CONFLICTOS EN EL TIEMPO

INTRODUCCIN

El conflicto de leyes es la situacin que se produce a causa de las legislaciones aplicables

sucesivamente en un mismo lugar o en lugares distintos, o tambin en un mismo lugar con
referencia a grupos distintos de individuos, sea, que los conflictos de leyes nacen o surgen de las
diferencias entre las legislaciones.

Cuando una ley modifica o deroga otra anterior, no hay conflicto alguno: la nica ley vigente es la
ltima. Slo puede existir un conflicto de leyes de tiempo cuando la constitucin estableciera normas
de derecho transitorio, en este caso la ley anterior no podra ser derogada sino en la medida que lo
permitiera el texto constitucional, que le estara prestando vigor, no obstante haber sido sustituida
por una ley nueva. Son contadas las constituciones que contienen normas de derecho transitorio.

Conflictos de Leyes en el tiempo: es el conflicto entre dos leyes sucesivas de un mismo pas o leyes
de distintos pases que litigan lo mismo.
1. CONFLICTOS EN EL TIEMPO

Anteriormente hemos estudiado los conflictos de carcter espacial; sin embargo, semejantes
conflictos a veces se complican por la intervencin del factor temporal. La mayor parte de las
situaciones se desenvuelven en un cierto intervalo de tiempo. As, su instalacin temporal
los hace sensibles a los cambios de legislaciones. La incidencia que pueden tener estos
cambios sobre el Derecho aplicable a la cuestin litigiosa plantea el problema de los
conflictos en el tiempo.

Lo que acenta la complejidad del problema es la existencia de una variedad de

posibilidades de intervenciones del factor tiempo, entre los cuales se puede distinguir
principalmente dos grandes categoras:

1. Los conflictos de Derecho transitorio; cuyas principales hiptesis son:

a. la modificacin de la norma de Derecho Internacional Privado; y,

b. el cambio del Derecho material extranjero declarado aplicable por la norma
conflictual del foro

2. Y, el conflicto mvil.

2. CONFLICTOS DE DERECHO TRANSITORIO

El cambio de legislaciones puede ser enfocado en dos niveles diferentes:

1) el del cambio de la regla de conflicto, el cual se califica de conflicto transitorio

internacional para resaltar que el conflicto en el tiempo afecta la norma de Derecho
Internacional Privado; y,

2) en el cambio de la norma material del Derecho extranjero aplicable, que se denomina

conflicto internacional transitorio porque la incidencia del factor temporal se manifiesta
aqu una vez resuelto el conflicto en el espacio.

3. CONFLICTO TRANSITORIO INTERNACIONAL

Este conflicto, que concierne a la regla de Derecho Internacional Privado, puede
originarse por la modificacin de la regla de conflicto del foro o de la regla de conflicto
extranjero si es que se admite el reenvo.

A) Modificacin de la regla de conflicto del foro

Fue la puesta en vigor de la Ley de Introduccin del Cdigo Civil Alemn la que
llam la atencin de la doctrina sobre los problemas de Derecho transitorio
suscitados por el cambio de normas de conflicto de leyes.

Nos dice Gavalda que, a falta de inclusin de una norma expresa de Derecho
transitorio en la nueva ley, la solucin generalmente aceptada por la doctrina
consiste en entender, al campo de las normas nacionales de conflicto de leyes o de
jurisdicciones, las soluciones de Derecho transitorio previstas por el derecho interno
para la clase de situaciones previstas por la norma de Derecho Internacional
Privado.

En cada pas, el Derecho transitorio interno ha elaborado soluciones adoptadas a las

diversas materias de Derecho Privado; como matrimonio, divorcio, filiacin,
sucesiones, contratos o responsabilidad extracontractual. En la nueva norma de
conflicto de leyes se reconoce la misma aplicatividad en el tiempo que en la norma
correspondiente de Derecho Civil interno.

As, por ejemplo, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2121 del Cdigo
Civil peruano: A partir de su vigencia, las disposiciones de este Cdigo se aplicarn
inclusiva a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.

En cuanto a las modificaciones sufridas por las normas internas de competencia

internacional o de reconocimiento de sentencias extranjeras, son aplicables los
criterios establecidos por las disposiciones correspondientes del derecho procesal
interno de cada pas.

Para algunos autores entre ellos Yvon Loussouam y Pierre Bourel- esta asimilacin
entre el Derecho transitorio interno y el Derecho transitorio internacional es, sin
embargo, discutible. El derecho transitorio interno se limita, en efecto, a resolver un
conflicto en el tiempo entre dos reglas materiales del orden jurdico del foro. El
 Derecho transitorio internacional resuelve por definicin un conflicto en el tiempo
entre reglas de conflictos de leyes en el espacio; es decir, de unas reglas que tienen
por objeto determinar la ley aplicable (ley extranjera o ley del foro). La naturaleza de
estas reglas, sus objetivos, no son necesariamente los mismos. As, por ejemplo, en
materia de filiacin, la idea a favor del nio, que en derecho interno conduce, en
principio, a hacer prevalecer el mbito de accin de la nueva ley, no es siempre
respetada por la aplicacin de la regla nueva de conflicto en el espacio si designa
una ley extranjera que prohbe el establecimiento de la filiacin. Todo esto trae como
consecuencia que se deroguen y se acondicionen en determinados casos las reglas
de conflicto en el tiempo que rigen las relaciones internas; as como que le sea
reconocida una mayor autonoma en este dominio al Derecho transitorio
internacional.

B) Modificacin de la regla de conflicto extranjera

Segn Loussouam y Bourel, esta modificacin tiene incidencia en los sistemas

jurdicas que admiten el reenvo. El orden jurdico extranjero designado por la regla
de conflicto del foro contiene reglas de conflicto en el espacio que en la materia
considerada pueden haber sido modificadas en el tiempo, de tal suerte que
corresponde al juez del foro resolver el conflicto de Derecho transitorio entre las dos
reglas de conflicto extranjeras que se han sucedido en el tiempo: la antigua o la
nueva ley susceptibles de conducir a un reenvo. En la concepcin clsica que ve en
el reenvo un mecanismo de coordinacin o de armonizacin de los sistemas, la
solucin de este conflicto debe ser buscada en las reglas del Derecho transitorio
extranjero relativas a los conflictos de leyes en el espacio. En cambio, si el reenvo
es considerado como un simple medio para llegar a un resultado determinado por
ejemplo, garantizar la validez de un acto jurdico o favorecer el establecimiento de
una filiacin-, el recurso al Derecho transitorio extranjero no se impone con la misma
evidencia; algunos acondicionamientos o correcciones pueden conducir a hacer
prevalecer, independientemente de la solucin contenida por este derecho, aquella
de las dos reglas de conflicto extranjeras que en el caso sub Litis asegure la
realizacin de los objetivos perseguidos por la regla de conflicto del foro.
4. CONFLICTO INTERNACIONAL TRANSITORIO

Modificacin de la ley interna extranjera.

Es admitido generalmente que si una ley interna es declarada aplicable por la regla
de conflicto del foro, el conflicto en el tiempo al cual ella puede eventualmente dar
lugar debe ser resuelto por referencia al Derecho transitorio interno del Estado
extranjero. La razn que se da reside en el carcter puramente interno del conflicto.
Pero este argumento no ha convencido a todos. As, por ejemplo, Paul Courbe ha
observado que el juez francs no tiene que preocuparse por mantener la unidad del
Derecho extranjero al cual tiene el Derecho transitorio extranjero, y que las
soluciones dadas por este derecho reprenden a las necesidades de la sociedad
extranjera que el rige y no necesariamente coinciden con los intereses de las
relaciones internacionales a las que apunta la regla de conflicto del foro. Asimismo,
esta no agota su funcin con la designacin de la ley extranjera aplicable, sino que
la prolonga, verificando la conformidad, a los objetivos que ella persigue la solucin
dada al litigio por la ley extranjera aplicable. Por eso ms bien que hablar de una
aplicacin del Derecho transitorio extranjero al conflicto en el tiempo resultante del
cambio de la ley extranjera, sera preferible constatar para este conflicto como para
los otros conflictos temporales la existencia de un Derecho transitorio internacional
especifico.
Jurisprudencia de la Corte de Casacin de Francia sobre el conflicto
internacional transitorio: Leppert Grauschopf y otros del 03/03/ 1987.

Los hechos. En 1944 una alemana dio a luz un hijo natural. Treinta ello ms tarde
enterada del cambio en la legislacin de la Repblica Federal Alemana que entro en
vigor el 1 de julio de 1970 y que abola la antigua investigacin judicial de la
paternidad que solo conduce a una pensin alimentarla permitiendo en adelante el
establecimiento de un verdadero lazo de estado con efectos sucesorios intenta en
1974 una accin de investigacin de paternidad demandando a los herederos del
presunto padre que habr fallecido. A tenor de lo dispuesto en el artculo 31 1-14 del
Cdigo Civil Francs, la ley aplicable a la filiacin es la ley nacional de la madre al
momento del nacimiento del hijo. Vale decir que segn la regla de conflictos
francesa la ley aplicable en el caso sin Litis es la ley alemana, la cual en materia de
investigacin de la paternidad haba sido modificada sustancialmente en el
transcurso del tiempo plantendose ante los tribunales franceses el interrogante de
saber cul sera la ley aplicable al caso de autos. Los jueces de la instancia inferior
basaron su respuesta en la misma letra del artculo 311-14 del Cdigo Civil que
somete la filiacin a la ley nacional de la madre al momento del nacimiento del hijo
aplicando la ley alemana en vigor en 1944.

La Corte de Casacin expidi la siguiente sentencia: Considerando: que la sentencia

motivo del recurso ha declarado inadmisible la demanda en atencin a lo prescrito
en el artculo 311-14 del Cdigo Civil, segn el cual la filiacin se rige por la ley
personal de la madre al momento del nacimiento del nio es decir, por la ley
nacional de la madre en vigor al momento del nacimiento del nio; habindose
constatado que la madre de Manfred Leppert es de nacionalidad alemana y que el
Cdigo Civil Alemn en vigor el 26 de agosto de 1944 solo autorizaba la
investigacin de la paternidad judicial de la filiacin natural para fines de establecer
una pensin de alimentos como obligacin del presunto padre: que las disposiciones
actuales del pargrafo 1600 del BGB resultantes de la ley del 19 de agosto de 1969
no son aplicables en la causa por ser de fecha! posterior al nacimiento del nio.
Considerando: sin embargo, que en el artculo 311-14 del Cdigo Civil Francs el
establecimiento de la filiacin se rige por la ley personal de la madre al momento del
nacimiento del hijo: entiende determinar el derecho aplicable en consideracin a la
nacionalidad de la madre: que en caso de modificaciones posteriores de la ley
extranjera designada es a esta ley a la que le corresponde resolver los conflictos en
el tiempo Considerando: que constituyendo como ella lo ha hecho. sin investigar el
contenido de las disposiciones transitorias de la ley alemana del 19 de agosto de
1969. La Corte no ha dado una base legal a su decisin conforme al texto del
artculo 311-14 del Cdigo Civil.

Por estos motives: casa la sentencia. La jurisprudencia de la Corte de Casacin de

Francia en esta materia se puede resumir de la forma siguiente: en caso de
modificacin ulterior de la ley extranjera, es a ella a quien corresponde resolver los
conflictos en el tiempo.
5. CONFLICTO MOVIL

Segn la terminologa introducida por Dartin hay conflicto mvil cuando por el cambio de un
elemento de la conexin domicilio, nacionalidad situacin del bien mueble una situacin
dada es sucesivamente sometida a dos sistemas jurdicos diferentes. El problema del
conflicto mvil presupone que la regla de conflicto admite la movilidad del factor de conexin
decidiendo, por ejemplo, que la capacidad se rige por la ley del domicilio. Pero existen
ciertas reglas de conflicto que fijan el factor de conexin en un momento del tiempo: por
ejemplo, el artculo 2073-1 de nuestro Cdigo Civil, segn el cual: "El rgimen patrimonial
del matrimonio y las relaciones de los cnyuges respecto a los bienes se rigen por la ley del
primer domicilio conyugal. El cambio de domicilio no altera la competencia para regir las
relaciones de los cnyuges en cuanto a los bienes adquiridos antes o despus del cambio.

6. DOCTRINA DEL RESPETO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS

La expresin derechos adquiridos fue acunada por Pillet. Segn este editor, existen dos
momentos en la vida jurdica de un Derecho: el primero es su nacimiento: el segundo, su
eficacia internacional. En primer lugar, el derecho debe nacer: su creacin puede producir
una cuestin de Derecho Internacional Privado: si los diversos elementos de la situacin
jurdica se relacionan a diferentes Estados hay que escoger la ley aplicable. Seguidamente,
una vez que el derecho ha sido creado, adquirido, se pretende hacerlo valor por su titular.
Su ejercicio implica igualmente una dificultad de Derecho Internacional Privado, cuando
aquel que lo ha obtenido en un Estado lo invoca en otro diferente. Pillet distingue, en materia
de conflictos de leyes. dos fases: el problema del ejercicio de derechos y el de los derechos
adquiridos, concluyendo en lo que respecta a estos ltimos que todo Estado, por regla
general, debe asegurar en su territorio el respeto y la observancia de los derechos
adquiridos, ley que puede calificarse corno uno de los fundamentos del Derecho
Internacional Privado.

Aplicar este principio al conflicto mvil conduce no solamente a excluir todo efecto
retroactivo a la nueva ley, sino que evita todo efecto Inmediato de esta misma ley sobre los
efectos futuros de una situacin adquirido bajo el imperio de la ley antigua. As, por ejemplo,
una pareja casada bajo el imperio de una ley que no admite el divorcio que posteriormente
 se domicilia en otro pas cuya legislacin si lo admite, de acuerdo con el principio
anteriormente enunciado no podra divorciarse.

Pillet consideraba que el respeto de los derechos adquiridos era un principio fundamental de
la reglamentacin de las relaciones internacionales ligado a la soberana de los Estados.
Bartin, en lo que respecta a la solucin del conflicto mvil llega a la misma conclusin que
Pillet pero su argumentacin se basa en el mantenimiento necesario de la estabilidad de las
instituciones en las relaciones internacionales.

7. Critica a la doctrina de los derechos adquiridos

Para Batiffol y Lagarde, la doctrina de Pillet es insuficiente como lo ha demostrado en el

Derecho interno la experiencia de la retroactividad de las leyes. Se podra decir, por ejemplo,
que un esposo casado bajo una legislacin que ignora el divorcio bene un derecho adquirido
a la indisolubilidad del vnculo matrimonial, en caso cambie el estatuto que rige los efectos
del matrimonio sea por modificacin legislativo o por un cambio del factor de conexin
(domicilio o de nacionalidad). La aplicacin del nuevo estatuto por el Derecho positivo
permite concluir que no hay un derecho adquirido a la indisolubilidad del vnculo matrimonial.

La frmula, por otra parte, tiende a mantener el conjunto de consecuencias de una situacin
jurdica bajo el imperio de la ley que a presidido su nacimiento; mientras que en Derecho
transitorio interno es admitido que, si la ley no tiene efectos retroactivos, ella se aplica
inmediatamente en principio a las consecuencias futuras de hechos pasados (salvo el caso
de las obligaciones contractuales). Para justificar este contraste con el Derecho transitorio
interno. Pillet recurre, como ya lo dijimos, al principio de soberana de los Estados.

En lo que respecta a las dos fases en materia de conflictos de leyes que distingue Pillet, la
del ejercicio de derechos y la de los derechos adquiridos, segn Batiffol y Lagarde este
punto de vista no expresa nada inexacto; sin embargo, falsea seriamente la perspectiva,
porque en el Derecho positivo actual de la mayor parte de pases el respeto a los derechos
adquiridos Supone como condicin fuera de la excepcin del orden pblico que la ley
competente haya sido aplicada: dicho de otra manera que y las reglas de Conflicto del foro
hayan sido observadas. En consecuencia, el respeto de los derechos adquiridos no planea
un problema distinto del conflicto de leyes, Sino que es una ocasin de su puesta en
marcha.
8. ALCANCE DE LA OPOSICIN DE LAS REGLAS DE CONFLICTO DE LEYES CON
RESPECTO A LOS DERECHOS ADQUIRIDOS: ORDEN PBLICO.

Battifol y Lagarde reconocen que existe un punco en el cual el respeto de los derechos
adquiridos obedece a un rgimen diferente de los conflictos de leyes, que se defiere a la
intervencin del orden pblico. El orden pblico no podra oponerse a los efectos de un
derecho adquirido en el extranjero mientras que si se opondra a su adquisicin. Por ejemplo
el orden Pblico no se opondra a que un extranjero invoque en Francia ciertos efectos de
su matrimonio poligmico mientras que si se opondra a mi conclusin de un matrimonio
semejante en Francia.
La diferencia es ciertamente importante. Sin embargo, es la nica actualmente en Derecho
positivo, por lo que parece ms simple ver aqu una de las caractersticas de la nocin de
orden pblico que estudiaremos posteriormente.

9. APLICACIN A LOS CONFLICTOS MVILES DE LAS REGLAS DE DERECHOS

TRANSITORIOS INTERNO.

Segun Audit, "la Teora de los derechos adquiridos tiende a asegurar la estabilidad de los
derechos e instituciones en el orden internacional, as como un cierto mantenimiento de los
conjuntos legislativos. Pero tiene el inconveniente correlativo de fijar las situaciones
mantenindolas, llegado el caso, bajo el imperio de una ley con la cual se ha perdido toda
relacin significativa. En materia de bienes muebles la solucin hace prevalecer el inters
del titular del derecho sobre la seguridad de los terceros; quienes ven que se les opone un
derecho del cual no solo no tienen conocimiento, sino que ni siquiera podan conocer. Esto
se opone a la seguridad del comercio jurdico.

La gran mayora de la doctrina moderna se inclina a buscar la solucin del conflicto mvil en
la transposicin de las reglas del Derecho transitorio interno, bajo la reserva de algunas
adaptaciones que pueden ser necesarias. La ley nueva no es retroactiva, pero si es de
aplicacin inmediata. De ello resulta que una situacin jurdica que prolonga sus efectos en
el tiempo est sometida a la aplicacin sucesiva de la ley antigua y de la ley nueva:
permanece bajo el imperio de la primera ley en lo que respecta a sus condiciones de validez
y sus efectos pasados; pero, en cambio, 'sus efectos a futuro son inmediatamente regidos
por la segunda ley.
 Este razonamiento permite tener en cuenta, en materia de estatuto personal, un cambio
efectivo de situacin de los interesados. En materia de estatuto de los bienes muebles, se
tiene en cuenta la seguridad de los terceros ponindolos al abrigo de la sorpresa que
representara la reivindicacin de un derecho constituido segn una ley extranjera y
desconocido por la ley local o que no ha sido objeto de la publicidad que ella prev. Batiffol y
Lagarde concluyen en la obra citada que el conflicto mvil constituye un conflicto en el
tiempo cuya diferencia con el conflicto interno transitorio no contiene divergencias en el
rgimen de conjunto. Entre los dos tipos la diferencia consiste en que en el conflicto interno
transitorio las dos leyes que se suceden emanan de un mismo legislador la segunda
abrogando la primera: en tanto que en el conflicto mvil las dos leyes que rigen
sucesivamente la situacin provienen de legisladores diferentes y quedan simultneamente
en vigor en sus pases respectivos. Pero frente al derecho subjetivo considerado la situacin
se presenta de la misma manera en los dos casos: dos leyes se encuentran sucesivamente
aplicables y se trata de determinar en qu medida las consecuencias do la situacin inicial
se encuentran regidas por la nueva ley.

La circunstancia de que el cambio de legislacin en el conflicto mvil ha podido depender de

la voluntad de las partes no modifica la solucin de principio salvo en caso de una eventual
intencin de la nocin de fraude a la ley que estudiaremos posteriormente.

10. EXCEPCIONES

Yvon Loussouam Y Pierre Bourel nos recuerdan que la jurisprudencia francesa y la

jurisprudencia belga aportan alguna flexibilidad a las reglas de conflicto de leyes en el
tiempo del derecho interno. Hay dos casos que llaman especialmente la atencin. De una
parte, los tribunales franceses y belgas excluyen de manera sistemtica toda retroactividad;
de otra parte, la jurisprudencia manipula a veces las reglas del conflicto mvil a fin de
asegurar el beneficio de la ley ms favorable a aquella de las partes que considera como
particularmente digna de proteccin.

11. EXCUSIN SISTEMTICA DE TODA RETROACTIVIDAD

 El hecho de que las dos leyes en conflicto, la de la conexin antigua y la de la conexin
nueva, no emanen de un mismo legislador, coloca a las autoridades judiciales del nuevo
pas en la imposibilidad de hacer retrotraer la ley local. Esta ltima ley no podra aprehender
una situacin jurdica de manera retroactiva, cuando ella no tena ninguna vocacin para
regirla hasta el da de la modificacin del factor de conexin. La jurisprudencia belga toma
en cuenta escrupulosamente esta imposibilidad.

El ejemplo ms significativo de esta ausencia de retroactividad en la sentencia de la Corte

de Casacin de Blgica del 12 de febrero de 1965, en el caso de la Societe Lamot Limited.
Esta compaa se haba constituido en Londres en 1927, bajo la forma de sociedad annima
de Derecho ingls. En 1952, por acuerdo de la asamblea general extraordinaria, transfiri su
sede social a Blgica, cayendo por este hecho bajo el imperio de las leyes belgas sobre
sociedades annimas y especialmente el artculo 102, que limita a 30 aos la duracin de
estas sociedades. Un directivo excluido del consejo de administracin comenz a correr
desde el dia de la constitucin de la sociedad, y en consecuencia haba expirado el 20 de
octubre de 1957. Asi como no haba prorrogado en tiempo til, la Societe Lamot Limited se
encontraba disuelta de pleno derecho a partir de esta fecha. Los directivos de la sociedad
sostenan que el plazo de 30 aos de la ley belga solo haba comenzado a partir de 1952
por que desde ese ao se hizo transferencia de la sede social a Blgica. La Corte de
Apelacin de Bruselas, el 25 de junio de 1962, y despus la Corte de Casacin Belga, el 12
de noviembre de 1965, fallaron que el plazo de 30 aos prescritos por la ley Belga no poda
haber comenzado a correr desde la poca en la cual la Societe Lamot Limited no tena su
sede social en Blgica.

12. VIGENCIA INTERNACIONAL DEL PRINCIPIO DE RESPETO DE LOS DERECHOS

ADQUIRIDOS

Hay un caso en que esta vigencia es indudable, y es el referido a la anexin de territorios,

en que el Estado anexionante, segn una regla de Derecho Internacional Pblico, est
obligado a reconocer y respetar los derechos subjetivos de carcter privado pertenecientes
a particulares que los haba adquirido conforme a las leyes del Estado desmembrado con
anterioridad al cambio de soberana.
Miaja de la Muela nos dice que en las orientaciones doctrinales ms recientes es perceptible
un curioso contraste entre el descredito de las concepciones clsicas de los derechos
adquiridos en la ciencia conflictual y las iniciativas que desde los ms diversos campos
tienden a defender de alguna manera el respeto de estos derechos.
Graulich agrega que en el estado actual del Derecho Internacional Privado la cuestin del
campo de aplicacin de la regla de conflicto es cada vez ms un problema que importa
poner cuidadosamente en claro, ms que un problema al que sea posible aportar una
solucin definitiva.

La doctrina actual trata de buscar soluciones ms inspiradas en su resultado que en los

medios para llegar a l. La tcnica de los conflictos mviles permite en este sentido,
reconocer la validez de las situaciones jurdicas nacidos sin complicacin internacional y aun
de algunas conexiones extranjeras en su origen, mediante las soluciones ideadas por
Niederer, Makarov y Meijers.

En el captulo referente a la cuestin previa tuvimos oportunidad de referirnos a la posicin

de Niederer, segn la cual los derechos adquiridos desempean un papel importante en
cuanto medio para la rectificacin de la conexin dispuesta por la norma de conflicto.
Dijimos que, segn este autor, de igual manera que la excepcin de orden pblico descarta
el Derecho extranjero designado por la norma de conflicto cuando este derecho contradice
con cierta intensidad las concepciones morales o jurdicas del foro, puede exceptuarse de la
aplicacin de las reglas conflictuales del foro aquel supuesto en que esta aplicacin a una
cuestin previa conduzca a una solucin injusta.

Makarov seala algunos inconvenientes que presenta la concepcin de Niederer. En primer

lugar, este se limita a descartar el sistema de normas conflictuales del foro, cuando de su
aplicacin resulta un desconocimiento de los derechos adquiridos en el extranjero; pero no
precisa que otro sistema conflictual es el llamado a sustituirlo. De otro lado la teora de
Niederer descansa en una base puramente subjetiva, en cuanto remite a la apreciacin del
juez la eliminacin de las normas de conflicto de su propio pas, lo cual produce una cierta
incertidumbre.

Makarov plantea como solucin su teora del cambio local de las reglas de conflicto,
sosteniendo que el derecho internacional del foro puede solamente ser excluido cuando
 concurren los elementos siguientes: 1) Que el tribunal se encuentre en presencia de una
situacin jurdica que ha sido creada en el extranjero, 2) Que en el momento de constituir
esta relacin exista, si bien no la unanimidad (exigida por Meijers) si de al menos una
mayora de los sistemas conflictuales en presencia que declaren aplicable la legislacin
material conforme a la que aquella relacin jurdica fue constituida. Si solo hay en presencia
dos sistemas conflictuales, y ambos no declaran aplicable la misma ley a la constitucin de
la situacin de que se trate, el Derecho conflictual del foro no puede ser postergado. 3) que
las personas interesadas no hayan podido prever, en el momento de constituir aquella
situacin jurdica, que el tribunal que ahora conoce de ella tendra que decidir un da acerca
de su validez. En conclusin, Makarov entiende que la eliminacin de las normas de
conflicto del juez no puede tener lugar ms que cuando la equidad lo exija absolutamente.

Segn Meijers el juez solo puede prescindir de sus reglas conflictuales cuando se encuentra
en presencia de un hecho, o un comportamiento jurdico realizado en otro pas, respecto al
que todos los sistemas conflictuales en presencia en el momento de su cumplimiento
declaran aplicable la misma ley material.

La concepcin del jurista holands ha pasado al artculo 21 del Convenio de Ley Uniforme
para la solucin de conflictos de leyes entre los estados del Benelux (Blgica, Pases Bajos
y Luxemburgo), asi como tambin al artculo 7 de las Normas Generales del Derecho
Internacional Privado aprobadas en la II Convencin interamericana realizada en
Montevideo en 1979 (CIDIP II).

13. LEGISLACIN NACIONAL

A) TRATADOS

Cdigo Bustamante de 1928

El Tratado de la Habana, en su Ttulo Preliminar referido a las reglas generales, trata la

temtica de los derechos adquiridos en el art. 8. Los derechos adquiridos al amparo de
las reglas de este Cdigo tienen plena eficacia extraterritorial en los Estados
contratantes, salvo que se opusiera a alguno de sus efectos o consecuencias una regla
de orden pblico internacional.

Samtleben nos recuerda que a pesar de que el principio de los derechos adquiridos ha
tenido importancia en Amrica Latina, rara vez ha sido acogido en los convenios
internacionales sobre derecho conflictual. Al analizar el art. 8 se pregunta el autor si la
disposicin que garantiza los derechos adquiridos tiene o no una funcin independiente
de las otras normas de Trabajo. Luego concluye que este principio tiene un mero efecto
declarativo, ya que los Estados contratantes se obligan mediante el Tratado,
precisamente a la aplicacin del orden jurdico competente. As pues, del principio
consagrado por el art. 8 no se derivan otras consecuencias distintas de las que fluyan
de las dems disposiciones del Tratado. En conclusin, la aplicacin del art. 8 conduce,
por lo dicho, a la proteccin de los derechos adquiridos solo en el marco de las dems
disposiciones del Tratado.

En lo que respecta al cambio de estatuto, puede inferirse como regla general que al
ocurrir un cambio de estatuto los hechos consumados con anterioridad se regirn por el
derecho que le era aplicable hasta el momento del cambio; mientras que los hechos
futuros quedarn sometidos al nuevo estatuto. As, por un lado, Bustamante
consideraba que la posicin jurdica del propietario era un derecho adquirido que no se
modificaba por el paso a distinto territorio; y por otro lado, el Cdigo Bustamante
contiene diversas normas que sujetan los bienes a partir de un cambio de situacin al
nuevo derecho local, como es el caso de los arts. 215, 228 y 231. Sin embargo, por lo
general la cuestin del cambio de estatuto no se menciona en las normas del Tratado.
En relacin con el rgimen matrimonial de bienes, el art. 188 renuncia a dar una
solucin uniforme, dejando la solucin al derecho de los respectivos Estados
contratantes.
En lo que respecta a la idea de la inmutabilidad del estatuto, Samtleben nos dice que
para Bustamante esta se halla ligada al concepto de los derechos adquiridos, y
estrechamente vinculada al principio de nacionalidad. Dado que la nacionalidad
constituye una conexin relativamente estable, parece que Bustamante no concibe el
cambio de estatuto como problema autnomo. Es sintomtico de esto que el Cdigo no
entrega una norma similar a la de los Tratados de Montevideo de 1889 sobre Derecho
Civil Internacional, art. 2, respecto de la conservacin de la capacidad una vez
adquirida. Es cierto que para Bustamante era evidente que la capacidad jurdica no
podra restringirse por un cambio de domicilio. Pero parece que en este contexto nunca
pens en un cambio de estatuto personal por haberse cambiado la nacionalidad o, en su
caso, el domicilio. Esa supuesta estabilidad de la ley personal, entendida como ley
nacional en contraste con la variable ley de domicilio. Esa supuesta estabilidad de la ley
personal, entendida como ley nacional en contraste con la variable ley de domicilio, es
palpable tambin en diferentes normas del Cdigo, y se explica por la decidida
inclinacin del autor del Cdigo por la nacionalidad como conexin del estatuto
personal.

Samtleben concluye recordando que se recurre tambin a la idea de los derechos

adquiridos cuando se discute el tema de la retroactividad de las leyes. Asimismo, seala
que esta es ante todo una cuestin de derecho interno, mientras que la no aplicacin de
leyes extranjeras retroactivas puede ser una cuestin de orden pblico, y que la norma
del art. 8 que estamos comentando no tiene nada que ver con est problemtica.

Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional

Privado
Fue aprobada en Montevideo en 1979, tratando en el art. 7 la temtica de los derechos
adquiridos.

Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en un Estado parte de acuerdo con todas
las leyes con las cuales tengan una conexin al momento de su creacin, sern
reconocidas en los dems Estados partes, siempre que no sean contrarias a los
principios de orden pblico.
Este art. de las Normas Generales de Derecho Internacional Privado tiene su fuente en
el art. 21 del Tratado sobre Derecho conflictual celebrado entre Blgica, Pases Bajos y
Luxemburgo (Benelux), segn el cual:

Cuando una relacin jurdica ha nacido o se ha extinguido fuera de los Pases Bajos, de
Blgica, o de Luxemburgo conforme a la ley aplicable segn el Derecho Internacional
Privado de los pases a los que dicha relacin jurdica concerna esencialmente en el
momento de su nacimiento o extincin, este nacimiento o esta extincin son igualmente
reconocidas en los Pases Bajos, en Blgica y en Luxemburgo, an con derogacin de
la disposicin aplicable en virtud de la presente ley.

Como ya lo expresamos, la autora de esta ley uniforme para la solucin de conflictos en

los pases de Benelux es del jurista holands E.M. Meijers, quien plasma en el art. 21
 una frmula justa que permite respetar los derechos adquiridos en el extranjero al
amparo de una normatividad distinta de la existente en los pases signatarios del
Convenio.

B) CDIGO CIVIL

El tema de los derechos adquiridos es tratado en el art. XV del Ttulo Preliminar del
Anteproyecto del Dr. Vega Garca, que tiene la siguiente redaccin:

Todo derecho regularmente creado al amparo de un ordenamiento extranjero,

competente segn las normas de conflicto peruanas, tiene la misma eficacia en el
Per, en la medida en que sea compatible con el orden pblico y con las buenas
costumbres.

En la correspondiente Exposicin de Motivos el autor expresa que el art. consagra un

principio aceptado unnimemente por la doctrina, el cual reposa sobre la base de la
seguridad jurdica que debe presumir toda relacin. En el art. 16 de la Propuesta
Sustitutoria elaborada por la Dra. Revoredo Marsano se mantiene la misma redaccin
del proyecto original. En la correspondiente exposicin de motivos, la autora seala que
el dispositivo exige que el derecho subjetivo haya nacido regularmente al amparo de
una ley competente segn las normas de conflicto peruanas.
Asimismo, expresa su disconformidad con la solucin adoptada en el art. 7 de la
Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado,
la cual exige que la situacin jurdica nacida al amparo de un ordenamiento extranjero
haya sido creada de acuerdo con todas las leyes con las cuales tenia alguna vinculacin
al momento de su creacin, por considerar que esta solucin es exageradamente
exigente () si la situacin jurdica naci de manera regular, conforme a la ley del lugar
de su nacimiento, ley sta que era la aplicable segn el Derecho Internacional Privado
Peruano, debe ser reconocida en el Per.

Si la hiptesis planteada por la autora siempre se presentara, no habra problema en

aceptar la solucin de nuestro Cdigo Civil. Pero puede acontecer, y de hecho as
ocurrir, que no se d la coincidencia entre ambos derechos. En este caso, el derecho
subjetivo regularmente adquirido en el extranjero, al no haber nacido de acuerdo con las
 disposiciones conflictuales y nacionales, no podra ser reconocido en el pas, lo cual es
injusto.

El Cdigo Civil, en su art. 2050, reprodujo casi sin modificaciones las propuestas
anteriores de la Comisin Reformadora y la Comisin Revisora, adicionando al concepto
de orden pblico el carcter de internacional y homologando la redaccin con lo
dispuesto en el art. 2049. Teniendo en cuenta la argumentacin expresada en lo que
respecta a lo dispuesto en el art. 7 de las Normas Generales de Derecho Internacional
Privado, y lo comentado cuando nos referimos a la excepcin de orden pblico,
proponemos la siguiente modificacin al art. 2050 del Cdigo Civil:

Las situaciones jurdicamente creadas en un Estado extranjero de acuerdo con

todas las leyes con las cuales tenga una conexin al momento de su creacin sern
reconocidas en el Per, siempre que no sean contrarias a los principios
fundamentales de nuestro derecho.

CONCLUSIONES

En el cambio de la norma material del Derecho extranjero aplicable, que se denomina

conflicto internacional transitorio porque la incidencia del factor temporal se manifiesta aqu
una vez resuelto el conflicto en el espacio.

Cuando falta la inclusin de una norma expresa de Derecho transitorio en la nueva ley, la
solucin generalmente aceptada por la doctrina consiste en entender, al campo de las
normas nacionales de conflicto de leyes o de jurisdicciones.

En cuanto a las modificaciones sufridas por las normas internas de competencia

internacional o de reconocimiento de sentencias extranjeras, son aplicables los criterios
establecidos por las disposiciones correspondientes del derecho procesal interno de cada
pas.

Es admitido generalmente que si una ley interna es declarada aplicable por la regla de
conflicto del foro, el conflicto en el tiempo al cual ella puede eventualmente dar lugar debe
ser resuelto por referencia al Derecho transitorio interno del Estado extranjero.
 Hay conflicto mvil cuando por el cambio de un elemento de la conexin domicilio,
nacionalidad situacin del bien mueble una situacin dada es sucesivamente sometida a dos
sistemas jurdicos diferentes.

En lo que respecta a las dos fases en materia de conflictos de leyes que distingue, la del
ejercicio de derechos y la de los derechos adquiridos.

La jurisprudencia manipula a veces las reglas del conflicto mvil a fin de asegurar el
beneficio de la ley ms favorable a aquella de las partes que considera como
particularmente digna de proteccin.

El hecho de que las dos leyes en conflicto, la de la conexin antigua y la de la conexin

nueva, no emanen de un mismo legislador, coloca a las autoridades judiciales del nuevo
pas en la imposibilidad de hacer retrotraer la ley local.

En el estado actual del Derecho Internacional Privado la cuestin del campo de aplicacin
de la regla de conflicto es cada vez ms un problema que importa poner cuidadosamente en
claro, ms que un problema al que sea posible aportar una solucin definitiva.
 BIBLIOGRAFIA

DELGADO BARRETO, Csar. Introduccin al Derecho Internacional Privado. Edit. PUCP.

Lima, 2004