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Fernanda Cerruti e Felipe Souza
Aula 19.09.2016
Precedentes histricos:
O sculo XII marca o surgimento do Direito Comercial. Durante esse perodo (XII a
XIX), o Direito Comercial tem um mbito de aplicao subjetivo, isso significa que a
figura de quem praticava o ato no caso, o comerciante era mais importante do que o
ato em si. As regras de direito comercial so aplicadas exclusivamente pelos e para os
comerciantes; aqueles que no so comerciantes no teriam envolvimento em sua
aplicabilidade.
OBS: Em relao a isso temos uma questo: o direito comercial, as suas regras durante
a Idade Mdia eram aplicadas aos clrigos e nobres que praticavam a mercancia?
Sim. Criou-se um fictio iuris no sentido de equiparar o nobre ou clrigo que praticava a
mercancia ao comerciante para que as regras comercias os alcanassem.
Durante o sculo XIX, perodo de relativa estabilidade poltica, a lei se torna a principal
fonte do direito. Em relao ao Direito Comercial, o mbito de aplicao se torna
objetivo, isso significa que a natureza do ato (se ele mercantil ou no) passa a
importar, para fins de aplicao das regras comerciais, mais do que quem o pratica. Esse
novo mbito de aplicao estabelecido pelo Cdigo Comercial Francs (1807).
O precedente histrico termina quando, no incio do sculo XX, nos deparamos com a
moderna Teoria da Empresa. Essa teoria introduzida pelo Cdigo Civil Italiano de
1942 e reflete o processo de unificao do direito privado, de forma a resolver a
dicotomia (entre as matrias de direito civil e comercial) existente no direito da poca.
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A Teoria da Empresa adotada pelo nosso Cdigo Civil (2002).
Aspectos socioeconmicos
OBS: Em relao ao crdito, o crdito no mercado caro ou barato? Muito caro, a taxa
de juros no Brasil estupidamente alta. Se o empreendedor for depender desse tipo de
juros, dessa capitalizao de juros sobre juros, ele dificilmente chegar a algum lugar. A
melhor soluo buscar em um Banco de desenvolvimento o crdito para comear o
empreendimento. Os bancos de desenvolvimento costumam operar com taxas de juros
menores do que as outras instituies bancrias.
OBS2: Haver desenvolvimento se todo o patrimnio (ativos) for concentrado nas mos
de uma nica sociedade empresria? No, estaramos diante de uma situao de
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monoplio. Dentro de um sistema capitalista como o nosso, o monoplio em si no
ilegal, o que ilegal o abuso do poder de monoplio.
OBS3: Existe um forte controle social sobre as sociedades annimas na medida em que
interesses coletivos, individuais homogneos e difusos so afetados. So sociedades de
grande envergadura e por isso demandam certo controle social.
Ocorre na idade moderna uma expanso nunca antes vista em matria de comercio. As
grandes navegaes e o mercantilismo transformaram cidades outrora decadentes em
grandes centros comerciais. Devemos ressaltar que o desenvolvimento do direito
comercial ao longo dos sculos se deve muito a expanso do comrcio ao redor do
mundo.
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Sociedades annimas (pequena introduo)
O capital de uma S/A se divide por aes (no mais por quotas, como vemos nas
Sociedades Limitadas). Os titulares dessas aes so chamados de scios ou
acionistas. Para ser scio/acionista basta que a pessoa subscreva o preo de imisso
da ao. Ao subscrever, essa pessoa assume a obrigao de pagar o preo subscrito
(integralizar o valor da ao).
Art. 2 Pode ser objeto da companhia qualquer empresa de fim lucrativo, no contrrio
lei, ordem pblica e aos bons costumes
1 Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e usos do
comrcio.
2 O estatuto social definir o objeto de modo preciso e completo.
3 A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que no
prevista no estatuto, a participao facultada como meio de realizar o objeto social,
ou para beneficiar-se de incentivos fiscais.
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Aula 21.09.2016
O nome comercial inscrito, que possui relao com os direitos da personalidade, tem
como finalidade reivindicar o fundo de comrcio.
Por esse motivo ao fazer a busca por um determinado nome comercial no fundo de
comrcio, se este nome j estiver sendo utilizado seu uso no poder ser feito
novamente, uma vez que pode ser confundida com a primeira, mesmo que se trate de
atividades distintas. Assim no existe o princpio da especialidade para o direito
comercial.
At pouco tempo atrs o nome comercial era inscrito na junta comercial, no havia
espao para outro sinal distintivo que no fosse este.
A marca diferente do nome comercial, pois se refere ao patrimnio, ela pode ser
alienada por toda forma que o direito reconhece especialmente a cesso o ou a licena.
O negocio jurdico equivalente compra e venda a cesso (negcio traslativo), j o
negocio jurdico referente locao a licena (negcio no traslativo).
O direito de marca um direito outorgado pelo Estado ao titular da marca, e ela est
sujeita ao princpio da especialidade, diferentemente do nome comercial.
Exemplo: jornal O globo e o biscoito O globo, as reas de atuao das atividades
econmicas so to distintas que no se confundem.
Patrimnio Marca
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possvel no contrato social colocar a denominao e o nome de fantasia, algo que no
passado no era possvel. Hoje no carto do CNPJ possvel colocar o nome de
fantasia, uma vez que existe o espao reservado para tal, alm do nome comercial
arquivado.
Aula 26.09.2016
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para o mercado de capitais, a sociedade estar apta a realizar a oferta pblica no
mercado de aes. Essa oferta pblica tem que ter autorizao para acontecer, se no
tiver autorizao ela ser uma oferta pblica irregular. Isso considerado uma violao
ao sistema de ordem pblica.
Requisitos essenciais:
Sujeito
Objeto
Forma Com relao a forma do registro pblico.
H situaes em que o direito exige determinada forma para efeito de prova. Neste caso,
fala-se que o contrato tem forma ad probationem. Aqui o seu funcionamento como
meio de prova para atingir terceiros.
Ocorre a forma ad solemnitatem nas situaes em que o direito brasileiro exige
determinada forma sob pena de nulidade. Ocorre com menos frequncia.
Se o contrato no for registrado no INPI os seus efeitos sero somente entre as partes
contratuais.
Aula 28.09.2016
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faturamento anual da companhia. Quem aplica essa multa o rgo
fiscalizador/controlador (pode ser uma agncia reguladora ou o prprio CADE).
No cartel existe a responsabilidade pessoal do administrador. Se o administrador da
companhia participou de um ato para fixar preos (prtica que caracteriza cartel) e a
companhia foi condenada, o administrador responder perante o CADE por at metade
da multa paga pela companhia. Alm disso, esse administrador pode responder tanto na
esfera civil (pelos eventuais danos que a sua conduta causou aos acionistas/investidores)
quanto na esfera penal (crime contra a ordem econmica).
A abertura/fechamento da S/A irreversvel? No. A companhia fechada pode
tornar-se aberta, e vice-versa. Para a abertura do capital, suficiente o registro na
CVM; j o fechamento envolve um procedimento mais complexo, que exige a
absoro das aes em circulao no mercado.
A ttulo de exemplo, a DELL Inc. decidiu recentemente fechar o capital (o acordo girou
em torno de US$ 24,4 bilhes).
OBS: Quando falamos em antitruste nos referimos a legislao que defende a livre
concorrncia. Como bem sabemos, livre concorrncia no sinnimo de concorrncia
desleal. Na livre concorrncia temos o interesse pblico envolvido, enquanto na
concorrncia desleal temos o interesse privado sendo tutelado (a concorrncia desleal ,
por exemplo, aquela situao em que um concorrente acusa o outro de ter copiado a sua
marca ou violado algum segredo industrial)1.
O CADE protege a livre concorrncia, no a concorrncia desleal.
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Retirei do site do CADE o seguinte conceito de concorrncia desleal: A concorrncia desleal a
discrdia comercial entre partes, sem impactos sobre o ambiente concorrencial, tratando-se, portanto,
de lide privada, disciplinada pela Lei 9.279/96, no se constituindo em uma infrao da ordem
econmica, devendo ser tratada em mbito prprio, ou seja, no Poder Judicirio
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Na oferta pblica de compra, a companhia ir absorver (comprar) as aes que
esto circulando no mercado, oferecendo o preo que ela considera apropriado.
Contudo, os acionistas no so obrigados a aceitar o valor oferecido, cabendo a
eles chegar a um acordo com a companhia sobre o valor das aes.
OBS: Existem diversos mtodos matemticos para se avaliar uma marca. Esses
mtodos, na verdade, no passam de parmetros para uma negociao, j que segundo o
professor a propriedade intelectual s tem valor quando vendida.
Uma das formas para calcular o valor da marca calculando a projeo de vendas
(daqui a 10 anos quanto a companhia ter vendido se seguirmos a projeo dos ltimos
10 anos? ). Calculando esse valor podemos chegar ao valor da marca.
Por meio da avaliao chegamos ao valor das aes. Mas o valor oferecido por elas
pode ser questionado pelos scios minoritrios se o considerarem inferior. Nesse caso,
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Tambm chamada de quota de mercado, representa a poro (parte) de mercado detida por uma
organizao (ou um produto) relativamente a esse mercado (ou gama de produtos). Esta uma
medida definida em percentagem que resulta da diviso do volume total de vendas de uma empresa (ou
de um produto) pelo volume total das vendas do mercado (ou da gama de produtos) onde esta atua.
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os scios podem reivindicar uma assembleia para reavaliao do preo. Os scios s
podem pedir essa reavaliao de possurem 10% das aes da companhia.
E o que acontece se os scios no possurem fundamento para exigir a reavaliao e, ao
final da nova avaliao, se chegue a um valor menor ou igual ao apresentado na
avaliao anterior? Esses scios que pediram a reavaliao sem o devido cuidado sero
responsabilizados pelos custos da avaliao e pelos eventuais prejuzos que isso pode
causar a companhia.
Nova avaliao: em caso de valor inferior ou igual avaliao anterior, os
acionistas que votaram em favor do reclculo devero ressarcir a
companhia.
Aula 28.09.2016
Exerccio (Questo formulada com base na matria dada na ltima aula e que serve
como ponto de partida para a aula de hoje)
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Entende-se a contingncia, nesse caso, como a possibilidade desse scio minoritrio ganhar ou perder
com a reavaliao.
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minoritrios comearam a brigar por qualquer diferena na avaliao de suas aes
na maioria das situaes de transformao/venda da companhia.
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Ver caso da Enron Corporation
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Exemplo dado pelo professor: A companhia tem 100 milhes de receita e 150
milhes de despesa, apresentando um patrimnio lquido negativo de 50
milhes. Para mascarar esse dficit, os controladores alegam que o verdadeiro
valor das despesas de 90 milhes e que a companhia possui 60 milhes em
investimentos, chegando ento a um patrimnio lquido positivo de 10
milhes.
Esse investimento no existe, ele uma inveno para mascarar o dficit da
companhia. Esse tipo de fraude no se sustenta por muito tempo.
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essas vendas futurar utilizamos o fluxo de caixa descontado. Por meio do fluxo de caixa
descontado possvel projetar as vendas da companhia em um perodo de x anos,
utilizando esse valor projetado como parmetro para avaliar a marca.
OBS: Esse subscritor ainda no considerado acionista, visto que a S/A ainda est
em organizao.
OBS2: O valor depositado somente ser levantado pela S/A quando esta estiver
constituda, ou seja, aps o arquivamento dos seus atos constitutivos na junta
comercial.
OBS3: Se aps seis meses do depsito a sociedade no for constituda, o valor
depositado ser restitudo aos subscritores.
I - Subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o
capital social fixado no estatuto;
II - Realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso
das aes subscritas em dinheiro;
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III - Depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio
autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em
dinheiro.
possvel que parte do capital no seja paga em dinheiro (entrega de bens, geralmente).
O pagamento pode ser feito inclusive com recebveis (crdito de terceiro). Nesse caso
especfico, o subscritor se responsabiliza pela existncia do crdito e pela solvncia do
devedor creditcio. O subscritor tem essa responsabilidade quando integralizar com
ttulos de crdito.
Alguns setores especficos demandam um capital social maior, como no caso das
instituies financeiras.
Aula 05.10.2016
A LSA (lei 6404/76) muito utilizada para solucionar problemas das LTDAs, uma vez
que a sua aplicao subsidiria.
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O aviamento tecnicamente a diferena sobre o preo do estabelecimento e o valor final
do fundo de comrcio. No marketing, o aviamento chamado do poder de atrao da
clientela.
Existe uma certa diferena entre investimento e despesa com uma marca. Exemplo: a
natura ekos uma marca caseira, ento o valor pago para o advogado registrar essa
marca considerado como uma despesa e no como o investimento nela.
possvel fechar o capital de uma SA de capital aberto, a grande questo o preo justo
da ao. O clculo do preo justo da ao vem da avaliao do fundo de comrcio. A
marca em questo no faz parte do patrimnio lquido, pois no h valor de compra, e a
marca s tem valor aps a sua venda.
CONSTITUIO DA COMPANHIA
Base legal artigo 80 LSA (Lei 6404/76)
Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos
preliminares:
I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o
capital social fixado no estatuto;
II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso
das aes subscritas em dinheiro;
III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio
autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em
dinheiro.
Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se aplica s companhias para as quais a
lei exige realizao inicial de parte maior do capital social.
O subscritor no tem que dar todo o dinheiro no momento da constituio da sociedade,
uma vez que a entrada corresponde a no mnimo 10% do preo das aes subscritas em
dinheiro. E o prazo ser de cinco dias para os fundadores depositarem o valor numa
conta do Banco do Brasil vinculada.
a assembleia que ir constituir a sociedade.
A sociedade se no for constituda em seis meses (prazo para sua constituio), se no
houver a assembleia, o dinheiro depositado ir retornar para os subscritores. O risco
pequeno.
O dinheiro dever ser levantado quando a pessoa jurdica estiver constituda.
Art. 81. O depsito referido no nmero III do artigo 80 dever ser feito pelo fundador,
no prazo de 5 (cinco) dias contados do recebimento das quantias, em nome do
subscritor e a favor da sociedade em organizao, que s poder levant-lo aps haver
adquirido personalidade jurdica.
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Pargrafo nico. Caso a companhia no se constitua dentro de 6 (seis) meses da data
do depsito, o banco restituir as quantias depositadas diretamente aos subscritores.
Aula 10.10.2016
Continuao
As sociedades annimas precisam publicar (uma das suas obrigaes) um balano
referente as suas atividades para que o scio minoritrio seja informado do
funcionamento da companhia.
O segredo industrial espcie do conceito geral de segredo de negcios, que o gnero.
Em regra, o segredo industrial pode vir a ser protegido por patente, porm pode o
empresrio optar no pela patente, j que ela significa uma open Discovery. Assim
pode-se optar pela proteo do segredo atravs de uma rede de contratos de
confidencialidade. A maior preocupao das sociedades annimas que se o segredo
for revelado, o preo de suas aes poder diminuir.
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Requisitos da constituio da S/A (artigo 80 lei 6404/76):
1) Subscrio de pelo menos duas pessoas
2) Entrada de pelo menos 10% do preo de emisses de aes subscritas em
dinheiro
3) Depsito no Banco do Brasil
Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos
preliminares:
I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que se divide o
capital social fixado no estatuto;
II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso
das aes subscritas em dinheiro;
III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio
autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em
dinheiro.
Pargrafo nico. O disposto no nmero II no se aplica s companhias para as quais a
lei exige realizao inicial de parte maior do capital social.
Art. 81. O depsito referido no nmero III do artigo 80 dever ser feito pelo fundador,
no prazo de 5 (cinco) dias contados do recebimento das quantias, em nome do
subscritor e a favor da sociedade em organizao, que s poder levant-lo aps haver
adquirido personalidade jurdica.
Pargrafo nico. Caso a companhia no se constitua dentro de 6 (seis) meses da data
do depsito, o banco restituir as quantias depositadas diretamente aos subscritores.
A obrigao de indenizar o depsito no Banco do Brasil do FUNDADOR, e o
fundador deposita em favor, em benefcio da sociedade em organizao (no est
inscrita ainda, no teve o seu estatuto arquivado na junta comercial, ainda em processo
de constituio).
Assembleia de constituio ir formar o conselho de administrao e a diretoria.
Eleito o conselho e a diretoria aprova-se o estatuto na assembleia que ser levado para
arquivo na junta comercial.
Aps a assembleia de constituio a responsabilidade de todos do atos da companhia
recai sob os ombros da diretoria.
Exemplo: por uma falta de ateno a diretoria perde o prazo de seis meses para a
inscrio na junta comercial a responsabilidade dos danos gerados ser da diretoria.
O ato constitutivo da Sociedade Annima por meio de estatuto, j a LTDA por
meio de contrato social.
No caso da LTDA aps a assinatura do contrato social existe um prazo de 30 dias para
que se leve o contrato em registro pblico, esse contrato deve ter o visto de um
advogado sob pena de nulidade.
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Se o registro ocorrer dentro do prazo haver a blindagem patrimonial que ir retroagir
para a data da assinatura do contrato (ex tunc). Caso o registro seja feito aps o prazo de
30 dias, a blindagem patrimonial passar a valer aps o dia do registro (ex nunc). O
depsito dever ser feito novamente e ter inclusive um novo protocolo.
Ento se um ato praticado que gerou dano tiver ocorrido antes do registro e esse registro
ultrapassar o prazo estipulado, o scio ir responder ilimitadamente com toda fora de
seu patrimnio.
Em matria de responsabilidade, tudo o que foi estudado na sociedade limitada pode
valer para a sociedade annima.
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XII - a instituio financeira intermediria do lanamento, em cujo poder ficaro
depositados os originais do prospecto e do projeto de estatuto, com os documentos a
que fizerem meno, para exame de qualquer interessado.
Aula 17.10.2016
Prospecto (Continuao)
O prospecto, assim como falamos anteriormente, possui doze elementos. Eles esto
previstos no art. 84 da LSA.
OBS: Com relao ao que chamamos de Novo Mercado5, este estabeleceu um padro de
governana corporativa extremamente diferenciado. Dentro dessa lgica busca-se
aumentar o mercado, incentivando pessoas fsica e pequenas empresas a investirem no
mercado de aes (A alterao que a Lei 10.303/01 promove na Lei 6.404/76 tem
exatamente esse objetivo de aumentar o mercado, especialmente na medida em que
amplia os direitos dos acionistas).
Art. 84. O prospecto dever mencionar, com preciso e clareza, as bases da companhia
e os motivos que justifiquem a expectativa de bom xito do empreendimento, e em
especial:
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D uma melhor ideia do que o novo mercado
http://www.bmfbovespa.com.br/pt_br/listagem/acoes/segmentos-de-listagem/novo-mercado/
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I - O valor do capital social a ser subscrito, o modo de sua realizao e a existncia ou
no de autorizao para aumento futuro;
II - A parte do capital a ser formada com bens, a discriminao desses bens e o valor a
eles atribudos pelos fundadores;
OBS2: possvel integralizar o capital com recebveis? Sim, j falamos disso antes. O
subscritor que integraliza com crdito se responsabiliza pela solvncia do devedor
creditcio. Pode ser utilizado qualquer crdito: letra de cmbio, nota promissria, etc.
OBS: Se existe um contrato ou pr-contrato de licena, por exemplo, o seu valor deve
ser informado no prospecto.
OBS: Exemplo das empresas pblicas. So empresas em que o Estado detm o bloco de
controle, mas esto sujeitas as regras das S/A.
OBS: Situao em que h mais gente subscrevendo do que capital. Diante disso, o
prospecto trar a soluo para esse caso.
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Esses ttulos so utilizados principalmente para pagamento de impostos, j que a Unio era obrigada a
aceita-los no valor integral. Existem escritrios especializados em vender esses ttulos.
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X - o prazo dentro do qual dever realizar-se a assembleia de constituio da
companhia, ou a preliminar para avaliao dos bens, se for o caso;
OBS2: Tag Along X Drag Along. A Tag Along uma proteo do minoritrio,
estipulando que os minoritrios no devem receber um valor muito inferior ao valor
pago ao bloco de controle em caso de fuso. Isso decorre das regras de governana
corporativa (proteo dos minoritrios). A Drag Along, por sua vez, diz respeito a um
conjunto de regras relacionadas com o apreo do majoritrio pelo controle poltico da
companhia.7
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Essa explicao foi muito confusa. O professor falou que essa questo do Drag Along e do Tag Along
no vai cair na P1.
Sobre Tag Along e Drag Along: http://www.cedin.com.br/qual-a-diferenca-entre-tag-along-e-drag-along/
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Art. 85. No ato da subscrio das aes a serem realizadas em dinheiro, o
subscritor pagar a entrada e assinar a lista ou o boletim individual autenticados
pela instituio autorizada a receber as entradas, qualificando-se pelo nome,
nacionalidade, residncia, estado civil, profisso e documento de identidade, ou, se
pessoa jurdica, pela firma ou denominao, nacionalidade e sede, devendo
especificar o nmero das aes subscritas, a sua espcie e classe, se houver mais de
uma, e o total da entrada.
ACIONISTA
Os acionistas so as pessoas que integram a sociedade annima.
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Caractersticas prprias dos ttulos de crdito.
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Nas sociedades limitadas
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da pessoa que se associa com outrem, juntando seus cabedais para constituir a sociedade
mercantil, ao passo que acionista se aplica especificamente ao membro da Sociedade
Annima ou Companhia.
OBS: Nem toda ao concede ao seu titular o direto de voto. As aes ordinrias
concedem aos acionistas o direito de voto, enquanto as aes preferenciais podem ou
no conceder tal prerrogativa ao acionista.
A priori temos dois tipos de aes: as aes ordinrias, que so as aes por excelncia,
so aquelas que concedem ao seu titular o direito de voto. J as aes preferencias
podem ou no conceder ao seu titular o direito de voto.
A existncia de aes preferenciais sem direito de voto necessria na medida em que
nem todas as pessoas que compram aes tm interesse em participar das votaes ou
da gesto da sociedade empresria. O interesse delas to somente nos lucros auferidos.
OBS: Apesar de poder no ter direito a voto, o titular da ao preferencial ter algum
tipo de preferncia, como, por exemplo, de receber mais do que os outros acionistas,
receber em primeiro lugar em caso de dissoluo da sociedade, etc.
OBS2: Todos os acionistas, titulares ou no de aes com direito de voto, podem votar
na assembleia para eleio do Conselho Fiscal. Esse um direito de todo e qualquer
acionista, mesmo que ele seja titular de uma ao sem direito de voto.
ACIONISTA CONTROLADOR
O acionista controlador aquele que tem o maior nmero de aes com direito ao voto
(aes ordinrias ou aes preferencias com direito de voto)
OBS: No devemos confundir o acionista majoritrio com o acionista controlador.
No sero necessariamente a mesma pessoa. O acionista majoritrio aquele que possui
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Pessoa fsica que titulariza uma atividade econmica organizada. Sua responsabilidade pelas relaes
sociais ilimitada.
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um gnero: existem as sociedades empresrias e as sociedades simples. A Sociedade Annima um
tipo de sociedade empresria.
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o maior nmero de aes, enquanto o acionista controlador aquele que possui o maior
nmero de aes com direito de voto.
a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos
votos nas deliberaes da assembleia-geral e o poder de eleger a maioria dos
administradores da companhia; e
So requisitos cumulativos.
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Lei 6.404/76
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Grupo de pessoas fsicas ou de pessoas jurdicas.
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OBS: Limites ao poder do Controlador (Art. 116, nico e Art. 117, ambos da
LSA).
Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o
grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que:
Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a
companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e
responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e
para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente
respeitar e atender.
Art. 117. O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados
com abuso de poder.
A lei traz a responsabilidade do scio controlador pela prtica dos atos Ultravires, ou
seja, atos praticados com abuso de poder (finalidade distinta da prevista em lei ou no
estatuto social), conforme se depreende do art. 11714 LSA.
ACIONISTA MINORITRIO
Seu conceito por excluso. No sinnimo do acionista com o menor nmero de
aes, pois como visto, as aes nem sempre concedem ao acionista o direito de voto.
Logo, acionista minoritrio ser aquele que no possui poder para dirigir as atividades
sociais (possui um nmero nfimo de aes diante do total)
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O 1 do referido artigo traz as modalidades de abuso do poder.
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OBS: O direito de voto um direito essencial? No, visto que nem toda ao concede
ao seu titular o direito de voto.
Art. 109. Nem o estatuto social nem a assemblia-geral podero privar o acionista dos
direitos de:
Devemos combinar esse inciso com o arts. 201 a 205 LSA, que falam justamente sobre
a participao dos scios nos lucros sociais.
OBS: diferente das sociedades limitadas em que possvel fixar no contrato social a
diviso dos lucros sem qualquer relao com o nmero e a quantidade de quotas, na S/A
obrigatrio o respeito a proporcionalidade, sendo admitido to somente que as aes
preferenciais tenham uma participao nos lucros at 10% superior que as aes
ordinrias.
III - fiscalizar, na forma prevista nesta Lei, a gesto dos negcios sociais;
o direito essencial de todo acionista fiscalizar a gesto dos negcios sociais. Por isso
todos os acionistas, com direito de voto ou no, podero votar na escolha do conselho
fiscal.
Devemos tambm combinar esse inciso com o art. 141, 4 LSA. Este traz uma regra
protetiva aos acionistas minoritrios para eleger um dos membros do conselho fiscal.
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prprio estatuto prever a supresso do direito de preferncia (so os casos das
companhias de capital autorizados).
Devemos fazer uma remisso ao artigo 137 LSA, que aquele que prev os casos em
que o acionista pode se retirar da sociedade.
Voto
DIREITO NO ESSENCIAL
Nem todo acionista tem direito de voto, uma vez que no um direito essencial.
ESPCIES DE AES
Existem dois tipos de aes: as aes ordinrias e as aes preferenciais
As aes ordinrias so a regra, so aquelas que conferem obrigatoriamente ao seu
titular o direito de voto. J as aes preferenciais no necessariamente conferem direito
de voto, ou seja, elas podem ou no conferir esse direito no essencial. Essas aes
restringem sempre algum direito, e essa restrio varivel.
Existe uma limitao na lei de SA que fala sobre o limite mnimo de aes ordinrias.
Art. 111. O estatuto poder deixar de conferir s aes preferenciais algum ou alguns
dos direitos reconhecidos s aes ordinrias, inclusive o de voto, ou conferi-lo com
restries, observado o disposto no artigo 109. (artigo 109 fala sobre os direitos
essenciais dos acionistas, direitos que jamais podero ser suprimidos).
1 As aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio desse direito
se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios
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consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus, direito
que conservaro at o pagamento, se tais dividendos no forem cumulativos, ou at que
sejam pagos os cumulativos em atraso.
2 Na mesma hiptese e sob a mesma condio do 1, as aes preferenciais
com direito de voto restrito tero suspensas as limitaes ao exerccio desse direito.
3 O estatuto poder estipular que o disposto nos 1 e 2 vigorar a partir do
trmino da implantao do empreendimento inicial da companhia.
A lei de SA apenas permite que o direito de voto seja suprimido nas chamadas aes
preferenciais, conforme dispe o artigo 111. A outra espcie de ao, qual seja a ao
ordinria sempre confere ao seu titular o direito de voto.
O artigo 15,2 da lei de SA limita a criao das aes preferenciais a um patamar
mximo de at 50% do capital social.
Artigo 109 rol taxativo dos direitos essenciais.
OBS: de acordo com o artigo 11, embora seja permitida a supresso de direitos do
acionista preferencial, tal supresso no poder macular os direitos essenciais dos
acionistas (artigo 109). Dessa forma, ainda que o acionista preferencial no possua
direito de voto, ele sempre ter assento na deliberao para votao do conselho
fiscal.
GOVERNANCIA CORPORATIVA
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Verifica a capacidade de uma sociedade annima, se ela est de acordo com a lei. Existe
uma classificao em A, B, C etc e quanto mais prximo de A mais essa sociedade
compatvel com os princpios societrios. Assim, nada mais que uma anlise de
marcado que classifica as sociedades em determinadas categorias de acordo com
mercado de capitais, de acordo com a CVM.
A classe A (categoria mais elevada) confere a todos os acionistas o direito de voto, isso
uma exigencia do mercado de capitais. No necessariamente essas aes que conferem
direito de voto sero ordinrias, elas podem ser preferenciais com direito de voto.
No mercado de capitais existe uma classificao das companhias em que apenas
considera-se da categoria A (novo mercado/mais elevada) as sociedades em que
100% dos acionistas possuem direito de voto. Assim, para ser classificada como
conceito A, aquela SA no deve possuir nenhuma ao com supresso do direito de
voto.
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Instituto de proteo aos acionistas minoritrios. Em caso de alienao do poder de
controle a lei criou um instituto chamado TAG ALAONG para a proteo do acionista
minoritrio. Quando houver a alienao do poder de controle, o adquirente sabe que ter
que fazer uma oferta pblica (proposta) de aes OPA, direcionada aos demais
acionistas com direito de voto ou para os acionistas preferencias com vantagem especial
de participar do TAG ALAONG. O valor desta oferta dever ser no mnimo de 80% (a
categoria A de 100%) do valor das aes do bloco de controle. A escolha caber ao
acionista minoritrio.
DRAG ALONG (breve explicao)
Proteo ao acionista majoritrio. Se o acionista majoritrio (no necessariamente est
ligado ao poder de controle) quiser alienar as suas aes e o adquirente submeter a
venda dessa ao ao conjunto total de aes, pode ser que o majoritrio tenha feito
previamente um acordo com os scios minoritrios quando eles compraram suas aes
que numa situao em que o adquirente quiser comprar todas as aes, os scios
minoritrios sero obrigados e compelidos a vende-las.
uma criao doutrinria que no est presente na lei.
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MATRIA DA P2
Aula 07.11.2016
OBS: Qual a diferena entre constituio por subscrio pblica e constituio por
subscrio particular? Na subscrio particular (destinada a criao de uma SA fechada)
no h uma oferta pblica de aes ao cidado. Na subscrio pblica h oferta pblica,
pois, h registro na CVM para isso.
ART. 82 LSA
Art. 82. A constituio de companhia por subscrio pblica depende do prvio
registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios, e a subscrio somente
poder ser efetuada com a intermediao de instituio financeira.
A subscrio no livre, ela tem relao com o sistema financeiro, mais precisamente
com a regulao monetria nacional. Por isso, h necessariamente uma interligao
entre a subscrio e a instituio financeira.
OBS: comum visualizar a participao de instituies financeiras na divulgao das
ofertas pblicas. A intermediao da parte financeira da companhia est a cargo de uma
instituio financeira.
1 O pedido de registro de emisso obedecer s normas expedidas pela Comisso de
Valores Mobilirios e ser instrudo com:
a) o estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento;
b) o projeto do estatuto social;
c) o prospecto, organizado e assinado pelos fundadores e pela instituio financeira
intermediria.
2 A Comisso de Valores Mobilirios poder condicionar o registro a modificaes
no estatuto ou no prospecto e deneg-lo por inviabilidade ou temeridade do
empreendimento, ou inidoneidade dos fundadores.
ART. 85 LSA
Art. 85. No ato da subscrio das aes a serem realizadas em dinheiro, o subscritor
pagar a entrada e assinar a lista ou o boletim individual autenticados pela
instituio autorizada a receber as entradas, qualificando-se pelo nome, nacionalidade,
residncia, estado civil, profisso e documento de identidade, ou, se pessoa jurdica,
pela firma ou denominao, nacionalidade e sede, devendo especificar o nmero das
aes subscritas, a sua espcie e classe, se houver mais de uma, e o total da entrada.
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Pargrafo nico. A subscrio poder ser feita, nas condies previstas no prospecto,
por carta instituio, com as declaraes prescritas neste artigo e o pagamento da
entrada.
O boletim serve como ttulo executivo extrajudicial, podendo ser executado caso o
subscritor no integralize o que foi subscrito.
Encerramos aqui a primeira etapa de constituio por subscrio aberta. Todas as aes
novas foram subscritas nesse momento. Agora devemos realizar a formalizao da
SA.
O prximo passo para a formalizao dessa sociedade a convocao de uma
assembleia. A assembleia soberana, ela que vai constituir a sociedade e fazer nascer
a documentao necessria para a obteno da personalidade jurdica.
Art. 87 LSA
Art. 87. A assembleia de constituio instalar-se-, em primeira convocao, com a
presena de subscritores que representem, no mnimo, metade do capital social, e, em
segunda convocao, com qualquer nmero.
1 Na assembleia, presidida por um dos fundadores e secretariada por subscritor,
ser lido o recibo de depsito de que trata o nmero III do artigo 80, bem como
discutido e votado o projeto de estatuto.
2 Cada ao, independentemente de sua espcie ou classe, d direito a um voto; a
maioria no tem poder para alterar o projeto de estatuto.
Aqui temos o primeiro indicador das regras de governana corporativa. Na assembleia
de fundao, os subscritores tm direito a um voto por ao que titularizam,
independentemente de sua espcie ou classe. Assim, votam as matrias includas em
pauta tambm os que subscreveram aes preferenciais, mesmo que, segundo o estatuto
da companhia em organizao, estas restrinjam ou no confiram o direito de voto. Por
outro lado, tambm no ser eficaz, na assembleia de fundao, eventual limitao
estatutria do nmero de votos por acionista.
3 Verificando-se que foram observadas as formalidades legais e no havendo
oposio de subscritores que representem mais da metade do capital social, o
presidente declarar constituda a companhia, procedendo-se, a seguir, eleio dos
administradores e fiscais.
4 A ata da reunio, lavrada em duplicata, depois de lida e aprovada pela assembleia,
ser assinada por todos os subscritores presentes, ou por quantos bastem validade
das deliberaes; um exemplar ficar em poder da companhia e o outro ser destinado
ao registro do comrcio.
Emisso de documento em duplicata significa que os dois documentos emitidos tm
valor de original. Logo as duas atas da reunio so originais (no original + cpia
!!!!).
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CONSTITUIO POR SUBSCRIO PARTICULAR
A constituio por subscrio particular pode ser realizada de duas formas. De um lado,
a realizao de uma assembleia de fundao dos subscritores, sujeita s mesmas regras
do artigo 86 e 87 LSA; de outro, a escritura pblica lavrada em cartrio de notas. Na
segunda hiptese, o instrumento ser assinado por todos os que subscreveram as aes,
e conter os elementos previstos nas alneas do art. 88, 2 LSA.
Aula 9.11.2016
CONTINUAO
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A entrada, depositada pelo subscritor no momento da subscrio vai direto para o bolso
do fundador?
competncia do Banco Central tudo que for relacionado a banco, isso poltica
econmica. Tudo que seria relacionado ao preo de competncia do CADE.
AUMENTO DE CAPITAL
O aumento de capital possvel, desde que seja feito de acordo com as diretrizes da lei e
do estatuto da sociedade annima, que tambm ir descrever as hipteses de diminuio
de capital. Nesse processo, quando se aumenta o capital e um novo scio subscreve as
aes ocorre a diluio da participao dos antigos scios, a porcentagem de suas aes
diminui.
Essas hipteses de aumento de capital devem estar presentes tambm o prospecto.
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So trs as hipteses do aumento de capital:
1) Atravs do Conselho de Administrao ou Assembleia Geral Ordinria
2) Converso de debntures (podem ser conversveis em aes ou no)
3) Assembleia Geral Ordinria
Aula 16.11.2016
Transformao e aumento do capital (continuao)
15
Artigo 15 LSA
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OBS2: Sobre o fechamento do capital, este ocorre especialmente quando a sociedade j
estruturada percebe que o custo para manter a estrutura assembleia, conselho fiscal,
etc elevadssimo. Diante disso, decide-se fechar o capital. Custos com consultoria e
contabilidade costumam ser elevadssimos e, diante disso, h um movimento intenso no
sentido de fechar o capital de companhias.
Para fechar o capital, necessrio absorver as aes que esto no mercado. Para tanto,
veicula-se oferta pblica (OPA).
OBS3: Com relao a oferta pblica, necessrio um laudo de avaliao dos bens
(ativos) dessa companhia. Isso costuma ficar a cargo de uma instituio financeira.
Essa instituio que d o laudo de avaliao pode ser a mesma que vai atuar
como intermediria na OPA? Por exemplo, o Banco do Brasil poderia ser a
instituio financeira intermediria e ao mesmo tempo ser aquela que avalia os
ativos? Claro que no, haveria um conflito de interesses nesse caso. A
instituio financeira encarregada da oferta no pode, por razes bvias, ser a
mesma que avalia os ativos.
Art. 257. A oferta pblica para aquisio de controle de companhia aberta somente
poder ser feita com a participao de instituio financeira que garanta o
cumprimento das obrigaes assumidas pelo ofertante.
2 A oferta dever ter por objeto aes com direito a voto em nmero suficiente para
assegurar o controle da companhia e ser irrevogvel.
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ofertante dever fazer prova, perante a Comisso de Valores Mobilirios, das aes de
sua propriedade.
Art. 258. O instrumento de oferta de compra, firmado pelo ofertante e pela instituio
financeira que garante o pagamento, ser publicado na imprensa e dever indicar:
IV - o procedimento que dever ser adotado pelos acionistas aceitantes para manifestar
a sua aceitao e efetivar a transferncia das aes;
Aula 21.11.16
ALTERAO NO CAPITAL E FECHAMENTO
possvel sim alterar o capital de uma sociedade annima. O aumento de capital feito
normalmente para promover outro negcio, criar um novo mtodo de negcio e tambm
para capitalizar novos recursos. Isso muito utilizado nos setores de alta tecnologia.
Exemplo: Aumento de capital do Ita. Isso foi uma modificao do capital atravs do
aumento do mesmo, para capitalizar um bom rendimento. Com esses procedimento se
evita a alavancagem, ou seja, a utilizao de capital alheio.
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Sociedade Alavancada sociedade que utiliza o capital dos outros. Prtica vista com
maus olhos perante o direito empresarial.
A diferena entre o capital e o patrimnio bem simples, o capital esttico
enquanto o patrimnio dinmico, sendo que o calculo do patrimnio serve tanto
para o aumento quanto para a diminuio do capital.
Tanto o estatuto quanto a lei tem regras para essa modificao de capital.
A assembleia quem tem a soberania na sociedade annima, ela o seu instituto maior.
Mudana de capital pode ser feito atravs de:
1) Na Assembleia Geral Ordinria ou no Conselho de Administrao podem ser
discutidas as hipteses.
2) A outra possibilidade quando a sociedade j capitou o necessrio no mercado
atravs de uma espcie de emprstimo direto, sem intermdio do banco , dando a
possibilidade daquele que emprestou o dinheiro converter algum dia o papel que
recebeu no emprstimo em ao. Isso se chama debntures convertidos em
aes.
3) Assembleia Geral Extraordinria tambe serve como meio poltico de tomada
de deciso.
Artigo 166, I LSA: Art. 166. O capital social pode ser aumentado:
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III - na acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os incisos I
e II.
Art. 170. Depois de realizados 3/4 (trs quartos), no mnimo, do capital social, a
companhia pode aument-lo mediante subscrio pblica ou particular de aes.
1 O preo de emisso dever ser fixado, sem diluio injustificada da participao
dos antigos acionistas, ainda que tenham direito de preferncia para subscrev-las,
tendo em vista, alternativa ou conjuntamente: (Redao dada pela Lei n 9.457, de
1997)
I - a perspectiva de rentabilidade da companhia; (Includo pela Lei n 9.457, de
1997)
II - o valor do patrimnio lquido da ao; (Includo pela Lei n 9.457, de 1997)
III - a cotao de suas aes em Bolsa de Valores ou no mercado de balco
organizado, admitido gio ou desgio em funo das condies do mercado. (Includo
pela Lei n 9.457, de 1997)
2 A assemblia-geral, quando for de sua competncia deliberar sobre o
aumento, poder delegar ao conselho de administrao a fixao do preo de emisso
de aes a serem distribudas no mercado.
Artigo 170, 1 LSA: O preo de emisso dever ser fixado, sem diluio injustificada
da participao dos antigos acionistas, ainda que tenham direito de preferncia para
subscrev-las, tendo em vista, alternativa ou conjuntamente: (Redao dada pela Lei n
9.457, de 1997)
I - a perspectiva de rentabilidade da companhia; (Includo pela Lei n 9.457, de
1997)
Algo relacionado ao futuro, o clculo relacionado ao fluxo de caixa.
II - o valor do patrimnio lquido da ao; (Includo pela Lei n 9.457, de 1997)
o patrimnio lquido divido por ao.
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III - a cotao de suas aes em Bolsa de Valores ou no mercado de balco
organizado, admitido gio ou desgio em funo das condies do mercado. (Includo
pela Lei n 9.457, de 1997.
Esses so os critrios para uma oferta pblica para o aumento de capital, mas a
lgica sistmica para o fechamento de capital.
Aula 23.11.2016
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3 As aes que no puderem ser atribudas por inteiro a cada acionista sero
vendidas em bolsa, dividindo-se o produto da venda, proporcionalmente, pelos titulares
das fraes; antes da venda, a companhia fixar prazo no inferior a 30 (trinta) dias,
durante o qual os acionistas podero transferir as fraes de ao.
OBS: o artigo 168 LSA disciplina o aumento de capital no estatuto. O estatuto pode
reservar a um organismo ou outro a iniciativa para aumento desse capital.
Art. 168. O estatuto pode conter autorizao para aumento do capital social
independentemente de reforma estatutria.
b) o rgo competente para deliberar sobre as emisses, que poder ser a assemblia-
geral ou o conselho de administrao;
Esse pargrafo no faz muito sentido se a nossa economia estiver estvel, o aumento do
capital social em funo da incorporao da correo monetria no faz muito sentido j
que a correo monetria no nenhum incremento de renda. No passado se admitia
essa possibilidade de aumento de capital, mas ela deixou de fazer sentido na medida em
que vivemos em que a nossa economia est estvel. A lei 9249/95 de certa forma
tambm inviabilizou esse aumento.
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REDUO DE CAPITAL
SUBSIDIRIA INTEGRAL
A subsidiria integral aquela companhia que tem uma nica sociedade como acionista.
A legislao brasileira no impede que uma sociedade, desde que seja nacional,
incorpore a totalidade de aes de uma outra companhia.
Nesse caso, o incorporador passa a ter o poder absoluto sobre o bloco de controle da
companhia que foi incorporada.
OBS: Vale anotar que qualquer atividade de transformao ou incorporao deve ser
autorizado pela autoridade competente, no nosso caso, o CADE.
O fundamento para essa questo da subsidiria integral est no artigo 252 LSA
Art. 252. A incorporao de todas as aes do capital social ao patrimnio de outra
companhia brasileira, para convert-la em subsidiria integral, ser submetida
deliberao da assemblia-geral das duas companhias mediante protocolo e
justificao, nos termos dos artigos 224 e 225.
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2 A assemblia-geral da companhia cujas aes houverem de ser incorporadas
somente poder aprovar a operao pelo voto de metade, no mnimo, das aes com
direito a voto, e se a aprovar, autorizar a diretoria a subscrever o aumento do capital
da incorporadora, por conta dos seus acionistas; os dissidentes da deliberao tero
direito de retirar-se da companhia, observado o disposto no art. 137, II, mediante o
reembolso do valor de suas aes, nos termos do art. 230. (Redao dada pela Lei n
9.457, de 1997)
Aula 28.11.2016
Subsidiria integral
Subsidiria integral quando uma sociedade detentora de 100% das aes de outra
sociedade. A subsidiria integral acaba acontecendo como resultado de transformao,
que resultado da aquisio do bloco de aes de outra companhia.
OBS: Nesse caso, os minoritrios da sociedade adquirente nada podem fazer para
impedir o bloco de controle de adquirir as aes da outra companhia. Os acionistas que
no concordam com a operao e desejam no participar tem o direito de retirada
assegurado.
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O valor de marcado depende da avaliao da sociedade, atravs disso que pode-
se determinar uma sociedade sendo de risco ou no.
Alm da hiptese de emprstimo, pode-se procurar um investidor externo para que seja
possvel o aumento de capital.
Sobre o risco da perda de controle poltico de uma s/a, se for indesejvel que isso
acontea, no se recomenda que se faa uma OPA (oferta pblica de aes). Assim,
seria possvel comprar e vender aes sem a OPA numa situao de uma nova s/a de
capital fechado. Mas se a sociedade j existe, e o objetivo aumentar o capital difcil
fugir da OPA.
OBS: Toda vez que o capital for diludo em funo de seu aumento, o professor faz a
comparao com colocar gua no feijo, pois sempre que h mais pessoas (entrada de
novos scios) coloca-se a gua e o feijo diludo (a porcentagem das aes dos scios
diminuem). NO COLOCAR ISSO NA PROVA, FOI S PARA ENTENDER
MELHOR!!!!
A melhor forma de reduzir um capital comprando as aes que esto no mercado, isso
acontece quando o capital est grande demais e esse no o objetivo desejado.
Ao fruio - so aes de posse e propriedade dos fundadores da companhia, j
amortizadas, onde o titular recebeu, antecipadamente, o valor contbil que elas
representam. No so objetivo de negociao.
Debntures com opo de compra so bastante interessantes para a capitalizao da
sociedade, uma forma de aumento de capital, sem fazer o uso da OPA (ainda existe o
risco, mas ele no ser to grande como na oferta pblica de aes).
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