Derecho Penal II

Ctedra Dr. Albrane H. Malcervelli

Bolilla 9:
Propiedad cientfica, literaria y artstica. Concepto de los derechos intelectuales e
industriales. evolucin histrica. Bien jurdico protegido. Distintas figuras penales.
Jurisdiccin. Juicio civil y juicio penal. Competencia. La cuestin de la informtica.
Proteccin de marcas. Designaciones comerciales.

La inteligencia, alto valor del espritu, ha generado en su desarrollo una serie de bienes
los que se clasifican, de acuerdo a una vieja concepcin civilista, como bienes
inmateriales o intelectuales.

Aplicada esa inteligencia a la industria o el comercio ha conducido a la produccin de

nuevos productos, o modificaciones a los ya existentes, o nuevas formas de
realizacin, exigiendo del orden jurdico la creacin de nuevas instituciones jurdicas
como las patentes o las marcas, imaginadas para proteger a esa actividad creadora.
Ese tipo de derecho intelectual se lo denomina hoy en da Derecho Industrial, con
facetas penales que estudiaremos oportunamente.

Otras veces, la actividad de la mente se exterioriza en la formulacin de conceptos

cientficos, econmicos y sociales, o se expresa en el medio cultural o del arte, o se
conoce en una nueva literatura. Ello ha generado una categora de derechos
intelectuales que corresponden a una nueva forma de propiedad inmaterial y, de all, la
creacin y denominacin de la Propiedad Intelectual.
Las cosas contempladas en los derechos intelectuales son verdaderas obras, y esos
derechos se expresan a travs de los libros (tcnicos, cientficos, tratados, poesa,
novelas, etc.), del arte (dibujos, pinturas, cuadros) u otras formas variadas (msica,
discos, cintas, pelculas, series televisivas, etc.). Si se analiza advertimos que en
definitiva se est protegiendo a los frutos de la inteligencia, generados por su autor, y
de ah la expresin de los derechos de autor o derechos autorales.

La propiedad intelectual tiene una subsecuente proteccin por parte del derecho civil y
del derecho internacional privado (a travs de las convenciones y tratados
internacionales), y adems de esa proteccin tiene, a veces, la sobreproteccin de las
normas y el derecho penal.

Como todos los derechos, los intelectuales e industriales, participan de caractersticas

comunes, y as pueden ser cedidos, pueden ser objeto de contratos, aunque con
propiedades peculiares derivadas de su naturaleza, como el rescate que todo autor
puede hacer, en cualquier momento de su obra intelectual, abonando todos los
perjuicios ocasionados o provocados a su editor.

La caracterstica esencial es la proteccin de las obras de la inteligencia, a travs de

derechos en constante evolucin y que han conseguido consagracin e inters
universal.
Por ello la necesidad de esa proteccin a travs de organismos internacionales como el
OMPI (Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual) y, en nuestro continente, el
IIDA (Instituto Interamericano de los Derechos de Autor), y la vigencia de las varias
convenciones internacionales y sistemas (europeo y americano).

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En el orden interno, la proteccin se complementa con la actividad de sociedades
autorales, como la que rene a los escritores (SADE) o a los msicos y sus interpretes
(SADAIC), o la UAV (Unin Argentina de Videos) y otras.

Todo nace a partir de una creacin que se debe proteger, pues si ya existiese sera
del dominio pblico o estara ya bajo proteccin.

Entonces, la primera cuestin es determinar cuando puede computarse a determinado

autor la creacin de una obra intelectual y su autora. Pensando en los siglos pasados;
en la enorme cantidad de seres humanos pensantes que han habitado el planeta; la
correlativa multiplicidad de obras intelectuales habidas en todos los pueblos y pocas,
es muy fcil, sin decir ninguna novedad, colegir que no hay nada nuevo bajo el sol. Por
los vericuetos del inconciente ambulan las lecturas de nuestra niez, los dichos de
algn profesor, la lectura de algn diario o las formulaciones de algn conferencista.

La acumulacin de ideas y pensamientos, las canciones cantadas, las poesas

recitadas, los conocimientos que se nos vertieron, la enseanza de los filsofos, la
fsica y su mas all, los principios kantianos, la extensa literatura y las bellas historias,
permiten suponer que en la actualidad transitamos por lo que ya se ha visto, se ha
vivido o se ha sentido, sin que se puedan agregar otros elementos y, de ah, que la
historia se repita.
Una verdad se impone: cada generacin, plagiando a Ortega y Gasset, llega con una
inteligencia colectiva incrementada por el decurso de los tiempos y la accin de la
juventud y sus ritmos (es la historia colectiva de Yung). Contra la opinin de quienes
prohjan el fin de la historia, entendemos que cuando la humanidad parece llegar a la
culminacin de la civilizacin de las sociedades, estas tienen nuevos objetivos con
revelaciones sorprendentes como la literatura fantstica, la fsica nuclear, las armas de
destruccin masiva, la msica o el cine envasados en distintos medios.

Las obras y las ideas intelectuales contribuyen al bienestar de los pueblos y a la cultura
de sus habitantes, y por ello los gobiernos democrticos han emprendido la proteccin
legal de esas actividades, mientras no lesionen a la moral y a las buenas costumbres.
Solo los Estados totalitarios intervienen para constreir la actividad de los intelectuales
y la ciencia. As, en la Alemania de Hitler, por ley de 1936, se daba un plazo de 4 aos
a los escritores para rehacer las obras y adecuarlas a la filosofa del partido nazi.
Medida similar, aunque sin fijacin de plazo, fue dictada por el Bureau del partido
Comunista para la URSS, en 1948.

El sistema legal

En nuestro derecho, la ley 11723 se ocupa del tema, inspirada y esbozada por el
Diputado Nacional Roberto Noble.
La fuente eminente de la legislacin protectora de las creaciones intelectuales se
encuentra en la Constitucin Nacional. Inspirndose en la idea de propiedad, el Art.17
establece que, todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o
descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley.
En razn de este ordenamiento constitucional se dictan las leyes de patente y marcas
y, en 1933, la ley 11723 instituyendo el rgimen de la Propiedad Intelectual, en un
extenso ordenamiento, tutelando incluso a las obras extranjeras mientras permanezcan
en pases que reconozcan el derecho intelectual.
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La ley 11723 no tuvo modificaciones sustanciales, salvo la ampliacin en los aos 30 al

50, del disfrute econmico post mortem. Cre el Registro de la Propiedad Intelectual y
se ocup del tema con normas de avanzada, siendo merecedora de ser tomada como
modelo legal en muchos pases europeos.

La costumbre es fuente del derecho en muchas legislaciones comparadas y, si bien no

es del todo fiel a la realidad, podemos decir que: el escritor, vasallo de un rey, saba
que el monarca se jactaba de la buena lectura y se enorgulleca de su biblioteca. Por
ello, en un acto de cortesa, el autor redactaba su obra y la obsequiaba a su rey. Este,
pasaba a ser el dueo de la obra y, en un acto de condescendencia, autorizaba al autor
a hacer copias de la obra. Si con el tiempo surga la obra de otro autor que copiaba a la
anterior, la cuestin se dirima ante el mismo rey que comparaba al nuevo trabajo con
el original que ya tena en su poder.
Es tradicin que esa costumbre de regalar la obra al rey, inspir la creacin del
Registro de la Propiedad que era la biblioteca real, en la que se guardaban los
originales y se autorizaba al autor a hacer copias, o sea el copyright o derecho de
copia. El depsito de ley era la entrega o regalo de la obra al rey.

Las leyes van a reconocer solo los derechos intelectuales que hayan sido registrados,
efectundose los depsitos que marca la ley.
En nuestro sistema legal, el Registro de la Propiedad Intelectual exige la entrega de
tres ejemplares: uno para el registro, otro para la Biblioteca del congreso, y el tercero
para la Biblioteca Nacional. De esta manera, tericamente, estos organismos tendran
en sus bibliotecas la totalidad de las obras registradas. Por ley de 1983, actualmente
tambin debe hacerse entrega de un ejemplar a la Presidencia de la Nacin.

Anlisis de la ley 11723

La ley 11723 determina cuales son las obras intelectuales comprendidas en la

proteccin legal:
1) Los escritos de toda naturaleza y extensin.
2) Las obras dramticas.
3) Composiciones musicales y dramtico musicales.
4) La obras cinematogrficas, coreogrficas y pantommicas.
5) Las obras de dibujo, pintura, escultura, arquitectura, modelos y obras de arte.
6) Los modelos aplicados al comercio o a la industria.
7) Los impresos, planos o mapas.
8) Los plsticos, fotografas, grabados y discos fotogrficos.
9) Toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica, sea cual fuere su
procedimiento de reproduccin.

El derecho de propiedad comprende para su autor la facultad de disponer de sus

obras, de publicarlas, de ejecutarlas, de representarlas y exponerlas al pblico, de
enajenarlas, de traducirlas, de adaptarlas o de autorizar su traduccin y reproducirla
por cualquier forma.

Los titulares de la propiedad intelectual son:

1) El autor de la obra.
2) Sus herederos o derecho habientes.
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 3) Los que con permiso de su autor la traducen, refunden, adaptan, modifican, etc.

La propiedad intelectual corresponde a los autores de por vida y a sus herederos por
cincuenta aos, con excepcin de las obras fotogrficas que se amparan solo por
veinte aos, y las cinematogrficas por treinta aos.
El derecho no es absoluto, pues cualquiera puede publicar con fines didcticos o
cientficos, comentarios, crticas o notas referentes a las obras intelectuales, hasta mil
palabras incluidas de obras literarias o cientficas, u ocho compases en las musicales.

Los delitos contra la propiedad intelectual estn contenidos en los Arts. 71 al 78 de la

ley 11723.

Bien jurdico protegido: es el esfuerzo intelectual, la idea de inspiracin original

materializada, un mnimo de expresin personal del autor en el contenido de la obra, en
su plan y desarrollo, en su recopilacin o representacin. Se protege no solo el inters
pecuniario del autor, sino principalmente el derecho moral que se traduce en la
posibilidad de oponerse a la reproduccin de la misma obra.

Necesidad de registro: si el ttulo no se encuentra registrado no habr proteccin penal.

Necesidad de dolo: todas las figuras son dolosas, pues no se admite la forma culposa.
En caso de duda debe estarse a la inexistencia de elemento doloso.

Identidad de las obras: las producciones en pugna deben contener confusin material e
ideolgica.

Perjuicio: es menester que el autor victimado sufra un perjuicio, independientemente de

que el procesado se haya o no beneficiado.

Difusin: si no hay difusin de la reproduccin ilcita, no hay delito.

Marco Legal - Propiedad Intelectual - Ley 11.723

Art.71: Ser reprimido con la pena establecida por el art. 172 del Cdigo Penal (1 mes
a 6 aos) el que de cualquier manera y en cualquier forma defraude los derechos de
propiedad intelectual que reconoce esta ley.
El artculo es muy abarcativo: de cualquier manera y en cualquier forma.

Art.72: Sin perjuicio de la disposicin general del artculo precedente se considerarn

casos especiales de defraudacin y sufrirn la pena que l establece, adems del
secuestro de la edicin ilcita:

a.- El que edite, venda o reproduzca por cualquier medio o instrumento, una
obra indita o publicada sin autorizacin de su autor o derechohabiente.
b.- El que falsifique obras intelectuales, entendindose como tal la edicin de
una obra ya editada, ostentando falsamente el nombre del editor autorizado al
efecto.
c.- El que edite, venda o reproduzca una obra suprimiendo o cambiando el
nombre del autor, el ttulo de la misma o alterando dolosamente su texto.

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d.- El que edite o reproduzca mayor nmero de los ejemplares debidamente

autorizados.

Art.72 bis: Ser reprimido con prisin de 1 mes a 6 aos:

a.- El que con fin de lucro reproduzca un fonograma sin autorizacin por escrito
de su productor o del licenciado del productor.
b.- El que con el mismo fin (de lucro) facilite la reproduccin ilcita mediante el
alquiler de discos fonogrficos u otros soportes materiales (cassete, disco
compacto, mp3, etc).
c.- El que reproduzca copias no autorizadas por encargo de terceros mediante
un precio.
d.- El que almacene o exhiba copias ilcitas y no pueda acreditar su origen
mediante la factura que lo vincule comercialmente con un productor legtimo.
e.- El que importe las copias ilegales con miras a su distribucin al pblico.

El damnificado podr solicitar en jurisdiccin comercial o penal el secuestro de las

copias de fonogramas reproducidas ilcitamente y de los elementos de reproduccin.
El juez podr ordenar esa medida de oficio, as como requerir caucin suficiente al
peticionario cuando estime que ste carezca de responsabilidad patrimonial. Cuando la
medida precautoria haya sido solicitada por una sociedad autoral o de productores,
cuya representatividad haya sido reconocida legalmente (sadaic) no se requerir
caucin.
Si no se dedujera accin, denuncia o querella, dentro de los 15 das de haberse
practicado el secuestro, la medida podr dejarse sin efecto a peticin del titular de las
copias secuestradas, sin perjuicio de la responsabilidad que recaiga sobre el
peticionante.
A pedido del damnificado el juez ordenar el comiso de las copias que materialicen el
ilcito, as como los elementos de reproduccin. Las copias ilcitas sern destruidas y
los equipos de reproduccin subastados. A fin de acreditar que no utilizar los aparatos
de reproduccin para fines ilcitos, el comprador deber acreditar su carcter de
productor fonogrfico o de licenciado de un productor. El producto de la subasta se
destinar a acrecentar el fondo de fomento de las artes del Fondo Nacional de
Derechos de Autor.

Art.73: Ser reprimido con prisin de 1 mes a 1 ao "O" con una multa:
a.- El que representare o hiciere representar pblicamente obras teatrales o
literarias sin autorizacin de sus autores o derechohabientes.
b.- El que ejecutare o hiciere ejecutar pblicamente obras musicales sin
autorizacin de sus autores o derechohabientes.

Art.74: Ser reprimido con prisin de 1 mes a 1 ao "O" con multa, el que
atribuyndose indebidamente la calidad de autor, derechohabiente o la representacin
de quien tuviere derechos, hiciere suspender una representacin o ejecucin pblica
lcita.

Jurisdiccin

Compete a la justicia ordinaria de cada provincia. Los delitos son de la Justicia de

Instruccin, salvo los de los Arts. 73 y 74 que corresponder al fuero correccional.
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La accin

La accin es pblica (Art.75 ley 11723).

Competencia

La competencia territorial se determina por el lugar de comisin del delito.

Juicio civil y juicio penal

Ambos juicios son independientes y sus resoluciones no se afectan entre si. Sin
embargo, las partes pueden usar como pruebas las producidas en el otro fuero, pero
nunca sus sentencias.
En el juicio civil, la responsabilidad emerge aunque el autor del ilcito haya obrado en
forma culposa.

Medidas preventivas

El juez civil o el juez penal pueden decretar como medidas cautelares la suspensin de
un espectculo teatral, cinematogrfico, filarmnico u otro anlogo; y el embargo o
secuestro de las obras denunciadas como asimismo el embargo del producto
econmico que se haya producido con anterioridad.

Proteccin de las Marcas. Designaciones Comerciales

Est regulado por la ley 22.362. El ente que se encarga de su regulacin y control es el
Instituto Nacional de Propiedad Industrial, sito en la avenida Paseo Coln.

Objeto

El art. 1 establece que pueden registrarse como marcas para distinguir productos y
servicios:

-Una o ms palabras con o sin contenido conceptual;

-Los dibujos;
-Los emblemas;
-Los monogramas;
-Los grabados;
-Los estampados;
-Los sellos;
-Las imgenes;
-Las bandas;
-Las combinaciones de colores aplicadas en un lugar determinado de los
productos o de los envases;
-Los envoltorios;
-Los envases;
-Las combinaciones de letras y de nmeros;
-Las letras y nmeros por su dibujo especial;
-Las frases publicitarias (slogans);
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-Los relieves con capacidad distintiva y todo otro signo con tal capacidad.

No son registrables

-Nombres, palabras y signos que constituyan la designacin necesaria o habitual del

producto o servicio a distinguir, o que sean descriptivos de su naturaleza, funcin,
cualidades u otras caractersticas (ej: "Servicios Jurdicos").
-Los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general
antes de su solicitud de registro (ej: "cmo estamos hoy").
-La forma que se d a los productos.
-El color natural o intrnseco de los productos o un solo color aplicado sobre los
mismos.

No pueden ser registrados

-Una marca idntica a una ya registrada o solicitada con anterioridad para distinguir los
mismos productos o servicios.
-Las marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos
productos o servicios.
-Las denominaciones de origen nacionales o extranjeras:
Se entiende por denominacin de origen el nombre de un pas (Inglaterra), de una
regin (Manchester, Pampa), de un lugar o rea geogrfica determinados que sirve
para designar un producto originario de ellos (Miln -Milanesa), y cuyas cualidades y
caractersticas se deben exclusivamente al medio geogrfico. Tambin se considera
denominacin de origen las que se refieren a un rea geogrfica determinada para los
fines de ciertos productos.

De los ilcitos

Art.31: Ser reprimido con prisin de 3 meses a 2 aos, pudiendo aplicarse adems
una multa:
a.- El que falsifique o emita fraudulentamente una marca registrada o una
designacin.
b.- El que use una marca registrada o una designacin falsificada,
fraudulentamente emitida o perteneciente a un tercero sin su autorizacin.
c.- El que ponga en venta o venda una marca registrada o una designacin
falsificada, fraudulentamente imitada o perteneciente a un tercero sin su
autorizacin.
d.- El que ponga en venta, venda o de otra manera comercialice productos o
servicios con marca registrada falsificada fraudulentamente imitada.
El monto de las multas ser actualizado por el Poder Ejecutivo.

Art.32: La accin penal es pblica y las disposiciones generales del libro primero del
Cdigo Penal son aplicables en cuanto sean compatibles con la presente ley.

Art.33: La justicia federal en lo criminal y correccional es competente para entender en

las acciones penales, que tendrn el trmite del juicio correccional; y la justicia federal,
en lo civil y comercial, lo es para las acciones civiles, que seguirn el trmite del juicio
ORDINARIO.

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Art.34: El damnificado, cualquiera sea la va elegida, puede solicitar:
a.- El comiso y venta de las mercaderas y otros elementos con marca en
infraccin.
b.- La destruccin de las marcas y designaciones en infraccin y de todos los
elementos que la lleven, si no se pueden separar de stos.
El juez, a pedido 4e parte, deber ordenar la publicacin de la sentencia a costa del
infractor si ste fuere condenado o vencido enjuicio.

Art.35: En los juicios civiles que se inicien para obtener la cesacin del uso de una
marca o de una designacin, el demandante puede exigir al demandado caucin real,
en caso de que ste no interrumpa el uso cuestionado. El juez fijar esta caucin de
acuerdo con el derecho aparente de las partes y podr exigir contracautelas.
Si no se presta caucin real, el demandante podr pedir la suspensin de la
explotacin y el embargo de los objetos en infraccin, otorgando, si fuera solicitada,
caucin suficiente.

Art.36: El derecho a todo reclamo por va civil prescribe:

-A los 3 aos despus de cometida la infraccin;
-Al ao contado desde el da en que el propietario de la marca tuvo conocimiento del
hecho.

Art.37: Destino de las multas y ventas de los productos: Rentas Generales.

Medidas precautorias previstas por la ley 22.362

Art.38: Todo propietario de una marca registrada a cuyo conocimiento llegue la noticia
de la existencia de objetos con marca en infraccin conforme a lo establecido en el art.
31 puede solicitar ante el juez competente:

a.- El embargo de los objetos;

b.- Su inventario y descripcin;
c.- El secuestro de uno de los objetos en infraccin.

Sin perjuicio de la facultad que tiene el juez de ordenar estas medidas de oficio, podr
requerir caucin suficiente al peticionario cuando estime que ste carezca de
responsabilidad patrimonial para responder en el supuesto de haberse pedido el
embargo sin derecho.

Art.39: Aquel en cuyo poder se encuentran objetos en infraccin, debe acreditar e

informar sobre:

a.- El nombre y direccin de quin se los vendi o procur y la fecha en que ello
ocurri, con exhibicin de la factura o boleta de compra respectiva.
b.- La cantidad de unidades fabricadas o vendidas y su precio, con exhibicin de
la factura o boleta de venta respectiva.
c.- La identidad de las personas a quienes les vendi o entreg los objetos en
infraccin.

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Todo ello deber constar en el acta que se levantar al realizarse las medidas previstas
en el artculo anterior.
La negativa a suministrar los informes, as como tambin la carencia de documentacin
que sirva de respaldo comercial a los objetos en infraccin, autorizar a presumir que
su tenedor es partcipe en la falsificacin o imitacin fraudulenta. stos informes podrn
ampliarse o completarse en sede judicial tanto a iniciativa del propio interesado como
por solicitud del juez, que podr intimar a ese efecto por un plazo determinado.

Art.40: El titular de una marca registrada podr solicitar las medidas cautelares
previstas en el art. 38, an cuando no mediare delito ante una marca similar o
ilegtimamente empleada. Si no dedujera la accin correspondiente dentro de los 15
das hbiles de practicado el embargo o secuestro, ste podr dejarse sin efecto a
peticin del dueo de los objetos embargados o secuestrados.

Art. 41: El titular de una marca registrada constituida por una frase publicitaria, puede
solicitar las medidas previstas en el art. 38 (cautelares) slo con respecto a los objetos
que lleven aplicada la frase publicitaria en infraccin.

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