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2.1. CONCEPTO.
Etimolgicamente algunos sealan que proviene del latn curo que significa "cuidar" o
"cuidador", y por tanto tiene otros significados como cuidar, administrar, dirigir, etc.
Es una institucin del derecho de familia cuyo fin radica en el cuidado de la persona y bienes
de la persona mayor incapaz[13].
Para Mara Helena Dinis[14], la tutela es un encargo pblico conferido por la ley a alguien
para regir y defender la persona y la administrar los bienes de mayores, que por s solos no estn
en condiciones de hacerlo, en razn de su enfermedad o deficiencia mental.
Para Peralta Andia, J[15]. La curatela es una institucin de amparo familiar que tiene por
finalidad cuidar de la persona y de los bienes del incapaz mayor de edad o de la persona capaz
impedida eventualmente, en cuya virtud se provee la custodia y el manejo de sus bienes, a la
defensa de su persona o al restablecimiento de su salud.
El curador es la persona natural, capaz, que suple la falta de capacidad de ejercicio de un mayor
de edad. La principal funcin del curador es proteger al incapaz y lograr su recuperacin
procurando que su representado supere la causa que motiv su incapacidad.
2.2. CARACTERSTICAS.
Para Peralta Andia las caractersticas son:
2.2.1. Institucin supletoria de la patria potestad.
Por el hecho de estar restringido a su rgimen nicamente a los menores no sujetos a la patria
potestad. Lefaille, refirindose a eta figura de la tutela deca que esta reemplaza a la patria
potestad y es empleada cuando ella falta por cesacin, prdida o suspensin o muerte, por eso
esta institucin no funciona simultneamente con la patria potestad, si no tan solo en defecto de
ella.
2.2.2. Funcin representativa.
El tutor es representante legal del menor de edad en todos los actos de naturaleza civil, por lo
tanto, su contenido no es el de una mera asistencia o el de prestar un simple concurso al pupilo,
si no de una autentica y verdadera representacin, como tal; no solo velar por su persona
prestndole el sustento necesario, sino que tambin gestionar y administrar sus bienes.
La representacin del menor, sin embargo no es total o absoluta, por que conforme va alcanzado
mayor capacidad de discernimiento, tendr mayor participacin en la gestin y administracin
de sus bienes.
El ejercicio debe desempearse en forma personal y no puede transferirse por acto inter vivos o
de ltima voluntad, esto es, no puede ser objeto de cesin ni sustitucin, lo que ciertamente no
impide que el tutor se sirva de los servidores auxiliares o de otras personas para el mejor
cumplimiento de sus fines.
La tutela en ningn caso puede desempearse conjuntamente, ni aunque los padres la hubiesen
dispuesto en esta forma. Para Borda, tampoco es posible admitir que en el testamento se
designe al tutor y se le encargue la gurda a otra persona, porque ello importa un
desmembramiento de funciones. Solo por excepcin la ley admite la designacin de un tutor
especial para la atencin de determinados asuntos, que por distintos motivos no podra estar a
cargo de un tutor general.
Esta figura funciona en base a tres rganos: a) el tutor.- cuyo ejercicio es permanente, b) el
consejo de familia.- que es de funcionamiento espordico o discontinuo y, c) el juez.- cuya
intervencin es ocasional o intermitente.
El carcter pblico se explica por la naturaleza misma de la institucin, pues las personas tienen
ciertos deberes de solidaridad para con sus semejantes, tanto ms si son sus relaciones
familiares. Tambin, proteger al menor, socorrerlo es una obligacin no solo de la sociedad si no
tambin del estado.
La tutela en algunas legislaciones es onerosa, pero en otras es netamente gratuita; pero tambin
existe una posicin intermedia, segn la cual, las obligaciones de la tutela se cumplirn sin
remuneracin laguna, pero cuando el tutelado tenga patrimonio que produzca ingresos, podr
asignrselo al tutor una cantidad que no exceda e cierto lmite. Asimismo en otras legislaciones
hay derecho para exigir una indemnizacin por los gastos realizados durante su gestin.
2.3. CLASES DE CURATELA.
2.3.1. Curatela tpica.- es la curatela que est instituida para los que tienen la mayora de edad
(hayan cumplido 18 aos), y estn privados de discernimiento: sordomudos, ciegosordos y
siegomudos, que no puedan expresar su voluntad de manera indubitable; los retardados
mentales y los que sufren de deterioro mental; los prdigos; los que incurren en mala gestin;
los ebrios habituales; los toxicmanos; los que estuvieren condenados y que la sentencia lleve
anexa la inhabilitacin.
En este caso los curadores pueden ser legales, legtimos, testamentarios y dativos.[16]
2.3.2. Curatela de bienes.- esta se establece cuando un patrimonio o parte de l queda desprotegido
sin persona alguna que ejerza su administracin, este curador ser nombrado por el juez del
lugar y su funcin es custodiar y conservar los bienes, y realizar otros actos necesarios de la
administracin (cobro de crditos y pago de deudas), es de anotar que los actos para que la ley
no le confiere facultades, sern vlidos si obedecen a la causa de necesidad o utilidad, y sean
autorizados por el juez y ste oyendo al consejo de familia; le corresponde tambin al curador
de bienes representar en juicio.
La curatela de bienes se provee para los siguientes casos:
2.3.2.1. Curatela de los bienes del ausente y del desaparecido: cuando una persona se ausenta o ha
desaparecido ignorndose su paradero, se le designa un curador interino de sus bienes.
Corresponde al tercer y ltimo grupo de personas incapaces que est formado por aquellas que
han sido sometidas a proceso penal por comisin de un delito y a quienes se le ha impuesto la
pena de internamiento, penitenciario o relegacin, de tal modo que lleva anexa la interdiccin
civil por el mismo tiempo de la condena.[17]
2.3.2.5. Curatela de los bienes del pstumo: los bienes que corresponden al que est por nacer, sern
encargados a un curador, a pedido de cualquier interesado o del ministerio pblico, en caso de
fallecer el padre en caso de estar destituido la madre de la patria potestad. La persona en que
recae el cargo de curador de bienes ser la que hubiere designado el padre para la tutela de
quien est por nacer y la curatela de sus bienes. De haber hacho nombramiento alguno el
progenitor, el juez ser quien designe al curador, a menos que la madre hubiere sido declarada
incapaz en ese entonces asumir la funcin de curador de los bienes el curador de ella.
2.3.2.6. Curatela de bienes cuyo cuidado no incumbe a nadie.- este tipo de curatela surte efecto en los
casos: a) cuando son inciertos los derechos sucesorios, b) cuando el comit o asociacin no
puede seguir funcionando, y sin que se haya previsto en el estatuto alguna medida que de
solucin, c) al ser un sujeto incapaz de administrar por s mismo su patrimonio o de elegir
mandatario, sin que se proceda el nombramiento del curador. Ser el juez civil, de oficio o a
pedido de parte o del ministerio publico quien proveer a la administracin de tales bienes como
a la designacin del curador.
2.3.2.7. Curatela de los bienes dados en usufructo.- procede al no prestar el usufructuario las garantas
legales a que est obligado, caso en el cual el juez, a peticin del propietario de los bienes dados
en usufructo, nombrar un curador.
2.3.3. Curatelas especiales.- es aquella en la que el sujeto tiene padres, inclusive, l puede ser una
persona capaz, pero. En razn de circunstancias transitoria, de carcter especial, sus bienes no
estn protegidos debidamente.
Cuando los intereses de los hijos estn en oposicin a los de sus padres que ejercen la
patria potestad, y
Cuando los hijos adquieren bienes cuya administracin no corresponda a sus padres
Cundo los intereses de los sujetos a tutela o curatela estn en oposicin a los de sus
tutores y curadores, o a los de otros menores o incapaces que con ellos se hallen bajo
un mismo tutor o curador comn.
Al tener los menores o incapaces bienes lejos de su domicilio que no puedan ser
administrados correctamente por el tutor o curador
Cuando los sujetos a tutela o curatela adquieran bienes con la condicin que no sean
administrados por sus tutores o curadores
Por muerte del incapaz.- tras el fallecimiento del sujeto a curatela automticamente queda
extinguida la obligacin del curador la cual le fue delegada, por mandato judicial, testamentario,
o por el consejo de familia.
En las lneas que siguen abarcamos los casos de extincin de la curatela, que no debe
confundirse con las hiptesis de terminacin del cargo de curador. En la primera de estas
situaciones la figura desaparece, en tanto que en la segunda cambia la persona del curador.
La curatela tpica termina por muerte del incapaz, sea por alcanzar la mayora de edad o
levantarse la interdiccin rehabilitndose al curado, siendo ejemplos de estas causales de
terminacin la situacin del oligofrnico, del prdigo, el descalificado por mala gestin, el ebrio
habitual, el desparecido una vez reaparecido, el condenado a inhabilitacin cuando sale libre y
el toxicmano, en todas las variantes de esta enfermedad, todo ello sin desmedro de los asientos
que deban efectuarse para conocimiento de terceros, segn sea el caso.
En los casos en que desaparece la causal de un modo espontneo, no se requiere decisin
alguna. Esto, sucede, por ejemplo, cuando el que estuvo preso, al recuperar su libertad, queda
rehabilitado de puro derecho, en forma automtica, salvo que la inhabilitacin continu por
mandato judicial o por ley.
En cambio, en aquellas circunstancias en que desaparece la mala gestin, la toxicomana, la
ebriedad habitual, etc., ser necesario dictar una resolucin judicial de rehabilitacin. Lo mismo
suceder con la amnista y el indulto, ya que mientras la primera elimina el hecho punible, la
segunda suprime la represin de dicho hecho, sin que pueda admitirse la tesis esgrimida por
algunos en el sentido que fuera de aplicacin el principio de la analoga, concordado con las
acciones de daos y perjuicios.
En cuanto a la terminacin del cargo de curado, que es personal y no extingue la curatela, al
Cdigo se pronuncia al respecto en el artculo 568 a cuyo texto nos remitimos."[19]
Al declararse en quiebra
Por remocin del cargo que se le ha conferido (esta procede al no renunciar el curador
cuando estaba obligado hacerlo, y por causar perjuicios econmicos al incapaz,
derivado del ejercicio de su cargo), esta remocin puede exigirse a pedido de ministerio
pblico, o de un legitimado que tenga inters en la proteccin del incapaz aparte del
curador (familiares).
La tutela como la curatela son instituciones de amparo familiar que proveen a la guarda de las
personas y sus bienes, pero sus diferencias son bastante conocidas y muy notorias tal como
detallamos a continuacin:
a) La tutela se dirige a prestar amparo a quienes atraviesan por una etapa de incapacidad natural;
en cambio, la curatela, busca proteger a quienes adolecen de una suerte de incapacidad
accidental
c) La tutela se reclama aunque el menor no posea bienes de ninguna clase, en cambio la curatela no
tiene sentido si no existe patrimonio al menos en algunos caso
d) La tutela implica como responsabilidad del tutor la educacin e instruccin del menor; en tanto
que, en la curatela, no es indispensable esa finalidad si no otras ms concretas como las
vinculadas al patrimonio del incapaz.