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FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIN
ASPECTOS INFORMATIVOS:
LIMA PER
2015
1
DEDICATORIA:
Con todo el, cario de siempre a
toda mi familia en general.
2
AGRADECIMIENTO:
En primer lugar agradezco a nuestro seor
Jesucristo por bendecirme da con da y
hacer posible este gran anhelo que es
estudiar.
3
NDICE GENERAL
DEDICATORIA:...............................................................................................................1
AGRADECIMIENTO:......................................................................................................2
RESUMEN........................................................................................................................6
INTRODUCCION.............................................................................................................7
CAPITULO I. Planteamineto del problema ....................................................................9
1.1. Descripcin de la realidad problemtica............................................................9
1.2. Formulacin del problema.................................................................................12
1.2.1. Problema principal...................................................................................12
1.2.2. Problema especifico.................................................................................12
1.3. Objetivo.............................................................................................................12
1.3.1. Objetivo principal......................................................................................12
1.3.2. Objetivo especifico....................................................................................12
1.4 Justificacin del problema..................................................................................13
1.4.1 Aporte terico.............................................................................................13
1.4.2 Aporte practico...........................................................................................13
1.4.3 Aporte metodolgico..................................................................................13
1.5. Hipotesis............................................................................................................14
1.5.1. Formulacin de hiptesis...........................................................................14
1.5.1.1 Hiptesis principal..............................................................................14
1.5.2. Hiptesis especficos...........................................................................15
CAPTULO II .Marco terico ........................................................................................17
2.1 Antecedentes de la investigacin........................................................................17
2.2 Bases tericas.....................................................................................................20
a. Teora sancionadora.........................................................................................20
b. Teora abstencionista.......................................................................................20
c. Teora de la apariencia jurdica........................................................................21
d. Teora reguladora.............................................................................................22
e. Teora de la desregulacin...............................................................................23
f. Teora moderada...............................................................................................23
2.3 Definiciones conceptuales..................................................................................24
2.3.1 Antecedentes histricos............................................................................24
2.3.2. Concepto de unin de hecho en el derecho peruano...............................26
4
Qu entendemos por concubinato?...........................................................26
2.3.3. Presupuestos legales que exige la ley para garantizar la unin
concubinaria......................................................................................................28
2.3.4. Prueba de concubinato............................................................................28
2.3.5. Fenecimiento del concubinato.................................................................30
2.3.5. Del por qu no se debera amparar el concubinato.................................31
2.3.6. Concepto de uniones de hecho en el derecho comparado.......................32
2.3.7. Diferencias entre la unin de hecho y el matrimonio..............................36
2.3.8. Principio de amparo a la unin de hecho................................................37
2.3.9. Clasificacin de la unin de hecho..........................................................38
a. Concubinato propio................................................................................38
b. Concubinato impropio............................................................................38
2.3.10. Los impedimentos matrimoniales en la unin de hecho.......................39
2.3.11. Elementos de la unin de hecho............................................................40
a. Unin heterosexual.................................................................................40
b. Carcter fctico......................................................................................40
c. Alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio
....................................................................................................................40
d. Permanencia en el tiempo......................................................................41
e. Notoriedad..............................................................................................42
f. Singularidad y fidelidad recproca..........................................................42
g. Ausencia de formalidad..........................................................................43
h. Inestabilidad...........................................................................................43
i. Perodo de prueba....................................................................................44
2.3.12. Extincin de la unin de hecho.............................................................44
a. Muerte de uno de los convivientes.........................................................44
b. Ausencia judicialmente declarada..........................................................45
c. Mutuo acuerdo........................................................................................45
d. Decisin unilateral.................................................................................45
2.3.13. Regulacin patrimonial de las uniones de hecho.................................46
2.3.14. Rgimen de la sociedad de gananciales de la unin de hecho.............47
2.3.15. Casos excepcionales del derecho a alimentos.......................................49
a. Cuando el conviviente ha sido abandonado por decisin unilateral del
otro y no ha elegido la accin indemnizatoria............................................49
5
b. Cuando se presenta el caso de la madre conviviente.............................50
2.2.16. Pensin de viudez..................................................................................51
2.3.16.1. La pensin de viudez se otorga de acuerdo a las normas............52
CAPTULO III. Metodologia..........................................................................................53
3.1. Mtodo de la investigacin...............................................................................53
3.2. Universo poblacin y muestra...........................................................................53
Universo:.......................................................................................................53
Poblacin......................................................................................................53
Muestra.........................................................................................................53
3.3. Tcnicas e instrumentos de recoleccin de datos..............................................53
3.4. Procedimientos de recoleccin de datos..........................................................53
RECOMENDACIONES.....54
FUENTES DE INFORMACION55
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS................58
6
Resumen
Summary
The present investigation has as its objective to establish if the legal regulation of the
common law couple influences in the legal un protection of the personal and economics
effects of the cohabitant. With that purpose, the civil right was analyzed, special and
jurisprudence regulations. With the purpose to analyze the influence of the independent
variable over the dependent variable indicators such as these will be taken: the rights
and duties of the patrimonial regime of marriage, the right to food, widows pension of
the cohabitants.
Palabras claves:
7
INTRODUCCION
El artculo 233 del Cdigo Civil establece que la regulacin jurdica de la familia tiene
por finalidad contribuir a su consolidacin y fortalecimiento, en armona con los
principios y normas proclamados en la Constitucin Poltica del Per.
Basta citar como ejemplo el derecho a alimentos de los convivientes; es decir si la unin
de hecho requiere de apariencia matrimonial para ser reconocida como tal
judicialmente, una consecuencia de esta situacin debera ser que los convivientes
durante la relacin convivencial, tengan derecho a alimentos.
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Hace unos pocos aos, en la legislacin peruana sucesoria, los convivientes no se
heredaban entre s ni tenan el carcter de herederos forzosos y que cuando la unin de
hecho terminaba por muerte, el conviviente slo tena derecho a la declaracin,
disolucin y liquidacin de la sociedad de gananciales. Si bien es cierto, que la nueva
normatividad civil ha otorgado los anhelados derechos sucesorios al conviviente,
continuamos con la problemtica del reconocimiento judicial porque la ley civil exige
que la posesin constante de estado se pruebe con principio de prueba escrita
adems de todos los medios probatorios que la ley procesal reconoce. Si se trata de una
relacin familiar, en la que priman los aspectos afectivos, los cuales no necesariamente
se reflejan en documentos, no resulta excesivo el principio de prueba escrita para
declarar el reconocimiento del estado convivencial?
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CAPITULO I. PLANTEAMINETO DEL PROBLEMA
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mutuo acuerdo o decisin unilateral, en este ltimo caso el Juez a eleccin del
abandonado(a) puede fijar que se le asigne, una cantidad de dinero por
indemnizacin o una pensin de alimentos para los hijos nacidos durante esta
unin, adems de los derechos que le corresponden de conformidad con el rgimen
de sociedad de gananciales. Referente a la indemnizacin cabe precisar que est,
est destinado al resarcimiento o reparacin del dao moral que se le pudo causar al
concubino o concubina durante el tiempo que se prolong esta unin; mientras que
los alimentos estn destinado a cubrir la necesidad que van a atravesar los hijos al
trmino de esta unin. Ahora en caso que la unin de hecho no rena, las
condiciones sealadas en el artculo 326 del cdigo civil de 1984, el interesado(a)
tiene expedito en su caso la accin de enriquecimiento indebido.
De otro lado cabe preguntarse Qu pasara con los bienes de los concubinos si no
cumplen los dos aos continuos que exige el artculo 326 del cdigo civil? La
respuesta seria que los bienes adquiridos por los concubinos tendran dos
categoras; la primera cuando el bien fue adquirido por uno de los convivientes
opera la regla de los bienes propios entonces el bien pertenece al adquiriente; la
segunda cuando el bien fue adquirido por ambos opera la regla de la copropiedad
entonces el bien pertenece a ambos.
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artculo 5 (cinco) dndole el carcter constitucional al concubinato. Y es a partir
del cual marca una distancia frente al matrimonio ya que no le da el carcter de
institucin de la familia lo que si hace con el matrimonio y es ms todava restringe
ciertos derechos a los concubinos, como son los efectos hereditarios, pensiones de
sobrevivencia, etc. Y le da acceso tan solo a la sociedad de gananciales que se
pudiera producir dentro del concubinato.
Ahora si nos avocamos, hacer un poco de historia nos daremos cuenta que en el
Per anteriormente exista el concubinato con el nombre de Servinakuy, esto desde
la poca de los incas. Pero esto no siempre fue respetado por nuestros legisladores
anteriores y actuales e incluso por la sociedad ya que siempre se ha ubicado al
concubinato en un status inferior al matrimonio llegando incluso a considerarla
como una unin ilegitima, como una unin ilegal, como una unin inmoral, a pesar
que el concubinato es muy antiguo en el Per y el mundo.
Es por ello que el tema de investigacin (la institucin jurdica del concubinato), es
muy complejo y a la vez polmico motivo por el cual merece un estudio profundo,
como una tesis de investigacin y una consideracin de institucin jurdica de la
familia, claro est con ciertos cambios legislativos y estructurales que debe tener el
concubinato porque llevarlo a la categora de institucin tal como est ahora no se
lograra nada bueno jurdicamente para la sociedad. Motivo por el cual de lo dicho,
el concubinato es parte de la sociedad y por ende del Derecho ya que este protege al
pas en forma general y de la cual lo debe de hacer en forma responsable con
sujecin a la realidad prctica de la sociedad.
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1.2. Formulacin del problema
1.3. Objetivo
13
1.4 Justificacin del Problema.
14
1.5. HIPOTESIS
Tabla 2
IDENTIFICACION DE VARIABLES
VARIABLE VARIABLE
INDEPENDIENT DEPENDIENT DIMENSIONE
E E S INDICADORES
Sentencia Derecho de
1 Declarativa Propiedad Propiedad Demandante
2 Poseedor
15
1.5.2. Hiptesis especficos
a) El concubinato es considerado un acto inmoral por el exceso de
libertad que existe en los sujetos que conforman esta relacin y porque al
no tener un registro donde se anote tal hecho y se pueda dar fe de su
existencia, es fcil para cualquiera de los concubinos ponerle fin a esta
relacin por decisin unilateral y con consecuencias peligrosas para el
otro concubino y a la vez este exceso de libertad da lugar a que este tipo
de relaciones se pueda llevar en paralelo con otras parejas.(hiptesis
descriptiva)
Tabla 3
IDENTIFICACION DE VARIABLES
VARIABLE VARIABLE DIMENSIONE INDICADORE
INDEPENDIENTE DEPENDIENTE S S
Registro
Consecuencias
1 El concubinato Acto inmoral Libertad Parejas
Tabla 4
IDENTIFICACION DE VARIABLES
VARIABLE VARIABLE VARIABLE
INDEPENDIENTE DEPENDIENTE INTERVINIENTES INDICADORES
1 El concubinato familia Matrimonio diferencia
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c) El hecho que el concubinato alcance derechos semejantes a los del
matrimonio hara que el legislador asuma su verdadero rol para legislar
con mayor exactitud, precisin y minuciosidad este hecho logrando de esta
manera minimizar los riesgos de contratacin de los terceros con la pareja
concubina que puede aparentar o no matrimonio al final los deberes,
obligaciones y derechos de la pareja concubina sern semejantes a los del
matrimonio. (Hiptesis de grado)
Tabla 5
IDENTIFICACION DE VARIABLES
VARIABLE VARIABLE
INDEPENDIEN DEPENDIENT DIMENSION INDICADOR
TE E ES ES
1 El concubinato matrimonio Exactitud riesgos
Deberes,
Obligaciones,
2 Precisin Derechos
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CAPTULO II. MARCO TERICO
La hiptesis principal considera que la unin de hecho es una situacin irregular del
matrimonio; entonces, la permanencia de sta por ms de dos aos le genera al
conviviente derecho en la sociedad de gananciales segn la normatividad civil
peruana. En las conclusiones parciales, se dice que el trabajo de campo ha
determinado que existen dos formas de concubinato: sctricto sensu y lato sensu; de
los cuales, la Constitucin Poltica, en su artculo 5, reconoce el primero de ellos,
estableciendo que la unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes
sujeta al rgimen de sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable. Agrega que el
concubinato sctricto sensu es la unin voluntaria de un varn y una mujer, los
cuales no tienen impedimentos matrimoniales, los mismos que cohabitan
habitualmente y en forma continua, constituyendo un hogar estable similar al
conyugal, teniendo as garantizada la sociedad de gananciales. En lo referente a los
deberes que tienen las parejas en el concubinato sctricto sensu, que es el que est
reconocido por la legislacin correspondiente, les asiste a los concubinos los
deberes de cohabitacin, fidelidad, asistencia recproca, entre otros; garantizando
as la sociedad de gananciales. Que luego de haber analizado la informacin
obtenida por las tcnicas de entrevista y encuesta a especialistas en el campo del
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sensu reconocido por la ley a nivel de concubinos puede generar patrimonio
comn y disponer de l, por acuerdo de ambos (pareja concubina). Finalmente, de
acuerdo a las tcnicas aplicadas a especialistas como vocales, jueces de familia,
abogados, entre otros, el 74% considera que es probablemente cierto que las
uniones de hecho tienen una fuerte incidencia del entorno socio-cultural, lo cual
incrementa el concubinato sctricto sensu y lato sensu en el pas.
b. Se plantea la necesidad de la modificacin del texto actual del artculo 326 del
Cdigo Civil peruano, a fin de que se recurra a todos los medios probatorios que la
ley procesal civil acepta para el reconocimiento legal de la unin de hecho o
concubinato, sin exigirse necesariamente un principio de prueba escrita.
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f. El reconocimiento judicial de las uniones de hecho o concubinarias con las
caractersticas que se sealan establecer derechos en la sociedad de gananciales.
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por ello, en la realidad social, existen otros arreglos familiares informales, pero con
igual vinculacin afectiva, econmica, sexual, emocional, paternal y hasta
figurativamente parental (las familias ensambladas, reconstruidas o reconstituidas),
que inclusive el Tribunal Constitucional considera que deben protegerse
legalmente.
a. Teora sancionadora
Peralta Anda explica que una de las orientaciones en cuanto a las uniones de
hecho es prohibirla y sancionarla, cuyas razones son: la libertad sin lmites de los
concubinos que ocasiona graves consecuencias para la mujer y los hijos y que, por
lo tanto, no puede ser jurdicamente protegida; el concubinato representa un peligro
social para la mujer y los hijos frente a la inminencia del abandono y el despojo
patrimonial; y por el engao o perjuicio econmico que podra resultar para terceros
de la apariencia de un hogar falso. Por consiguiente, sostiene que la ley debe
prohibir y sancionar drsticamente las uniones de hecho procurando su extirpacin
definitiva; o en su caso, la normatividad legal deber imponerle cargas. Comenta
que esta orientacin se ha seguido desde el Concilio de Trento, que autorizaba la
separacin de los concubinos por la fuerza, y la antigua legislacin albanesa y
rumana, que sancionaron el concubinato con pena privativa de la libertad y multas
pecuniarias, respectivamente.
b. Teora abstencionista
La teora abstencionista considera que carece de sentido regular la unin de hecho
con requisitos referentes a su constitucin y desarrollo porque implicara otorgarle
solidez al concubinato, equiparndolo con el matrimonio mismo.
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Desde el Cdigo Civil de 1852, se ha propuesto la extincin del concubinato en el
Per sin conseguir ningn resultado; por el contrario, se ha incrementado en las
zonas urbanas. En cuanto al servinakuy, su extirpacin ha sido casi imposible por
su origen histrico y prctica consuetudinaria.
Vera comenta que para Cornejo Chvez las razones por las cuales se pone
empeo en extirpar el concubinato no son nicamente de orden religioso, sino,
tambin, de carcter sociolgico y que pueden resumirse en que la libertad sin
lmites de que gozan los concubinos es incompatible con las familias que crean. Al
efecto, Vera describe las tres razones del ponente del Libro de Familia del Cdigo
Civil: a) desde el punto de vista de la mujer, ella generalmente es el sujeto dbil de
la relacin y la inestabilidad de la unin concubinaria no es la mejor garanta para
la manutencin y educacin de sus hijos y, finalmente, para los terceros que,
engaados por la apariencia de un matrimonio, contratan con una presunta sociedad
conyugal.
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c. Teora de la apariencia jurdica
El Cdigo Civil de 1984, adems de haber adoptado la posicin abstencionista,
recoge la teora de la apariencia jurdica. Esta teora consiste en considerar, para el
reconocimiento judicial de la unin de hecho, a aqulla que persiga alcanzar
finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio.
d. Teora reguladora
La teora reguladora plantea que el reconocimiento legal de la unin de hecho
noconstituye una vulneracin del orden pblico, la moral y las buenas costumbres,
en razn de que las uniones de hecho entre un varn y una mujer, sin impedimento
matrimonial, pueden convertirse en matrimonio en cualquier momento.
Para Yolanda Vsquez Garca, la unin de hecho produce efectos negativos para la
mujer conviviente que presta su colaboracin personal y econmica a su pareja
para la adquisicin de bienes durante el perodo concubinario, no recibiendo
proteccin de la ley. Esto le permite sostener que el Estado no puede dejar de
regular, a travs de la ley, los efectos del concubinato, porque tiene trascendencia de
carcter personal y patrimonial, pero para que esos efectos tengan existencia real y
sean exigibles, mediante alguna accin judicial, es preciso que el Derecho peruano
reconozca antes su existencia para regular legalmente los efectos jurdicos.
Manifiesta que el reconocimiento legal no significa el desconocimiento o el
desplazamiento del matrimonio civil ni tampoco constituye una afrenta contra el
orden pblico, la moral y las buenas costumbres.
Carolina Mesa Marrero seala que la razn fundamental para que exista una
regulacin legislativa de la unin de hecho en gran parte de los pases
hispanoamericanos es la condicin social y econmica en la que vive una gran parte
de su poblacin, lo que justifica que el legislador intervenga en la reglamentacin
de las relaciones personales y patrimoniales de los convivientes, proporcionando
una adecuada proteccin legal a estos grupos familiares.
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La regulacin de la unin de hecho cuenta con diversos mtodos que sealaremos a
continuacin:
e. Teora de la desregulacin
La teora de la desregulacin implica que slo la va jurisprudencial resolver caso
por caso y aplicar analgicamente las disposiciones matrimoniales que considere
convenientes y adecuadas a la situacin en particular.
Navarro Valls sostiene que quizs ser preciso un tratamiento distinto, que reenve
la regulacin de las uniones de hecho al mbito de la autonoma privada y,
subsidiariamente, de la jurisprudencia. Opina que, muy probablemente, una
regulacin por ley acabara sofocando las uniones de hecho en la medida en que se
las uniformice.
f. Teora moderada
Peralta Anda describe la teora moderada como aquella que reconoce la
existencia del concubinato, pero sin equipararlo a la unin matrimonial,
concediendo algunos derechos a favor de los sujetos dbiles de la relacin
concubinaria. Seala como sus fundamentos: el concubinato es un fenmeno social
muy extendido que no puede desarrollarse al margen de la ley ni del derecho, por lo
que deber regularse sus consecuencias; debe rodearse de algunas garantas a los
sujetos dbiles de la relacin concubinaria como son la mujer y los hijos, quienes
sufren las consecuencias de su rompimiento y/o abandono de la pareja; y la ley, por
otro lado, debe gobernar algunos defectos del concubinato, ya que su fragilidad
atenta contra la estabilidad de la familia de base no matrimonial.
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La funcin familiar, para la Comunidad de Madrid, ya no queda vinculada
solamente a la familia constituida mediante matrimonio, sino que tambin
corresponde a la familia de hecho, entendindola como la unin duradera y estable
de dos personas, con capacidad suficiente y sin vnculo matrimonial subsistente
que, con independencia de su sexo, ausencia de toda formalidad y desarrollando
una comunidad de vida, cumplen espontnea y voluntariamente deberes de
responsabilidad y solidaridad recprocos.
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las esposas tena mejor derecho. El Pontfice Paulo III trat de resolver este
conflicto declarando que en estos casos deba considerarse como legtima a la mujer
con la que inicialmente se hubiera contrado enlace matrimonial.
La unin de hecho subsisti como un hecho efectivo y con innegable difusin, sin
que tuvieran eficacia para hacerla desaparecer las sanciones de carcter penal
dictadas en la poca republicana, que disponan que el marido que incurra en
adulterio, teniendo manceba en la casa conyugal, ser castigado con reclusin en
segundo grado; y con la misma pena en tercer grado, si la tuviese fuera. En
cambio, no se consideraba como delito la unin de hecho de las personas libres.
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naturaleza de carcter indemnizatorio, pero estim que ella no poda tener cabida en
el libro del Derecho de Familia. Agreg que tampoco proceda basarla en la idea de
un contrato de sociedad, porque faltara la affectio societatis. Pero, por una razn
de justicia, acept que se declare comprendido el caso en el enriquecimiento
indebido.
Como se desprende del acpite anterior, cada autor hace nfasis en algn aspecto
especfico del fenmeno siendo para unos, lo ms importante, las relaciones
sexuales mientras que otros enfatizan en la ausencia de vnculo jurdico como lo
esencial, y otros por su parte hacen el nfasis en la temporalidad de la unin. en
realidad, no existe contradiccin entre las definiciones dadas, lo que ocurre es que,
o bien pecan por incompletas, o son definiciones parciales que enfocan solo una de
las facetas del problema en estudio, segn sea de mayor trascendencia a uno de sus
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elementos frente a los dems, sin enfocar la nocin integral que se debe tener del
concubinato.
Para Yuri Vega, cuando la calificacin de la unin viene dada por una frmula
lingstica que alude a la familia, ya sea como familia paramatrimonial o familia
de hecho, el trmino familia no solo aproxima el fenmeno a la familia fundada
en el matrimonio, sino que, adems, transmite un patrimonio de valores y
emociones que componen un cuadro de referencias importantes: la convivencia de
dos personas de sexo diferente, fundada en la comunin material y espiritual,
alegrada por la presencia de los hijos. Agrega que se recurre a expresiones como
concubinato, convivencia adulterina, convivencia extramatrimonial,
convivencia fuera del matrimonio, matrimonio de hecho, para hacer notar que
no se ajusta a la familia matrimonial y que, por ende, se trata de un hecho que se
encuentra fuera del orden social, fuera del derecho, al estrellarse con los valores por
todos reconocidos: es lo ilcito, lo anormal, lo reprobable.
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Libre de impedimento matrimonial.
Se prueba que existe una unin de hecho mediante la posesin constante de estado,
con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal, siempre que exista un
principio de prueba escrita.
Que los que se unen estn libres de impedimento matrimonial: esto es que
ninguno de los concubinos tengan el impedimento u obstculo para que en
cualquier momento puedan regularizar o formalizar dicha unin a travs del
matrimonio, por tanto rigen los impedimentos contemplados en los artculos 241
como 242 del cdigo civil.
Que persigan fines parecidos a los del matrimonio: es decir, llevar una vida en
comn, vivir juntos, cohabitar bajo el mismo techo.
Que dicha unin sea estable y duradera: por lo menos, que haya permanecido la
pareja unida por dos aos consecutivos. De ah que las uniones espordicas y
pasajeras, es decir eventuales, no pueden ser consideradas concubinarias.
Que dicha unin sea singular y publica: es decir que dicha unin y estado de
cohabitacin en que se encuentran los concubinos, sea evidente, notoria, nica,
monogamica, estable, no clandestina, eventual, pasajera, circunstancia, fugaz,
reconocida y as asumida por los parientes, vecinos y dems relaciones sociales.
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2.3.4. Prueba de concubinato
La prueba del concubinato lo constituye la posesin del estado de concubinos o
convivientes, a partir de fecha ms o menos aproximada, la misma que deber ser
probada con arreglo a lo prescrito en el segundo prrafo del artculo 326 del cdigo
civil, por cualquiera de los medios probatorios admitidos por nuestro cdigo
procesal civil, siempre que exista un principio de prueba escrita. Precisamente esto
es difcil.
a) Que si bien el artculo 326 del cdigo civil no exige la declaracin jurisprudencial
previa, este requisito ha sido considerado por ejecutorias de esta sala casatoria,
como un elemento para reconocer la existencia de una comunidad de bienes, ya que
los derechos reales que estn en juego requieren de elementos materiales que
impidan causar perjuicios a terceros que contratan con alguno de los convivientes.
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pretensiones, no requirindose un previo reconocimiento judicial. Esta apreciacin
se sustenta en la naturaleza de las pretensiones que se reclaman, las que se exigen
una pronta atencin.
los concubinos sobre todo el varn cuida mucho de que no queden pruebas
escritas, de ah que en algunos casos esta existencia resulta difcil demostrar,
aunque no imposible, probar la condicin de concubino es un va crucis, de ah la
necesidad que hay de crear el registro de uniones de hecho como parte de los
registros de estado civil.
Por muerte: la unin concubinaria termina con la muerte de uno de los concubinos,
en que se entiende termina la sociedad de bienes creada entre ellos. Cuando
hablamos de la muerte como una forma de extinguir del concubinato tenemos que
entender que para nuestra legislacin civil hay dos tipos de muerte: la natural y la
presunta.
Sin embargo, cabe acotar que entre los concubinos la sucesin no funciona a favor
de ninguno de ellos, lo cual creemos que es injusto, sobre todo cuando han
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dedicado su vida, uno al lado del otro, ha habido entre ellos fidelidad, permanencia,
es decir ha revestido su unin casi los mismos caracteres que un matrimonio, y a un
ms formando como dice le es aplicable al rgimen de sociedad de gananciales.
siendo la muerte al igual que en el matrimonio una forma de dar fin al concubinato,
debiera generar en este aspecto el derecho sucesorio en el concubino, sobre todo si
se demuestra que ha sido la nica persona que le ha acompaado toda su vida y que
a veces se queda solo en la poca que ms lo necesita, quiz en las postrimeras de
su vida, creemos que solo as, se contribuira a erradicar o por lo menos a
disminuir la unin concubinaria y aumentar las uniones matrimoniales, ya que los
concubinos veran que de nada les vale, sobre todo al varn, pretender burlar los
derechos de su compaera recurriendo al concubinato.
Las razones por las cuales se empe en extirpar el concubinato no son nicamente,
como lo hacen notar planiol y ripert de orden religioso, sino de carcter
sociolgico, y pueden resumirse en que la libertad sin lmites de que gozan los
concubinos es incompatible con la familia que crean en efecto:
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c.- Para los terceros que engaados por la apariencia de unin matrimonial que
ostenta el concubinato, contratan con una presunta sociedad conyugal, el
descubrimiento tardo de la verdadera ndole de la unin puede hacerles victimas de
manejos dolosos de los concubinos.
De otro lado, aun admitiendo como razonable esta solucin se tropezara con el
obstculo de que, justamente por no haber documento constitutivo alguno y por
basarse la unin en la confianza mutua y en la imprevisin, habr de ser difcil
determinar los bienes que cada concubino aporto y la proporcin en que cada cual
ha contribuido a formar o acrecentar el caudal comn.
33
vinculacin se formalizaba antes ante testigos para impedir que fuera considerada
como esposa legtima en virtud de un matrimonio clandestino. Por otro lado, el
antiguo derecho francs se limit a desconocer efectos jurdicos al concubinato y,
adems, adopt una serie de medidas tendientes a combatirlo.
Para Isaac Tena Piazuelo, no resulta fcil formular un concepto de las uniones de
hecho, sosteniendo que puede afirmarse, de modo muy amplio, que se trata de una
situacin en que dos personas viven juntas en intimidad, por lo general un hombre y
una mujer, como si de un matrimonio se tratase, pero que no estn casados entre s,
aunque puede suceder tambin que esa pareja est integrada por dos personas del
mismo sexo.
34
La inscripcin en el Registro de Uniones de Hecho es voluntaria y debe realizarse
por ambos convivientes en el domicilio de su comunidad. Pueden acceder a sta
mediante el otorgamiento de escritura pblica. Esto implica que la unin de hecho
espaola es reconocida administrativamente. Para nuestro ordenamiento legal, la
inscripcin registral de la unin de hecho constituira una verdadera innovacin.
Las leyes de Aragn y Castilla-La Mancha consideran a las uniones de hecho tanto
heterosexuales como homosexuales. La independencia de la orientacin sexual no
sera viable en nuestro sistema legal, porque la heterosexualidad es un elemento
configurante y estructural del matrimonio; por lo tanto, no se podra aplicar la tesis
de la apariencia matrimonial. Adicionalmente, la homosexualidad es una causal de
anulabilidad de matrimonio; y cuando es sobreviniente a ste, es causa de
separacin de cuerpos, con el consecuente divorcio.
En conclusin, para nosotros, las leyes espaolas citadas en prrafos anteriores nos
proporcionan dos elementos nuevos a considerar dentro de la conceptualizacin de
la unin de hecho como: la inscripcin de la unin de hecho en el Registro de
Uniones de Hecho y la independencia de la orientacin sexual.
En Costa Rica, se considera unin de hecho a la unin entre un hombre y una mujer
que posean aptitud legal para contraer matrimonio, que sea pblica, notoria, nica y
estable por ms de tres aos, la cual surtir todos los efectos patrimoniales propios
del matrimonio formalizado legalmente al finalizar por cualquier causa. Cualquiera
de los convivientes o sus herederos podrn solicitar al Tribunal el reconocimiento
de la unin de hecho, y la accin caducar a los dos aos a partir de la ruptura de la
convivencia o de la muerte del causante. En el caso peruano, la accin para entablar
el reconocimiento de la unin de hecho sin impedimentos matrimoniales prescribe a
los diez aos; pero si se trata de reclamar una pensin alimenticia de parte de uno
de los convivientes que es integrante de una unin de hecho con impedimento legal,
la accin prescribir a los dos aos.
35
su existencia. Dicha declaracin proceder al acaecer el fallecimiento de uno de los
convivientes o la ruptura de la unin.
Para Bolivia, se entiende que existe una unin conyugal libre o de hecho cuando el
varn y la mujer, voluntariamente, constituyen hogar y hacen vida en comn en
forma estable y singular con la concurrencia de los requisitos establecidos en la ley.
Las uniones conyugales libres o de hecho que sean estables y singulares producen
efectos similares al matrimonio, tanto en las relaciones personales como
patrimoniales de los convivientes. Pueden aplicarse a dichas uniones las normas
que regulan los efectos del matrimonio, en la medida compatible con su naturaleza,
sin perjuicio de las reglas particulares. Quedan comprendidas las formas
prematrimoniales indgenas como el tantanacu o sirvinacu, las uniones de
hecho de los aborgenes y otras mantenidas en los centros urbanos, industriales y
rurales.
36
En cuanto a la heterosexualidad, es una caracterstica que no falta en todas las
definiciones de uniones de hecho, pese a la serie de reivindicaciones de los grupos
homosexuales.
En cuanto a los efectos personales, los convivientes carecen del derecho a los
alimentos durante la convivencia. El ordenamiento legal peruano no les otorga ese
derecho; s lo hace despus de la ruptura, cuando la relacin se extingue por
abandono unilateral de su conviviente, siempre que elijan dicha opcin en vez de la
indemnizacin por dao moral.
37
conviviente sin impedimento matrimonial como soltero, lo que pudiera ser
aprovechado por aqul para presentarse como alguien libre de compromisos y apto
para iniciar una relacin de pareja.
Si bien la Constitucin Poltica del Per considera a todos los hijos iguales, el hijo
de la convivencia es considerado hijo extramatrimonial por la ley civil; es decir, si
el padre no lo quiere reconocer, la madre, en representacin del hijo, deber
entablar una accin de filiacin de paternidad extramatrimonial. Es por ello que se
dice que la legislacin vigente provoca la desproteccin del derecho a la identidad y
filiacin del hijo de los convivientes.
38
estado matrimonial, segn la cual la unin de hecho produce los mismos efectos
que el matrimonio.
Vsquez sostiene que el primero tiene los efectos jurdicos de una sociedad de
bienes; y el segundo, la accin de enriquecimiento indebido.
Para Peralta Anda, el concubinato es una unin de hecho caracterizada por una
vida en comn que presenta caracteres de estabilidad y continuidad entre personas
de diferente sexo y que viven en pareja. Comenta que el actual Cdigo Civil de
1984 no discrimina los conceptos de concubinato y unin de hecho, sino al
contrario, los equiparara como semejantes y los regula en los artculos 326 y 402
inciso 3 en sus dos especies: propio e impropio.
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Consideramos que, actualmente, tanto el empleo del trmino concubinato como su
clasificacin en propio e impropio van perdiendo vigencia en el lxico legal del
Derecho Comparado. Nos parece ms adecuado el empleo del trmino unin de
hecho y su clasificacin por la existencia o no de impedimentos. El ordenamiento
legal peruano ha establecido dos tipos de uniones de hecho: la unin de hecho que
cumple con los requisitos legales para ser reconocida judicialmente y la unin de
hecho que carece de dichos requisitos.
Para scar Borgonovo, existe concubinato cuando hay ligamen con terceros; y en
general, llama tambin concubina a cualquier mujer que hace vida marital con un
hombre que no es su marido, cualquiera que sea el estado de ambos. Considera que
el sistema es errneo porque deben regularse todas las situaciones en que se
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presenta la pareja de hecho, sin perjuicio de preferir una situacin legal
determinada.
a. Unin heterosexual
La unin de hecho debe ser heterosexual para ser reconocida judicialmente.
b. Carcter fctico
La unin de hecho es una relacin de pareja jurdica por voluntad de las partes de
apartarse de las reglas del matrimonio. Sin embargo, esto no significa que de la
relacin concubinaria no puedan derivarse consecuencias jurdicas.
41
d. Permanencia en el tiempo
En principio, la relacin de los convivientes no puede ser casual ni momentnea ni
accidental, debe haber transcurrido un plazo de por los menos dos aos continuos
de convivencia.
En otros casos, no se ha podido probar el tiempo exigido por la ley, debido a las
separaciones por motivos de trabajo o enfermedad o violencia familiar; sera
conveniente analizar si este tipo de separaciones interrumpe el plazo o se considera
para el cmputo.
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En el caso del matrimonio, la ley civil dispone que el juez puede suspender el deber
de cohabitacin cuando su cumplimiento ponga en grave peligro la vida, la salud o
el honor de cualquiera de los cnyuges o la actividad econmica de la que depende
el sostenimiento de la familia. Tambin, la cohabitacin de una unin de hecho
puede ser suspendida por el Juez de Familia por violencia familiar, en aplicacin
del artculo 21 del Decreto Supremo N 006-97-JUS. Adems, el juez puede
ordenar otras medidas como: la salida temporal del agresor del domicilio y la
prohibicin temporal de toda clase de visitas por parte del agresor. Desde nuestro
parecer, cuando se dicta este tipo de medidas judiciales, no perjudican el perodo
de cohabitacin ganado; y en caso de haber expirado la medida y se contine con la
cohabitacin, se seguir computando el plazo de los dos aos. Qu criterio deber
adoptar el juzgador para que el conviviente no pierda derechos si se suspende la
convivencia por estas causas?
e. Notoriedad
La notoriedad es un elemento esencial manifestado en el pblico conocimiento de
la unin de hecho ante parientes, amigos, compaeros de trabajo, vecinos y
cualquier persona relacionada a los convivientes. En caso contrario, los
convivientes que ocultan su unin de hecho ante los dems manifiestan su
desinters en ser reconocidos u ocultan algn impedimento matrimonial. En materia
de contratacin, ese ocultamiento puede afectar los derechos de terceros.
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cuando se presenta una unin de hecho sucesiva, en razn de que uno de los
convivientes decide terminar unilateralmente su unin de hecho y, posteriormente,
establece una nueva convivencia con una tercera persona.
g. Ausencia de formalidad
Las uniones libres, por ser tales, carecen de las formalidades que se requieren para
la celebracin del matrimonio. Los concubinos asumen una relacin de manera
voluntaria, y as la sostienen, sin recurrir a autoridad alguna, especialmente en
nuestro medio en el que, a diferencia de las legislaciones escandinavas o de las que
se inspiran en ellas (como las de Francia, Alemania y algunas autonmicas de
Espaa), no existe registros para la convivencia.
Una de las diferencias bsicas con el matrimonio es que en la unin de hecho hay
ausencia de cualquier formalidad o solemnidad al iniciar la convivencia. Estamos
ante una situacin que se crea por la voluntad de la pareja que decide iniciar un
proyecto de vida en comn, pero, a diferencia del matrimonio, a los convivientes no
los une un acto solemne. Es evidente que la falta de formalidad en la constitucin
de la unin plantea dificultades para acreditar la existencia de la convivencia de
hecho; pero es precisamente la ausencia de toda formalidad una de las notas
caractersticas de la unin extramatrimonial.
Con el afn de regularizar las convivencias, los gobiernos locales promueven los
denominados matrimonios masivos, que se celebran con todas las formalidades
de ley. En la celebracin de estos matrimonios, se pueden casar cientos de personas
de diversas edades y condiciones sociales.
h. Inestabilidad
Yuri Vega Mere sostiene que la estabilidad implica compartir un techo comn y,
adems, cohabitar, es decir, vivir maritalmente como pareja, tener vida sexual; y
cita a Beatriz Gonzlez, quien asegura que cuando no hay hogar comn no hay
concubinato, quedando excluidas por la ausencia de dicho requisito las uniones
espordicas o circunstanciales cuando solamente se comparte el lecho los fines de
semana o de modo infrecuente. Vega menciona la sentencia del 30 de enero de 1998
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de la Corte Suprema mediante la cual se dispone que hay concubinato cuando un
varn y una mujer hacen vida de casados sin ser tales, siempre que exista carcter
de permanencia o habitualidad.
i. Perodo de prueba
Actualmente, en cualquiera de los estratos sociales de nuestro pas, puede ser una
alternativa optar por la convivencia, como un perodo de prueba para saber si la
pareja se comprende. En caso sea as, la celebracin del matrimonio estar
condicionada al logro de la complementariedad de la pareja.
La unin de hecho puede terminar de cuatro maneras y por las siguientes causas:
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b. Ausencia judicialmente declarada, lo que solo es posible despus de dos aos
de su desaparicin.
En los tres casos citados, si la unin de hecho cumple con los requisitos del artculo
326 del Cdigo Civil, los convivientes tienen derecho a que el juez les reconozca el
rgimen de sociedad de gananciales establecido por la ley. Para que sea viable este
reconocimiento de los efectos patrimoniales, el juez previamente debe haber
declarado la existencia de la unin de hecho. El reconocimiento del rgimen de
sociedad de gananciales tendr como propsito la disolucin y liquidacin para el
reparto de los gananciales entre los convivientes.
El trmite es similar para las dems causales, con la diferencia de que las
pretensiones sern tres: declaracin judicial de la existencia de la unin de hecho,
reconocimiento judicial del rgimen de sociedad de gananciales e indemnizacin o
pensin de alimentos, segn eleccin del conviviente abandonado.
La regla general es que cuando uno de los cnyuges se separa por aplicacin del
divorcio remedio, la ley lo sanciona con la prdida de diversos derechos:
46
En el caso del divorcio remedio, se sanciona al cnyuge abandonante con la prdida
del derecho de gananciales en proporcin al tiempo de la separacin y de los
derechos hereditarios, por haber ocasionado la ruptura del vnculo matrimonial, sin
causal alguna ni culpa del abandonado. Adems, por haber destruido el compromiso
matrimonial y truncado el proyecto de vida familiar.
Para Prez Urea, la unin de hecho no crea, por s misma, una comunidad de
bienes, ni puede presumirse que sta exista, sino que es absolutamente necesaria
para su existencia que est expresamente convenida, y si de esto no aparece prueba
alguna, aun habiendo convivido tcitamente, los bienes adquiridos por cada uno son
de propiedad exclusiva de cada cual.
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Como primer antecedente del reconocimiento de los derechos de los convivientes
sobre los bienes adquiridos durante la unin de hecho durante la vigencia del
Cdigo Civil de 1936, contamos con el pronunciamiento del Tribunal Agrario el 16
de julio de 1970, amparando la pretensin de una mujer concubina a quien se le
otorg el 50% de los bienes adquiridos durante el perodo de convivencia, porque:
El patrimonio de la unin de hecho est conformado por los bienes propios y bienes
sociales de cada conviviente, incluidas las deudas, las cargas y el menaje del hogar.
Este inventario tiene que ser necesariamente judicial, porque se efectuar dentro del
proceso judicial de reconocimiento de la unin de hecho. Dentro del inventario no
se tomar en consideracin los bienes que corresponden al conviviente fallecido o
declarado ausente.
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Realizado el inventario judicial, se pagarn las obligaciones sociales concubinarias
y las cargas; despus se reintegra a cada conviviente los bienes propios que
resultaren. Sern gananciales los bienes remanentes, despus de efectuada la
operacin anterior. Estos gananciales se dividirn por mitad entre ambos
convivientes o entre sus respectivos herederos.
49
2.3.15. Casos excepcionales del derecho a alimentos
En el rgimen de sociedad de gananciales, el sostenimiento del hogar se identifica
con el concepto de cargas de la familia y se circunscribe a la actuacin de la
potestad domstica. El sostenimiento del hogar debe considerarse como los gastos
comunes y necesarios para el mantenimiento de la familia de hecho, educacin e
instruccin de los hijos, habitacin, vestido, atencin de enfermedades y todos
aquellos gastos propios de la familia de hecho. Sin embargo, el derecho de
alimentos, fijado en el artculo 326 del Cdigo Civil, slo se ha circunscrito al
conviviente abandonado por decisin unilateral del otro; esto significa que
expresamente nuestro ordenamiento legal ha excluido los alimentos para los
convivientes durante su relacin convivencial como obligacin legal.
Yuri Vega sostiene que, aunque concluyan los efectos, la unin de hecho que
termina por el abandono no es razn para que deje de ser exigible un mnimo deber
de solidaridad de quien deja el hogar, y, en ese caso, el juez deber valerse de
argumentos concretos que superen la dimensin moral del deber de solidaridad,
basndose en la comprobacin de las reales necesidades del abandonado y de la
capacidad econmica del concubino que puso fin a la unin.
Para que se pueda conceder una pensin alimenticia, en base a una supuesta ruptura
de la relacin convivencial, se exige que el solicitante de dicha pensin mantenga
una relacin convivencial actual o vigente, o acredite la condicin de abandonado,
y que sea este conviviente quien elija alternativamente entre una cantidad de dinero
por concepto de indemnizacin o una pensin de alimentos.
50
miembros de la Comisin Revisora crear una sui gneris figura del concubino
alimentista en analoga al hijo alimentista?; y si no se casa o une de hecho la
concubina alimentista con otra persona, hasta qu tiempo debe continuar vigente la
pensin alimenticia?; debe obligarse al ex concubino a otorgarle siempre una
pensin alimenticia, aunque no exista ningn tipo de relacin personal?
Nos hacemos la misma pregunta que Yuri Vega: Cunto tiempo va a ser exigibles a
pensin alimenticia entre convivientes? Para el jurista, el criterio aplicable es de la
real necesidad; es decir, si no se acredita la necesidad, de la pensin debera ser
simblica y muy limitada en el tiempo, y si demuestra que el obligado ya no la
requiere, se debe ordenar la extincin de la obligacin sin la posibilidad de que se
active de nuevo. Agrega que tambin debe extinguirse la obligacin cuando el ex
concubino abandonado contrae nupcias o mantiene una nueva relacin de hecho,
pues ser el nuevo consorte quien deber asumir tal deber. Distinta solucin se
podr obtener si quien se casa o forma un nuevo hogar convivencial es quien
abandon a su anterior compaero, pues si ste todava requiere de asistencia, la
obligacin perseguir al antiguo concubino, pudiendo afectar la sociedad de
gananciales que tenga el abandonante con terceros o sus bienes propios si opt por
el rgimen de separacin de patrimonios.
Tambin tiene derecho a ser indemnizada por el dao moral en los casos de abuso
de autoridad o de promesa de matrimonio si sta consta de manera indubitable o de
cohabitacin delictuosa o de minoridad al tiempo de la concepcin.
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Al conviviente que ha formado una unin de hecho con impedimento matrimonial
no le corresponde el derecho de alimentos, aunque haya sido abandonado por su
pareja; slo podr accionar por enriquecimiento indebido.
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accidente, que tengan o hayan tenido uno o ms hijos comunes, y que la viuda se
encuentre en estado grvido a la fecha del fallecimiento del asegurado.
El viudo y la viuda invlidos con derecho a pensin, que requieran del cuidado
permanente de otra persona para efectuar los actos ordinarios de la vida, percibirn,
adems, la bonificacin mensual, cuyo monto ser igual a una remuneracin
mnima vital correspondiente al lugar de su residencia.
53
CAPTULO III. METODOLOGIA
54
RECOMENDACIONES
55
FUENTES DE INFORMACIN
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