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a) Notas preliminares
Antes do estudo especfico sobre os Poderes Legislativo, Judicirio e Executivo, faz-se
necessrio arregimentar alguns estudos e conceitos objetivos e preliminares, para a boa compreenso
do Estado e da sua organizao poltico-administrativa.
O prprio Estado deve ser visto como um agrupamento humano radicado em uma base
espacial, que se submete ao comando de uma autoridade forte e que no se sujeita a nenhuma outra. O
agrupamento humano o povo; a base espacial o territrio; a autoridade o poder; a no sujeio
deste a qualquer outro a soberania.
Este foi o conceito mais divulgado, depois que o italiano Nicolau Maquiavel
(03.05.1469-21.06.1527) comeou a escrever, nas suas principais obras (O Prncipe e Discursos sobre
a primeira dcada de Tito Lvio), como so e como deveriam ser o Estado e o Governo. O Estado, ento,
uma Instituio que se organiza soberanamente em determinado territrio, que um determinado
povo e um governo.
Hoje em dia, comum acrescentar ao conceito de Estado, o elemento finalstico, no
sentido de que ele s pode ser constitudo para o bem comum.
Tambm comum, por ser a mais pura verdade, afirmar que o Estado antes de tudo
um fator social, porque estefator que fora o surgimento do Estado Os homens, percebendo que a lei
do mais forte comeava a deturpar a vida social, com ameaa e extino de direitos bsicos
(propriedade, vida e liberdade, em especial), eles prprios forjaram a figura do Estado, para ser a
autoridade para fazer-lhes a proteo devida. Assim, como negar que o Estado um fator social? A
comprovao est na histria da humanidade: basta olhar para trs e perceber que o Estado surge, se
desenvolve, se fortalece e se enfraquece em consequncia dos movimentos sociais.
Povo no se confunde com populao, porque nele no esto inseridos os estrangeiros.
Populao inclui os estrangeiros porque o conjunto de habitantes do pas, do estado, do municpio, da
regio, do bairro etc. V-se, pois, que o conceito de populao meramente geogrfica: quantidade de
seres humanos que esto em determinado territrio.
Nao tambm se diferencia de povo e populao, porque nao significa o conjunto de
pessoas que esto fixados em determinado territrio, e que tm entre si um maior vnculo emocional,
causado por questes culturais, histricas e at religiosas. Nao, ento, pressupe o agrupamento
humano com conscincia coletiva e sentimento de que todos tm a mesma origem.
O que , ento, o povo? o conjunto de cidados estabelecido em determinado
territrio e governado soberanamente. Por isso que s podem entrar no conceito de povo as pessoas
que tm condies de transferir o poder para que o governo seja soberano, e esta condio se d pela
capacidade eleitoral ativa. Isto assim porque o titular da soberania e do poder constituinte o povo
(no nao ou a populao). No por outro motivo que o pargrafo nico do art. 1 da CF/88 diz que
o povo o responsvel por fazer emanar o poder para seus representantes.
Apesar de no destacar expressamente os mesmos termos, a CF/88, art. 1, pargrafo
nico, abarcou o esprito da Declarao de Direitos do Bom Povo da Virgnia, de 1776 (Todo poder
reside no povo e, por consequncia, deriva do povo; os magistrados so seus mandatrios e servidores
so responsveis a todo o tempo perante ele), da posterior Declarao de Independncia dos Estados
Unidos (Os governos so estabelecidos entre os homens para assegurar estes direitos e os seus justos
poderes derivam do consentimento dos governados; quando qualquer forma de governo se torna
ofensiva destes fins, direito do povo alter-la ou aboli-la, e instituir um novo governo, baseando-o nos
princpios e organizando os seus poderes pela forma que lhe parea mais adequada a promover a sua
segurana e felicidade) e da Frana Revolucionria de 1789 (O princpio de toda a soberania reside
essencialmente na Nao. Nenhuma corporao, nenhum indivduo pode exercer autoridade que
daquela no emane expressamente).
A diferena primordial entre Estado e nao que esta uma realidade sociolgica, e
Estado realidade sociolgica e jurdica.
A soberania, ento, passa a ser dual: uma parcela para o Estado Nacional, e outra
parcela para os demais Estados que compem o mesmo conglomerado, ou ainda para o restante da
humanidade.
Formas de Estado.
Na segunda classificao, aparece as figuras dos Estados Regionais, que seria uma
intermediao entre o Estado Unitrio e o Estado Federado. Ento, a classificao seria a mesma da
anterior, porm acrescido do Estado Regional e desconsiderando as formas de Estado Unitrio:
Formas de Governo.
Sistemas de Governo.
Regimes Polticos
1) Julgamento das contas do Presidente da Repblica pelo Legislativo (art. 49, IX). Aqui
h uma interferncia do Legislativo no Executivo, para equilibrar os Poderes e evitar o arbtrio;
2) Controle de legalidade do ato administrativo pelo Judicirio (art. 5o, inciso XXXV
inafastabilidade jurisdicional). Aqui o Judicirio interfere no Executivo, e at no Legislativo, quando age
administrativamente para se auto-organizar;
4) Escolha e aprovao de magistrados pelo Executivo e Legislativo (art. 52, III e IV).
Interferncia do Legislativo e do Executivo nas funes de auto-organizao do Poder Judicirio;
5) Controle externo feito pelo Legislativo sobre os demais, com auxlio do Tribunal de
Contas (art. 71). Interferncia do Legislativo sobre o Executivo e sobre o Judicirio;
7) Sustao de atos normativos do Executivo pelo Legislativo (art. 49, V). Interferncia
do Legislativo em atos do Executivo.
Alm desses casos, podemos citar ainda, dentro do sistema de freios e contrapesos, o
veto (art. 66, 1 e 2), onde o Executivo interfere na funo legislativa do Legislativo para fiscaliz-la e
equilibrar os Poderes, evitando arbtrio e irregularidades, e a rejeio ao veto (art. 66, 4), onde o
Legislativo que interfere na atividade do Executivo de vetar.
Nas excees separao dos poderes, um Poder realiza funes atpicas, como o caso
das leis delegadas (funo legislativa exercida pelo Executivo), do mandado de injuno (funo
legislativa exercida pelo Judicirio, quando se aceita que a natureza da sentena constitutiva, isto ,
constitutiva de uma lei reguladora ainda no feita pelo legislativo teoria concretista), do exerccio da
funo de Ministro de Estado, Secretrio de Estados, DF e Prefeitura de Capital por Deputados e
Senadores (funo administrativa-executiva exercida por membros do Legislativo), e do julgamento do
Presidente, Vice-Presidente, Ministros do STF, AGU, PGR, Ministros de Estado e os Comandantes da
Marinha, Exrcito e da Aeronutica (funo julgadora exercida pelo Legislativo), e no sistema de freios e
contrapesos no h exerccio de funes atpicas, e sim interferncia de um Poder no outro.
Jos Afonso da Silva diz que a convocao de Ministros pelo Congresso Nacional para
dar explicaes e esclarecimentos faz parte das excees ao princpio da separao de poderes. Porm,
com o devido respeito, entendo que no se trata de exceo separao de poderes, j que quando o
Congresso Nacional convoca os Ministros, ele no estar exercendo funo atpica, isto , o Congresso
Nacional no estar exercendo funo administrativa ou judiciria, e sim sua prpria funo de fiscalizar
os outros poderes. A exceo acontece quando um Poder exercer poderes de outro Poder, e no caso de
convocao h uma interferncia do Legislativo nas funes do Poder Executivo, de modo que faz parte
do sistema de freios e contrapesos entre os poderes, e no exceo diviso dos poderes.
c) Repartio de competncias
A Constituio de 1988 adotou um sistema bastante complexo de repartio de
competncias, muito em funo da sua caracterstica compromissria, baseada em intensa negociao e
atendimento aos diversos matizes polticos e at ideolgicos, alm da caracterstica sui generis da nossa
Federao, que no dualista como no resto do mundo, ao incluir os Municpios como entes
federativos. Tambm isto ocorreu porque a prpria relao entre os entes federativos envolve muita
discusso histrica e poltica, sempre naquele pndulo: poder e competncia da Unio x poder e
competncia dos demais entes federativos.
No se pode negar, ento, que a repartio de competncia a pedra de toque do
federalismo. A depender da extenso, da qualidade e quantidade de competncia destinada Unio, a
forma de Estado pode ser considerada at mesmo unitria. Por outro lado, a destinao exagerada de
competncias para os estados, pode produzir aspectos culturais e polticos que acabe incitando
movimentos separatistas, ou ento pode provocar um perigoso enfraquecimento da Unio, sob o ponto
de vista do exerccio da soberania de toda a Repblica, vez que este ente (a Unio) que tem a
atribuio de representar a Repblica Federativa.
Este tema, ento, muito sensvel, e implica diretamente na conformao de
determinado Estado.
De uma forma geral, a Constituio absorveu e misturou o sistema dos EUA com o
sistema da Alemanha. Nos Estados Unidos, o sistema bsico o das competncias enumeradas e
implcitas; na Alemanha, o sistema, chamado sistema quadro, baseia-se na definio especfica de
competncias para todos os entes. Por isso, no sistema brasileiro de repartio de competncias,
possvel encontrar competncia exclusiva, privativa, reservada, residual (ou remanescente), enumerada,
comum (ou paralela ou cumulativa), concorrente, legislativa e administrativa (ou material). No por
outro motivo que surgetanto a repartio horizontal quanto a vertical, e as dvidas frequentes sobre
qual lei (federal, estadual ou municipal) deve prevalecer sobre determinado assunto, e at se existe
hiptese de hierarquia entre as leis dos entes.
Tentaremos, ento, esboar as regras adotadas pela Constituio de 1988, para
esmiuar o complexo sistema brasileiro.
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A competncia administrativa, na verdade, uma responsabilidade. Na CF/88, ela foi fixada de modo comum,
pois pertence a todos os entes da Federao brasileira, como se v do art. 23. Esta competncia administrativa
comum cria um federalismo cooperativo, na medida em que os entes devem prestar auxlio uns aos outros para
que as competncias sejam efetivadas. Por isso, o pargrafo nico do art. 23 diz leis complementares fixaro
normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o
equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional. Estas leis complementares ainda no existem.
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bem verdade que pode ser feita uma crtica, no sentido de que a Constituio no especificou os temas de
competncia legislativa dos Municpios, como fez com a Unio, j que o art. 30, I, diz que cabe aos Municpios
legislar sobre os assuntos de interesse local (o art. 22 diz especificamente sobre quais temas a Unio dever
legislar). De todo modo, no podemos perder de vista que houve uma preocupao do legislador constituinte
originrio em inserir na Constituio a competncia legislativa dos Municpios, mesmo que fosse desnecessria,
vez que existe a regra bsica da preponderncia do interesse (claro que preponderante para os Municpios
legislar sobre os assuntos locais, como dar nome aos bairros, ruas e avenidas).
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Ao Distrito Federal cabe a competncia legislativa destinada aos Estados, da porque cabe a ele a competncia
legislativa residual (ou remanescente). H, entretanto, uma importante especificidade, porque como o DF no
pode ser dividido em Municpios (art. 32, caput), a Constituio acabou repassando para ele as competncias
dos Municpios (art. 32, 1, in fine). Da porque a Cmara Legislativa do Distrito Federal tem competncia
legislativa que cabe aos Estados (como o caso de legislar sobre os servidores pblicos estaduais, ter seu prprio
Cdigo Tributrio e fixar valor das custas judiciais para o seu Judicirio) e tambm que cabe aos Municpios
(legislar sobre o nome dos setores, ruas e avenidas). O DF, ento, tem competncia legislativa residual, ao exercer
competncia dos Estado, e tambm competncia legislativa enumerada, ao exercer competncia dos Municpios.
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A Constituio prev competncia administrativa comum para os Estados e para o DF (art. 24). No se preocupou
em definir competncias administrativas especficas para tais entes, como fez para Unio e Municpios.
Diante da necessidade de colaborao entre os entes da federao, em especial para
atingir os objetivos fundamentais da Repblica (art. 3), isto , da unio indissolvel dos Estados,
Distrito Federal, Municpios e Unio (art. 1), a Constituio, com coerncia, estabeleceu competncias
comuns para todos eles (art. 23), para efetivarem prestaes materiais, como o caso de cuidar da
sade, proteger o meio ambiente, proporcionar meios de acesso educao, combater as causas da
pobreza etc.
Nesse sentido, criou uma segunda regra:
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No existe uma lei complementar geral que define e regula os casos e as competncias que so delegadas para os
Estados e Distrito Federal, com indica o pargrafo nico do art. 22 da CF/88. Existe, entretanto, uma lei
complementar que j efetivou esta delegao: trata-se daLei Complementar n. 103/2000, que delega para
Estados e DF a competncia para o piso salarial dos empregados que no tenham piso definido em lei federal,
conveno ou acordo coletivo de trabalho). De todo modo, o fato de no haver vrias leis complementares
delegando a competncia, e nem haver uma lei complementar geral que trate de todos os casos, se por um lado
demonstra certa negligncia do Congresso, tambm demonstra que h uma grande unidade nacional no Brasil,
porque suas diferenas regionais e culturais no so to intensas para forjar o Congresso a produzir esta lei
complementar. A bem da verdade, no h uma autonomia cultural suficiente para que os Estados cultivem a ideia
de legislar sobre temas que tm larga aceitao uniforme em todo o pas, como ocorre com o Direito Penal, o
Direito Civil, o Direito Processual e, enfim, com a grande maioria dos temas citados no art. 22. Em pases com
grandes diferenas culturais no mesmo territrio, como na Espanha, certamente a competncia legislativa deve
ser mais descentralizada, justamente para acalmar eventuais levantes contra a Unio. Portanto, viva a brasilidade!
entanto, os Estados tm seus prprios tributos, como IPVA e ICMS, da porque tem que especificar as
regras gerais do CTN para suas prprias realidades, visando melhor dispor sobre a organizao, a
cobrana e a administrao destes tributos.
Neste caso, costuma-se dizer que o art. 24 estabeleceu um verdadeiro condomnio
legislativo, e, mais, houve uma repartio vertical de competncias6, porque a Unio estabelece regras
gerais que devem obrigatoriamente ser respeitadas pelos Estados e o Distrito Federal.
Surgiu, ento, a quarta regra dentro do complexo sistema de repartio de
competncias:
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A regra, dentro da repartio de competncias da CF/88, a repartio horizontal, na medida em que a
Constituio previu, expressa ou implicitamente, as competncias de cada ente da Federao, sem produzir uma
hierarquia entre tais competncias. Por isso, no h hierarquia entre lei municipal, distrital, estadual ou federal,
justamente porque, se h tenso entre elas, se resolve pela verificao de quem era o ente competente para
discorrer sobre o assunto (no se resolve pela hierarquia). Diferentemente, entretanto, do que ocorre na
repartio vertical, porque aqui a lei federal tem preponderncia na medida em que deve ser respeitada pelos
demais entes, quando estes desejarem legislar sobre o mesmo assunto. A bem da verdade, entendemos que no
existe uma hierarquia, porque existe apenas o estabelecimento de competncia para estabelecer regras gerais e
competncia para estabelecer regras especficas, tanto verdade que a Unio no pode legislar de modo
especfico sobre os temas previstos no art. 24. Como muito difcil estabelecer, com segurana, o que regra
geral e o que regra especfica, h uma generalizao de que h hierarquia (da se diz que h uma repartio
vertical), e sempre que uma lei estadual entra em choque com a lei federal, prefere-se dizer que esta deve
prevalecer do que buscar o que geral e o que especfico.
correto dizer que existe uma sexta regra:
6 regra) a Unio tem competncia enumerada administrativa tanto exclusiva quanto
comum, e tem competncia enumerada legislativa, tanto privativa quanto concorrente, e ainda, no
campo do direito tributrio, tem competncia legislativa tanto exclusiva e quanto residual
(extraordinria e concorrente).
Diante destas regras, algumas afirmaes podem ser feitas:
1) no caso da competncia legislativa vertical e concorrente da Unio, dos Estados e do
Distrito Federal, o legislador federal, ao editar regras gerais, efetua um bloqueio de competncias para
os demais entes;
2) no caso de competncia legislativa vertical e concorrente, a lei federal no
prepondera sobre a estadual, uma vez que s traa normas gerais. O importante, ento, a delimitao
do que vem a ser norma geral, o que nem sempre fcil;
3) possvel dizer que, no Brasil, vivel diferenciar leis nacionais de leis federais, uma
vez que leis nacionais seriam aquelas de interesse de toda nao, como as leis penais, civis e sobre
licitao (Cdigo Penal, Cdigo Civil e Lei das Licitaes), e leis federais seriam aquelas de interesse
somente para o ente federal, a Unio, como ocorre com a Lei 8.112/90, que estabelece o Regime
Jurdico nico para os servidores da Unio, ou as leis que criam autarquias federais. Esta diferenciao
no pegou porque todas as leis de competncia da Unio so editadas como leis federais, sem
preocupao na edio como lei nacional;
4) apesar de a regra ser a Unio ter competncia legislativa enumerada, e os Estados e o
Distrito Federal, terem competncia legislativa residual, ou remanescente, a Unio tambm tem
competncia legislativa residual, no campo do direito tributrio;
5) Municpios no podem legislar, em nenhuma hiptese diante do sistema
constitucional atual, sobre as matrias de competncia privativa da Unio. Entretanto, os Estados
podem legislar sobre questes especficas, caso haja autorizao em lei complementar. Isto quer dizer
que o Estado de Gois poder ter seu prprio Cdigo Penal? A resposta no, porque o pargrafo nico
do art. 22 diz claramente que a delegao por lei complementar s poder ocorrer para questes
especficas das matrias da competncia privativa. Questes especficas, ento, so aquelas que no
envolvem toda a matria, toda a essncia do instituto ou do assunto. O legislador quis repassar para os
Estados, questes especficas para atender alguma peculiaridade sobre determinado assunto. Da
mesma forma, se a Unio j legislou sobre regras gerais sobre determinado assunto, fica a Unio sem a
possibilidade de definir o objeto especfico, o que torna ainda mais invivel a delegao de toda a
matria.
6) os Estados-membros no podem prever, em suas Constituies, que a nomeao de
Secretrios de Estado precisa ser aprovada pela Assembleia Legislativa. Isto feriria o esprito
constitucional da simetria, uma vez que os Ministros da Unio so de livre nomeao do Presidente,
alm de ferir a independncia do Poder Executivo estadual;
g) Os Estados-membros no podem prever, em suas Constituies, um sistema
legislativo estadual bicameral, com diviso da Assembleia Legislativa em Cmara Alta (como o Senado) e
Cmara Baixa (como a Cmara de Deputados), primeiro porque as Constituies dos Estados devem
seguir o parmetro da Constituio Federal, e a CF/88 no previu a diviso ou a possibilidade desta
diviso nos Estados; pelo contrrio, pois s previu a existncia de Deputados Estaduais (art. 27);
7) apesar de alguma polmica, considerado possvel aos Estados preverem, em suas
Constituies, o regime parlamentar de Governo;
8) apesar de nos Estados no haver sistema bicameral, o processo legislativo previsto na
Constituio Federal aplica-se aos Estados;
9) a CF/88 no prev e nem enumera a competncia dos Estados-membros, uma vez
que suas competncias so residuais;
10) a distribuies de competncias legislativas vertical, e no residual;
11) ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas aos
Estados e Municpios (art. 32, 1, e art. 24). Porm, o DF no conhece de todas as competncias
legislativas dos Estados, porque o pargrafo nico do art. 22 previu que a delegao das competncias
legislativas privativas da Unio s pode ocorrer em benefcio dos Estados, no prevendo o DF (o DF no
poder, nunca, no sistema atual, legislar sobre direito penal, por exemplo);
12) ao prever que a Repblica Federativa do Brasil uma unio indissolvel dos Estados,
do DF e dos Municpios (art. 1), alm de prever a forma federativa de Estado com clusula ptrea (art.
60, 4, I), e ainda a possibilidade de interveno federal para manter a integridade nacional, vetou
qualquer direito de secesso dos Estados e dos Municpios;
13) o Municpio pode legislar sobre interesse local (art. 30, I). Entretanto, interesse
local um conceito jurdico indeterminado, da porque cabe ao Judicirio dizer qual o seu conceito no
caso concreto;
14) servios funerrios constituem servios municipais, da porque lei estadual no pode
prever a gratuidade de sepultamento e procedimentos a ele necessrios, para os pobres ou que
recebam at um salrio mnimo (STF, ADI 1.221, Rel. Min. Carlos Velloso, RTJ 30/155);
15) competente o municpio para fixar o horrio de funcionamento de
estabelecimento comercial (STF, Smula 645); Os Municpios tem competncia para regular o horrio
do comrcio local, desde que no infrinjam leis estaduais ou federais vlidas (STF, Smula 419). Inclui
interesse em regular tempo de fila em cartrios, agncias bancrias e at impor sistema de segurana e
sanitrios em bancos (STF, RE 397094/DF, Rel. Min. Seplveda Pertence; AI-AgR 574296/RS, Rel. Min.
Gilmar Mendes; AI-AgR 453178/SP, Rel. Min. Crmen Lcia);
Norma de encerramento
Quando o legislador arrola uma srie de matrias, mas trata o rol como exemplificativo,
e no taxativo, est-se diante de uma norma de encerramento, permitindo que o interprete v alm da
exemplificao, ficando, assim, livre de eventuais limites restritos e tipificados no texto legal.
Muitas vezes o prprio legislador constitucional tenta prever ao mximo as matrias,
mas, sabendo que conveniente deixar a possibilidade para novas previses, ou sabendo que no tem o
dom de prever todas as hipteses, deixa para a legislao infraconstitucional encerrar a matria
inicialmente tratada. o que ocorre com as atribuies do Ministrio Pblico, porque o art. 129, depois
de prever vrias atribuies do Parquet nos incisos I ao VIII, ao final declara no inciso IX: exercer
outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a
representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.
Por isso, o STF julgou constitucional o art. 66, caput e seu 1, do novo Cdigo Civil,
que deu ao Ministrio Pblico do Estado a funo de velar pelas fundaes, e ao Ministrio Pblico
Federal, se as fundaes estiverem no DF ou em Territrio. Como se sabe, o Cdigo Civil lei ordinria, e
ele deu nova atribuio ao Ministrio Pblico, o que confrontaria com o art. 128, 5, da CF/88, que
impe Lei Complementar para estabelecer as atribuies do Parquet. Porm, o art. 129, IX, da
Constituio, estabelece que outras funes podero ser estabelecidas, desde que compatveis com a
finalidade do Ministrio Pblico. Trata-se, como acentua a doutrina, de uma norma de encerramento,
que, falta de reclamo explcito de legislao complementar, admite que leis ordinrias - qual acontece,
de h muito, com as de cunho processual - possam aditar novas funes s diretamente outorgadas ao
Ministrio Pblico pela Constituio, desde que compatveis com as finalidades da instituio e s
vedaes de que nelas se incluam "a representao judicial e a consultoria jurdica das entidades
pblicas (ADI 2794/DF, Rel. Min. Seplveda Pertence, Pleno, DJ 30.03.2007, p. 68) (o STF declarou
inconstitucional o 1, quando concedeu ao Ministrio Pblico Federal a atribuio de velar pelas
fundaes estabelecidas no Distrito Federal, j que para esta localidade existe o Ministrio Pblico do
Distrito Federal, e ratificou a atribuio do MPF de velar pelas fundaes pblicas federais de direito
pblico).
Bem por isso, a norma de encerramento, apesar de concebida como forma de
ampliao dos supostos limites legais, tambm pode ser vista como uma reserva de lei ordinria,
colocando esta lei como soldado de reserva: se a matria no foi reservada lei complementar, a lei
ordinria dela pode tratar. Esta concluso factvel porque uma verdade constitucional que se retira
da nossa Lei Maior.
d) PODER JUDICIRIO
O Poder Judicirio o conjunto de rgos pblicos, tanto estaduais quanto federais, aos
quais a Constituio Federal atribui a funo jurisdicional.
No Brasil, sua estrutura est dividida em quatro nveis:
a) Supremo Tribunal Federal;
b) Tribunais Superiores (STJ, TST, TSE e STM);
c) Tribunais Regionais (TJ, TRF, TRT, TRE, TJM);
d) Juzos de 1 grau (Varas da Justia Federal, Estadual, Trabalhista, Juntas Militares,
Juizados Especiais Estaduais e Federais).
Esta diviso tambm d ao nosso federalismo a concepo simtrica, na medida em que
tenta igualizar a distribuio de rgos no Estado e na Unio, em uma verdadeira simetria quanto
sistematizao do Judicirio (Judicirio brasileiro dual, porque existe na Unio e nos Estados).
Na esfera federal o Judicirio tem esta estrutura:
a) Supremo Tribunal Federal;
b) Conselho Nacional de Justia;
c) Superior Tribunal de Justia;
d) Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais;
e) Tribunais Regionais do Trabalho e Juzes do Trabalho;
f) Tribunais Regionais Eleitorais e Juzes Eleitorais;
g) Tribunais Militares e Juzes Militares.
Magistrado pode perder o cargo por deciso de outro Poder, que no o Judicirio?
Sim, existe a possibilidade do Legislativo, por deciso unicamente sua, determinar a
perda do cargo de Ministro do Supremo Tribunal Federal, nos crimes de responsabilidade por ele
cometido, nos termos do art. 52, II, da CF/88 (Compete privativamente ao Senado Federal: processar e
julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho Nacional de Justia e do
Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio
nos crimes de responsabilidade). Ministro do STF, sem dvida, juiz, que julga as causas (art. 102, I),
at porque membro do STF, que por sua vez integra o Judicirio (art. 92, I), sendo declarado
expressamente no art. 93, V, que o Ministro do STF um magistrado (... para os Ministros do Supremo
Tribunal Federal e os subsdios dos demais magistrados...).
Garantias:
a) vitaliciedade. Depois de dois anos de exerccio na carreira, o magistrado ganha
vitaliciedade, e s pode perd-la por sentena judicial transitada em julgado, diferentemente da grande
maioria dos outros servidores pblicos, que podem perder por deciso do superior hierrquico, via
processo disciplinar administrativo. Quem entra nos Tribunais pelo quinto constitucional, ganha
vitaliciedade automtica com a posse, no necessitando de dois anos de exerccio. Vitaliciedade se
diferencia da estabilidade porque esta pode ser perdida: a) via processo administrativo; b) por avaliao
peridica de desempenho; e c) quando a despesa com ativos e inativos ultrapassar os limites
estabelecidos em lei complementar. Estado no pode limitar ou mesmo ampliar a vitaliciedade, traada
especificamente na Constituio (no pode, por exemplo, impor a transferncia obrigatria para a
inatividade, do Desembargador que, com trinta anos de servio pblico, completa dez anos no Tribunal
de Justia STF, ADI 98/MT, Rel. Seplveda Pertence). Atualmente, a mxima punio que o juiz pode
sofrer no mbito administrativo a disponibilidade por interesse pblico compulsrio (art. 93, VIII), por
deciso da maioria absoluta do Tribunal ou do CNJ;
b) inamovibilidade. No se pode remover magistrados contra a suas vontades, salvo se
houver interesse pblico, como o caso de ameaa iminente de morte, revolta populacional contra o
magistrado etc., mas s com votao da maioria absoluta dos membros do respectivo Tribunal. Existe
dvida, ainda no pacificada, sobre a extenso desta garantia para o Juiz Substituto. Apesar do art. 95,
II, falar em inamovibilidade para os magistrados, sem fazer referncia condio de titular ou
substituto, o art. 93, VII, diz que a residncia na comarca obrigao apenas do Juiz Titular, dando a
entender que o Juiz Substituto pode ser removido e tambm pelo fato de que o cargo de Juiz Substituto
existe justamente para fazer substituio do titular onde se fizer necessrio, independentemente da
Comarca. Esta discusso foi iniciada no STF, junto ao MS 27958/DF, onde o Relator, Ministro Ricardo
Lewandowski havia concedido a segurana enfocando que a inamovibilidade era uma garantia tambm
do Juiz Substituto, mas, aps voto contrrio do Ministro Marco Aurlio, pediu vista o Ministro Ayres
Britto, em fevereiro de 2011, suspendendo o julgamento;
c) irredutibilidade de subsdios. A irredutibilidade no quer dizer que no possa haver
adequao ao teto dos Ministros do STF.
Vedaes:
a) no pode o magistrado exercer outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio;
b) no pode receber custas ou participao em processo;
c) no pode exercer atividade poltico-partidria;
d) no pode receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de
pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei;
e) no pode exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, nos trs anos
subsequentes ao afastamento por aposentadoria ou exonerao;
f) no pode morar fora da Comarca, se Juiz-Titular, salvo por autorizao do Tribunal
(no h vedao ao Juiz-Substituto, at porque o mesmo no titular de nenhuma Comarca);
Smula Vinculante 01: FGTS E VALIDEZ DO ACORDO DE ADESO:"Ofende a garantia constitucional do ato jurdico
perfeito a deciso que, sem ponderar as circunstncias do caso concreto, desconsidera a validez e a eficcia de
acordo constante de termo de adeso institudo pela Lei Complementar n 110/2001"
Smula Vinculante 02: COMPETNCIA SOBRE BINGOS E LOTERIAS: " inconstitucional a lei ou ato normativo
estadual ou distrital que disponha sobre sistemas de consrcios e sorteios, inclusive bingos e loterias"
Smula Vinculante 03: CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA NOS PROCESSOS ADMINISTRATIVOS DO TCU: "Nos
processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa. quando da
deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso."
Smula Vinculante n. 04: PROIBIO DE INDEXAO AO SALRIO MNIMO: Salvo nos casos previstos na
Constituio, o salrio mnimo no pode ser usado como indexador de base de clculo de vantagem de servidor
pblico ou de empregado, nem ser substitudo por deciso judicial.
Smula Vinculante n. 05: DESNECESSIDADE DE DEFESA TCNICA EM PROCESSO DISCIPLINAR: A falta de defesa
tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.
Smula Vinculante n. 06: POSSIBILIDADE DE REMUNERAO INFERIOR A SALRIO MNIOMO, PARA PRAAS: No
viola a Constituio o estabelecimento de remunerao inferior ao salrio mnimo para as praas prestadoras de
servio militar inicial.
Smula Vinculante n. 07: EFICCIA LIMITADA DOS JUROS: A norma do 3 do artigo 192 da Constituio,
revogada pela Emenda Constitucional n. 40/2003, que limitada a taxa de juros reais a 12% ao ano, tinha sua
aplicao condicionada edio de Lei Complementar.
Smula Vinculante n. 10: NECESSIDADE DE RESERVA DE PLENRIO PARA AFASTAMENTO DE INCIDNCIA DA LEI:
Viola a clusula da reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora
no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico, afasta sua
incidncia, no todo ou em parte.
Smula Vinculante n. 11: USO EXCEPCIONAL DE ALGEMAS: S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e
de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros,
justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da
autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil
do Estado.
Smula Vinculante n. 14: DIREITO DO DEFENSOR DE ACESSO INVESTIGAO. direito do defensor, no interesse
do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento
investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito
de defesa".
Smula Vinculante n. 15: NO INCIDNCIA DE VANTAGENS NO ABONO PARA ATINGIR SALRIO MNIMO: O
clculo de gratificaes e outras vantagens do servidor pblico no incide sobre o abono utilizado para se atingir
o salrio mnimo
Smula Vinculante n. 16: GARANTIA DE SALRIO MNIMO INCLUINDO O TOTAL DA REMUNERAO: Os artigos
7, IV, e 39, 3 (redao da EC 19/98), da Constituio, referem-se ao total da remunerao percebida pelo
servidor pblico.
Smula Vinculante n. 17: NO INCIDNCIA DE JUROS DE MORA DURANTE O PRAZO PARA INCLUSO NO
ORAMENTO DE VERBAS DE PRECATRIO: Durante o perodo previsto no pargrafo 1 do artigo 100 da
Constituio, no incidem juros de mora sobre os precatrios que nele sejam pagos.
Smula Vinculante n. 19: CONSTITUCIONALIDADE DA COBRANA DE TAXA DE LIXO: Taxa cobrada exclusivamente
em razo dos servios pblicos de colega, remoo e tratamento ou destinao de lixo ou resduos provenientes
de imveis, no viola o artigo 145, II, da Constituio Federal.
Smula Vinculante n. 20: PAGAMENTO DE GDATA AOS APOSENTADOS, POR ISONOMIA: A Gratificao de
Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa GDATA, instituda pela Lei n. 10.404/2002, deve ser deferida
aos inativos nos valores correspondentes a 37,5 (tinta e sete vrgula cinco) pontos no perodo de fevereiro a
maio de 2002 e, nos termos do artigo 5, pargrafo nico, da Lei n. 10.404/2002, no perodo de junho de 2002
at a concluso dos efeitos do ltimo ciclo de avaliao a que se refere o artigo 1 da Medida Provisria n.
198/2004, a partir da qual passa a ser de 60 (sessenta) pontos
Smula Vinculante n. 22: COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA AES POR DANOS MORAIS E
PATRIMONIAIS: A Justia do Trabalho competente para processar e julgar as aes de indenizao por danos
morais e patrimoniais decorrentes de acidente de trabalho propostas por empregado contra empregador,
inclusive aquelas que ainda no possuam sentena de mrito em primeiro grau quando da promulgao da
Emenda Constitucional n. 45/04
Smula Vinculante n. 23: COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA AES POSSESSRIAS ENVOLVENDO
GREVE: A Justia do Trabalho competente para processar e julgar ao possessria ajuizada em decorrncia
do exerccio do direito de greve pelos trabalhadores da iniciativa privada
Smula Vinculante n. 24: ATIPICIDADE ANTES DO LANAMENTO TRIBUTRIO: No se tipifica crime material
contra a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV, da Lei n. 8.137/90, antes do lanamento definitivo do
tributo
Smula Vinculante n. 25: ILICITUDE DA PRISO DO DEPOSITRIO INFIEL: ilcita a priso civil de depositrio
infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito
Smula Vinculante n. 27: COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL NA LIDE ENTRE CONSUMIDOR E CONCESSIONRIA
DE TELEFONIA: Compete Justia Estadual julgar causas entre consumidor e concessionria de servio pblico
de telefonia, quando a ANATEL no seja litisconsorte passiva necessria, assistente, nem opoente
Em relao ao subteto, criado pelo CNJ (Resolues 13 e 14/2006), o STF entendeu que
a mesma inconstitucional, porque no pode haver fixao diferenciada para os membros da
magistratura federal e estadual, em relao a subtetos e, assim, deu interpretao conforme ao art. 37,
XI, e 12, da Constituio, para excluir a submisso dos membros da magistratura estadual ao subteto
de remunerao (STF, ADI 3854 MC/DF, reI. Min. Cezar Peluso). O mesmo STF permitiu que o Estado
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Em um Tribunal com 42 (quarenta e dois) julgadores, qual nmero de vagas ser destinado para o quinto
constitucional? Destina-se 9 (nove) vagas, porque, no caso de frao, independentemente se menor ou maior que
a metade (no caso, 8,4), deve-se arredondar para cima (STF, AO 493/PA, DJ 10.11.2000).
fixeo teto de vencimentos em montante inferior ao previsto no art. 37, XI, da Constituio, para
servidores pblicos, ressalvados os tetos especficos (art. 27, 2, art. 93, V) (STF, AgR 419862/SP, Rel.
Min. Seplveda Pertence; ADI-MC 2075/RJ, Rel. Min. Celso de Mello).
Por ser recente e de intenso interesse no estudo do Poder Judicirio, cabem algumas
observaes sobre a Emenda Constitucional n. 45, de 30.12.2006 (Reforma do Judicirio):
1) estabeleceu o princpio da razovel durao do processo (art. 5, LXXVIII).
Engloba processos judiciais e administrativos, junto a qualquer rgo pblico. Norma
autoaplicvel, mesmo com conceito jurdico indeterminado. Como corolrio deste princpio, foi
instituda a imediata distribuio de processos (art. 93, XV) e a atividade jurisdicional ininterrupta
(vedao de frias coletivas8 e planto permanente) (art. 93, XII). A imediata distribuio de processos
foi medida salutar, na medida em que era regra a no distribuio de processos, que ficava na
distribuio por anos e anos, sem vincular o Desembargador ou o Ministro. Assim, a no-distribuio
servia como uma forma de clusula de irresponsabilidade, na medida em que ningum poderia cobrar
do magistrado a diligncia nos processos, j que para ele no havia sido distribudo. Agora, com a
distribuio obrigatria, h mais uma presso para que o magistrado despache no processo. Vale
lembrar que o STF ratificou o entendimento de que a vedao de frias no alcana os Tribunais
Superiores (STF, AI-AgR 636765/SP, Rel. Min. Ricardo Lewandowski).
O STF, no HC 90617-6, 2 Turma, Rel. Min. Gilmar Mendes, aplicou o princpio da
razovel durao do processo, j. 30.10.2007, para determinar que Desembargador acusado de vrios
crimes, e com suspenso das atividades do cargo, retornasse ao cargo em face da demora no
andamento do processo criminal junto ao STJ, processo que se arrastava por4 (quatro) anos e 6 (seis)
meses. Entretanto, para aplicao do princpio da razovel durao do processo, o STF considerou
imprescindveis os seguintes requisitos:
a) a demora seja decorrncia exclusiva de diligncias suscitadas pela atuao da
acusao (HC 85.400/PE, Rel. Min. Eros Grau, 1a Turma, unnime, DJ 11.3.2005; e HC no 89.196/BA, Rel.
Min. Ricardo Lewandowski, 1a Turma, maioria, DJ 16.2.2007);
b) resulte da inrcia do prprio aparato judicial em atendimento ao princpio da
razovel durao do processo, nos termos do art. 5, LXXVIII ( HC 85.237/DF, Pleno, unnime, Rel. Min.
Celso de Mello, DJ 29.4.2005; HC 85.068/RJ, Rel. Min. Seplveda Pertence, 1a Turma, unnime, DJ
3.6.2005; HC no 87.910/SP, Rel. Min. Eros Grau, deciso monocrtica, DJ 25.4.2006; HC no 87.164/RJ, 2a
Turma, unnime, DJ 29.9.2006; HC no 86.850/PA, Rel. Min. Joaquim Barbosa, 2a Turma, unnime, DJ
6.11.2006; HC no 86.346/SP, Rel. Min. Joaquim Barbosa, 2a Turma, unnime, DJ 2.2.2007); e, por fim,
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STF e STJ podem ter frias coletivas? Sim, todos os Tribunais Superiores (STF, STJ, TSE, STM e TST) podem ter
frias coletivas. A proibio constitucional de frias coletivas se refere a juzos e tribunais de segundo grau (art. 93,
XII, CF/88).
Entretanto, o STF entende que no se pode presumir a ausncia de repercusso geral
quando o recurso extraordinrio impugnar deciso que esteja de acordo com a jurisprudncia do STF
(RG em RE ns. 565.202-RN; 563.965-RN), de modo que possvel o recurso extraordinrio para atacar
deciso que esteja de acordo com a jurisprudncia do STF.
De todo modo, preciso que exista, de modo formal e fundamentado, a alegao
preliminar, no recurso extraordinrio, de que existe a repercusso geral, mesmo se existem outros
recursos extraordinrios sobrestados em virtude do julgamento de ao direta de inconstitucionalidade.
Caso no exista a preliminar na petio do recurso, a prpria Presidncia do STF, com base no art. 543-
A, 2, do CPC e no art. 13, V, c e 327 do RISTF, poder negar-lhe seguimento (STF, AgReg no RE
569.476-SC).
3) foram extintos os Tribunais de Alada (art. 4 da EC 45). A fuso destes com os
Tribunais de Justia depende de ato administrativo do Presidente do TJ, promovendo a integrao dos
membros do tribunal extinto em seu quadro;
4) incluiu o 3 ao art. 5, e dando status de emenda constitucional os tratados e
convenes internacionais sobre direitos humanos, desde que aprovados, em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos e por trs quintos dos votos de seus membros. Esta questo ser tratada
especificamente, visto que o STF parece ter entendido que os Tratados Internacionais de Direitos
Humanos, neste caso, entram no ornamento jurdico nacional como norma supra legal, acima das leis
infraconstitucionais, mas abaixo da Constituio de 1988.
5) submeteu o Brasil jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha
manifestado adeso (art. 5, 4);
6) criou o incidente de deslocamento de competncia em caso de grave violao de
direitos humanos (art. 109, 5). Competncia exclusiva do Procurador-Geral da Repblica para
suscitar o conflito, e tambm do Superior Tribunal de Justia, para julg-lo. A inteno proteger os
tratados internacionais de direitos humanos que, como se viu, entra no Brasil com forma de norma
constitucional;
7) criou mais um princpio sensvel. O art. 34, VII, trata dos princpios constitucionais
sensveis (forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; direitos da pessoa humana;
autonomia municipal; prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta;aplicao do
mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de
transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade),
colocando-os como pressuposto para a ao interventiva do Ministrio Pblico. Como foi inserido mais
uma possibilidade para esta ao interventiva (para o caso de recusa de execuo de lei federal, que foi
includa na competncia do STF, no mais do STJ), parte da doutrina entende que a recusa de execuo
de lei federal mais um princpio sensvel que permite a ao interventiva.
O Poder Judicirio surgiu para ser coadjuvante. Sua funo era ser apenas a boca da
lei, para dar efetividade s decises normativas do Poder Legislativo, fazendo um silogismo entre os
fatos colocados para julgamento e a lei: a tal Poder era confiado apenas um mero exerccio de
subsuno dos fatos vontade do legislador. Enfim, no poderia olhar para a lei com olhar de soslaio,
desconfiado em relao sua legitimidade ou s suas consequncias. Dura lex sede lex; . O
magistrado deveria ser como o rbitro de futebol: quando menos aparecesse, melhor, em especial
diante da cena poltica nacional.
Porm, quando a sociedade comeou a ser influenciada pelo constitucionalismo e,
portanto, passou a perceber que deveria haver hierarquia entre as normas, para que todas s tenham
validade se compatvel com a Constituio do pas, logo veio a dvida: mas quem seria o responsvel
pela anlise desta validade? O Poder Legislativo no poderia ser, porque ele era o autor das leis que
seriam analisadas sob o prisma constitucional; muito menos o Executivo, que inevitavelmente tinha
interesse na manuteno de umas leis, se de acordo com a vontade dos governantes que esto no
poder, ou na excluso de outras, se contrrios tal vontade. A anlise de constitucionalidade, portanto,
deveria ser feita pelo Poder Judicirio. Comea ento a surgir um Poder forte, importantee que,
inevitavelmente, estava fadado a ser mais ativo, a intervir em assuntos que, independentemente da
peculiar caracterstica da imparcialidade e do afastamento da cena poltica dos seus membros,
acabavam por gerar perplexidade para aqueles que imaginavam um Judicirio paralisado e natimorto.
Afinal, se a Constituio diz que o Judicirio tem o poder analisar a validade de normas aprovadas pelos
representantes do povo, evidentemente que a Lei Maior quer que o Judicirio interfira nas decises
polticas, se estas decises polticas menores entrarem em conflito com as decises polticas maiores
nela afuniladas.
Assim, a sociedade, ao decidir que cabe ao Judicirio fazer o controle de
constitucionalidade, justamente para saber se as normas esto compatveis com o maior dogma jurdico
nacional, que a Constituio, evidentemente que repassou para ele a responsabilidade de se imiscuir
em todos os assuntos que esto albergados na Constituio. Claro que uma interveno cautelosa,
sempre fundamentada e tcnica, mas que sempre haver de suscitar debates e polmicas.
Como cabe ao Supremo Tribunal Federal fazer o controle de constitucionalidade das leis
e, em ltima anlise, dizer o que significa o texto constitucional, ele ganha foros polticos inevitveis. A
Constituio tem plena conscincia desta responsabilidade do STF, muito embora muitos dos prprios
legisladores constituintes no a tenha. A prpria legislao infraconstitucional j deixou bem claro o
papel poltico do STF. o caso do art. 27 da Lei 9.868/99, que permite a modulao temporal da
inconstitucionalidade, a depender dos critrios a serem utilizados pelos Ministros do STF, levando-se em
considerao razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social. Portanto, cabe ao STF
analisar o interesse social, e no o Congresso Nacional e, ainda mais, decidir a partir de quando a
declarao de inconstitucionalidade ter eficcia.
A possibilidade de controle de constitucionalidade, assim, a viga-mestra deste papel
poltico do STF. Porm, a Constituio, quando estabelece a possibilidade do STF concretizar uma lei que
deveria ser feita pelo Congresso, via mandado de injuno, ela tambm afere este papel. que o
sistema de freios e contrapesos da Constituio , por si s, um sistema poltico, delicado e sensvel, se
no for corretamente utilizado, mas que est amparado por deciso do Poder Constituinte.
Em funo disto, diversas so as decises proferidas no STF confirmam este vis
poltico: a) limitao de vagas nas Cmaras de Vereadores (caso Mira Estrela): Agosto de 2005
reduziu o nmero de vereadores em vrias cidades brasileiras; b) definio de casos de criao e
desmembramento de Municpios: Maio de 2007 estabeleceu prazo at novembro de 2007 para o
Congresso editar lei; c) impedimento de Medida Provisria para abertura de crdito extraordinrio:
analisou os requisitos de urgncia e relevncia; d) impedimento de coligaes partidrias: decidiu que as
coligaes partidrias deveriam ser verticalizadas (posteriormente foi afastada a verticalizao,
determinada pelo STF, por meio da EC 52/2006); e) imposio de fidelidade partidria: Outubro de 2007
decidiu que o mandato pertence ao partido poltico; f) regulamentao do direito de greve do servidor
pblico: adotou a tese da sentena aditiva, aditando ao ordenamento jurdico uma lei no existente
especificamente para o caso (adoo de tese concretista); g) aposentadoria especial de trabalhadores:
Julho de 2008 adoo de tese concretista, ao conceder aposentadoria a trabalhador que exercia
atividade em ambiente insalubre, mesmo no havendo lei regulamentando o art. 40, 4, da
Constituio; h) limitao utilizao de algemas (Smula Vinculante n. 11); i) aborto de anencfalo
(ainda no decidido definitivamente previso para novembro de 2008); j) impedimento ao nepotismo
(Smula Vinculante n. 13); l) Raposa Serra do Sol (voto do Relator favorvel ao Decreto Presidencial que
demarcou em reas contnuas ainda no decidido definitivamente); m) aceitao de denncia contra
vrios parlamentares no caso Mensalo; n) Cotas raciais nas universidades (ainda no decidido); o)
Casamento homossexual (ainda no definitivamente decidido, mas j com precedente favorvel); p) Lei
de imprensa (declarao de inconstitucionalidade de vrios dispositivos); r) possibilidade de modulao
temporal dainconstitucionalidade (art. 27 da Lei 9.868/99).
A anlise dos casos em que h repercusso geral do caso concreto, para admisso de
recurso extraordinrio (art. 102, 3), a possibilidade de emisso de smula vinculante (art. 103-A), e
tambm os casos em que responsvel pela anlise de representao de inconstitucionalidade para fins
de interveno federal (art. 36, III, c/c art. 129, IV), demonstram a importncia poltica do Supremo
Tribunal Federal, ora porque as consequncias dos julgamentos so polticas, ora porque a prpria
fundamentao permeia algo a mais que a pura tcnica jurdica.
Nestes casos, o STF, ou adentra em uma rea que, prima facie, caberia ao legislador
(como o caso do nepotismo e do uso de algemas, assim como na adoo da tese concretista nos
mandados de injuno), ou ento decide com base em questes no propriamente tcnicas (com o
caso da anlise do excepcional interesse social, para fins da modulao temporal da
inconstitucionalidade), ou refaz uma anlise dos conceitos jurdicos indeterminados j feita pela
autoridade competente (como o caso dos conceitos de relevncia e urgncia, para fins de medida
provisria, que cabe ao Presidente da Repblica), ou ento decide questes que, apesar de baseados
nas tcnicas de interpretao constitucional, acabam causando enorme interesse social (como o caso
da questo da Raposa Serra do Sol, do Mensalo etc.).
Este papel poltico inevitvel, diante do Estado de Direito Constitucional. Resta saber
se as instituies, a elite poltica e o prprio povo est preparado para isto. A depender do bom senso e
at da sensibilidade poltica do STF, este papel se concretizar de baixo para cima, porque o povo no
mais permitir que, de forma direta ou indireta, a competncia e a capacidade ativa do Supremo sejam
esvaziadas.
e) PODER LEGISLATIVO
e.6) reunies
As reunies no Parlamento ocorrem por meio de sesses, que podem ser bicamerais
(reunio nica de cada Casa, para discusso de emendas e votaes, sendo a regra) e conjuntas
(deliberaes das duas Casas em um nico momento, como no caso do art. 57, 3 (inaugurao da
sesso legislativa, elaborao do regimento comum e regulao da criao de servios comuns s duas
Casas, recebimento do compromisso do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e conhecimento e
deliberao sobre veto), art. 60, 3 (promulgar emendas constitucionais), e art. 68 (delegar ao
Presidente da Repblica poderes para legislar.
O legislador constituinte criou o TCU para que o Legislativo pudesse bem realizar a
misso fiscalizatria, da porque este Tribunal auxilar do Legislativo.
O Ministro do TCU pode ser nato ou naturalizado, acima de 35 anos, idoneidade moral e
reputao ilibada, alm de notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros ou de
Administrao Pblica e mais de 10 anos de exerccio de funo ou de efetiva atividade profissional que
exija os conhecimentos referidos.
Ele tem diversas funes, que podem ser resumidas (Valmir Campelo):
2) funo julgadora impe sanes aos autores de irregularidades, julga contas anuais
de administradores, infraes LRF;
7) funo normativa poder regulamentar conferido pela Lei Orgnica do TCU, com
expedio de instrues e atos normativos, de cumprimento obrigatrio, sobre matria de competncia
do TCU e sobre organizao de processos que lhe devam ser submetidos;
f) PODER EXECUTIVO
O Poder mais detalhado pela Constituio o Poder Executivo, justamente porque cabe
a ele dar efetividade s prestaes materiais do Estado, aplicando as leis para efetivamente beneficiar a
populao e gerar o bem comum.
natural, ento, que surjam neste Poder os movimentos ditatoriais, em face da
concentrao financeira e de verdadeiro poder de polcia, como Polcias e Foras Armadas.
preciso, entretanto, ficar claro que os Decretos autnomos s podem tratar daquelas
especficas questes das alneas a e b do inciso VI do art. 84. Fora disso, impossvel. No entanto,
sempre que um decreto ultrapassar a autorizao legal, e inovar, criando uma obrigao legal, a
doutrina e a jurisprudncia costumam chamar o ato de decreto autnomo, especialmente para o fim
de permitir a proposio de ao direta de inconstitucionalidade.
O decreto privativo do Presidente? Sim, o art. 84, caput, diz que compete
privativamente ao Presidente.
Quais os casos em que possvel a delegao? O pargrafo nico do art. 84 diz que
possvel a delegao nos casos do inciso VI (dispor sobre organizao e funcionamento da adminitrao
em federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos, e
sobre extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos), do inciso XII (concesso de indulto e
comutao de penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei) e inciso XXV (prover e
extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei).
Todas as leis podem ser regulamentadas? No. que muitas leis bastam-se por si
mesmas. O Cdigo Penal um caso, salvo algumas hipteses de normas penais em branco. A
conformao do legislador no pode ser limitada, de modo que, mesmo no sendo sensato, pode ele
descer ao nvel das filigranas, e tentar regular at a forma com que as folhas devem cair das rvores -
podem tentar; conseguir outra histria. O fato que a lei, muitas vezes, no permite a
regulamentao. Geralmente, a regulamentao se d em leis cuja regulamentao so naturalmente
exigvel, como nas leis administrativas, tributrias e previdencirias.
5) havendo condenao, esta ficar limitada perda do cargo com inabilitao por oito
anos, para o exerccio de qualquer funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.
Mesmo com renncia no curso do processo, este seguir at julgamento final.
4) compete Justia Federal processar e julgar prefeito municipal por desvio de verba
sujeita a prestao de contas perante rgo federal (Smula 208, STJ);
1): julgamento do Senado Federal nos crimes de responsabilidade, ou do STF, nos crimes
comuns. Gera a cassao
4) ausncia do pas, por mais de 15 dias, sem licena do Congresso Nacional. Gera a
perda do cargo, a ser declarada pelo Congresso Nacional.
O Presidente da Repblica tem imunidade? Que tipo de imunidade? Estas imunidades
so extensveis aos Governadores, em funo do princpio da simetria? Comente.
Chefe da Administrao Federal, por sua vez, ocorre quando o Presidente atua
internamente no Poder Executivo.
1 exercer, com auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior da administrao
federal;
2 dispor sobre a organizao e o funcionamento da administrao federal, na forma da
lei;
3 nomear o Advogado Geral da Unio (apesar das dvidas sobre a integrao ou no
da Advocacia-Geral da Unio ao Executivo, j que faz parte das Funes Essenciais Justia como o
Ministrio Pblico, a nomeao do AGU ato de Chefe da Administrao Federal porque no precisa do
consentimento, aprovao ou homologao de outro Poder, como ocorre no Procurador-Geral da
Repblica);
4 prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias aps a
abertura da sesso legislativa, as contas referentes ao exerccio anterior;
5 prover e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei.
Jos Afonso da Silva no faz referncia ao inciso XXVI do art. 84, que a atribuio do
Presidente da Repblica de editar medidas provisrias com fora de lei. V-se, desde logo, que se trata
de ato de Chefia de Governo, j que prevista para o Chefe do Executivo para que ele cumpra o
comando poltico e ideolgico prprio. Porm, dependendo do contedo da medida provisria, pode ela
servir para cumprir atribuies tanto do Chefe de Estado como do Chefe da Administrao Federal, j
que o contedo da medida provisria residual, e no enumerada, podendo recair sobre vrios pontos.
A prestao de contas ao Congresso Nacional (e Cmara, se aps 60 dias de abertura
da sesso legislativa o Presidente no fizer a prestao de contas ao Congresso) tida como exerccio da
Chefia de Governo e da Chefia da Administrao Federal, j que o assunto pertinente tanto ao
comando da mquina federal quanto aos rumos do governo.
g) Interveno federal
2) fase judicial
A fase judicial existe porque a Constituio previu a anlise do Judicirio nos casos de
recusa execuo de lei federal e tambm nos casos de desrespeito aos princpios constitucionais
sensveis (a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa
humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta; e)
aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente
de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de
sade). o que diz o art. 36, III, ao prever que a interveno federal depender de provimento, pelo
Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34,
VII, e no caso de recusa execuo de lei federal. Nestes casos, houve, sem dvida, uma transferncia
de responsabilidade poltica ao STF, que analisar casos que tm uma vagueza semntica, verdadeiros
conceitos jurdicos indeterminados, porque no se sabe ao certo at onde vai a autonomia municipal, os
direitos da pessoa humana, o regime democrtico e o sistema representativo, at porque, na prtica,
so muitas as possibilidades de se configurar estes requisitos constitucionais, por mais que se teorize
sobre eles.
De todo modo, esta fase judicial tambm sofre interferncia do sistema de freios e
contrapesos, na medida em que ela est condicionada pela atuao do Ministrio Pblico. Se o
Parquet entender pela no proposio da Ao de Executoriedade de Lei Federal, ou Ao de
Inconstitucionalidade Interventiva, o Supremo Tribunal Federal nada pode fazer, mesmo entendendo
que, em algum caso concreto analisado h, por exemplo, ntida violao dos direitos da pessoa humana
por algum Estado da Federao. Neste caso, dever encaminhar o caso para a Procuradoria-Geral da
Repblica, que analisar se o caso de propor ou no a ao.
O art. 34, VI, diz que poder haver interveno federal da Unio em Estados e no DF
para prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial. Neste caso, a anlise desta
possibilidade no ser uma anlise na fase judicial, porque a anlise ser feita na via administrativa:
no ser proposta uma ao judicial, mas apenas encaminhamento administrativo. Da porque, caso um
Estado esteja descumprindo uma ordem judicial, o STF no fica vinculado propositura da ao judicial
pelo Ministrio Pblico Federal. Basta que o Tribunal de Justia, os TRFs, o STM, os TREs e os TRTs
encaminhem administrativamente a questo, e a deciso cabe ao Presidente do Tribunal, e no ao seu
Plenrio, salvo se os regimentos internos dos tribunais dispuserem em contrrio, o que at melhor em
face da importncia da deciso. Por isso que, quando o Presidente de um Tribunal de Justia, ou de
um Tribunal Federal (ou o Plenrio), entende que a deciso do seu tribunal no est sendo
desrespeitada, e no encaminha o caso para o STF, no cabe recurso extraordinrio desta sua deciso,
justamente porque se trata de questo administrativa, e nem mesmo o Supremo Tribunal Federal
poder conhecer da questo de ofcio, estando impedido de invoc-la (STF, Reclamao 464, DJ
24.02.1995; RE 149.986, DJ 07.05.1993). Afinal, como o prprio STF enfatizou, se a parte interessada, no
caso, pedir ao Presidente do Tribunal, que tome as providncias de encaminhamento ao STF, para fins
de interveno, haver exerccio do direito de petio (CF, art. 5, XXXIV), e no exerccio do direito de
ao, no havendo causa judicial e nem exerccio da jurisdio (STF, Pet 1256/SP, Rel. Min. Seplveda
Pertence, 1 Turma, DJ de 04.05.2001, p. 06). Nem precisa dizer que a deciso administrativa deve ser
motivada, at porque se o STF se deparar com um pedido administrativo de algum Tribunal, sem
fundamentao, para que seja requisitada interveno ao Presidente da Repblica, nem sequer
conhecer do pedido.
Diferentemente ocorre quando se tratar de descumprimento de deciso ou ordem
judicial, para fins de interveno estadual nos Municpios. Neste caso, haver uma fase judicial, porque
a interveno necessariamente depender de proposio, pelo Ministrio Pblico do Estado, de
representao interventiva, porque o art. 35, IV, diz que poder haver interveno do Estado nos
Municpios quando o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia
de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de
deciso judicial.
Assim, conclui-se que, no caso de desrespeito s decises e ordens judiciais, haver
interveno federal da Unio nos Estados ou DF, depois de um processo administrativo junto ao STF, ao
STJ ou ao TSE; entretanto, no caso de desrespeito s decises e ordens judiciais, s haver interveno
estadual de um dos Estados em seus Municpios, depois de um processo judicial, iniciado pelo Ministrio
Pblico estadual (ao direta de inconstitucionalidade interventiva, ou ao de executoriedade de lei).
Em relao ao desrespeito s decises da Justia estadual, preciso fazer um alerta: o
STF entende que, se o contedo da deciso for de ndole constitucional, ser do STF a competncia para
apreciar o pedido administrativo de interveno federal feito pelo TJ, mas se a fundamentao for
encima de normas infraconstitucionais, a competncia ser do Superior Tribunal de Justia (IF-QO 107,
DJ 04.09.1992). Entretanto, se o desrespeito for em face de decises ou ordens judiciais da Justia do
Trabalho ou da Justia Militar, a competncia para conhecer e apreciar o pedido do TRT, do TST, ou do
Tribunal de Justia Militar nos Estados, conforme o caso, ser sempre do STF, independentemente da
fundamentao ser constitucional ou infraconstitucional (IF234-6/SP, DJ 01.07.1996, p. 23.860, Rel. Min.
Seplveda Pertence).
Isto assim porque a Constituio previu apenas a legitimidade de iniciativa
administrativa, para fins de interveno federal, do STF, do STJ e do TSE, de modo que a anlise de
desrespeito deciso do TST, por exemplo, no pode ficar merc de outro Tribunal Superior de
mesma hierarquia, devendo, ento, ser encaminhada ao rgo de cpula do Judicirio nacional, que o
STF, independentemente do contedo da deciso. Na Constituio de 1967 (art. 11, 1, b), a ciso de
competncia se dava entre o STF e o TSE, de modo que toda deciso, independentemente do seu
contedo, que no fosse cumprida, cabia a anlise ao STF, salvo as decises eleitorais. Na Constituio
de 1988, como se v, h ciso tripartite, porque o legislador constituinte elegeu tambm o STJ, e a nica
soluo para que se adque a competncia tripartite deixar a competncia para o STF em todos os
casos de desrespeito s decises e ordens judiciais da Justia do Trabalho e da Justia Militar, alm das
decises da Justia Estadual que contm contedo constitucional; para o STJ, no caso de desrespeito s
decises e ordens da Justia Estadual e Federal que contenham contedo infraconstitucional; para o
TSE, no caso de desrespeito s decises e ordens de todos os rgos da Justia Eleitoral.
Este entendimento, sufragado pelo STF, tambm norteou o legislador
infraconstitucional, uma vez que o art. 19, I, da Lei 8.038/90, diz que a requisio de interveno federal,
no caso dedesobedincia a ordem ou deciso judiciria, ser promovida de ofcio, ou mediante pedido
de Presidente de Tribunal de Justia do Estado, ou de Presidente de Tribunal Federal, quando se tratar
de prover a execuo ou de ordem ou deciso judicial, mas ressalvou as competncias conforme a
matria discutida.