El pargrafo en referencia, es del siguiente tenor:
Cuando un afiliado haya cotizado el nmero de
semanas mnimo requerido en el rgimen de prima en tiempo anterior a su fallecimiento, sin que haya tramitado o recibido una indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez o la devolucin de saldos de que trata el artculo 66 de esta ley, los beneficiarios a que se refiere el numeral 2 de este artculo tendrn derecho a la pensin de sobrevivientes, en los trminos de esta Ley. El monto de la pensin para aquellos beneficiarios que a partir de la vigencia de la Ley, cumplan con los requisitos establecidos en este pargrafo ser del 80% del monto que le hubiera correspondido en una pensin de vejez.
El tema en controversia fue clarificado por esta Sala
de la Corte en la sentencia del 31 de agosta de 2010, radicacin 42628, reiterada en la del 1 de febrero y 12 de abril de 2011, radicaciones 42187, 41762 y 46428, respectivamente, y en la cual se concluy:
As las cosas, conforme se anot con antelacin,
debe entenderse que la alusin efectuada al nmero mnimo de semanas de que trata el pargrafo primero del artculo 12 de la Ley 797 de 2003 es el fijado por el artculo 33 de la Ley 100 de 1993, con las modificaciones que le hayan sido introducidas, entre otras, por la propia Ley 797 de 2003.
Sin embargo, ello ser as siempre y cuando que el
afiliado no sea beneficiario del rgimen de transicin pensional del artculo 36 de la Ley 100 de 1993, pues, en tal caso, y en tratndose de un afiliado al Seguro Social, por razn de los beneficios de ese rgimen se le debe aplicar, en materia de densidad de cotizaciones, el rgimen al cual se encontrara afiliado para el 1 de abril de 1994, que lo es el Acuerdo 049 de 1990, en particular su artculo 12, por as disponerlo el sealado artculo 36 de la Ley 100 de 1993.
Y lo anteriormente expuesto es as porque, en
primer trmino, como qued visto, las normas vigentes de ese acuerdo forman parte del rgimen de prima media con prestacin definida y, en segundo lugar, deben utilizarse en materia de edad, nmero de semanas cotizadas y monto de la prestacin, para los beneficiarios del rgimen de transicin pensional.
Descendiendo al caso concreto, encuentra
la Sala que el asegurado falleci el 17 de abril de 2004, por lo que el nmero de semanas requeridas en el rgimen de prima media al que se refiere el pargrafo 1 del artculo 12 de la Ley 797 de 2003, es el previsto en el 9 del mismo ordenamiento que modific el 33 de la Ley 100 de 1993, el cual exige un total de 1000 semanas de cotizacin, requisito ste que no se cumple en tanto qued establecido que el asegurado slo alcanz a sufragar 997 semanas durante toda su vida laboral.
Sin embargo, observa la Sala que el afiliado
naci el 28 de febrero de 1948, es decir, que para el 1 de abril de 1994, tena ms de 40 aos de edad, lo que significa que lo cobijaba el rgimen de transicin previsto en el artculo 36 de la Ley 100 de 1993, por lo que para efectos de la densidad de cotizaciones el rgimen anterior aplicable, corresponde al previsto en el artculo 12 del Acuerdo 049 de 1990 aprobado por el Decreto 758 del mismo ao, el cual exiga para acceder a la pensin de vejez, un mnimo de 500 semanas de cotizacin pagadas durante los ltimos 20 aos anteriores al cumplimiento de las edades mnimas o haber acreditado un nmero de 1000 semanas de cotizacin, sufragadas en cualquier tiempo.
En ese orden, al revisar la historia laboral del
asegurado, se observa que durante el lapso comprendido entre el 17 de abril de 1984 y la de su fallecimiento, sufrag 598.2857 semanas, las cuales son ms que suficiente para que los beneficiarios del causante accedan a la pensin reclamada, y por lo tanto los cargos prosperan y habr de casarse la sentencia recurrida.
En sede de instancia, y de cara al recurso
de apelacin interpuesto por la parte demandada, bastan las consideraciones expuestas en casacin para confirmar la sentencia de primer grado. Sin costas en el recurso extraordinario por cuanto la acusacin sali avante; las de primera instancia como las defini el a quo y en la segunda no se causaron.