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FASCCULO 16
CONTRATOS
LOS CONTENIDOS DE ESTE FASCCULO NO REFLEJAN NECESARIAMENTE LA OPININ DE LOS RESPONSABLES DE ESTA PUBLICACIN, LAS
INSTITUCIONES QUE INTEGRAN O AUSPICIAN NI LA DEL PODER JUDICIAL DE LA PROVINCIA DE LA PAMPA.
Contenido
Este texto es una fusin de cuatro fuentes esenciales: la monografa Impacto del Proyecto de
Reforma sobre los contratos en el Cdigo Civil y Comercial. Una mirada general al Libro Tercero,
de Martn Ayala, publicado en la Coleccin Reformas Legislativas de Ediciones Infojus (Ao I N
1, diciembre de 2014), y los trabajos Impacto del Proyecto de Reforma del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin sobre la regulacin legal de la forma del contrato de Ricardo Luis Rocca
y Algunos aspectos de la reforma proyectada en la Teora General de los Contratos. Principios,
definicin, clasificacin y categoras contractuales de Gustavo Caramelo; publicados en la
Revista de Derecho Privado de Ediciones Infojus (ao II n 4, Marzo de 2013), as como de
glosas de los Fundamentos del Anteproyecto de la Comisin Redactora, que han sido
adaptados para ajustarse al Cdigo sancionado en 2014. Todos estos trabajos pueden
consultarse libremente online.
ndice
Introduccin ...............................................................................................................................4
Clasificacin de los contratos: categoras mencionadas en el Libro III, Ttulo II, Captulo 2. ....22
Prueba ......................................................................................................................................42
Capacidad .................................................................................................................................43
Objeto ......................................................................................................................................44
Efectos ......................................................................................................................................46
Sea ..........................................................................................................................................49
Subcontratos ............................................................................................................................52
Supuestos imprevistos: frustracin del fin del contrato y adecuacin o terminacin del
contrato por excesiva onerosidad sobreviniente o imposibilidad de cumplimiento. ...............58
Introduccin
Dentro de esa rama del sistema jurdico, el derecho de los contratos proporciona
un conjunto de normas y de pautas que establecen la topografa, las cotas y los lmites
del territorio que transitan a diario las iniciativas de individuos, asociaciones civiles,
consorcios de copropietarios, empresas de diversa envergadura, etc.
A diario, millones de habitantes del pas celebran todo tipo de contratos; en las
actuales circunstancias de vida, es prcticamente imposible que cualquiera de nosotros
concluya una jornada sin haber celebrado al menos uno. Y es as que esos vnculos se
constituyen en las sinapsis de las grandes redes de energa vital de la sociedad y de la
economa, por las que circulan los ms variados intereses, ligados al patrimonio y a los
anhelos de los habitantes de la Argentina.
Principios contractuales
En el art. 958 se establecen las dos libertades bsicas que hacen a aqul: la de
contratar y la de determinar el contenido; ello dentro de los lmites impuestos por la ley,
el orden pblico, la moral y las buenas costumbres, conceptos de textura abierta con
tradicin jurdica entre nosotros, por lo que su determinacin en trminos de relativa
objetividad es posible para el intrprete, a partir de las elaboraciones doctrinarias y
jurisprudenciales que acompaaron al Cdigo derogado.
Como efectivamente las partes gozan, dentro de los lmites indicados, de poder
jurgeno, lgico es conferirles tambin el de modificar ese contenido o extinguir el
vnculo, segn lo prev el art. 959.
La concepcin de una autonoma robusta surge en el CCyC con evidencia del art.
960, en el que se establece que los jueces no tienen facultades para modificar las
estipulaciones de las partes en los contratos, regla general que cede si una de ellas lo
solicita; en circunstancias previstas por la ley por ejemplo, mayor onerosidad
sobreviniente o cuando se encuentre afectado de modo manifiesto el orden pblico y
la conservacin del vnculo sea posible por ejemplo, enervacin de clusulas que
prevean tasas de inters usurarias, supuesto en el que queda habilitada la revisin
de oficio.
El texto debe ser vinculado con el art. 12 del CCyC, en el que se estable ce que
las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia
est interesado el orden pblico, lo que guarda lgica sistmica con el orden de
prelacin normativa establecido en el art. 963, segn el cual las normas indisponibles,
sean las de una ley especial o las del Cdigo, priman sobre las particulares del contrato
y stas sobre las normas supletorias de una ley especial, que a su vez tienen prelacin
sobre las normas supletorias del Cdigo, todo lo que determina la composicin del
contenido normativo del contrato.
En el art. 961 se enuncia para los contratos la aplicacin del principio general,
enunciado en el art. 9 del CCyC, segn el cual los derechos de ben ser ejercidos de
buena fe. La referencia normativa alude a la buena fe-confianza, buena fe-lealtad.
1021.- Regla general. El contrato slo tiene efecto entre las partes contratantes; no lo
tiene con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
Definicin de contrato
La distincin resulta entonces de utilidad no slo para los expertos sino tambin,
y aun antes, para las personas que no lo son, destinatarios finales de la norma.
10. La definicin del art. 957. Por lo dicho, en el art. 957 del CCyC se
establece una definicin del contrato, en los siguientes trminos:
b) ambas partes lo han concluido por un motivo ilcito o inmoral comn. Si slo una de
ellas ha obrado por un motivo ilcito o inmoral, no tiene derecho a invocar el contrato
frente a la otra, pero sta puede reclamar lo que ha dado, sin obligacin de cumplir lo
que ha ofrecido.
2. para los contratos en los que una de las partes adhiere a contenidos
predispuestos por la otra arts. 984 a 989; y
En el art. 991, tal deber de obrar con buena fe est previsto en forma precisa
para el caso de las tratativas contractuales; la norma establece que si durante las
tratativas preliminares, aun cuando no se haya formulado una oferta, las partes deben
obrar de buena fe para no frustrarlas injustificadamente y establece que el
incumplimiento de ese deber genera la respon sabilidad de resarcir el dao que sufra el
afectado por haber confiado, sin que mediara culpa de su parte, en que se encontraba
en un proceso de negociacin serio, destinado a alcanzar la celebracin de un contrato.
Por ello, en el art. 992 del CCyC, se establece que la parte que recibe
informacin confidencial en un proceso de negociacin de un contrato, tiene el deber de
no revelarla y de no usarla inapropiadamente en su propio inters, quedando obligada a
reparar el dao sufrido por la otra y a indemnizarla en la medida de su propio
enriquecimiento, en caso de haber obtenido una ventaja indebida de la informacin
ilegtimamente aprovechada.
17. Cartas de intencin. Entre los distintos documentos que pueden generar
quienes negocian un acuerdo contractual (Invitaciones a ofertar, cartas de intencin,
minutas, etc.), el CCyC se refiere a las denominadas cartas de intencin; bajo ese
ttulo, en el art. 993 se refiere a los instrumentos me diante los cuales una parte, o
todas ellas, expresan un consentimiento para negociar sobre ciertas bases, limitado a
cuestiones relativas a un futuro contrato... y enuncia el principio de interpretacin
restrictiva que debe re gir en la materia, que conduce a que, en caso de duda, se tenga
por no ceebrado un contrato y slo en caso de contener la carta de intencin todos los
elementos de la oferta, ya mencionados, tendr ella fuerza obligatoria.
Hubiera sido provechoso contar en este tema con una definicin de lo que se
entiende por contrato preliminar, para facilitar la comprensin de las normas por las
personas no formadas en derecho.
Es claro que, en caso de exceder de un ao, el plazo debe ser razonable para el
tipo de operacin de la que se trate, y no establecer una suerte de sujecin arbitraria o
abusiva a un vnculo en ciernes, supuesto en el que la norma de autonoma debe
considerarse privada de efectos, cobrando plena operatividad la supletoria del segundo
prrafo del art. 995.
Ese tipo de contratos no puede ser celebrado con relacin a aqullos para los
que se exige una forma bajo sancin de nulidad, disposicin que ob serva una lgica
sistmica porque el contrato preliminar actuara, en tal caso, como un medio de
generar una obligacin donde el legislador ha querido que ella no nazca sino bajo
ciertas circunstancias que aseguren la adecuada ponderacin del acto por el otorgante.
El CCyC establece esta posibilidad con carcter general, sacndola del acotado
marco del contrato de compraventa, para el que se encuentra previsto en el art. 1368
del Cdigo Civil actual.
Los derechos y obligaciones derivados del pacto son transmisibles a terce ros
con las modalidades que se estipulen.
A diario, se celebran contratos cuya eficacia funcional queda sujeta al con tenido
de una decisin que debe adoptar un sujeto distinto de quienes desarrollan la
negociacin, que puede ser el propietario o locador algo habitual en la intermediacin
inmobiliaria o una entidad financiera, que debe aprobar el otorgamiento de un crdito
necesario para posibilitar el desarrollo de un vnculo contractual. En tales casos, las
opciones son:
En el art. 1059 del CCyC, se establece el criterio segn el cual la seal o arras se
interpreta como confirmatoria del acto, salvo que las partes convengan la facultad de
arrepentirse, en cuyo caso se sigue un rgimen similar al descripto.
A persona indeterminada
982.- Acuerdo parcial. Los acuerdos parciales de las partes concluyen el contrato si
todas ellas, con la formalidad que en su caso corresponda, expresan su consentimiento
sobre los elementos esenciales particulares. En tal situacin, el contrato queda integrado
conforme a las reglas del Captulo 1. En la duda, el contrato se tiene por no concluido. No
se considera acuerdo parcial la extensin de una minuta o de un borrador respecto de
alguno de los elementos o de todos ellos.
Salvo que se trate de una obligacin en la que la persona del oferente sea
esencial, ste o sus herederos estn obligados a mantener la oferta duran te el tiempo
de su vigencia, a menos que, siendo revocable, la retracten, lo que se compadece con
Con respecto a los dos primeros supuestos, su analoga con la redaccin del art.
37 de la Ley de Defensa del Consumidor (ley 24.240) permite aprovechar el desarrollo
doctrinal sobre la interpretacin de tales normas que, sucintamente, apuntan a impedir
que en estos acuerdos predispuestos se modifiquen las normas supletorias previstas a
modo de modelo para los contratos particulares en perjuicio de la parte ms dbil (el
consumidor en el contrato de consumo y el adherente en los contratos predispuestos).
Estas mismas normas se aplican adems a los contratos de consumo, que tienen
su propia regulacin de clusulas abusivas en los arts. 1117 a 1122 que veremos en su
oportunidad.
Clasificacin de los contratos: categoras mencionadas en el Libro III, Ttulo II, Captulo 2.
Con ello, el sistema normativo se adecua a las prcticas sociales y a lo que las
personas no expertas suelen de buena fe interpretar con relacin a ellas, pues es claro
que actualmente quien negociaba un mutuo (prstamo) y desconoca su carcter de
contrato real, habitualmente considera que queda perfeccionado desde que el
mutuante asuma el compromiso de la entrega del dinero y no desde que ste le es
efectivamente entregado.
Cabe advertir que los primeros sern unilaterales como contratos, pues como
actos jurdicos sern siempre bilaterales. Tanto los contratos unilaterales
como los bilaterales son especies del gnero acto jurdico bilateral.
1. contratos asociativos societarios, que son los que originan una persona
ju rdica distinta de los socios; y
Si slo una de las partes tiene inters al celebrar el contrato, ste ser gratuito;
y si lo tienen todas, ser oneroso. Por ello, son onerosos los con tratos bilaterales; pero
tambin pueden serlo otros, unilaterales, como la donacin remuneratoria.
Por lo general, nuestro sistema resuelve las dudas que pueden existir sobre la
naturaleza gratuita u onerosa de un acto, a favor de la onerosidad (por ejemplo, arts.
2135 y 2170, del CCyC, sobre usufructo y servidumbre respectivamente). A diferencia
de lo que ocurra con el rgimen del Cdigo de Vlez, el CCyC estableci en
determinados contratos a la onerosidad como la regla y a la gratuidad como la
excepcin as: mandato (art. 1322); depsito (arts. 1357 y 1360) y mutuo (arts. 1527
y 1529).
La aplicacin del instituto de la Lesin (art. 332) exige realizar una evaluacin
concreta sobre la onerosidad de las contraprestaciones en juego.
Los contratos a ttulo oneroso son conmutativos cuando las ventajas para todos
los contratantes son ciertas.
son aleatorios, cuando las ventajas o las prdidas, para uno de ellos o para
todos, dependen de un acontecimiento incierto.
y en stos, las prdidas o las ventajas para una o para todas las partes
involucradas, dependen de un acontecimiento incierto.
El alea no debe ser confundida con el riesgo propio de cada contrato o con los
factores de incertidumbre que pueden provenir de las oscilaciones econmicas
extrnsecas al vnculo.
36. Contratos formales. El art. 969 del CCyC delimita la categora de los
contratos formales, que son aquellos para los que la ley exige algn tipo de recaudo
especfico, dentro de un rgimen general de libertad de formas, establecido en el art.
1015 del Cdigo.
As, pueden ser incluidos en esta subdivisin los siguientes contratos del
CCyC: el leasing sobre inmuebles, buques o aeronaves (art. 1234); el
contrato de agrupacin de colaboracin (art. 1455); el de unin transitoria
(art. 1464); el de consorcio de cooperacin (art. 1473); el de cesin de
derechos hereditarios (arts. 1618, inc. a); el de cesin de derechos litigiosos
referidos a derechos reales sobre inmuebles (art. 1618, inc. b); el de cesin
de derechos derivados de actos instrumentados en escritura pblica (art.
1618, inc. c) y el contrato de fideicomiso, cuando se refiere a bienes cuya
transferencia debe ser instrumentada en escritura pblica (art. 1669), entre
otros.
Con su precisa regulacin en cuanto a cules deben ser las normas a aplicar en
el caso de los contratos innominados, el CCyC termina con las discusiones doctrinarias
y jurisprudenciales sobre la forma de integrar nor mativamente el contenido de los
contratos que no responden a alguna de los tipos previstos en la normativa vigente.
Se estipula tambin all que las partes deben ejercitar sus derechos confor me
con un deber de colaboracin, respetando la reciprocidad de las obligaciones del
contrato, considerada en relacin a la duracin total. Por ello, la parte que decide la
rescisin debe dar a la otra la oportunidad razonable de renegociar de buena fe, sin
incurrir en ejercicio abusivo de los derechos.
Se trata de acciones directas, reguladas en los arts. 736 a 738 del CCyC, y
pueden ser ejercidas en la extensin en que est pendiente el cumplimiento
de las obligaciones de las Doctrina que sera acreedor el subcontratante.
El contrato es un acto jurdico, es decir, un ...acto voluntario lcito que tiene por
fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones jurdicas en los
trminos del art. 259 del CCyC.
Y el artculo 264:
Podemos apreciar que la norma prev nuevas tecnologas que pueden servir
como soporte del instrumento e incorpora la firma digital que ya se encontraba
regulada mediante ley 25.506.
1015. Libertad de formas. Solo son formales los contratos a los cuales la ley
les impone una forma determinada.
En mrito a ello las partes pueden adoptar, dentro de los modos de expresin
disponibles, aquel que juzguen ms conveniente. Este principio slo se ver limitado en
los casos en que la ley imponga una forma determinada para la expresin de la
voluntad negocial.
Tal sancin slo puede afectar al acto en los casos que la ley lo prev. En el
CCyC, estn alcanzados por este tipo de solemnidad los contratos previstos en los arts.
1552 y 1643:
En esta materia, el CCyC ampla lo previsto por el Cdigo de Vlez que, entre los
supuestos de donacin con recaudo de forma absoluta, no mencionaba las cosas
muebles registrables (cf. arts. 1810 y 1185 CC),
b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre
inmuebles;
c) todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en escritura
pblica;
d) los dems contratos que, por acuerdo de partes o disposicin de la ley, deben
ser otorgados en escritura pblica.
La norma citada (art. 1017) prev que el recaudo de forma escrituraria puede
provenir de la ley o de la voluntad de las partes, es decir, que el agravamiento de la
forma requerida tambin puede ser consecuencia del ejercicio de la autonoma de la
voluntad. Esta misma situacin se encuentra prevista en la ltima parte del art. 284 del
CCyC en materia de forma del acto jurdico: las partes pueden convenir una forma
ms exigente que la impuesta por la ley.
Dicha doctrina fue luego incorporada en distintos ordenamientos proce sales, por
ejemplo, el art. 512 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
En el art. 1018 del CCyC, se incorpora expresamente esta facultad judicial: ...Si
la parte condenada a otorgarlo es remisa, el juez lo hace en su representacin....
Vemos entonces que, cuando la prueba era requerida para la prueba, el recaudo
de forma era es establecido para que el contrato sea tal. La fianza celebrada
verbalmente era fianza. Sin embargo, para poder hacerla valer como tal, se le
impona un recaudo de forma para la prueba.
Otros ejemplos que podemos citar de forma como recaudo para la prueba son:
en materia de seguros, el art. 11 de la ley 17.418: Prueba del contrato. El contrato de
seguro slo puede probarse por escrito; sin embargo, todos los dems medios de
prueba sern admitidos, si hay principio de prueba por escrito; en materia de defensa
de los consumidores, los arts. 10, 14, 21, 24 y 36 de la ley 24.240.
Prueba
por todos los medios aptos para llegar a una razonable conviccin segn las
reglas de la sana crtica, y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales,
excepto disposicin legal que establezca un medio especial.
La norma agrega que los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser
probados exclusivamente por testigos. Esta pauta flexible reemplaza al criterio rgido
que diferenciaba la prueba con base en pautas relativas a los montos de los contratos
El art. 1020 admitir luego la posibilidad de una prueba supletoria con testigos
complementada por la versin moderna del conocido principio de prueba por escrito.
Capacidad
Objeto
1004.- Objetos prohibidos. No pueden ser objeto de los contratos los hechos
que son imposibles o estn prohibidos por las leyes, son contrarios a la moral, al
orden pblico, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos
ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se prohbe que lo sean. Cuando
tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se aplican los artculos 17 y
56.
Bienes existentes y futuros. Los bienes futuros pueden ser objeto de los
contratos. La promesa de transmitirlos est subordinada a la condicin de que
lleguen a existir, excepto que se trate de contratos aleatorios (art. 1007).
Bienes ajenos. Los bienes ajenos pueden ser objeto de los contratos. Si el que
promete transmitirlos no ha garantizado el xito de la promesa, slo est
obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice y, si
por su culpa, el bien no se transmite, debe reparar los daos causados. Debe
tambin indemnizarlos cuando ha garantizado la promesa y sta no se cumple.
(art. 1008)
Efectos
56. Efectos de los contratos. Los efectos de los contratos estn previstos en
el Captulo 9 del texto.
All se regula:
1026.- Promesa del hecho de tercero. Quien promete el hecho de un tercero queda
obligado a hacer lo razonablemente necesario para que el tercero acepte la promesa. Si
ha garantizado que la promesa sea aceptada, queda obligado a obtenerla y responde
personalmente en caso de negativa.
1028.- (...) El promitente puede oponer al tercero las defensas derivadas del contrato
bsico y las fundadas en otras relaciones con l.
El estipulante puede:
Excepcin de incumplimiento
Garantas de saneamiento
Por ltimo, en este aspecto, prev que la prueba de la antigedad del vicio
redhibitorio que afecta a la cosa corresponde al adquirente, salvo si el transmitente
acta profesionalmente... (art. 1053, inc. b).
El CCyC brinda una regulacin precisa de los plazos para el ejercicio del derecho
a exigir el saneamiento. En efecto y solucionando vacos y lagunas de las que adoleca
el Cdigo de Vlezprev que
a) toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por
causa anterior o contempornea a la adquisicin;
Sea
Tambin se precisa el significado que debe drsele a las palabras del contrato, la
interpretacin conforme al conjunto del acto, el principio de conservacin, el principio
de apariencia, y el de coherencia. Se consagran principios clsicos de la hermenutica
contractual.
Para los dems casos se debe tomar en consideracin las circunstancias en que
el contrato se celebr, incluyendo las negociaciones preliminares; la conducta de las
partes, incluso la posterior a la celebracin del contrato; la naturaleza y finalidad del
contrato; el sentido que comnmente se d a tales clusulas y expresiones en la
actividad a la que corresponda su objeto (art. 1065).
Subcontratos
El subcontratado dispone:
Contratos conexos.
la parte que tiene derecho a extinguir el contrato puede optar por requerir su
cumplimiento y la reparacin de daos. Esta demanda no impide deducir
ulteriormente una pretensin extintiva;
Las partes deben restituirse lo que han recibido en razn del contrato, o su valor,
conforme a las reglas de las obligaciones de dar para restituir (art. 1080 CCyC).
d) el incumplimiento es intencional;
Supuestos imprevistos: frustracin del fin del contrato y adecuacin o terminacin del
contrato por excesiva onerosidad sobreviniente o imposibilidad de cumplimiento.
66. Extincin por frustacin del fin del contrato. Recibe acogida legal la
teora de la frustracin del fin del contrato que haba sido prevista por la doctrina y
algunos fallos judiciales, disponiendo que extingue el contrato cuando se produce la
frustracin de la finalidad del contrato si se produce una alteracin de carcter
extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su celebracin, ajena a las
partes (art. 1090).
El mismo artculo prev que la resolucin se hace operativa cuando esta parte
comunica su declaracin extintiva a la otra.
Requiere que se haya configurado el caso fortuito o la fuerza mayor, sin que
ninguna de las partes haya incurrido en mora en el cumplimiento de sus prestaciones,
pues, en caso contrario, la parte culpable deber soportar la responsabilidad civil,
independientemente de la existencia de causa eximente del cumplimiento efectivo del
contrato, como tambin responder en los otros supuestos del Art. 1733.
b) si de una disposicin legal resulta que no se libera por caso fortuito o por
imposibilidad de cumplimiento;
c) si est en mora, a no ser que sta sea indiferente para la produccin del caso
fortuito o de la imposibilidad de cumplimiento;