Direito Penal II Parte Especial (DPM0212)

Turma 186-24

Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo

Professor Doutor Alamiro Velludo Salvador Netto

Anotaes de Pedro de Almeida Pires Camargos

Verso 1.0 novembro/2014

Bibliografia Complementar:

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal, Vol.3: Parte Especial

dos crimes contra o patrimnio at dos crimes contra o sentimento
religioso e contra o respeito aos mortos . 10 ed. So Paulo: Saraiva, 2014

SALVADOR NETTO, Alamiro Velludo. Direito Penal e Propriedade Privada: a

racionalidade do sistema penal na tutela do patrimnio. 1 ed. So Paulo:
Atlas, 2014.

Qualquer erro encontrado, favor informar: pedrocamargos@outlook.com

ATENO: o presente documento no constitui material oficial do curso

1. Crimes Patrimoniais: Introduo Ao Ttulo II do Cdigo

Penal

1.1. A Dogmtica Penal Crtica dos Crimes Contra o Patrimnio

O curso trata dos tipos penais presentes no Ttulo II do Cdigo Penal, ou seja, dos
chamados crimes contra o patrimnio. Tais delitos so extremamente comuns e
corriqueiros na sociedade, portanto, so muito conhecidos. Exatamente pelo fato de
serem extremamente conhecidos, os crimes contra o patrimnio exigem uma anlise
minuciosa e profunda. Essa anlise rigorosa necessria em especial por, muitas vezes,
os crimes patrimoniais estarem prximos de todas e todos (a maior parte dos presentes
em sala de aula j foram vtimas de algum desses crimes) e essa proximidade pode
acabar por interferir no estudo e na aplicao de tal parte do Direito Penal.

Para analisar criticamente os crimes patrimoniais, dessa forma, precisa-se, em primeiro

lugar, perceber como a criminalizao de algumas condutas interfere diretamente na
realidade do pas. De acordo com dados do Sistema Integrado de Informaes
Penitencirias (INFOPEN), em 2012, existia no Brasil uma populao carcerria de
549577 pessoas no Brasil e 256352 (ou seja, cerca de 47%) destes cumpriam pena (ou
medida cautelar) pela prtica delito patrimonial.

1
O Direito Penal Brasileiro superprotege o patrimnio como bem jurdico. Uma
evidncia clara a localizao no prprio Cdigo Penal. Magalhes Gomes 1 evidencia
que existe uma tendncia de a ordem dos ttulos da parte especial de colocar antes
aqueles considerados mais importantes. Desse modo, ao colocar os crimes patrimoniais
no Ttulo II, o legislador indica que esses delitos so grandes merecedores de tutela
penal, apenas atrs dos delitos contra a vida. Alm disso, as penas combinadas no
referido ttulo so extremamente grandes e desproporcionais quando comparadas com
srios crimes contra a pessoa. Por exemplo, o furto qualificado traz como sano uma
pena de recluso de 2 a 8 anos, enquanto a leso corporal grave tem uma pena de
recluso de 1 a 5 anos. Compreender criticamente a dogmtica jurdica dos crimes
patrimoniais, portanto, entender a contribuio dessa rea para essa realidade
excessivamente punitiva.

Essa realidade de superproteo do patrimnio tem relao direta com a manuteno

da ordem econmica capitalista burguesa. Desse modo, o Direito Penal, nessa rea
especfica, deve ser entendido como uma forma de reforo que visa a obedincia das
normas de Direito Civil, em especial de Direitos Reais e Direito das Obrigaes. A
doutrina civilista costuma apontar para a existncia de um direito real por excelncia, o
direito de propriedade, que erga omnes, ou seja, impe a todos os outros o dever de
no interferir na relao do proprietrio com a coisa. Crimes patrimoniais, assim, so
protees contra a turbao da propriedade; o que evidncia a centralidade desse
instituto no ordenamento jurdico brasileiro.

1.2. O Conceito de Patrimnio Como Bem Jurdico

Outra questo importante para a introduo dos crimes patrimoniais o prprio
conceito de patrimnio. Traar os limites desse conceito fundamental para o Estudo,
pois dependendo da definio, precisa-se rever a criminalizao de algumas condutas.
Por exemplo, ao definir patrimnio pelo valor econmico da coisa, subtrao de artigos
de apenas valor sentimental (sem valor pecunirio) no pode ser considerado furto.

Uma primeira construo doutrinria a respeito do tema foi realizada por Binding. O
autor alemo definiu o conceito jurdico de patrimnio, ou seja, o patrimnio
definia-se como o conjunto de relaes jurdicas do indivduo. Dessa forma, o sujeito
que subtrai algo sem valor econmico comete furto, dado que rompeu o vnculo do
proprietrio com a coisa. O crime patrimonial, assim, aparece como a quebra desse
vnculo subjetivo, de modo que um furto de um sabonete tem a mesma gravidade que o
furto de um avio. Para essa doutrina, portanto, como define Salvador Netto, o Direito
Penal, em suma, transforma-se no reforo sancionatrio destinado a exigir dos
cidados mxima obedincia aos regulamentos jurdicos civis2. importante ressaltar
que essa teoria gera o problema da impossibilidade de mensurar o grau de ofensividade
pelo valor do objeto afetado.

Uma segunda corrente doutrinria buscou traar o chamado conceito econmico de

patrimnio, que define o bem jurdico patrimnio como o conjunto de todos os valores

1
GOMES, Maringela Gama de Magalhes. Teoria Geral da Parte Especial do Direito Penal. 1ed. So
Paulo: Atlas, 2014. p. 180-186.
2
SALVADOR NETTO, op. cit. p. 51.

2
relevantes para a vida econmica da pessoa3. A afronta, assim, deve fazer a vtima
empobrecer. Dessa forma, a teoria visa uma maior aplicabilidade factual, permitindo a
gradao de valores e a desconsiderao de, por exemplo, furtos de pequeno valor. No
entanto, essa doutrina tambm foi alvo de crticas, pois possui algumas lacunas. Uma
das mais relevantes lacunas aparece em crimes de estelionato em que o agente ativo
entrega ao passivo uma coisa diferente da combinada, mas de mesmo valor econmico.
Seguindo estritamente as ideias do conceito econmico, no houve prejuzo, portanto,
no h delito. Alm disso, um conceito estritamente econmico acaba por proteger
penalmente relaes factuais da pessoa com determinada coisa, ou seja, relaes que
no se fundamentam em base jurdica alguma. Para exemplificar esse ltimo problema,
deve-se considerar que um bem furtado pode muito bem fazer parte dos valores
econmicos relevantes para a pessoa, e o Direito Penal, assim, acabaria por tutelar a
afronta posse ilcita.

A partir do embate entre essas duas teorias extremas, acaba por surgir na doutrina um
conceito jurdico-econmico de patrimnio. Essa nova corrente percebe a
necessidade da atribuio do valor econmico do bem para integrar o patrimnio, mas
no ignora o fato de que essa relao precisa ter base no ordenamento jurdico. Dessa
forma, define-se patrimnio como a soma dos valores econmicos colocados
disposio de um sujeito mediante a proteo do ordenamento jurdico4. Tal teoria
corrige as principais lacunas deixadas pela anterior e recebe grande aceitao
doutrinria e jurisprudencial na atualidade.

1.3. A Interpretao das Normas de Crimes Patrimoniais

Por fim, mostra-se de grande importncia entender como deve-se interpretar o Ttulo
II do Cdigo Penal. A interpretao da parte especial deve levar em considerao a
existncia dos elementos objetivos (descritivos e normativos) e elementos subjetivos.
Conforme o exposto no curso do primeiro semestre5, os elementos objetivos-descritivos
so aqueles que no necessitam nenhum tipo de valorao, precisam apenas da anlise
literal da palavra, como por exemplo o elemento vender. Os elementos objetivos-
normativos so aqueles que dependem de valorao moral/cultural para tal sociedade,
como, por exemplo, o elemento ato obsceno; ou que dependem de anlise de outra
norma legal, como o elemento em desacordo com determinao legal. Os elementos
subjetivos so aqueles referentes ao sujeito que praticou a ao, como o dolo e culpa.

Todos os tipos penais patrimoniais trazem elementos normativos jurdicos, pois tratam
de conceitos do Direito Civil (coisa, edificao, mvel, imvel etc.). Se o Direito Penal,
no referido Ttulo, for considerado uma cincia autnoma e constitutiva, o penalista
poderia interpretar o conceito com uma maior liberdade. No entanto, se a tutela penal
ao patrimnio for considerada um reforo sancionatrio aos preceitos do Direito Civil,
fundamental que o intrprete recorra aos conceitos como so utilizados pelo Direito
Civil.

3
______________, op. cit. p. 55
4
HUERTA, Susana in SALVADOR NETTO, op. cit. p. 60
5
Em caderno do mesmo autor, p. 4. Disponvel em:

3
De acordo com as proposies do Professor Alamiro, o conceito utilizado pelo penalista
deve partir do Direito Civil, no entanto, existe a possibilidade de algumas alteraes
com o intuito de enquadrar melhor algumas situaes. Por exemplo, para o Direito
Civil, partes de edificaes so consideradas bens imveis, mas, para o Direito Penal,
no faz sentido no considerar a subtrao de uma porta como furto.

2. Furto (artigo 156)

Furto
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante
o repouso noturno.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o
juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de
um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa.
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra
que tenha valor econmico.
Furto qualificado
4 - A pena de recluso de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa, se o
crime cometido:
I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa;
II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza;
III - com emprego de chave falsa;
IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
5 - A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos, se a subtrao
for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro
Estado ou para o exterior.

2.1. Consideraes Gerais

O artigo 155, primeiro dos crimes patrimoniais, trata do furto. Tal artigo interessante,
pois pode ser considerado o crime patrimonial por excelncia, e auxilia no estudo da
maioria dos crimes do Ttulo. Ou seja, a dogmtica que envolve tal artigo a mesma
aplicada aos outros tipos penais.

A redao de tal artigo bastante sucinta e objetiva. Quando estamos diante de um

delito de furto, estamos em diante da ideia de um apoderamento, ou seja, um sujeito
que inverte a posse de uma determinada coisa, sem autorizao do proprietrio ou
possuidor. O fenmeno da clandestinidade no necessria para o tipo penal do furto,
simples pensar no exemplo de um sujeito que entra na sala de aula e, na frente de
todos, subtra um item do professor, e foge correndo.

Assim, o furto se identifica com essa inverso de posse, mesmo que no no sentido
jurdico (dado que a posse do furtador injusta), h no sentido factual (de exercer
poder sobre a coisa furtada).

Outra questo relativa ao furto provm da prpria redao, dado que os conceitos
coisa, alheia e mvel so absolutamente normativos e, portanto, necessitam de

4
valorao. Coisa como objeto de furto em um primeiro momento, com perdo da
redundncia, seriam todas as coisas que podem ser retiradas de um local. No entanto,
no to simples assim, pois a jurisprudncia no considera o corpo humano (morto)
como objeto material para o crime de furto, por ter uma tutela especfica (em crimes
contra o sentimento religioso e de proteo aos mortos) e por no ter um valor
patrimonial. A questo da dimenso patrimonial fica claro nos casos de destinao
pesquisa cientfica (aqui, h a chamada reificao do corpo), nos quais o cadver pode
ser, sim, objeto de furto, uma vez que passou a ter valor econmico.

Ainda na questo do objeto: um determinado direito autoral (ou seja, uma ideia) pode
ser passvel de furto? Aqui, importante ressaltar que ao falar do crime de furto, fala-se
de objetos, com dimenso tangvel e corprea. A diferena mais relevante, aqui, que
na propriedade material h uma rivalidade de consumo (s um pode utilizar um livro
por vez, por exemplo), enquanto a propriedade imaterial no possibilita essa rivalidade,
apenas existe uma fico criada pelo direito para gerar tal rivalidade. Em suma, apenas
coisas objetivas materiais e corpreas podem ser objeto de furto.

Outro debate fundamental que no pode ser evitado a necessidade (ou no) de valor
econmico do objeto. Conforme o estudado no Item 1, supra, dependendo da teoria
adotada, pode-se ter uma resposta diferente para essa pergunta

Aqui, portanto, surge a teoria da subdiviso dos crimes contra o patrimnio (que
tornam-se crimes contra o patrimnio em sentido lato) em crimes contra a propriedade
e crimes contra o patrimnio em sentido estrito. Crimes contra a propriedade tratariam
do vnculo de propriedade de uma pessoa com a coisa; e crimes contra o patrimnio em
sentido estrito aqueles que falam sobre a noo de prejuzo (ou seja, precisa-se do valor
econmico e da perda). Por essa viso clssica, o crime de furto seria o crime
fundamental contra a propriedade, de forma que qualquer objeto (mesmo sem valor)
poderia ser objeto de furto.

Contemporaneamente, busca-se unificar essas noes, e, da, surge as noes de uma

mnima necessidade da existncia de valor. Seguindo o raciocnio clssico, se o furto
considerado na dimenso da propriedade, o princpio da insignificncia perde todo seu
sentido lgico, uma vez que o gradiente de ofensividade seria um meio material de
valorao. Assim, portanto, a ideia de patrimnio pelo conceito jurdico-econmico
(Item 1.2, supra) permite, alm da utilizao do princpio insignificncia, o uso da
Ultima Ratio, da proporcionalidade e de outras noes materiais interpretativas,
parecendo, para o Professor, mais adequada.

2.2. Furto de Uso

Outro caso para prosseguirmos a discusso: sujeito estaciona carro e esquece suas
chaves. Outro que passava observa a situao, pega o carro e utiliza-se dele por cerca de
trs ou quatro horas (enquanto o proprietrio encontrava-se em um restaurante), e
devolve no mesmo local. Aqui, a resposta encontra-se em para si ou para outrem,
que considera que o furto deve ter o intuito de apoderao (para si ou outro) em
definitivo. O chamado furto de uso, portanto, no criminalizado.

2.3. Sujeito Ativo

5
Uma prxima questo: existe a possibilidade de um sujeito furtar algo prprio (por
bvio, que no possui). Pensando, por exemplo, em um contrato de comodato, na qual
coisa infungvel emprestada mediante a pagamento. No caso, o proprietrio subtrai
essa coisa do comodatrio (que tinha posse legtima), ele pode ser punido por furto? A
maioria dos autores rejeita essa possibilidade, e colocam que o sujeito ativo do crime
pode ser qualquer um, menos o proprietrio. Outros, autores, no entanto, no aceitam
essa ideia, e para exemplificar utilizam-se a figura do penhor (exemplo de caso: A
empresta R$100,00 para B, e como garantia, B d um relgio a A, e aqui o caso divide-
se em dois: (i) o relgio fica na posse de A, (ii) o relgio fica na posse de B). No caso (ii),
se B alienar o relgio, h previso de crime como estelionato; no caso (i), alguns
consideram que se B subtrair o relgio de A, h a possibilidade de furto de coisa
prpria. O professor, aqui, no considera a possibilidade de crime de furto de coisa
prpria, por o artigo ser taxativo ao estabelecer a coisa alheia mvel. Outro caso sobre a
subtrao de coisa prpria encontra-se no artigo 336, de tirar de algum algo que est
na posse de outro por determinao judicial. Por bvio, aqui, o crime no furto.

2.4. Consumao

A consumao do crime de furto tambm uma questo bastante complexa. Para falar
do assunto, imaginemos o caso j citado de algum que entra na sala e subtrai o livro do
professor. Em tal caso, quando o crime foi consumado? Em jurisprudncia e doutrina,
encontra-se todas as respostas possveis, desde a mais criminalizadora, que considera o
momento no qual o agente ativo pega a coisa, at as menos criminalizadoras, que do
maior espao para as tentativas, e consideram a consumao como a posse mansa e
pacfica da coisa (no caso citado, quando o autor chegou em casa).

Em 1987, no STF houve um importante debate sobre a consumao do crime de roubo

(mesma discusso). Moreira Alves defendeu uma tese baseada no Direito Civil
(tambm criticada por civilistas), mais criminalizadora, e que considerava apenas a
troca da posse. Ministro Nery da Silveira defende a tese de Nelson Hungria que fala da
consumao com a posse mansa e pacfica (ou seja, quando o sujeito pode utilizar
tranquilamente da coisa). Aps tal deciso, para o crime de roubo, surgiu uma
tendncia de utilizar a interpretao de apenas ter o objeto entre as mos.
Estranhamente, ainda pediam necessidade de posse mansa e pacfica para furtos.

A resposta aqui aparece que a situao de furto (e tambm roubo) tem o intuito
criminoso de utilizar da coisa, margem da lei, por no ser proprietrio. Dessa forma,
um sujeito em dinmica de perseguio no tem qualquer possibilidade de exerccio
factual de dispor, fruir ou usar aquele determinado bem. Considerar apenas o momento
de toque (ter entre as mos) seria praticamente consumar o crime apenas pelo perigo
ao patrimnio, o que apenas aumenta a proteo do patrimnio pelo direito penal.
Aqui, vale ressaltar que a deciso quanto consumao acaba sendo, na maioria das
vezes (como no caso do STF), uma deciso poltica.

2.5. Furto de Energia Eltrica

O pargrafo terceiro traz uma complementao que equipara a energia eltrica coisa
mvel. A existncia desse pargrafo, hoje, no necessria, dado que o Cdigo Civil j
faz essa equiparao. No entanto, ele existe, pois na elaborao do Cdigo no havia tal
dispositivo no Civil.

6
 2.6. Furto Qualificado

Os pargrafos seguintes trazem as qualificadoras e, assim, o pargrafo 4 dobra a pena

(para 2 a 8 anos). Para tal pargrafo sero feitas poucas observaes, dado que a
maioria extremamente autoexplicativa. Na primeira qualificadora h um problema,
pois a doutrina costuma a dizer que o obstculo ao qual o inciso se refere no pode ser
parte do prprio objeto; no entanto, chega-se a concluses peculiares: ao roubar um
carro, o agente quebra o vidro. Dessa forma, com a leitura taxativa, arrombar o vidro e
furtar o carro, o prprio objeto foi danificado e no cairia no inciso. Em um segundo
caso, o agente quebra o vidro do carro para roubar uma bolsa deixada dentro dele
(aqui, ele cairia na qualificadora). Dessa forma, a pena seria menor para o furto da
bolsa do que do carro. Aqui, ento, uma leitura mais razovel seria a necessidade de o
rompimento ser de um objeto com a finalidade prpria de proteger (porto, cofre).
Nessa leitura restritiva do obstculo (que contrape-se aquela extensiva de que
qualquer coisa que se ope ao objeto), o exemplo da bolsa no deveria incidir no inciso
tocado, dado que o carro no tem a destinao especfica de proteo. Essa discusso
entrou em pauta nos casos de furtos de toca-fitas, muito comuns na dcada de 1990.

O inciso segundo trata de capacidade do furtador ou da relao com a vtima, em

quatro hipteses. A primeira o abuso de confiana; aqui, entra o caso, por exemplo, de
subtrao pela empregada domstica, que trabalha na casa do agente passivo, e por
isso, h relao de confiana. A segunda hiptese a fraude. Quando fala-se de fraude
em tal inciso, diz-se em um engano que permite uma maior distrao da vtima, ou seja,
perde uma certa vigilncia do objeto. A grande diferena entra a fraude do furto e a do
estelionato que na segunda h um engano para que a vtima realize uma disposio
patrimonial (em erro, vtima entrega, e, assim, h participao da vtima fundamental
no estelionato). No furto, portanto, a fraude vislumbra atacar a noo de vigilncia que
a pessoa tem da coisa. O exemplo mais caracterstico o furto em aeroporto, no qual
uma pessoa pede informao, e outra rouba uma mochila deixada de lado.

Os incisos terceiros e quarto so totalmente autoexplicativos. No terceiro, precisa-se

lembrar que a chave precisa ser falsa (ou outro objeto que abre a fechadura), no pode
ser a chave real, tambm furtada, por exemplo.

O pargrafo 5 traz a hiptese de furto de carro levado para outro estado ou para o
exterior. Aumenta-se a pena para 3 a 8 anos. Esse pargrafo foi adicionado no ano de
1996 e, logo aps sua entrada em vigor, Alberto Silva Franco escreveu um texto6 sobre
os problemas desse novo pargrafo, ressaltando como o legislador deu uma
importncia exagerada aos veculos automotores. Tal dispositivo pensou em uma
coibio do furto de veculos, e tambm o translado de veculos roubados, sob a
justificativa de dificuldade de informao entre as polcias estaduais. Tal justificativa foi
muito criticada, por exemplo, com o exemplo de que levar um veculo de So Paulo
Presidente Prudente (distncia de 560 km) no qualificaria o crime, mas levar de Poos
de Caldas (MG) cidade de guas Claras (SP) (distncia de 257 km) qualificaria o
crime. No entanto, ainda, h outro problema. O texto da lei traz o escrito que venha a
ser transportado, que, aparentemente, no especifica que o mesmo sujeito precisa
subtrair e transportar. O grande dilema, aqui, qual o ttulo de imputao que pode ser

66
SILVA FRANCO, Alberto. Sua excelncia, veculo automotor. Publicado no boletim do IBCCrim de
fevereiro de 1996.

7
dada ao furtador no caso de outra pessoa transportar o carro, sem o conhecimento do
autor. O momento do transporte no definido, ou seja, pela letra da lei, pode-se
considerar que aps um carro passar na mo de cinco intermedirios, o ltimo leva
para outro Estado, e a, o crime se tornaria qualificado. Pensando pelo princpio da
interpretao restritiva, sem o nexo causal, no poderia considerar a qualificadora;
Jurisprudncia do STJ de SP, no entanto, tende a considerar o crime como qualificado
em casos de que o furtador no tem conhecimento, o que, na viso do professor, uma
desproporcionalidade.

3. Roubo (artigo 157)

Roubo
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem,
mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la,
por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia:
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa.
1 - Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa,
emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar
a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro.
2 - A pena aumenta-se de um tero at metade:
I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma;
II - se h o concurso de duas ou mais pessoas;
III - se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente
conhece talcircunstncia.
IV - se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser
transportado para outro Estado ou para o exterior;
V - se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua
liberdade.
3 - Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de
recluso, de 7 (sete) a 15 (quinze) anos, alm da multa; se resulta
morte, a recluso de 20 (vinte) a 30 (trinta) anos, sem prejuzo da
multa.

3.1. Consideraes Gerais

Para o estudo do artigo, deve-se considerar tudo citado no furto. Isso ocorre pois o
roubo no passa de uma espcie de furto qualificado, o que fica evidenciado no incio
do artigo. Uma das questes importantes que a violncia para o referido crime precisa
ser contra a pessoa; violncia contra a coisa no considerado roubo7.

Um dos grandes problemas dessa violncia contra a pessoa o furto por arrebatamento
(trombada violenta na pessoa, para, com o ato, subtrair algo). Aqui, doutrinariamente
define-se que se a violncia dirige-se vtima (trombada na pessoa) roubo; se dirige-
se coisa (puxo forte na bolsa, mesmo que machuque a pessoa), furto.

O artigo 157, em seu caput, traz o chamado roubo prprio, e no pargrafo 1, o roubo
imprprio. No caput h a conduta na qual se almeja a subtrao, e por meio da
violncia, chega-se ao fim de subtrair (notrio caso de passa a carteira, se no eu te

7
Outros ordenamentos jurdicos, como o espanhol, consideram a violncia contra a coisa como roubo.

8
mato), aqui, a violncia o meio pelo qual se alcana a subtrao. No roubo
imprprio, a violncia (sentido lato) utilizada para manter a subtrao. Uma das mais
importantes polmicas aqui a possibilidade de tentativa nesses casos. No roubo
prprio, no h dvida sobre a possibilidade da tentativa (aps o agente ativo ameaar
e pedir o objeto, o passivo sai correndo e obtm sucesso na fuga). A polmica, portanto,
fica no roubo imprprio: se a pessoa utiliza a violncia aps o roubo (para se
desvencilhar terceiro que tentou salvaguardar a propriedade do agente passivo), mas
no consegue escapar, h roubo imprprio tentado? A resposta para essa questo entra
novamente na questo de consumao do crime: se considerar a tese de que a
consumao se d no momento da subtrao (como sustentou Moreira Alves), no tem
como defender a tentativa de roubo imprprio (a consumao se deu na subtrao, o
uso da violncia trocou o tipo no qual a ao se enquadra). Se considerar a tese de
Nelson Hungria, ao utilizar da violncia para garantir a posse da coisa, no h posse
mansa e pacfica, e, assim, se no h consumao, a tentativa de violncia falha para
assegurar a posse tentativa de roubo imprprio.

3.2. Pluralidade de Delitos de Roubo

Outra questo interessante parte do caso: um sujeito entra em um nibus, senta ao lado
de um passageiro e, entre um ponto e outro, saca uma arma e barda Isso um
assalto; pega um saco e recolhe a carteira de todos presentes. No ponto de parada, ele
desce e se confunde na multido. Quantos delitos ocorreram? Aqui, pode-se responder:
delito nico ou pluralidade de delitos (material: diversas aes, diversos resultados;
formal: uma ao, pluralidade de resultados). Para defender a ideia de pluralidade,
argumenta-se que o crime patrimonial, assim, no exemplo, h subtrao de
patrimnio de diversas pessoas, logo, pluralidade de resultados.

Uma primeira teoria buscou critrio de qual o bem jurdico atingido: o nmero de
patrimnios atingidos pode definir quantos roubos ocorreram, ou o nmero de
liberdades individuais restringidas. Tais respostas trazem diversas questes: (pensando
em patrimnios) quando h um roubo, por exemplo, de um celular da pessoa que teve a
liberdade restringida e de outro que estava com ela, emprestado, h a diminuio de
patrimnio para duas pessoas, mas intuitivo considerar que houve apenas um roubo.
Pensando em liberdades individuais, o assalto a uma residncia restringindo a
liberdade da famlia inteira deveria ser considerado vrios roubos, e no . A
dificuldade, portanto, de achar um critrio objetivo para a definio do nmero de
roubos que ocorreram.

O problema no reside nos casos em que h pluralidade de condutas, ou seja,

sucessivas ameaas seguidas de subtrao, pois, nesses, fica evidente a ocorrncia de
pluralidade de roubos. O enfoque central direciona-se para os casos em que h um
mesmo contexto que permite mltiplas afetaes patrimoniais (caso do assalta a
nibus), uma vez que o sujeito ativo aproveita-se do espao de convivncia coletiva para
alcanar maior benefcio econmico. O Cdigo Penal de 1969 tratava a questo
colocando uma nova qualificadora, o que parece a melhor opo legislativa, na viso do
Professor. Dado o cdigo atual, no h uma norma expressa para esse caso, e assim,
acaba por depender da construo jurisprudencial. Existe uma maioria de decises que
defende o concurso forma de delitos, ou seja, entendendo o resultado como a afetao

9
patrimonial. Para o professor, h um contexto nico, portanto, dever-se-ia considerar
um delito nico. Esse posicionamento, no entanto, mais isolado nos tribunais.

Outro caso que pode ser analisado o seguinte: duas pessoas foram a um posto de
gasolina, assaltaram a loja de convenincia e, na sada, roubaram tambm um celular
de um frentista. Aqui, ser que no estamos em frente de um contexto que o que se
delibera vamos subtrair do posto de gasolina, ou seja, um contexto nico, ou seja,
ser que no deveramos considerar tambm um crime nico? Na viso do professor, o
caso deveria ser o mesmo de uma casa roubada, que quase sempre considerado crime
nico. Aqui, aparece, ento, a necessidade de buscar um critrio nico e conciso, pois o
que percebe-se atualmente um decisionismo discricionrio do judicirio.

3.3. Causas de Aumento

O pargrafo 2 traz as causas de aumento de pena para o crime de roubo. A primeira

hiptese o uso de armas. A clssica questo aparece com o tpico caso de assalto por
arma de brinquedo. Um clebre advogado defendeu a tese de que arma de brinquedo
no pode ser arma, assim como urso de pelcia no urso. O centro da resposta na
justificativa da causa de aumento: o centro no pode ser ameaar, pois se no houvesse
ameaa, seria furto (no roubo). Dessa forma, dizer que a arma causa de aumento
porque ela ameaa seria incriminar duas vezes a mesma conduta. Ou seja, o
fundamental para decidir o que arma a qualidade vulnerante, assim, exclui-se a
arma de brinquedo, a arma sem munio ou a arma inapta. A smula 174 do STJ8 dizia
que arma de brinquedo arma, e tal deciso perdurou por muito tempo, mas isso caiu
quando o uso de arma de brinquedo torna-se crime. Atualmente, com o estatuto do
desarmamento, a criminalizao da arma de brinquedo foi revogada, mas a smula j
havia cado e a jurisprudncia, mudado de rumo.

Os incisos II e III do pargrafo segundo trazem majorantes autoexplicativas e, assim,

no necessitam nenhum comentrio adicional. O inciso IV traz a mesma figura de
transporte de veculo automotor para outra unidade federativa do crime de furto,
assim, cabem as mesmas consideraes realizadas no Item 2.6, supra.

Por fim, o inciso V trata de uma figura delitiva tpica de grandes cidades: o sequestro
relmpago. Esse inciso foi criado em 1996, diante da grande repercusso dos casos na
grande mdia. No sequestro relmpago, restringe-se a liberdade da vtima apenas para
facilitar a execuo de um crime patrimonial, (seja para invadir sua casa, utilizar seu
carto de crdito, etc.), ou para garantir a impunidade deste.

Assim, o legislador cria este inciso na tentativa de punir o sequestro relmpago.

Entretanto, posteriormente, o legislador percebe que errou ao tipificar o sequestro
relmpago como roubo, porque, dogmaticamente, ele se assemelha mais extorso.
Assim, em 2009, adicionado o 3 ao art. 158 (crime de extorso).

3.4. Latrocnio

O pargrafo terceiro do artigo 157 traz a figura popularmente conhecida como

latrocnio, ou seja, a conduta dolosa de roubo da qual resulta a morte do agente passivo.
O resultado morte, aqui, pode ser produto de uma ao dolosa ou culposa. Tal

8
Disponvel em: http://jus.com.br/artigos/2561/stj-cancela-sumula-174

10
dispositivo traz a segunda maior pena do Cdigo Penal Brasileiro, apenas atrs da
extorso mediante sequestro seguida de morte.

A questo mais complexa quanto ao Latrocnio a considerao de qual bem jurdico

(patrimnio ou vida) prepondera para a aplicao prtica. bastante curioso, no
mnimo, o fato de um crime com resultado morte estar no Ttulo de crimes
patrimoniais. Considerar a preponderncia de um dos bens jurdicos tem relevncia
para dois casos prticos: em primeiro lugar, no caso de ocorrer a tentativa de subtrao
patrimonial (sem xito), mas a conduta resultar na morte, tentativa de latrocnio ou
latrocnio consumado? O Supremo Tribunal Federal, na smula 6109, definiu o caso
como crime consumado, indicando uma preponderncia do elemento vida.

No entanto, para a segunda aplicao prtica relevante, a deciso de se o crime ser

julgado pelo tribunal do jri, o mesmo Tribunal, na smula 60310, definiu que o crime
no vai jri, pelo fato de encontrar-se no Ttulo de Crimes Contra o Patrimnio,
indicando a preponderncia deste ltimo elemento.

4. Extorso (artigo 158)

Extorso
Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e
com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem
econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa:
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa.
1 - Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com
emprego de arma, aumenta-se a pena de um tero at metade.
2 - Aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no
3 do artigo anterior.
3 Se o crime cometido mediante a restrio da liberdade da vtima,
e essa condio necessria para a obteno da vantagem econmica, a
pena de recluso, de 6 (seis) a 12 (doze) anos, alm da multa; se
resulta leso corporal grave ou morte, aplicam-se as penas previstas
no art. 159, 2 e 3, respectivamente.

4.1. Consideraes Gerais

Para compreender o tipo penal da extorso necessrio, em primeiro lugar, traar as

diferenas entre a extorso e o roubo. De acordo com a doutrina tradicional, na
realidade no roubo existe uma subjugao da vitima, ela permaneceria imvel porque o
roubo um crime de apropriao e, assim sendo, unilateral; enquanto a extorso tem
uma dimenso relacional, na qual a vtima dispe o seu patrimnio, por meio de um
vnculo comportamental. Na perspectiva do professor, essa teoria no convincente.

Na viso do professor, o comportamento da vtima do delito de extorso

indispensvel para que o sujeito obtenha a vantagem indevida. Assim, se a vtima no
contribuir para isso, o crime no se realiza. No roubo, o comportamento da vtima

9
Disponvel em:
http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stf/stf_0610.htm
10
Disponvel em:
http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stf/stf_0603.htm

11
supervel para que o ladro obtenha vantagem. Em outras palavras, h uma
indispensabilidade do comportamento da vtima. Assim, se um ladro apontar uma
arma na cabea da vtima e exigir que esta lhe passe a senha de um cofre, essa conduta
seria uma extorso porque h uma indispensabilidade da colaborao da vtima para
que o crime ocorra. Assim o roubo seria uma espcie de extorso: todo roubo uma
extorso mais o oposto no valido.

A seguinte tabela esquematiza as diferenas centrais:

Roubo Extorso

Agente subtrai a coisa. Agente faz com que a coisa seja entregue.

Vantagem buscada imediata. Vantagem buscada mediata (futura).

Colaborao da vtima dispensvel. Colaborao da vtima indispensvel.

Com a diferenciao estando um pouco mais clara, possvel retomar o estudo

especfico do crime de extorso, tipificado pelo artigo 158 do Cdigo Penal Brasileiro. O
crime citado pode ser esquematizado como uma adio entre o constrangimento ilegal
e uma finalidade de vantagem econmica. Dessa forma, o bem jurdico tutelado a
liberdade individual (como seria apenas no constrangimento) e o patrimnio, dado
finalidade econmica.

Ainda, o artigo traz a expresso vantagem indevida; se a vantagem for devida,

configura-se o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 351) somado com o
constrangimento ilegal (art. 146). Tal questo torna-se extremamente complexa no caso
da prostituio: cobrar a dvida, nesse caso, considerado extorso, uma vez que ela
no reconhecida como devida, o que leva a penas extremamente altas e
desproporcionais.

4.2.Sujeito Ativo e Sujeito Passivo

O crime de extorso pode ter como sujeito ativo qualquer pessoa, e o mesmo vale para o
sujeito passivo. Uma primeira discusso relevante, nesse caso, a possibilidade de
existncia de mais de uma vtima. Essa possibilidade existe pelo mbito pluriofensivo
do delito (atinge patrimnio e a liberdade individual), dessa forma, uma pessoa pode
ter a sua liberdade restringida e acabar por dispor do patrimnio de outra. A mesma
resposta aparece para a possibilidade de pessoas jurdicas serem vtimas de extorso;
por bvio, no possvel a liberdade da pessoa jurdica ser atingida, mas, no mbito
patrimonial, ela pode sim ser vtima.

4.3. Concurso de Crimes

Outro ponto passvel de discusso a possibilidade do concurso de crimes de roubo e

extorso. Para analisar isso, pode-se partir do seguinte caso prtico: um sujeito ameaa
o outro utilizando uma arma e o ordena que passe a carteira, em seguida, o agente ativo
percebe que dentro da carteira h um carto de crdito e exige que o passivo fale a
senha. Aparentemente, existem dois crimes, no entanto, seguindo o princpio da

12
consuno (ou absoro), o crime mais gravoso absorve o menos, de modo que
considera-se a ocorrncia de apenas um crime.

4.4. Crime Material ou Crime Formal?

Uma das mais importantes discusses sobre o crime de extorso diz respeito ao fato de
tal delito ser considerado formal (crime de mera conduta) ou material (crime que exige
resultado naturalstico). importante ressaltar que, no atual Cdigo Penal, o legislador
optou pela considerao da obteno de vantagem econmica como elemento subjetivo
especial do tipo, ou seja, a finalidade especial do agente, sem distino se ela obtida
ou no. A partir disso, autores como Hungria e Bitencourt defendem que a extorso
um crime formal, e, assim, a mera conduta de constrangimento, se houver o intuito de
obter vantagem ilcita configuraria a consumao.

No entanto, considerar o crime como formal apenas pela desnecessidade de resultado,

segundo Salles Gomes Junior11, um equvoco. Para o autor retro citado, a diferena
entre crime formal e material est no tipo: aqueles que preveem um resultado na
estrutura, so materiais; aqueles que no preveem um resultado, formais. O tipo penal
da extorso, portanto, prev um resultado, o que torna impossvel sustentar que o
crime formal. Tal delito, portanto, um crime material que, no ordenamento
brasileiro, consuma-se com o constrangimento.

O principal desdobramento prtico dessa discusso a possibilidade da tentativa.

Considerar o crime como formal acabaria por impossibilitar (ou reduzir para casos
extremos) a figura da tentativa de extorso. Ao considerar o crime como material, por
outro lado, abre a possibilidade para considerar a tentativa nos casos em que o agente
no obtm vantagem econmica.

4.5. Causa de Aumento e Qualificadora

Majorantes para crimes de extorso so exatamente a mesma para o crime de

roubo (emprego de arma e concurso de pessoas) logo, no necessrio tecer
mais comentrios. Da mesma forma ocorre com qualificadora pelo resultado
morte ou leso corporal grave. Por fim, no caso de sequestro relmpago,
doutrina no considera como crime hediondo, pois prevalece o entendimento de
que crimes hediondos precisam estar expressos na lei especfica.

11
GOMES JUNIOR, Joo Florncio de Salles. O crime de extorso no Direito Penal brasileiro. So Paulo:
Quartier Latin. 2012. Cap. III.

13
5. Extorso Mediante Sequestro (artigo 159)

Extorso mediante seqestro

Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para
outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
1 Se o seqestro dura mais de 24 (vinte e quatro) horas, se o
seqestrado menor de 18 (dezoito) ou maior de 60 (sessenta) anos,
ou se o crime cometido por bando ou quadrilha.
Pena - recluso, de 12 (doze) a 20 (vinte) anos.
2 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de 16 (dezesseis) a 24 (vinte e quatro) anos.
3 - Se resulta a morte
Pena - recluso, de 24 (vinte e quatro) a 30 (trinta) anos.
4 - Se o crime cometido em concurso, o concorrente que o
denunciar autoridade, facilitando a libertao do seqestrado, ter sua
pena reduzida de um a dois teros

5.1. Consideraes Gerais

O crime de extorso mediante sequestro a figura popularmente caracterizada como

sequestro. Para a extorso mediante sequestro, tambm h uma soma: a privao de
liberdade descrita no artigo 148, que representa o meio, e com a utilizao de violncia
ter a finalidade de vantagem econmica.

Tal crime sempre hediondo, de acordo com a lei especfica. Qualquer pessoa pode ser
sujeito ativo e passivo, e possvel mais de uma vtima (privao de liberdade de um,
para reduzir patrimnio do outro) e, uma pessoa jurdica pode ser vtima da ao
patrimonial, seguindo o mesmo raciocnio utilizado no crime de extorso.

Para compreender a diferena entre a extorso, o roubo e a extorso mediante

sequestro, a tabela abaixo pode facilitar:

Privao de Liberdade
157, 2: Subtrao com 158, 3: Constrangimento 159: Sequestro
violncia. com violncia.
A colaborao da vtima A colaborao da vtima A colaborao de terceiro
dispensvel. indispensvel. indispensvel.

5.2. Consumao

De acordo com Bitencourt12, o crime de extorso mediante sequestro consuma-

se no momento em que a vtima tem a sua liberdade de ir e vir suprimida, ou
seja, no momento em que ela sequestrada. Dessa forma, no h exigncia da
obteno de vantagem econmica. Trata-se de um crime permanente e o local
de ocorrncia da consumao , dessa forma, onde ocorreu o sequestro. Ainda,

12
BITENCOURT, op. cit. p. 170.

14
importante ressaltar que o crime permanente, do mesmo modo que consuma-
se, encerra-se no momento em que acaba a privao da liberdade, ou seja,
quando a vtima solta.

5.3. Qualificadoras e Causa de Diminuio

O pargrafo primeiro do artigo 159 traz as hipteses de qualificao da extorso

mediante sequestro. Tal dispositivo coloca um limite temporal (24 horas) e limites
subjetivos da vtima, por idade; alm da qualificadora por quadrilha. Sobre a ltima,
deve-se pensar que o Ministrio Pblico quase sempre denuncia por dois crimes (159 e
288), mas o artigo traz a qualificadora taxativamente, e punir por ambos os artigos
seria punir duas vezes pelo mesmo crime.

Os pargrafos segundo e terceiro trazem a qualificao pelo resultado, sendo os

possveis a morte e leso corporal grave. Nesse ponto, aparece a seguinte questo: e se a
leso ou morte for de um terceiro? Majoritariamente entende-se que tais efeitos caem
apenas para a vtima, se atingir terceiro h outro crime.

Por fim, h a ideia de delao premiada: segue alguns requisitos especficos (expressos
taxativamente no artigo).

6. Captulo III: Da Usurpao (artigos 161 e 162)

Alterao de limites
Art. 161 - Suprimir ou deslocar tapume, marco, ou qualquer outro sinal
indicativo de linha divisria, para apropriar-se, no todo ou em parte, de
coisa imvel alheia:
Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, e multa.
1 - Na mesma pena incorre quem:
Usurpao de guas
I - desvia ou represa, em proveito prprio ou de outrem, guas alheias;
Esbulho possessrio
II - invade, com violncia a pessoa ou grave ameaa, ou mediante
concurso de mais de duas pessoas, terreno ou edifcio alheio, para o
fim de esbulho possessrio.
2 - Se o agente usa de violncia, incorre tambm na pena a esta
cominada.
3 - Se a propriedade particular, e no h emprego de violncia,
somente se procede mediante queixa.

6.1. Consideraes Gerais Sobre os Captulos III e IV

As figuras incriminadoras dos captulos 3 e 4 so as punidas de forma menos gravosa

em todo o ttulo de crimes contra o patrimnio. Ao tratar da usurpao encontra-se
uma das nicas vezes que fala-se de patrimnio de uma perspectiva imobiliria. Uma
primeira indagao que pode ser levantada porque os crimes contra bem imveis tm
uma proteo penal menos incisiva? Na realidade, o bem imvel, por sua caracterstica
da imobilizao, possui uma proteo natural. O bem imvel, portanto, menos
vulnervel e outras esferas do Direito cuidam quase por totalidade de sua proteo.

15
 6.2. Alterao de Limites, desvio de guas alheias e esbulho
possessrio

O artigo 161 traz trs delitos: (i) a alterao de limites, descrita no caput do artigo, que
tem como maior exemplo o deslocamento da cerca para apropriar-se de uma parcela de
um terreno. Aqui, por causa do elemento subjetivo especial, ou dolo especfico (a
inteno de se apropriar), a jurisprudncia caminhou para limitar os possveis autores
desse delito: apenas o vizinho pode cometer a alterao de limites, dado a necessidade
do objetivo de apropriao. Os incisos do pargrafo primeiro so as outras duas formas
delituosas: (ii) desvio de guas alheias; (iii) e esbulho possessrio.

O terceiro caso tem muito mais relevncia. Em primeiro lugar, h a necessidade de

concurso de mais de duas pessoas ou de violncia ou grave ameaa pessoa (se no h
esses requisitos, isso um problema de Direito Civil). O que se questiona na
criminalizao de movimentos populares de invaso que a finalidade no de esbulho
possessrio, mas sim de reivindicaes polticas. Em relao ao esbulho possessrio,
existem, no Brasil, duas outras normas: a lei 4947/96 em seu art. 20; e na lei do
sistema financeiro de habitao (lei 5741, art. 9). Existe, portanto, toda uma ferramenta
de Direito Civil para tratar da questo, o que torna a criminalizao da conduta
bastante discutvel.

7. Captulo IV: Do Dano (artigos 163 a 167)

Dano
Art. 163 - Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia:
Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa.
Dano qualificado
Pargrafo nico - Se o crime cometido:
I - com violncia pessoa ou grave ameaa;
II - com emprego de substncia inflamvel ou explosiva, se o fato no
constitui crime mais grave;
III - contra o patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa
concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista69;
IV - por motivo egostico ou com prejuzo considervel para a vtima:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, e multa, alm da
pena correspondente violncia.

A prxima figura o crime de dano (artigo 163), o qual no faz diferena entre coisa
mvel e imvel. A questo mais relevante aqui a desproporcionalidade entre as penas
para o crime de dano e o de furto, dado que o resultado para a vtima o mesmo (perda
da coisa). Essa diferena aparece em todos os pases da tradio Civil Law. Uma
primeira explicao, bastante pragmtica, a maior ocorrncia do crime de furto,
atribuindo pena e ao Direito Penal uma funo de preveno geral negativa. Esse
argumento problemtico, pois levado ao extremo leva-se noo de que o crime que
mais deve ser punido o que mais ocorre, no o mais grave. Outro argumento que o
Direito Penal, nos crimes contra o patrimnio, apresenta-se como meio de reforo das
normas de Direito Civil, e a diferena punitiva existe pois o furto tem por de trs o
desrespeito aos institutos de transferncia de propriedade.

16
Existem ainda, os elementos qualificadores do crime, que levantam algumas pequenas
questes interessantes: motivo egostico, que muito difcil de ser identificado, mas
que precisa ser lido com uma noo de obteno de vantagem, para no cair no
problema de todo furto ser egostico. O prejuzo considervel tambm complexo de
ser definido, no geral define-se um prejuzo em face da vtima, mas ainda no melhora
essa situao.

8. Apropriao Indbita (artigo 168)

Apropriao indbita
Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou
a deteno:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Aumento de pena
1 - A pena aumentada de um tero, quando o agente recebeu a
coisa:
I - em depsito necessrio;
II - na qualidade de tutor, curador, sndico, liquidatrio, inventariante,
testamenteiro ou depositrio judicial;
III - em razo de ofcio, emprego ou profisso.
[]
Apropriao de coisa havida por erro, caso fortuito ou fora da
natureza
Art. 169 - Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por
erro, caso fortuito ou fora da natureza:
Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa.
Pargrafo nico - Na mesma pena incorre:
Apropriao de tesouro
I - quem acha tesouro em prdio alheio e se apropria, no todo ou em
parte, da quota a que tem direito o proprietrio do prdio;
Apropriao de coisa achada
II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou
parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou
de entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de 15 (quinze)
dias.
Art. 170 - Nos crimes previstos neste Captulo, aplica-se o disposto
no art. 155, 2.

8.1. Consideraes Gerais

O delito de apropriao indbita, dado sua importncia, mereceu um captulo

especfico (Captulo V) e, originalmente no Cdigo de 1940, nesse captulo,
encontravam-se outros trs tipos penais relacionados aquilo que pode-se chamar de
modalidades especiais de apropriao indbita. Dessa forma, havia um artigo com a
apropriao indbita em geral e outro com modalidades menos gravosas. A partir de
2000, apareceu uma nova figura, o artigo 168-A que define a modalidade de
apropriao indbita previdenciria. Nesse momento, essa modalidade vai ser ignorada
de nosso estudo, dado que encontra-se em lugar inapropriado, pois deveria estar na lei
de crimes contra a ordem tributria.

17
O tipo penal da apropriao indbita aparece com redao extremamente singela, de
modo muito similar ao furto. Ao imaginar a apropriao por quem tem posse ou
deteno, no caso concreto, precisa-se ter claro que esse sujeito no o proprietrio; ou
seja, no possui o Direito Real, mas est em uma situao ftica de ter a posse ou a
deteno13. Esse sujeito pode, em um determinado momento, inverter o nimo da sua
relao com a coisa: deixar de deter com inteno de ser detentor, ou possuir com
inteno de ser possuidor e passar a ter a inteno de ter a coisa para si como prpria.

O Direito de Propriedade possui uma elasticidade, ou seja, o proprietrio pode dispor

da coisa sem deixar de ser dominador, com emprstimos, aluguis, etc.

Existe uma aproximao entre o furto e a apropriao indbita, e a doutrina italiana

costuma a considerar o furto como antessala da apropriao. A diferena fundamental
que o furto exige a subtrao com o nimo de ter para si, e na apropriao no h a
subtrao, mas apenas a inverso do animus. O resultado prtico, no entanto, o
mesmo.

Com isso, pode-se perceber trs constataes fundamentais: a proteo

especificamente propriedade; o sujeito ativo o possuidor no proprietrio; o sujeito
passivo o proprietrio.

A prxima questo envolvendo o delito estudado se ele pode ter dinheiro como objeto.
Aqui, precisa-se lembrar a conexo que os crimes patrimoniais tem com o Direito Civil.
O contrato de mtuo (emprstimo de coisa fungvel) transfere a propriedade, e
impossvel falar de apropriao indbita, dado que o proprietrio no pode se apropriar
daquilo que prprio. No entanto, o dinheiro pode ser objeto sim, por exemplo, na
hiptese que pede-se para um office boy depositar o dinheiro no banco e, ao invs de
realizar isso, ele apropria-se do dinheiro.

8.2. Consumao

A experincia doutrinria mostra que existem duas formas de constatao da

apropriao indbita. Isso relevante para determinar o momento de consumao;
pois se o foco a alterao de animus, pode-se imaginar que tal crime se consuma fora
do mundo dos fatos, mas na cabea do sujeito ativo. Os manuais, assim, costumam a
dar uma resposta ineficiente (as duas formas de constatao): quando o sujeito fica
com o objeto para si com nimo de assenhoramento, o que os doutrinadores chamam
de negativa de restituio; ou quando o sujeito realiza uma ao exclusiva do
proprietrio sem a autorizao desse, o que doutrinadores chamam de apropriao
propriamente dita.

O professor Alamiro, no entanto, no concorda com essa definio, uma vez que uma
hiptese trata de um elemento anmico (subjetivo) e a outra, de um elemento objetivo.
Deve-se, na realidade, buscar se o foco est no nimo (e assim, na segunda hiptese, a
ao seria apenas a prova da inverso de nimo); ou nas aes objetivas. Na viso do

13
De acordo com a doutrina clssica do Direito Civil, posse define-se como a situao ftica de ter a
coisa (corpus) somada a inteno de ter a cosia como sua (animus); enquanto a deteno refere-se
apenas situao ftica (corpus).

18
Professor, a melhor soluo est por trs de diversas solues dadas: existem certas
condutas que so aquelas que se espera de um possuidor/detentor, e essas
prerrogativas mudam de acordo com o objeto e com a pessoa14, esse desvirtuamento da
conduta somado ao elemento subjetivo de apropriao que marca a consumao do
crime. Dessa forma, o elemento anmico pressuposto, mas por si s no basta,
precisa-se de um ato concreto contrrio ao esperado de um possuidor.

Aqui, podemos colocar uma nova questo partindo de um exemplo: o sujeito vai em
uma joalheria, dirige-se ao trabalhador do balco e pede educadamente para ver um
colar. O sujeito manuseia o colar, pergunta ao vendedor o preo e, ao receber a resposta
de que vale R$70000 reais, sai correndo. Aqui, ocorreu furto ou apropriao indbita?
O artigo 1208 do Cdigo Civil diz que atos de permisso e tolerncia no induzem
posse. No Direito Italiano essa questo estaria resolvida pois a apropriao indbita
fala apenas de posse, no entanto, o nosso Cdigo trata tambm do detentor (aquele que
no tem posse, mas domnio ftico tem a deteno). Aqui, precisa-se pensar que, se por
de trs da Apropriao Indbita h uma ideia de rompimento de fidelidade patrimonial,
no h dvidas que o caso de furto, pois o objeto no cedido h uma pessoa em
especial, com uma relao jurdica, mas sim a um sujeito qualquer, como fato da vida
(meio de seduo do consumidor). Se no h essa noo de fidelidade patrimonial, o
caso deve ser considerado apropriao indbita. Na viso do Professor, o crime de
apropriao indbita s faz sentido se levar em considerao o vnculo de fidelidade
com o sujeito, pois o proprietrio escolhe para quem ele vai ceder a coisa com a noo
de fidelidade que o sujeito ir devolver.

Ainda, importante ressaltar que h a hiptese de tentativa de apropriao indbita, ao

considerar o aspecto objetivo de atuao contra as expectativas na posio de
possuidor; um exemplo claro um trabalhador que tenta sair de uma empresa com um
objeto dela, mas pego na porta de sada.

8.3. Causas de Aumento, Diminuio e Formas Privilegiadas

Existem, por fim, algumas causas de aumento apresentadas no pargrafo primeiro do

artigo citado. Em todas, a lei mostra condies fticas de relao com o proprietrio e
com a coisa pela qual a apropriao indbita tornar-se-ia mais reprovvel. No inciso I,
aparecem institutos de Direito Civil e foca na relao do agente com a coisa; nos dois
outros, a relao est entre o agente e o proprietrio

O artigo 169 traz novas figuras de apropriao indbita, com penas muito menores.
Todas as figuras so bastante autoexplicativas, sendo que a do inciso primeira
praticamente nunca foi usada.

O artigo 170 dispe que vale para essa figura delituosa as mesmas causas de diminuio
do caso de furto (artigo 155, 2).

14
Diferena clara: comum retirar um laptop para o trabalho em casa, mas o mesmo no vale para uma
impressora.

19
9. Estelionato (artigo 171)15

Estelionato
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo
alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil,
ou qualquer outro meio fraudulento:
Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.
1 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz
pode aplicar a pena conforme o disposto no art. 155, 2.
2 - Nas mesmas penas incorre quem:
Disposio de coisa alheia como prpria
I - vende, permuta, d em pagamento, em locao ou em garantia coisa
alheia como prpria;
Alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria
II - vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria
inalienvel, gravada de nus ou litigiosa, ou imvel que prometeu
vender a terceiro, mediante pagamento em prestaes, silenciando
sobre qualquer dessas circunstncias;
Defraudao de penhor
III - defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por
outro modo, a garantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto
empenhado;
Fraude na entrega de coisa
IV - defrauda substncia, qualidade ou quantidade de coisa que deve
entregar a algum;
Fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro
V - destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o
prprio corpo ou a sade, ou agrava as conseqncias da leso ou
doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro;
Fraude no pagamento por meio de cheque
VI - emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do
sacado, ou lhe frustra o pagamento.
3 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em
detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia
popular, assistncia social ou beneficncia.

9.1. Consideraes Gerais

A figura bsica do artigo 171 traz uma figura genrica, descrita no caput. Seguidos
desse, existem seis incisos que tratam de modalidades de especializaes de fraude e,
ainda outros oito artigos (do artigo 172 ao 179) tambm referentes a modalidades de
fraude. Todas as especificidades j estariam abordadas pelo caput, no entanto, o
legislador manteve as descries especializadas por dois principais motivos: em
primeiro lugar, para garantir maior segurana jurdica; em segundo, pois,
historicamente, o delito do estelionato foi configurado a partir da casustica para,
apenas depois, chegar a uma formulao geral, de modo que, em 1940, na redao do
Cdigo Penal, manteve-se a tradio de apresentar os casos especficos.

15
A Matria para a Prova 2 (18/11/2014) inicia-se nesse ponto.

20
Para construir esquematicamente o delito, h uma fraude por parte do autor, que leva a
um erro da vtima, que leva a uma disposio patrimonial que acarreta uma vantagem
indevida para o autor e prejuzo para a vtima.

Esse crime , seguramente, o que mais traz problemas doutrinaria e

jurisprudencialmente quanto consumao. Uma primeira questo envolve a
vantagem e o prejuzo: precisa ter caractersticas econmicas? Para responder essa
questo, podemos imaginar trs situaes diferentes: (i) um determinado sujeito
resolve adquirir um televisor, liga para o vendedor, fala que viu na internet um modelo
X e diz querer compra-lo; o vendedor sabe que no existe mais daquele modelo no
estoque, mas pede para o comprador depositar o dinheiro mesmo assim, e na hora de
entregar, entrega uma geladeira de mesmo valor de mercado. (ii) Um sujeito, na rua,
diz que tem uma doena muito grave e pede uma doao para comprar remdio, outro
sujeito, comovido pelo discurso, realiza a doao, e aps isso descobre que era mentira.
(iii) Caso de sujeito que sabe que no tem dinheiro, mas sai com Garota de Programa
que estabeleceu um preo, e no paga. Nos trs casos, h estelionato?

9.2. Bem Jurdico Tutelado: necessidade de prejuzo

A jurisprudncia brasileira comeou uma construo que estava sendo tutelada uma
liberdade de disposio patrimonial, em outras palavras, o dinheiro seria mais que uma
soma monetria, mas tambm uma possibilidade de realizao de desejos. Dessa
forma, no caso (i), o estelionatrio no frauda no mbito econmico, mas na realizao
pessoal do sujeito. Toda essa construo terica foi feita para a possibilidade de
incriminar como estelionato casos como o (i). Para o Professor, no entanto, o crime de
estelionato pressupe a necessidade de prejuzo econmico.

9.3. Erro Tpico

Para o caso (ii), pode-se, ainda, piorar o exemplo, (ii.i) com uma pessoa nada
necessitada que veste-se como mendigo e pede dinheiro; ou ainda, (ii.ii) uma
instituio de caridade criada, mas que na verdade no ajudaria ningum.
Dogmaticamente, o caso (ii) tem o mesmo modelo qualitativo desses novos
apresentados (ii.i e ii.ii), em todos existe uma fraude, um erro, pois a vtima acha que os
sujeitos que pediram dinheiro esto precisando, e uma disposio patrimonial
(doao). Desse modo a opo pela criminalizao de um deles leva de todos. Esses
casos levantam uma questo fundamental para a compreenso do delito de estelionato:
qual o tipo de erro determinante nesse delito? Uma primeira resposta pode ser que o
erro diz respeito finalidade almejada pela vtima; se considerar que o erro diz respeito
ao fim do investimento, essas trs hipteses (ii, ii.i, ii.ii) so de estelionato, pois a
vtima errou ao achar que estava ajudando (ii) um mendigo doente, (ii.i) um mendigo
ou (ii.ii) uma instituio de caridade. No entanto, o erro tpico do estelionato nem
sempre esse ligado ao fim.

Se imaginar que a essncia do estelionato est no desfalque patrimonial, o erro tpico

precisa ser quando a vtima tem um desfalque patrimonial achando que no est tendo,
ou sem saber que no vai ter uma contraprestao equivalente. Ou seja, se entender
que esse o erro, o caso (ii) e seus decorrentes (ii.i, ii.ii) no podem ser considerados
estelionato, pois a vtima realizou uma disposio patrimonial unilateral, sem esperar
nenhuma contraprestao. Em todos os momentos, a vtima sabia que o dinheiro doado

21
no traria contraprestao, ela sabia que estava empobrecendo. A doutrina e a
jurisprudncia tentaram incriminar esses casos alegando a existncia de uma
contrapartida ideal, a satisfao do sentimento de humanidade, mas tal ideia no faz
sentido por entrar em um mbito de moralidade. A jurisprudncia brasileira, assim,
afirma que esses casos configuram crime, por verem, equivocadamente para do
professor, o erro tpico na finalidade, no no prejuzo sem perceber o no recebimento
da contrapartida. Essa ideia vai de encontro com o descrito no item 9.2 (supra), pois, ao
considerar a necessidade de prejuzo econmico, o erro precisa estar tambm sob o
aspecto do prejuzo.

9.4. Licitude da Relao Econmica

Por fim, preciso discutir o terceiro caso, (iii) no qual o sujeito contrata uma garota de
programa, sai com ela, mas no paga Para esse, possvel recorrer a outros exemplos:
(iii.i) sujeito que contrata um mdico e no paga (iii.ii) sujeito contrata um matador de
aluguel e no paga. Em todos os casos, parte da doutrina defende que a vantagem do
cliente no econmica (mesmo o prejuzo da vtima sendo) mas o professor descarta
essa teoria, pois o autor, de toda forma, economizou, de modo que a vantagem
potencialmente econmica. Para o caso do mdico, pode-se dizer que h o estelionato;
enquanto no do matador de aluguel no, pois algo totalmente ilcito. O caso da garota
de programa fica complexo, pois se considerar que o crime engloba apenas relaes
reconhecidas pelo direito, no poderamos abarcar o caso; mas, se considerarmos que o
crime engloba tudo que no taxativamente ilcito, h estelionato.

9.5. Agente Passivo

Ainda, necessria uma ideia de erro no sentido de outorgar vtima uma falsa
compreenso da verdade de modo que a vtima no perceba estar sofrendo uma
disposio patrimonial sem perceber. Isso leva os autores, de forma unnime, a
considerar que sujeitos completamente inimputveis no podem ser agente passivo.
Alm disso, pessoas jurdicas podem ser vtimas, da perspectiva patrimonial.

9.6. Artifcio e Ardil

Manuais costumam diferenciar artifcio de ardil, sendo o primeiro a utilizao de

objetos que enganam a vtima, como efeitos especiais, documentos falsos, disfarces, etc.
O segundo, por outro lado, trata-se do engano por meios intelectuais, ou seja, a
conversa enganosa.

9.7. Consumao

A essncia da consumao deve-se estar na obteno da vantagem indevida, o que nos

permite dizer que quando fala-se de estelionato, fala-se de relaes individualizveis;
mesmo que uma pessoa realize pedidos abrangentes, o crime consuma-se de forma
individual para cada vantagem obtida com prejuzo de cada uma das vtimas. No
pode-se, portanto, coletivizar a questo.

9.8. Concurso de Crimes

muito comum encontrar a prtica de estelionato com de outros delitos, em especial,

as falsidades previstas no Cdigo Penal. Muitas vezes, essas falsidades so os meios

22
pelos quais o cidado consegue efetivar o golpe. Posturas mais repressivas definem
como concurso material de crimes; e posturas menos repressivas tendem a utilizar o
princpio da consuno, pois a falsificao crime meio para o estelionato, crime fim.
Jurisprudncia (smula 17 do STJ) define que se a falsidade se exauri no estelionato, h
consuno, se ela utilizada para outros fins tambm, h concurso material.

STJ Smula n 17 - 20/11/1990 - DJ 28.11.1990

Estelionato - Potencialidade Lesiva
Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade
lesiva, por este absorvido.

9.9. Torpeza Bilateral

Para responder essa questo precisamos utilizar o exemplo do bilhete premiado: um

sujeito, na porta de uma lotrica, diz que tem um bilhete premiado, mas no pode
retira-lo por algum motivo, e assim, oferece para outra pessoa por um tero do valor do
prmio, e essa pessoa aceita e compra; no entanto, o bilhete no era premiado. A
questo tem o ponto fundamental no seguinte: que tipo de cuidado a vtima tem que
tomar pelo seu prprio patrimnio e, se no tomar, no faz sentido o Estado proteger.
A questo torna-se complexa, pois no h medida exata para o grau de absurdo do
golpe. A questo central, aqui, que o delito de estelionato envolve uma disposio
patrimonial feita pela vtima, e no caso citado, ela faz essa disposio pensando em
obter tambm uma vantagem (por isso o nome torpeza bilateral). No Brasil, existe uma
tendncia de pouco problematizar essa questo, dizendo que torpeza bilateral no
configura estelionato; no entanto, essa resposta acaba por no colocar a devida
importncia questo. A definio de uma conduta como delituosa ou no tem
consequncias muito srias: em torno de fraudes tolas, h juzo de reprovao to
significativo a ponto de configurar um delito e proporcionar todas as suas
consequncias (encarceramento, dificuldades geradas pelo preconceito existentes com
aqueles com passagens por penitencirias, entre outras).

9.10. Outras Figuras Fraudulentas

Conforme j citado (9.1, supra), no prprio artigo 171 (incisos do pargrafo 2) e at o

artigo 179, existem uma srie de figuras fraudulentas que podem ser enquadradas como
estelionato em sentido lato. No cabe em nosso estudo passar por todas as figuras,
portanto, sero destacadas apenas algumas figuras mais relevantes.

9.10.1. Cheque Sem Fundo (artigo 171, VI)

A primeira figura que merece ateno encontra-se no inciso VI, trata-se do famigerado
cheque sem fundo. O cheque emitido por um emitente (titular do talo) perante um
sacador (remetente), para ser retirado perante um sacado (banco); o artigo, assim,
refere-se ao emitente e ao sacado. Em um primeiro momento, muito discutiu-se
dogmaticamente sobre esse tipo penal, e jurisprudencialmente, percebeu-se uma
escalada de noes mais criminalizadoras para noes menos abrangentes, mais
benevolentes: esse movimento, na viso do professor, ocorreu devido perda de
importncia do cheque na circulao econmica: quando a circulao era pautada pelo
cheque, precisava-se de uma maior proteo para garantir as expectativas quanto

23
circulao econmica. Por muito tempo se discutiu se o crime de emisso de cheque
sem previso de fundo se consumaria na emisso (seria delito formal), ou no momento
em que o sacador vai ao banco e no consegue receber. Entre as dcadas de 40 e 70,
autores costumaram a definir no primeiro momento (emisso); atualmente, pacfico
que a consumao ocorre no momento em que o sacador vai ao banco, definindo o
crime como material.

Com o tradicional parcelamento de compras por meios de cheque pr-datados, surgiu

um novo problema sobre esse delito: quando um sujeito emitia vrios cheques, para
cada um ser depositado em um determinado ms. Os tribunais, com o tempo, passaram
a entender que o cheque pr-datado no seria um cheque propriamente dito (uma vez
que cheque seria apenas o ttulo de pagamento vista), seria apenas a constatao de
uma dvida, de modo a impossibilitar a configurao do crime nos termos do inciso.

Quando o sacador vai delegacia, ele no busca um processo penal contra o emissor,
apenas o pagamento da dvida, mas como o crime com ao penal pblica, o momento
que o sacador vai delegacia, a ao comea. A doutrina e jurisprudncia, assim,
passaram a entender que o pagamento at o oferecimento da denncia extingue a
punibilidade.

9.10.2. Duplicata Simulada (artigo 172)

Outra figura importante a definida pelo artigo 172. Imagine o caso de que h um
vendedor que prestou um servio de custo R$100,00 e um consumidor que pagar esse
servio em 60 dias. Ao prestar o servio, ele emite uma nota fiscal, e a partir dela, uma
duplicata, que pode circular por tomadores (algum que paga, por exemplo, R$80,00
imediatamente para receber nos 60 dias). A fraude pode ocorrer quando o vendedor
emitir uma duplicata que no corresponde a uma relao comercial que ocorreu. H,
aqui, um erro legislativo, pois no h expressamente definida a hiptese de duplicata de
compra e venda que nunca existiu, apenas para a hiptese de alterao de quantidade
ou qualidade. Juridicamente, no faz sentido excluir a primeira hiptese da prtica
delitiva, apesar do erro.

O momento da consumao tambm um problema nessa figura delitiva. Aqui,

curiosamente, a interpretao jurisprudencial e doutrinria que a consumao ocorre
no momento da emisso. Isso ocorre por causa da importncia que a duplicata tem at
hoje no mercado, diferente do cheque.

9.10.3. Pindura (artigo 176)

Por fim, analisar-se- a figura prevista do artigo 176. A relevncia do artigo est, em
especial, na tradio do pindura. Um primeiro julgado trouxe a existncia do chamado
animus jocandi, ou seja, que no haveria o animo de cometer o crime, mas sim de
brincar, o que exclui a punio, mas no a dvida. Uma segunda sada seria pela estrita
legalidade do artigo 176, que traz que a palavra dispor como possibilidade de pagar. O

24
agente, assim, provava ter recursos para pagar, ou seja, dispunha de dinheiro, apenas
no efetuou o pagamento.16

10. Receptao (artigo 180)17

Art. 180- Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em

proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou
influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Receptao qualificada
1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito,
desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer
forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade
comercial ou industrial, coisa que deve saber ser produto de crime:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.
2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo
anterior, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive
o exercido em residncia.
3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela
desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a
oferece, deve presumir-se obtida por meio criminoso:
Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa, ou ambas as
penas.
4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de
pena o autor do crime de que proveio a coisa.
5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo
em considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na
receptao dolosa aplica-se o disposto no 2 do art. 155.
6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio,
Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou
sociedade de economia mista, a pena prevista no caput deste artigo
aplica-se em dobro.

10.1. Consideraes Gerais

O crime de receptao aparece como o ltimo no captulo de Crimes contra o

patrimnio. Essa disposio ocorre por causa do carter instrumental do delito de
receptao, ou seja, os artigos anteriores a ela possuem carter criminoso e, portanto,
necessrio um concurso de crimes sempre que h receptao. A funo poltico-
criminal da criminalizao da receptao desestimular a ocorrncia de crimes

16
Apesar de apresentadas pelo professor como as respostas utilizadas no tradicional pindura, os
argumentos dificilmente so sustentados. O animus jocandi, segundo a maior parte da doutrina
brasileira, configura-se apenas quando todos os envolvidos esto com a inteno de brincar; e a palavra
dispor/disposio aparece por diversas vezes no Cdigo Penal, sempre com o sentido de entrega, no de
possibilidade.
17
Anotaes de Vera Duarte Lorza.

25
patrimoniais18, pois se um sujeito no consegue repassar o objeto roubado/furtado,
muitas vezes, o crime perde a razo de ser.

No mesmo sentido, o artigo 349 do Cdigo Penal incrimina o Favorecimento Real, que
trata do auxlio prestado a criminoso destinado a tornar seguro o proveito do crime, em
casos que no se enquadram na coautoria, nem na receptao.

Favorecimento real
Art. 349 - Prestar a criminoso, fora dos casos de co-autoria ou de
receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime:
Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, e multa.

10.2. Modalidades de Receptao

O caput do artigo 180 divide a receptao em duas modalidades: a prpria e a

imprpria. A primeira parte do caput traz os verbos que caracterizam a receptao
prpria: Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar a coisa; a segunda parte
trata da imprpria, ou seja, influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou
oculte a coisa objeto de crime.

No entanto, algumas crticas podem ser levantas a esse artigo. Em primeiro lugar, a
receptao imprpria no considera os verbos transportar e conduzir, impedindo a
criminalizao nesses casos. Isso claramente um erro, pois os verbos foram
adicionados na receptao prpria na reforma do Cdigo em 1996 e a segunda parte do
artigo acabou esquecida. Esse erro de extrema relevncia, pois a maior ocorrncia
desse crime exatamente pela conduo de terceiro de boa-f.

Uma segunda crtica que pode ser formulada exatamente sobre o carter instrumental
do crime: transportar ou conduzir coisa que foi objeto de crime no traz uma vantagem
patrimonial (como traz adquirir ou receber); dessa forma, um sujeito que apenas
o intermedirio e no o destinatrio final considerado criminoso e fica sujeito a uma
pena de privativa de liberdade, algo extremamente grave e desproporcional.

10.3. Adequao Tpica

O artigo estudado traz a seguinte descrio coisa que sabe ser produto de crime. Tal
descrio levanta duas questes fundamentais: (i) a coisa deve ser somente produto
direto de crime ou pode ser produto indireto (como carro comprado com dinheiro
roubado)? (ii) O crime deve ser apenas patrimonial ou pode ser qualquer outro?

Para responder primeira questo, a doutrina costuma a considerar a possibilidade de

o produto ser indireto. O Professor, no entanto, acredita que essa resposta seja
complicada, pois o crime de recepo precisa ser doloso, e isso envolve o sujeito saber
que a coisa foi produto de crime, e, no caso indireto, fica muito difcil de definir se o
agente tinha certeza ou no da procedncia criminosa da coisa. A jurisprudncia,
atualmente, no entanto, com seu nimo cada vez mais punitivista, acaba por
considerar, equivocadamente, a receptao dolosa tambm.

18
Baseado nas noes de preveno geral negativa.

26
Para responder segunda questo, deve-se considerar que a receptao considerada
um delito por emprstimo, como j citado, pelo carter instrumental. Dessa forma, o
crime principal precisa envolver patrimnio, sendo um crime patrimonial ou um crime
prximo ao patrimonial (como o peculato). Ainda, vale ressaltar que a palavra crime
utilizada no tipo penal deixa clara a excluso de contravenes penais.

10.4. Receptao de Receptao

Outra questo complexa envolvendo o crime de receptao a possibilidade de a

prpria receptao ser o crime anterior do qual a coisa produto. O exemplo mais
claro aquele no qual um sujeito rouba um veculo, outro transporta e outro oculta. O
terceiro sujeito (que ocultou) cometeu receptao de receptao? A jurisprudncia
tende a aceitar essa possibilidade, desde que todos os envolvidos na cadeia estejam de
ma-f e saibam da procedncia criminosa da coisa; se um deles no sabia, quebra-se a
cadeia e os prximos no podem ser criminalizados. Esse instituto vem do Direito Civil,
que trata da transferncia da posse anterior; se ela era lcita (como em um terceiro de
boa-f), assim se transfere para o prximo sujeito da cadeia.

10.5. Pargrafo 4: crime anterior

O pargrafo 4 do artigo 180 trata de algumas especificidades do crime anterior ao de

receptao: mesmo que o autor seja desconhecido ou isento de pena, ainda pune-se a
receptao. A ideia central aqui que existe, quando h receptao, um concurso de
pessoas a posteriori. Dessa forma, do mesmo modo que pune-se coautor de crime
quando o autor inimputvel, pune-se a receptao nos casos anlogos. Isso justifica-
se pois o ato do inimputvel tpico e antijurdico, apenas o autor que isento de pena.

10.6. Consumao

Para o professor, a receptao consumada no momento da tradio da coisa, ou seja,

na efetiva transferncia da posse. Dessa forma, a receptao deve ser vista como crime
formal e passvel de tentativa, quando, por exemplo, iniciou-se a execuo, mas ela
ainda no terminou. Correntes jurisprudenciais, no entanto, acabam por defender a
receptao como crime formal, de modo a impossibilitar a modalidade tentada. De
acordo com essa corrente, o simples acordo (ou contrato) de compra de coisa produto
de crime j configuraria o crime consumado.19

10.7. Receptao Qualificada

O pargrafo primeiro do artigo 180 traz a modalidade de receptao qualificada, na

qual aparece uma maior punibilidade para o delito cometido em mbito profissional
(comercial ou industrial). O ponto mais complexo aqui o fato de o legislador
considerar coisa que deve saber ser produto de crime. A ideia por trs da expresso
deve saber a maior diligncia que os profissionais devem ter com as coisas utilizasas
em sua atividade. Essa nova redao, no entanto, de acordo com Celso de Mello, seria
para estabelecer o dolo eventual (enquanto o saber estabelece apenas o dolo direto), de

19
Ainda, importante ressaltar que o descrito at aqui refere-se consumao da receptao prpria. A
consumao imprpria no foi tratada em aula, e Bitencourt (p. 369) define o crime de receptao
imprpria como formal, de modo que o simples aliciamento ao terceiro j configura crime consumado,
mesmo que esse no venha a ter a posse da coisa.

27
modo que a receptao qualificada abriria espao para um crime menor (em dolo
eventual) ser passvel de maior pena do que um crime maior, o que viola o princpio da
proporcionalidade. Dessa forma, essa compreenso do artigo seria inconstitucional.

10.8. Prova

O pargrafo 4, j citado, define que no precisa de um processo transitado em julgado

do crime anterior para estabelecer o crime de receptao. Considera-se necessrio
apenas elementos que comprovem a procedncia criminosa.

11. Disposies Gerais (artigos 181 a 183)

Art. 181 - isento de pena quem comete qualquer dos crimes

previstos neste ttulo, em prejuzo:
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;
II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou
ilegtimo, seja civil ou natural.
Art. 182 - Somente se procede mediante representao, se o crime
previsto neste ttulo cometido em prejuzo:
I - do cnjuge desquitado ou judicialmente separado;
II - de irmo, legtimo ou ilegtimo;
III - de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita.
Art. 183 - No se aplica o disposto nos dois artigos anteriores:
I - se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja
emprego de grave ameaa ou violncia pessoa;
II - ao estranho que participa do crime.
III se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a
60 (sessenta) anos.

O artigo 181 define que o crime cometido contra cnjuge na sociedade conjugal como
isento de pena; vale ressaltar que o ato continua sendo ilcito, h apenas a iseno da
pena. Aqui, a jurisprudncia costuma a equiparar a unio estvel, mas o caso
controverso. O mesmo disposto para ascendente ou descendente. Deve-se lembrar
que no h iseno em matria civil.

As escusas absolutrias so circunstncias de carter pessoal, referente a laos

familiares ou afetivos entre os envolvidos, que por razes de poltica criminal, o
legislador entendeu por bem afastar a punibilidade. A ideia, aqui, a preservao da
famlia, dos laos afetivos.

O artigo 182 traz um caso de imunidade relativa. Nele, apenas h iseno de pena se o
ofendido no representar; os casos, so portanto, de aes penais pblicas
condicionadas representao.

Por fim, o artigo 183 explicita as situaes nas quais os dois artigos anteriores no so
aplicados. O inciso I traz a exceo para crimes com violncia ou grave ameaa; o II
refere-se ao coautor, ou seja, se algum ajuda outro a furtar algo da prpria casa, o que
no mora l no tem a iseno. Aqui, ocorre a incomunicabilidade das imunidades, pois
so circunstncias pessoais (artigo 30). Por fim, o artigo III dispe como exceo

28
crimes cometidos contra maiores de 60 anos, em qualquer dos casos; ou seja, se algum
furtar o prprio pai que tiver mais de 60 anos, no h iseno.

29