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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

EXCELENTSSIMA SENHORA MINISTRA PRESIDENTE DO


EXCELSO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.

Os advogados JOS ROBERTO


BATOCHIO, GUILHERME OCTVIO BATOCHIO, RICARDO
TOLEDO SANTOS FILHO e LEONARDO VINICIUS BATTOCHIO,
brasileiros, casados, devidamente inscritos nos quadros da
Ordem dos Advogados do Brasil, Seo de So Paulo, sob nos
20.685, 123.000, 130.856 e 176.078, respectivamente, todos
com escritrio na Capital do Estado de So Paulo, na Avenida
Paulista, no 1.471, 16o andar, vm, com o respeito devido, a
Vossa Excelncia para, com fundamento no artigo 5o, inciso
LXVIII, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, nos

AV. PAULISTA, 1471 16 ANDAR - 01311-200 - SO PAULO SP

TEL: (55 11) 3885 8000 3285 6600 - FAX: (55 11) 3285 2650

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artigos 647 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, e nos


demais dispositivos legais e regimentais que regulamentam a
matria, impetrar, em favor de ANTONIO PALOCCI FILHO,
brasileiro, casado, mdico e empresrio, inscrito no CPF/MF
sob n 062.605.448-63, domiciliado na Alameda Ministro
Rocha Azevedo, n 38, conjunto 41, So Paulo, Capital, a
presente ORDEM DE HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVA DE
RECURSO ORDINRIO, COM PLEITO DE MEDIDA LIMINAR, em
razo dos motivos fticos e jurdicos fundamentos articulados
s folhas 4 e seguintes desta impetrao.
Apontando como autoridade
coatora o Egrgio Superior Tribunal de Justia (Ordem de
Habeas Corpus n 387.557/PR), requerem digne-se Vossa
Excelncia receber o presente mandamus e ordenar o seu
processamento com a prvia concesso da liminar postulada
nas formas da lei.
Nestes termos,
P.P.Deferimento.
SP/Braslia, 26 de abril, 2017.

Jos Roberto Batochio, advogado.


OAB/SP 20.685

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Guilherme Octvio Batochio, advogado.


OAB/SP 123.000

Ricardo Toledo Santos Filho, advogado.


OAB/SP 130.856

Leonardo Vinicius Battochio, advogado.


OAB/SP 176.078

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1. BREVE HISTRICO DOS


FATOS.

O Paciente se acha sob


custdia cautelar (priso preventiva) na Superintendncia do
Departamento de Polcia Federal em Curitiba/PR, desde o dia
26/9/2016 (portanto h exatos sete meses), por fora de
deciso proferida pelo juzo da 13 Vara Federal daquela
subseo judiciria nos autos n 5043559-
60.2016.4.04.7000/PR. V-se ele acusado da prtica dos
delitos de corrupo passiva (artigo 317, caput e pargrafo
nico, cc. 327, 2, do Cdigo Penal e branqueamento de
capitais (artigo 1 da Lei n 9.613/1998), nos autos de n
5054932-88.2016.4.04.7000, conforme denncia que aqui se
acosta (doc. anexo).
Em resposta acusao (ou
defesa preliminar) o Paciente arguiu prejudiciais de mrito,
negou a prtica infracional e demonstrou inexistir crime em
seu comportamento, consoante se extrai da cpia que vai
acostada presente impetrao e que se pede desta faa
parte integrante (doc. anexo).

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Contra essa desnecessria e


odiosa restringenda, impetrou-se em seu favor, perante o
Tribunal Regional Federal da 4 Regio, ordem de habeas
corpus (HC n 5045442.90.2016.4.04.0000), com pleito de
medida liminar, com vistas a afastar a ilegalidade do dito
supressivo da sua liberdade.
A proviso jurisdicional de
urgncia e, ao depois, o prprio writ foram denegados por
aquela Corte, o que ensejou o aforamento de novo
mandamus, agora perante o Superior Tribunal de Justia (HC
n 387.557), eis que manifesta e acachapante a ilegalidade da
coao que se infligia e ainda se inflige ao Paciente.
Levada a julgamento, a
impetrao no foi conhecida e, examinada pela aludida Corte
Superior a possibilidade de concesso ex officio do mandamus,
restou mantida a priso preventiva decretada. Eis a ementa
desse decisum lavrado pelo STJ e aqui hostilizado:

OPERAO LAVA-JATO. PRISO


PREVENTIVA DECRETADA COM
FUNDAMENTO NA GARANTIA DA
ORDEM PBLICA, PARA

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ASSEGURAR A APLICAO DA LEI


PENAL E POR CONVENINCIA DA
INSTRUO CRIMINAL. ORDEM DE
HABEAS CORPUS DENEGADA NA
INSTNCIA INFERIOR, SENDO
MANTIDA A PRISO. IMPETRAO
DE NOVO HABEAS CORPUS, EM
SUBSTITUIO AO RECURSO
CABVEL (ART. 105, II, a, da CF),
PARA SE RECONHECER O DIREITO
DO PACIENTE EM RESPONDER AO
PROCESSO EM LIBERDADE, COM
FUNDAMENTO NA INEXISTNCIA
DE JUSTA CAUSA E NA AUSNCIA
DOS REQUISITOS PARA A PRISO
PREVENTIVA. NO CABIMENTO.
INEXISTNCIA, NO MAIS, DE
ILEGALIDADE MANIFESTA A
JUSTIFICAR A CONCESSO DE
OFCIO DA ORDEM ( 2 DO ART.
654 DO CPP). HABEAS CORPUS
NO CONHECIDO. DECISO
DEVIDAMENTE FUNDAMENTADA.
PRISO PREVENTIVA MANTIDA.

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I Sedimentou-se o entendimento
no sentido de no se admitir a
impetrao de Habeas Corpus em
substituio ao recurso previsto
em lei, prestigiando-se, assim, o
sistema recursal vigente e a
prpria eficincia da prestao
jurisdicional, que fica prejudicada
com o uso desmedido e abusivo
de Habeas Corpus impetrado em
substituio ao recurso cabvel.
II Estando a priso preventiva
devidamente fundamentada, no
resta caraterizado flagrante
constrangimento ilegal hbil a
justificar a atuao, de oficio,
deste Superior Tribunal de Justia
no sentido de conceder a ordem
( 2 do art. 654 do CPP).
III Havendo fundamentao
concreta quanto prova da
materialidade dos crimes e aos
indcios de autoria, no h que se
falar em falta de justa causa para a
ao penal, pois foram

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mencionados os elementos
probatrios mnimos a indicar a
materialidade e a autoria das
infraes penais.
IV A necessidade de debelar a
corrupo sistmica; a dimenso
social dos crimes de corruo e de
lavagem de dinheiro, com
nefastos efeitos sociedade; o
carter serial dos crimes
(praticados por vrios anos, de
maneira reiterada, profissional e
sofisticada - com uso de contas
secretas no exterior); e a
necessidade de prevenir a
participao do Paciente em
outros esquemas criminosos, em
novos crimes de lavagem de
dinheiro e, ainda, para prevenir
possvel recebimento de saldo de
propina pendente de pagamento,
so fundamentos concretos a
justificar a decretao da priso
preventiva para a garantia da
ordem pblica.

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V Havendo indcios da existncia


de contas secretas no exterior,
cujas quantias ainda no foram
rastreadas nem sequestradas, e
receio de que, estando em
liberdade, o Paciente possa
dissimular, desviar ou ocultar a
origem de tais quantias, justifica-
se o decreto de priso preventiva,
pois tal possibilidade impede o
sequestro e prejudica, assim, a
aplicao da lei penal.
VI A suspeita, baseada em
elementos concretos e
devidamente mencionados na
respectiva deciso judicial, de que
equipamentos de informtica
foram retirados da empresa do
Paciente com a finalidade de
dificultar a investigao, justifica a
decretao da priso preventiva
por convenincia da instruo
processual.

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VII Habeas Corpus no


conhecido, ficando mantida a
priso preventiva decretada.

(cf. aqui incluso o ato coator)

contra esse aresto do STJ


que se impetra, hic et nunc, a presente ordem de habeas
corpus.
Em brevssimo apanhado,
esse o histrico.

2. DO CONSTRANGIMENTO
ILEGAL.

Acha-se o Paciente sob


indisfarvel e hialino constrangimento ilegal, consubstanciado
na decretao da sua priso preventiva absoluta mngua de
justa causa e ao arrepio da lei, ilegalidade esta encampada
pelo Superior Tribunal de Justia, que no conheceu da

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impetrao e se recusou conceder de ofcio o writ, a despeito


da flagrante ilegalidade formal e material do dito prisional e
de se acharem ultrapassados todos os prazos razoveis para a
formao da culpa.
A situao ftica aqui versada
configura arquetpica coao ilegal, a teor do que dispe o
artigo 648, incisos I e II, do Cdigo de Processo Penal:

Art. 648: A coao considerar-se-


ilegal:
I quando no houver justa causa;
II quando algum estiver preso
por mais tempo do quer
determina a lei.

Demonstremos a ilegalidade.

3. DOS FUNDAMENTOS DA
IMPETRAO:

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3.1. DO CABIMENTO DO
PRESENTE WRIT EM
SUBSTITUIO AO
CONSTITUCIONAL RECURSO
ORDINRIO.

pacfico e remansoso o
entendimento dessa Colenda 2 Turma do STF no sentido do
cabimento de habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio,
consoante se depreende dos seguintes precedentes:

HABEAS CORPUS. WRIT


SUBSTITUTIVO DE RECURSO
ORDINRIO. ADMISSIBILIDADE.
PENAL. HOMICDIO. TRANSITO EM
JULGADO DA CONDENAO. ART.
478 DO CPP. ROL TAXATIVO.
PRECLUSO. DECISO CONTRRIA
A PROVA DOS AUTOS, QUESTO
QUE NO COMPORTA ANLISE
EM HABEAS CORPUS. PENA

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CORRETAMENTE FIXADA. ORDEM


DENEGADA.
I A Segunda Turma do Supremo
Tribunal Federal habeas corpus
impetrado em substituio
a recurso ordinrio. Precedentes.
II As nulidades devem ser
arguidas em momento oportuno,
conforme dispe o art. 571 do
Cdigo de Processo Penal.
III As partes podero fazer a
leitura de documento juntados
aos autos durante o julgamento
plenrio no Tribunal do Jri, desde
que observem o disposto nos arts.
478 e 479 do CPP.
IV Para se chegar
concluso de que o julgamento
proferido pelo Tribunal do Jri
contrrio prova dos autos,
imprescindvel sua valorao, o
que no possvel em sede de
habeas corpus.
V A dosimetria est em
harmonia com o que determina o

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art. 59 do Cdigo Penal. Ademais,


no arbitrria ou teratolgica a
permitir que o Supremo possa
alter-la.
VI Ordem denegada.

(STF HC n 137.182/SC, Relator


Min. RICARDO LEWANDOWSKI)

HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO


DE RECURSO ORDINRIO.
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL
PENAL. POSSIBILIDADE.
PRECEDENTES. PRISO
PREVENTIVA. SUPERVENINCIA DE
NOVO DECRETO DE PRISO NO
QUAL MANTIDOS OS
FUNDAMENTOS DA CUSTDIA
CAUTELAR ANTERIOR.
PRESERVAO DA COMPETNCIA
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
RISCOS ORDEM PBLICA,
INVESTIGAO E INSTRUO
CRIMINAL E APLICAO DA LEI
PENAL. INEXISTNCIA. TRFICO DE

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ENTORPECENTES PRIVILEGIADO.
ORDEM CONCEDIDA.
1. A Segunda Turma deste
Supremo Tribunal consolidou
entendimento no sentido da
possibilidade de impetrao de
habeas corpus substitutivo de
recurso ordinrio (HC n. 122.268,
Relator o Ministro Dias Toffoli,
DJe 4.8.2015; HC n. 112.836, de
minha relatoria, DJe 15.8.2013; e
HC n. 116.437, Relator o Ministro
Gilmar Mendes, DJe 19.6.2013).
2. A supervenincia de novo ato
constritivo no limita o exerccio
da competncia do Supremo
Tribunal Federal na apreciao de
habeas corpus impetrado contra o
primeiro decreto de priso
quando o novo ttulo prisional no
tiver fundamentos diversos do
decreto de priso originrio.
Precedentes.
3. Os fundamentos utilizados para
decretar e manter a segregao

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cautelar no se revelam idneos


pois no baseados em
circunstncias concretas relativas
ao Paciente, mas na gravidade
intrnseca do delito. 4. Ordem
concedida para deferir liberdade
provisria ao Paciente at o
julgamento final da ao penal
qual responde na Primeira Vara
Criminal do Foro de Sorocaba/SP.

(STF HC n 130.780/SP, Relatora


Min. CRMEN LCIA)

HABEAS CORPUS. PROCESSUAL


PENAL. SMULA 691/STF. PRISO
PREVENTIVA MANTIDA NA
SENTENA CONDENATRIA COM
BASE NA GRAVIDADE ABSTRATA
DO DELITO. FLAGRANTE
ILEGALIDADE. HABEAS CORPUS
CONHECIDO EM PARTE. ORDEM
CONCEDIDA. 1. vista da Smula
691 do STF, de regra no cabe ao
Supremo Tribunal Federal

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conhecer de habeas corpus


impetrado contra deciso do
relator pela qual, em habeas
corpus requerido a tribunal
superior, no se obteve a liminar,
sob pena de indevida e, no caso,
dupla supresso de instncia,
ressalvadas situaes em que a
deciso impugnada teratolgica,
manifestamente ilegal ou abusiva.
Precedentes. A hiptese dos
autos, todavia, autoriza a
superao dessa regra
procedimental. 2. Nos termos do
art. 387 do Cdigo de Processo
Penal, o juiz, ao proferir sentena
condenatria, decidir,
fundamentadamente, sobre a
manuteno de eventual priso j
realizada. Pode-se at aceitar uma
nova fundamentao em termos
mais sintticos; mas h que se
exigir, de todo modo, a
explicitao quanto
permanncia, no tempo, das

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mesmas circunstncias
autorizativas da priso anterior.
Doutrina. 3. Hiptese em que o
juzo sentenciante (a) no teceu
qualquer considerao sobre a
permanncia ou no dos motivos
inaugurais do decreto prisional; e
(b) lastreou sua deciso to
somente na gravidade em
abstrato do delito, circunstncias
que so rechaadas
categoricamente pela
jurisprudncia desta Corte. 4.
Habeas corpus conhecido em
parte e, nessa extenso,
concedido. 5. possvel a
impetrao de habeas corpus
substitutivo de recurso ordinrio,
como reconhecido pela Segunda
Turma em precedentes diversos.

(STF HC n 128.195, Relator o


Ministro TEORI ZAVASCKI)

HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO


DE RECURSO ORDINRIO.

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POSSIBILIDADE. PRECEDENTES.
PRISO PREVENTIVA.
SUPERVENINCIA DE NOVO
DECRETO DE PRISO QUE
MANTM BASICAMENTE OS
FUNDAMENTOS DA CUSTDIA
CAUTELAR ANTERIOR.
PRESERVAO DA COMPETNCIA
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
RISCOS ORDEM PBLICA,
INVESTIGAO E INSTRUO
CRIMINAL E APLICAO DA LEI
PENAL. INEXISTNCIA.
POSSIBILIDADE DE FIXAO DE
MEDIDAS CAUTELARES DIVERSAS
COM A MESMA EFICINCIA.
PRESCINDIBILIDADE DE
MANUTENO DA CUSTDIA
CAUTELAR. CONCESSO PARCIAL
DA ORDEM.
1. A Segunda Turma desta Corte
possui o entendimento
consolidado no sentido da
possibilidade de impetrao de
habeas corpus substitutivo de

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recurso ordinrio (HC 122268,


Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI,
Segunda Turma, DJe de 4/8/2015;
HC 112836, Relator(a): Min.
CRMEN LCIA, Segunda Turma,
DJe de 15/8/2013; HC 116437,
Relator(a): Min. GILMAR
MENDES, Segunda Turma, DJe de
19/6/2013).
2. Na supervenincia de fatos
novos, nada impede o decreto de
nova priso preventiva, como
prev, alis, o art. 316 do Cdigo
de Processo Penal. Todavia,
incabvel que eventual
supervenincia de novo ato
constritivo concorra mesmo
involuntariamente para limitar o
exerccio da competncia do
Supremo Tribunal Federal na
apreciao de habeas corpus
impetrado contra o primeiro
decreto de priso. A perda de
interesse do habeas corpus
somente se justifica quando o

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novo ttulo prisional invocar


fundamentos induvidosamente
diversos do decreto de priso
originrio. Precedentes.
3. A priso preventiva supe prova
da existncia do crime
(materialidade) e indcio suficiente
de autoria; todavia, por mais
grave que seja o ilcito apurado e
por mais robusta que seja a prova
de autoria, esses pressupostos,
por si ss, so insuficientes para
justificar o encarceramento
preventivo. A eles dever vir
agregado, necessariamente, pelo
menos mais um dos seguintes
fundamentos, indicativos da razo
determinante da medida cautelar:
(a) a garantia da ordem pblica,
(b) a garantia da ordem
econmica, (c) a convenincia da
instruo criminal ou (d) a
segurana da aplicao da lei
penal.

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4. Os fundamentos utilizados no
se revelam idneos para manter a
segregao cautelar, porquanto os
supostos riscos ordem pblica,
investigao e instruo criminal
e aplicao da lei penal no
esto baseados em circunstncias
concretas relacionadas ao
paciente, mas sim em meras
presunes fundadas em fatos
relativos a outros acusados, o que
rechaado pela jurisprudncia
desta Corte.
5. Em nosso sistema,
notadamente a partir da Lei
12.403/2011, que deu nova
redao ao art. 319 do Cdigo de
Processo Penal, o juiz tem no s
o poder, mas o dever de substituir
a priso cautelar por outras
medidas sempre que essas se
revestirem de aptido processual
semelhante. Impe-se ao julgador,
assim, no perder de vista a
proporcionalidade da medida

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cautelar a ser aplicada no caso,


levando em conta, conforme
reiteradamente enfatizado pela
jurisprudncia desta Corte, que a
priso preventiva medida
extrema que somente se legitima
quando ineficazes todas as demais
(HC 106446, Rel. Min. DIAS
TOFFOLI, Primeira Turma, DJe de
20/9/2011; HC 114098 Rel. Min.
RICARDO LEWANDOWSKI,
Segunda Turma, DJe de
12/12/2012).
6. Ordem parcialmente concedida,
para substituir a priso preventiva
do paciente por medidas
cautelares especficas.

(STF HC n 132.233/PR, Relator o


Ministro TEORI ZAVASCKI)

HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO


DE RECURSO
ORDINRIO. POSSIBILIDADE. PRE-
CEDENTES. PRISO PREVENTIVA.

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SUPERVENINCIA DE NOVO DE-


CRETO DE PRISO QUE MANTM
BASICAMENTE OS FUNDAMENTOS
DA CUSTDIA CAUTELAR
ANTERIOR. PRESERVAO DA
COMPETNCIA DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL. RISCOS
ORDEM PBLICA,
INVESTIGAO E INSTRUO
CRIMINAL E APLICAO DA LEI
PENAL. INEXISTNCIA. POSSIBILI-
DADE DE FIXAO DE MEDIDAS
CAUTELARES DIVERSAS COM A
MESMA EFICINCIA.
PRESCINDIBILIDADE DE MANUTEN
O DA CUSTDIA CAUTELAR.
CONCESSO PARCIAL DA ORDEM.
1. A Segunda Turma desta Corte
possui o entendimento
consolidado no sentido da
possibilidade de impetrao de
habeas corpus substitutivo de
recurso ordinrio (HC 122268,
Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI,
Segunda Turma, DJe de 4/8/2015;

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HC 112836, Relator(a): Min.


CRMEN LCIA, Segunda Turma,
DJe de 15/8/2013; HC 116437,
Relator(a): Min. GILMAR
MENDES, Segunda Turma,
DJe de 19/6/2013).
2. Na supervenincia de fatos
novos, nada impede o
decreto de nova priso preventiva,
como prev, alis, o art. 316 do
Cdigo de Processo Penal.
Todavia, incabvel que eventual
supervenincia de novo ato
constritivo concorra mesmo
involuntariamente para limitar o
exerccio da competncia do
Supremo Tribunal Federal na
apreciao de habeas corpus
impetrado contra o primeiro
decreto de priso. A
perda de interesse do habeas
corpus somente se justifica
quando o novo ttulo prisional
invocar fundamentos
induvidosamente diversos do

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decreto de priso originrio.


Precedentes.
3. A priso preventiva supe prova
da existncia do crime
(materialidade) e indcio
suficiente de autoria; todavia, por
mais grave que seja o ilcito
apurado e por mais robusta que
seja a prova de autoria, esses
pressupostos, por si ss, so
insuficientes para justificar o
encarceramento preventivo. A
eles dever vir agregado,
necessariamente, pelo menos
mais um dos seguintes
fundamentos, indicativos da razo
determinante da medida cautelar:
(a) a garantia da ordem pblica,
(b) a garantia da ordem
econmica, (c) a convenincia da
instruo criminal ou (d) a
segurana da aplicao da lei
penal.
4. Os fundamentos utilizados no
se revelam idneos para manter a

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segregao cautelar, porquanto os


supostos riscos ordem pblica,
investigao e instruo criminal
e aplicao da lei penal no
esto baseados em circunstncias
concretas relacionadas ao
paciente. As nicas condutas
delituosas concretamente
apontadas remontam ao
perodo de maro de 2009 a
maro de 2012. O que h, na
verdade, presuno, sem
fundamentao idnea, de que o
paciente seguir a cometer
crimes, o que no admitido pela
jurisprudncia desta Corte como
fundamento para a decretao da
custdia cautelar.
5. Em nosso sistema,
notadamente a partir da Lei
12.403/2011, que deu nova
redao ao art. 319 do
Cdigo de Processo Penal, o juiz
tem no s o poder, mas o
dever de substituir a priso

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cautelar por outras medidas


sempre que essas se
revestirem de aptido processual
semelhante. Impe-se ao julgador,
assim, no perder de vista a
proporcionalidade da medida
cautelar a ser aplicada no caso,
levando em conta, conforme
reiteradamente enfatizado pela
jurisprudncia desta Corte, que a
priso preventiva medida
extrema que somente se legitima
quando ineficazes todas as demais
(HC 106446, Rel. Min. DIAS
TOFFOLI, Primeira Turma,
DJe de 20/9/2011; HC 114098 Rel.
Min. RICARDO LEWANDOWSKI,
Segunda Turma,
DJe de 12/12/2012). No caso dos
autos, como j afirmado, o longo
tempo decorrido desde o
decreto de priso e a significativa
mudana do estado do processo e
das circunstncias de fato esto a
indicar que a priso preventiva

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atualmente pode (e, portanto,


deve) ser substituda nos termos
dos arts. 282 e 319 do
Cdigo de Processo Penal, por
medidas cautelares diversas.
6. Ordem parcialmente concedida,
para substituir a priso preventiva
do paciente por medidas
cautelares especficas.

(STF HC n 130636/PR, Relator


Min. TEORI ZAVASCKI)

Agravo regimental em habeas


corpus. Deciso agravada em que
se negou seguimento ao writ por
ser ele substitutivo de recurso
ordinrio constitucional.
Entendimento da Primeira Turma.
Circunstncia que no configura
bice ao conhecimento da
impetrao. Entendimento da
Segunda Turma. Precedentes.
...

- 29 -
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1. A deciso agravada est


assentada no no cabimento
do habeas corpus quando
impetrado em substituio
ao recurso ordinrio prescrito no
art. 102, inciso II, alnea a, da
Carta da Repblica (HC n
109.956/PR, Primeira Turma,
Relator o Ministro Marco Aurlio,
DJe de 11/9/12).
2. Para a Segunda Turma, o
fato de o habeas corpus ser
substitutivo de recurso
ordinrio no se erige em bice a
seu conhecimento.

(STF HC n 126.808 Agr/PA,


Relator Min. DIAS TOFFOLI)

Habeas corpus. Substitutivo de


recurso ordinrio constitucional.
Admissibilidade. Precedentes.
Condenao transitada em
julgado. Manejo do writ como
sucedneo de reviso criminal.

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Objetivo. Redimensionar a pena.


Descabimento. Precedentes.
Inexistncia de flagrante
ilegalidade, teratologia ou
abuso de poder a justificar a
concesso do writ.
Trfico de drogas. Artigo 33,
caput, da Lei n 11.343/06.
Pretendida aplicao do art. 33,
4, da Lei de Drogas.
Impossibilidade de utilizao
do habeas corpus para revolver o
contexto ftico-probatrio e
glosar os elementos de prova em
que se amparou a instncia
ordinria para afastar a
causa de diminuio de pena.
Paciente primria e de bons
antecedentes. Irrelevncia.
Demonstrao de que se dedicava
a atividades criminosas. No
conhecimento do Habeas Corpus.
1. A Segunda Turma do Supremo
Tribunal Federal admite habeas
corpus substitutivo de recurso

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ordinrio constitucional (art. 102,


II, a, da Constituio Federal).
Precedentes.
2. No se admite o manejo de
habeas corpus como
sucedneo de reviso criminal
para redimensionar a pena
imposta. Precedentes.
3. Tendo concludo a instncia
ordinria, para afastar a
causa de diminuio de pena do
art. 33, 4, da Lei n 11.343/06,
que a paciente se dedicava a
atividades criminosas, torna-se
invivel a utilizao do habeas
corpus para revolver o contexto
ftico-probatrio e glosar os
elementos de prova que
ampararam essa concluso.
Precedentes.
4. Habeas corpus do qual no se
conhece.

(STF HC 126.242/MS, Relator


Min. DIAS TOFFOLI)

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Habeas corpus. Substitutivo de


recurso ordinrio constitucional.
Admissibilidade. Precedentes.
Trfico de drogas e associao
para o trfico. Artigo 33, caput,
c/c. o art. 40, III e VI; e art. 35,
caput, todos da Lei n 11.343/06.
Nulidade do processo. Suposta
falta de acesso da defesa s mdias
contendo as filmagens das
investigaes policiais que
levaram priso da paciente.
Questo no analisada pela
instncia local ou pelo Superior
Tribunal de Justia. Apreciao per
saltum. Impossibilidade. Dupla
supresso de instncia.
Precedentes.
Inexistncia de flagrante ilegali-
dade, abuso de poder ou
teratologia que justifique a
superao do apontado bice
processual. No conhecimento
do habeas corpus.

- 33 -
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1. A Segunda Turma do Supremo


Tribunal Federal admite habeas
corpus substitutivo de recurso
ordinrio constitucional (art. 102,
II, a, da Constituio Federal).
Precedentes.
2. Como a instncia ordinria e o
Superior Tribunal de Justia no se
pronunciaram sobre a alegada
nulidade do processo, sua
apreciao, de forma originria,
pelo Supremo Tribunal Federal,
configura dupla
supresso de instncia.
Precedentes.
3. Habeas corpus do qual no se
conhece.

(STF HC n 125.841/SP, Relator


Min. DIAS TOFFOLI)

HABEAS CORPUS.
CONSTITUCIONAL. PENAL.
PROCESSUAL PENAL.
INEXISTNCIA DENULIDADE DO

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ACRDO IMPETRADO:
AUSNCIA DE CORRELAO ENTRE
A FUNDAMENTAO DO PEDIDO E
A DA DECISO. IMPETRAO DE
HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO
DE RECURSO. ADMISSIBILIDADE.
PECULIARIDADES DO CASO
CONCRETO. CONCESSO DA
ORDEM DE OFCIO.
1. No entendendo o Superior
Tribunal de Justia pela
possibilidade de conhecimento de
habeas corpus, prejudicada a
apreciao das alegaes de fundo
do Impetrante, no havendo que
se falar em nulidade do acrdo
impetrado pela ausncia
de correlao entre a
fundamentao do pedido e a do
acrdo impetrado.
2. O eventual cabimento de
recurso no constitui bice
impetrao de habeas
corpus, desde que o objeto esteja
direta e imediatamente ligado

- 35 -
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liberdade de locomoo fsica do


Paciente. Precedentes.
3. Ordem concedida, de ofcio,
para determinar Quinta Turma
do Superior Tribunal de Justia
que examine o mrito do Habeas
Corpus n. 139.346.

(STF HC n 112.836/SE, Relatora


Min. CRMEN LCIA)

1. Habeas corpus. 2.
Writ substitutivo de recurso
ordinrio em habeas corpus.
Conhecimento do remdio
heroico em razo da
possibilidade de vir-se a
conceder, se for o caso, a ordem
de ofcio. Preliminar de no
cabimento superada. 3. O
acrdo impugnado denegou a
ordem de habeas corpus que
objetivava desconstituir deciso
condenatria, nos termos da
reviso criminal proposta no

- 36 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Tribunal a quo. 4. A jurisprudncia


do STF aceita a confisso
extrajudicial quando corroborada
por outros meios de provas,
admitindo, tambm, o
testemunho de policiais na fase
judicial. 5. Ordem denegada.

(STF HC n 116.437/SC, Relator


Min. GILMAR MENDES)

Como se acha demonstrado


ad nauseam, unnime o entendimento dessa Colenda 2
Turma inclusive atravs de precedentes da relatoria do
saudoso Ministro TEORI ZAVASCKI no sentido do cabimento
e processabilidade deste writ of habeas corpus como
substitutivo do recurso ordinrio constitucional. No h negar!
Inquestionvel, pois, a
pertinncia desta via, quando mais no seja, pelo princpio da
colegialidade. Que no se venha argumentar, pois, com
decises terminativas monocrticas, cujo propsito no
declarado o de, consciente, deliberada e indevidamente, se
contornar e afastar a cognio colegiada, aqui exigncia do due

- 37 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

process of law garantido na Lex Mater. que no se pode


nem se deve afrontar a Constituio, a pretexto de se
interpret-la.

3.2. DA ILEGALIDADE E DA
FALTA DE CAUSA JUSTA PARA
A PRISO PROCESSUAL DO
PACIENTE.

Muito ao contrrio do que


restou decidido na deciso aqui hostilizada, no concorrem na
espcie quaisquer dos requisitos autorizadores da decretao
da priso preventiva ora guerreada que, merc de tal carncia,
se exibe manifestamente despida de justa causa e implica
ntido e perseverante constrangimento ilegal. Outro tanto se
diga sobre a manuteno dessa custdia ilegtima, caso venha
o feito a ser sentenciado ao longo da tramitao desta ordem
de habeas corpus e reafirmada a coao ilegal (nesta hiptese,
a impetrao ganha, desde logo, conotao preventiva, a par
do carter repressivo de que agora se reveste, enquanto vige a

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

medida imposta por despacho meramente cautelar). que


recentemente tm ocorrido retardamentos no julgamento
colegiado de determinados habeas corpus, atrasos que
permitem a mudana do ttulo prisional pela intercorrncia de
deciso de fundo na origem...
Na espcie, o decreto da
priso preventiva, foi editado com seguintes e imprprios
fundamentos:

181. Embora as prises cautelares


decretadas no mbito da
Operao Lavajato recebam
pontualmente crticas, o fato
que, se a corrupo sistmica e
profunda, impe-se a priso
preventiva para debel-la, sob
pena de agravamento progressivo
do quadro criminoso.
...
182. Impor a priso preventiva em
um quadro de corrupo e
lavagem de dinheiro sistmica

- 39 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

aplicao ortodoxa da lei


processual penal (art. 312 do CPP).
...
185. No caso presente, a dimenso
e o carter serial dos crimes, cento
e vinte e oito milhes de reais,
com um saldo de cerca de setenta
e um milhes, estendendo-se por
vrios anos, caracterstico do
risco ordem pblica.
...
193. Embora aquele caso se
revestisse de circunstncias
excepcionais, o mesmo pode ser
dito para o presente, sendo, alis,
os danos decorrentes dos crimes
em apurao na Operao
Lavajato, inclusive o presente,
muito superiores aqueles
verificados no precedente citado.
194. O apelo ordem pblica, seja
para prevenir novos crimes - e h
aparentemente um saldo de
propina a ser pago -, seja em
decorrncia de gravidade em

- 40 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

concreta dos crimes praticados,


suficiente para justificar a
decretao da preventiva.
195. Vislumbra-se ainda risco
aplicao da lei penal.
196. No foi ainda possvel
rastrear parcela considervel dos
cento e vinte e oito milhes de
reais pagos. Considerando o
modus operandi verificado nas
aes penais 5019727-
95.2016.4.04.7000 e 5036528-
23.2015.4.04.7000, possvel que
os pagamentos tenham, em parte,
ocorrido em contas secretas no
exterior ainda no identificadas ou
bloqueadas.
197. Enquanto no houver
rastreamento do dinheiro e a
identificao de sua localizao
atual, h um risco de dissipao
do produto do crime, o que
inviabilizar a sua recuperao.
Enquanto no afastado o risco de
dissipao do produto do crime,

- 41 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

presente igualmente um risco


maior de fuga ao exterior, uma vez
que os investigados poderiam se
valer de recursos ilcitos ali
mantidos para facilitar fuga e
refgio no exterior.
198. Assim, a priso cautelar, alm
de prevenir o envolvimento dos
investigados em outros esquemas
criminosos, bem como prevenir o
recebimento do saldo da propina,
tambm ter o salutar efeito de
impedir ou dificultar novas
condutas de ocultao e
dissimulao do produto do crime,
j que este ainda no foi
recuperado, o que resguardar a
aplicao da lei penal, que exige
sequestro e confisco desses
valores.
199. Presente ainda risco
investigao ou instruo.
200. Informa a autoridade policial
que, quando da realizao das
diligncias de busca e apreenso

- 42 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

no dia 26/09/2016, na sede da


empresa Projeto Consultoria, de
Antnio Palocci Filho e Branislav
Kontic, foi constatada a ausncia
dos "gabinetes dos computadores'
na diversas estaes de trabalho
da empresa (fl. 85 da
representao, evento 54).
Reporta-se o MPF a este mesmo
fato (fls. 8-10 da manifestao do
evento 63).
201. A informao da equipe que
realizou as buscas no escritrio de
Antnio Palocci Filho confirma o
fato. Transcreve-se (evento 54,
anexo7):
"Informo que, durante o
cumprimento do mandado de
busca (...) na empresa Projeto -
Consultoria Empresarial e
Financeira Ltda., (...), constatei a
existncia de monitores, teclados e
mouses sem os correspondentes
computadores (gabinetes -
desktop).

- 43 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Segundo fotos abaixo, produzidas


no interior do escritrio, os
monitores, teclados e mouse
todavia encontravam-se nas
meses de trabalho, inclusive com
os fios que os deveriam conectar
aos respectivos gabinetes.
Diante de tal fato, entrei em
contato com o responsvel pelo
cumprimento do mandado de
priso (...), que questionou
Branislav Kontic sobre os motivo
dos monitores estarem sem
gabinetes. Por tal motivo, o
investigado em tela afirmou que
os monitores eram antigos e,
portanto, de computadores velhos.
Ademais, alegou que estaria
usando notebooks. Entretanto,
causa espcie a suposta
substituio dos computadores
velhos
por notebooks sem a retirada dos
monitores das bancadas, assim

- 44 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

como teclados, mouse e fios, fato


que mereceria esclarecimentos."
202. Na informao, constam
fotos que confirmam o relato, nas
quais visualizam-se pelo menos
duas estaes de trabalho, com
monitor, mouse e teclado ali
presentes, desconectados e
desacompanhados do gabinete do
computador.
203. A explicao colhida pelo
agente policial com o investigado
Branislav
Kontic, de que estariam utilizando
notebooks no escritrio, no
parece ser muito consistente com
a manuteno no local dos
monitores, mouses e
especialmente dos teclados
desconectados.
204. J a explicao apresentada
pela Defesa de Antnio Palocci
Filho, de que os gabinetes teriam
sido retirados temporariamente
por empregados da empresa que

- 45 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

estariam trabalhando em outros


locais (evento 68), alm de carente
de prova, causa estranheza no s
pela manuteno do restante do
equipamento no local, mas
igualmente por no convergir com
a explicao j dada pelo prprio
Branislav Kontic.
205. H, portanto, indcios de que,
previamente busca e apreenso,
foram retirados do local os
gabinetes com os arquivos
eletrnicos dos computadores
mantidos no escritrio profissional
de Antnio Palocci Filho e
Branislav Kontic, o que talvez seja
explicado pelo fato de que, mesmo
antes da busca, j havia
especulaes acerca da realizao
de diligncias, na Operao
Lavajato, em relao ao ex-
Ministro.
206. Embora o fato demande ser
completamente esclarecido,
inclusive quanto aos libis

- 46 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

apresentados, , nesse momento,


indicativo de supresso e
ocultao de material probatrio,
a caracterizar risco investigao
e instruo.
207. Portanto, alm da presena
dos pressupostos para a
decretao da priso preventiva,
boa prova de autoria e
materialidade, vislumbram-se
riscos ordem pblica, aplicao
da lei penal e investigao ou
instruo.
208. No contexto, de mltiplos
riscos e com elevada gravidade em
concreto dos crimes em apurao,
no vislumbro como substituir, de
maneira eficaz, a priso cautelar
por medidas cautelares
alternativas.
209. Nem o afastamento de
Antnio Palocci Filho de cargos ou
mandatos pblicos preveniu a
continuidade delitiva e, por outro
lado, os crimes foram praticados

- 47 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

no mundo das sombras, atravs de


transaes subreptcias, tornando
invivel a adoo de medidas
cautelares altenativas que possam
prevenir a continuidade da prtica
delitiva, inclusive o recebimento
do saldo da propina, novas
operaes de lavagem de dinheiro,
ou prevenir a dissipao dos ativos
criminosos ou a supresso de
provas.
210. Ante o exposto, defiro o
requerido pela autoridade, com
manifestao favorvel do MPF,
para, presentes os pressupostos da
priso preventiva, boa prova de
materialidade e de autoria, e
igualmente os fundamentos, risco
ordem pblica, aplicao da
lei penal e instruo ou
investigao, decreto, com base
nos arts. 311 e 312 do CPP, a
priso preventiva de Antnio
Palocci Filho e Branislav Kontic.

- 48 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Cumprindo o dever de
restabelecer a verdade to maltratada naqueles autos e
desnudar falsas premissas relativas alterao do quadro
indicirio, ponha-se em destaque, para logo, que, garimpada
detalhadamente a prova dos fatos, verificou-se que certo
que os economistas da Projeto Consultoria Ltda. (empresa de
que scio o Paciente) se utilizavam de laptops que se
conectavam aos monitores localizados nas estaes de
trabalho (baias) que ocupavam, como demonstra,
inequivocamente, a inclusa fotografia, tomada muito tempo
antes das diligncias policiais. Alis, isso tambm ocorre na
prpria secretaria da 13 Vara Federal de Curitiba/PR, em
que mais de um monitor se conectam central de cada
estao de trabalho em que opera um s funcionrio...
No se diga, por isso mesmo,
como proposital e deliberadamente se fez na r. deciso de
primeiro grau, reprisada pelo acrdo chancelador, que a
utilizao de notebooks no escritrio, no parece ser muito
consistente com a manuteno no local dos monitores,
mouses e especialmente dos teclados desconectados (sic).
Suspiccia em demasia!

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Se se tivesse alguma vivncia


na rea de anlise econmica, bancria ou de mercado de
capitais, e certamente se saberia que economistas e
profissionais do setor e do mercado financeiro operam
permanentemente com mais de um monitor (s vezes at trs
ou quatro telas) para que possam consultar planilhas, agncias
de informao on line e em tempo real, cotejar grficos, etc.
(ademais disso, como se poderia haver alterado qualquer
prova ou adminculo se a ao policial desencadeada de
surpresa era sigilosa, secretssima, e dela s se conheceu
quando da priso do Paciente em sua residncia e ao
alvorecer?). Paradoxal!
Nessa perspectiva, os
profissionais que laboravam na empresa Projeto Ltda.
portavam seus laptops e, quando necessrio, os conectavam
ao teclado, ao mouse e ao monitor que ficavam na estao de
trabalho na sede empresa, e, por bvio, quando executavam
trabalhos externos os levavam (os laptops) consigo.
Corriqueiro.
Simples assim.
Da porque a ausncia
material desse equipamento no momento da diligncia policial

- 50 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

ser absurdamente interpretada por suspicazes de planto,


como ocorrncia de destruio de provas no tem a mnima
razoabilidade. Delrio de beleguins. Ilao sem qualquer
contato com a realidade e fruto da inquietante idiossincrasia
de quem, por agir em nome do Estado, deveria ser (por dever)
equilibrado, razovel e imparcial... Infelizmente, no o que se
tem assistido.
Inverossmil, por isso, a
temerria, gratuita e audaz presuno (que, afinal uma das
ncoras da custdia) in malam partem que de resto
presidiu todo o roteiro investigatrio do procedimento penal
em apreo.
Um dos ex-scios da empresa
Projeto Ltda. (Dr. James Adrian Ortega), que havia algum
tempo deixara seus quadros para se estabelecer
autonomamente, levou consigo, como natural, o
equipamento de que se utilizava (um laptop), formatou-o, e
depois restituiu o contedo empresa.
A mesma situao se verificou
com o segundo aparato (tambm laptop), este de uso do
colaborador Dr. Andr Palocci, que poca da diligncia se
achava executando trabalhos profissionais fora da sede da

- 51 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

empresa (na empresa area Avianca) e, para tanto,


transportara o equipamento para o local onde estava a
desenvolver tais atividades. O contedo desses
equipamentos, alis, foi oferecido autoridade policial que
presidiu as investigaes, que, no entanto, nele no mostrou
qualquer interesse (cf. petio anexa). Essa relevante
circunstncia, todavia, passou ao largo da deciso aqui
hostilizada... Foi ignorada, olimpicamente! Preferiu-se ficar
com a infundada e graciosa suspeita policial...
Como se v, os dados
empricos infirmam, por completo, essa imaginria e
industriada teoria conspiratria que leva ao delrio de que
hipoteticamente se sabia previamente da supervenincia da
diligncia policial secreta (quem a teria vazado?) e, por essa
razo, se desapareceu com ambos os aparatos... Rematada
elucubrao. Para desmistific-la, reitere-se, apresentou-se
Autoridade Policial presidente da apurao o contedo dos
dois laptops, mas esta o recusou, alegando que nele j no
havia mais interesse... Por qu?
Passou da hora de se por
cobro a tais e arbitrrias extravagncias processuais, sempre e
sempre engendradas contra libertatis. Pior ainda delas se

- 52 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

utilizar para, manipulando-as, pretender suprimir o mais


fundamental dos direitos que a liberdade pessoal.
Nesse cenrio, os supedneos
da imposta custdia cautelar no ultrapassam os lindes do
supostamente, do possvelmente, do provavelmente, do
talvez e do quem sabe. Conjecturas travestidas de
certezas! Isso no digno de ser conceituado como grave e
fundamental dado de convencimento que se encadeia no
devido processo legal de um sistema democrtico. Muito
menos se prestam tais presunes especulativas para se
encarcerarem, em massa, cidados investigados e abarrotar o
sistema prisional... Mxime para submet-los a estado de
sofrimento fsico e psicolgico com o objetivo de deles se
arrancarem colaboraes...
Alis, essas suposies
javertianas constituem a tnica permanente desta
investigao e da ao penal que a partir dela se inaugurou.
No h qualquer elemento de natureza factual que possa
sustentar as falaciosas premissas assentadas na linha
acusatria, vtreos sofismas que s podem conduzir a uma
desacreditada e falsa concluso.

- 53 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

No se compreende,
francamente, como se possa criar artificialmente a fico
processual de que se pressente, de que se est convicto
(convico dogmtica pode haver em Direito, mas apenas no
cannico...), de que o Paciente poder vir a praticar no futuro
atos que visem a ocultar e obstruir a descoberta acerca do
real paradeiro e emprego dos recursos em espcie recebidos
(sic).
Tal raciocnio puramente
divinatrio, concedidas todas as vnias, no pode ter lugar no
Templo de Tmis, em que se cultua a concreta e objetiva
verdade e a justia, mas se mostraria mais adequado ao
Orculo de Delfos, junto ao altar de Apolo, onde, em transe
espiritual se conseguia prever o futuro a partir de vises
metafsicas...
Ora, Senhores Ministros,
como poderia o Paciente, cuja totalidade dos bens e
documentos fora apreendida nas diligncias realizadas,
conspirar agora, esta altura, contra a marcha processual,
contra a integridade indiciria ou probatria? Como, alis,
seria capaz de obstruir (o termo est em voga) a localizao de
recursos em espcie recebidos por terceiros... h mais de um

- 54 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

lustro? Como poderia interferir nos testemunhos acusatrios


ou defensivos, que j se acham concludos e encerrados?
Regredir no tempo? Seria isso possvel? S mesmo como
nefelibtico argumento para sustentar uma arbitrria falcia
usada para colmatar de aparente legalidade o mais descarado
e repugnante arbtrio.
Acresce, repita-se mais uma
vez, que neste momento se acha concluda a seara da prova,
insubsistente e desaparecido, assim, o imaginrio perigo de
interferncia em sua normal produo e, consequentemente,
suprimido esse alegado fundamento da odiosa custdia
preventiva, priso sem culpa... Numa palavra: no h mais
testemunhas de acusao ou de defesa a serem inquiridas.
Logo, no periclita, nem mesmo em hiptese, a instruo que
se alega haver protegido e que jamais periclitou com a
priso desnecessria...
Manter-se preso sem culpa
formada, em vingativa antecipao de condenao quando
encerrada se acha a instruo? Um mdico, duas vezes ex-
ministro de Estado, que no ostenta qualquer periculosidade
social? Para que? Qual a utilidade ou razo dessa violenta
medida corporal?

- 55 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Aceitvel?
Nunca!
Nosso sistema processual
penal contempla o encarceramento como ultima ratio,
especialmente o cautelar, e preconiza outras medidas
assecuratrias menos onerosas e menos repugnantes que a
infeco do crcere antes da culpa. A despeito dessa notria
circunstncia e ao contrrio do que se decidiu, h, sim, medida
cautelar diversa da priso que os inviabilize de manter
contato ou determinarem a terceiros para que venham a
praticar atos visando dissipar o produto do crime (sic): est
prevista no inciso III do artigo 319 do Cdigo de Processo
Penal. Injustificvel e descabida, por desnecessria, pois, a
irreparabile rovina, a aspereza inqua em que se
consubstancia a medida extrema da priso preventiva, que
suprime a liberdade antes da demonstrao da culpa.
Estranhos tempos estes em
que a priso inicia o processo e antecede sempre ao
julgamento... A civilizao est a propor precisamente o
contrrio: primeiro a condenao legtima, por sentena de
autoridade competente e observado o devido processo legal,
s depois a priso... Estamos a subverter os foros civilizatrios

- 56 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

e regredir em direo barbrie? No, no pode prevalecer,


em qualquer circunstncia, priso sem inexorvel necessidade.
Foi o que proclamou o TRF 4
ao revogar essa ilcita e desnecessria priso a que estava
submetido o coimputado BRANSILAV KONTIC, preso
preventivamente que fora junto com o Paciente, e sob os
mesmssimos fundamentos, no mesmo despacho proferido
em primeiro grau.
Consigne-se mais, por
indispensvel, que alm de muito assustador deveras
preocupante que em um estado democrtico de direito se
possa afirmar (para se prender uma pessoa) que se a
corrupo sistmica e profunda, impe-se a priso
preventiva para debel-la, sob pena de agravamento
progressivo do quadro criminoso(sic). E ainda que Impor a
priso preventiva em um quadro de corrupo e lavagem de
dinheiro sistmica aplicao ortodoxa da lei processual
penal (art. 312 do CPP).
Tais fundamentos deixam
afirmado, sem qualquer cerimnia, que na hiptese em exame
a custdia cautelar que tem seus contornos definidos,
numerus clasusus, no artigo 312 da Lei Processual Penal foi

- 57 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

aplicada com confessado carter de antecipao de pena e


exemplaridade e, ainda, que medida obrigatria e
automtica segundo a gravidade reputada infrao
investigada! Nestes tempos estonteantes, no mais a
quantidade e a qualidade da reprimenda cominada no
preceito secundrio da norma incriminadora que contm a
resposta estatal ao grau da gravidade da infrao, mas a
vulgarizao, a utilizao no atacado da priso cautelar antes
da culpa formada... Encarceramentos no atacado e por tempo
indeterminado... o retorno ao Medievo.
Maus, muito maus, estes
tempos em que vivemos... visvel o desprezo s mais caras
garantias poltico-jurdicas do cidado acusado perante um
pretrio criminal. A volpia punitiva generalizada, o ulular da
turba nas ruas, o dio sem causa divulgado em tempo real e
fundeado na superficialidade, o receio de se contrariar opinio
generalizada, a timidez ou contubrnio com algozes das
liberdades por parte dos que devem se opor ao
autoritarismo sem justia e sem lei, projetam o esmaecido
daguerretipo das involues civilizatrias...
No se ignoram as lies da
histria sem reprisar suas tragdias, ensinou o Filsofo.

- 58 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Cabe, ento, indagar uma vez


mais: estaramos a retroceder sculos em termos civilizatrios
na esfera da persecuo penal?
A esperana que resta a de
que essa Suprema Corte, antes refgio das liberdades contra o
taco autoritrio, mantenha suas melhores tradies e
restabelea a ordem constitucional violada, eis que a
Constituio (e no outros e discutveis valores) a medida de
todas as coisas.
o que se acredita e o que se
espera desse conspcuo Colegiado.
Repetir o clich do modelo
literal e abstrato gravado na legislao e desconsiderar os
fatos pulsantes que emergem do caso posto em cognio,
seria bastante para se agrilhoar um homem que a Constituio
exige seja presumido inocente?
O melhor direito pretoriano
tem proclamado que no se h confundir garantia da ordem
pblica com a gravidade concreta dos crimes praticados(e
muito menos com a justia achada nas ruas, dizemos ns),
consoante vem decidindo, reiteradamente, essa Excelsa Corte:

- 59 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

A priso preventiva supe prova


da existncia do crime
(materialidade) e indcio suficiente
de autoria; todavia, por mais
grave que seja o ilcito apurado e
por mais robusta que seja a prova
de autoria, esses pressupostos, por
si ss, so insuficientes para
justificar o encarceramento
preventivo. A eles dever vir
agregado, necessariamente, pelo
menos mais um dos seguintes
fundamentos, indicativos da razo
determinante da medida
cautelar...
Os fundamentos utilizados no se
revelam idneos para manter a
segregao cautelar, porquanto os
supostos riscos ordem pblica,
investigao e instruo criminal
e aplicao da lei penal no
esto baseados em circunstncias
concretas relacionadas ao
paciente, mas sim em meras
presunes fundadas em fatos

- 60 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

relativos a outros acusados, o que


rechaado pela jurisprudncia
desta Corte.

(HC 132.233, Relator(a): Min.


TEORI ZAVASCKI, Segunda Turma,
julgado em 26/04/2016)

O outro fundamento do decreto


prisional o da necessidade de
resguardar a ordem pblica, ante
a gravidade dos crimes imputados,
a necessidade de resgatar a
confiana da sociedade no regular
funcionamento das instituies e
o receio de reiterao delitiva.
Ocorre que a jurisprudncia desta
Suprema Corte, em reiterados
pronunciamentos, tem afirmado
que, por mais graves e reprovveis
que sejam as condutas
supostamente perpetradas, isso
no justifica, por si s, a
decretao da priso cautelar (HC
94468, Relator(a): Min. CARLOS

- 61 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

BRITTO, Primeira Turma, DJe de


03-04-2009; RHC 123871,
Relator(a): Min. ROSA WEBER,
Primeira Turma, DJe de 05-03-
2015; HC 121006, Relator(a): Min.
DIAS TOFFOLI, Primeira Turma,
DJe de 21-10-2014; HC 121286,
Relator(a): Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, Segunda Turma,
DJe de 30-05-2014; HC 113945,
Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI,
Segunda Turma, DJe de 12-11-
2013; HC 115613, Relator(a): Min.
CELSO DE MELLO, Segunda Turma,
DJe de 13-08-2014). De igual
modo, a jurisprudncia do Tribunal
tem orientao segura de que, em
princpio, no se pode legitimar a
decretao da priso preventiva
unicamente com o argumento da
credibilidade das instituies
pblicas, nem a repercusso
nacional de certo episdio, nem o
sentimento de indignao da
sociedade (HC 101537,

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Relator(a): Min. MARCO AURLIO,


Primeira Turma, DJe de 14-11-
2011). No mesmo sentido: HC
95358, Relator(a): Min. GILMAR
MENDES, Segunda Turma, DJe de
06-08-2010; HC 84662, Relator(a):
Min. EROS GRAU, Primeira Turma,
DJe de 22-10-2004). No se nega
que a sociedade tem justificadas e
sobradas razes para se indignar
com notcias de cometimento de
crimes como os aqui indicados e
de esperar uma adequada
resposta do Estado, no sentido de
identificar e punir os responsveis.
Todavia, a sociedade saber
tambm compreender que a
credibilidade das instituies,
especialmente do Poder Judicirio,
somente se fortalecer na exata
medida em que for capaz de
manter o regime de estrito
cumprimento da lei, seja na
apurao e no julgamento desses
graves delitos, seja na preservao

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

dos princpios constitucionais da


presuno de inocncia, do direito
a ampla defesa e do devido
processo legal, no mbito dos
quais se insere tambm o da
vedao de prises provisrias
fora dos estritos casos autorizados
pelo legislador.

(Trecho do voto do Min. Teori


Zavascki no HC 127186, Relator(a):
Min. TEORI ZAVASCKI, Segunda
Turma, julgado em 28/04/2015,
PROCESSO ELETRNICO DJe-151
DIVULG 31-07-2015 PUBLIC 03-08-
2015)

Priso preventiva. Decreto


fundado em necessidade de
garantia da ordem pblica.
Providncia tendente a evitar que
o ru, j condenado, noutro
processo, pelo mesmo crime,
cometa novo delito.
Inadmissibilidade. Razo que no

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

autoriza a priso cautelar.


Inexistncia de dados concretos
que indiquem probabilidade da
comisso de novo delito. Ofensa,
ademais, ao princpio
constitucional da presuno de
inocncia. Habeas corpus
concedido. Inteligncia dos arts.
5, LVII, da CF, e 312 do CPP.
ilegal o decreto de priso
preventiva que, a ttulo de
necessidade de garantia da ordem
pblica, se baseia no s fato de o
ru j ter sido condenado, em
primeiro grau, noutro processo,
por delito igual ao que lhe
imputado.

(HC 87.717, Rel. Min. Cezar Peluso,


julgamento em 3-4-2007, Segunda
Turma, DJ de 8-6-2007)

Operao Navalha. Inq 544/BA, do


STJ. Alegao de falta de
fundamentao do decreto de

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

priso preventiva. Decreto


prisional fundamentado em
supostas convenincia da
instruo criminal e garantia da
ordem pblica e econmica.
Segundo a jurisprudncia do STF,
no basta a mera explicitao
textual dos requisitos previstos
pelo art. 312 do CPP, mas
indispensvel a indicao de
elementos concretos que
demonstrem a necessidade da
segregao preventiva.
Precedentes. A priso preventiva
medida excepcional que demanda
a explicitao de fundamentos
consistentes e individualizados
com relao a cada um dos
cidados investigados (...). A
existncia de indcios de autoria e
materialidade, por si s, no
justifica a decretao de priso
preventiva. A boa aplicao dos
direitos fundamentais de carter
processual, principalmente a

- 66 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

proteo judicial efetiva, permite


distinguir o Estado de Direito do
Estado Policial. (...) Os direitos de
carter penal, processual e
processual penal cumprem papel
fundamental na concretizao do
moderno Estado Democrtico de
Direito. (...) A diferena entre um
Estado totalitrio e um Estado
Democrtico de Direito reside na
forma de regulao da ordem
jurdica interna e na nfase dada
eficcia do instrumento processual
penal da priso preventiva. (...). A
ideia do Estado de Direito tambm
imputa ao Poder Judicirio o papel
de garante dos direitos
fundamentais. necessrio ter
muita cautela para que esse
instrumento excepcional de
constrio da liberdade no seja
utilizado como pretexto para a
massificao de prises
preventivas. Em nosso Estado de
Direito, a priso uma medida

- 67 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

excepcional e, por essa razo, no


pode ser utilizada como meio
generalizado de limitao das
liberdades dos cidados. No
possvel esvaziar o contedo
constitucional da importante
funo institucional atribuda s
investigaes criminais na ordem
constitucional ptria. A relatora do
Inq 544/BA possui amplos poderes
para convocar sempre que
necessrio o paciente. No se
justifica a priso para a mera
finalidade de obteno de
depoimento. Ausncia de
correlao entre os elementos
apontados pela priso preventiva
no que concerne ao risco de
continuidade da prtica de delitos
em razo da iminncia de
liberao de recursos do Programa
de Acelerao do Crescimento
(PAC). Paciente afastado da
funo de procurador-geral do
Estado do Maranho onze meses

- 68 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

antes da decretao da priso


cautelar. Motivao insuficiente.
Ordem deferida para revogar a
priso preventiva decretada em
face do paciente.

(HC 91.386, Rel. Min. Gilmar


Mendes, julgamento em 19-2-
2008, Segunda Turma, DJE de16-5-
2008)

O fundamento da garantia da
ordem pblica inidneo quando
alicerado na credibilidade da
justia e na gravidade do crime.
De igual modo, circunstncias
judiciais como a gravidade do
crime, o motivo, a frieza, a
premeditao, o emprego de
violncia e o desprezo pelas
normas que regem a vida em
sociedade no conferem base
concreta priso preventiva para

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

garantia da ordem pblica.


Circunstncias dessa ordem ho
de refletir-se e apenas isso na
fixao a pena. Precedentes.

(HC 99.379, Rel. Min. Eros Grau,


julgamento em 8-9-2009, Segunda
Turma, DJE de 23-10-2009.)

A regra, antes do trnsito em


julgado da sentena, a liberdade;
a priso a exceo, somente
podendo ser decretada em
situaes excepcionalssimas,
demonstradas concretamente. A
citao por edital no autoriza
presumir que o paciente fugiu. A
priso cautelar, com fundamento
nessa presuno, no se justifica
para garantia da ordem pblica
nem por convenincia da instruo
criminal.
(...)

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Flagrante constrangimento ilegal


a justificar a exceo Smula
691 desta Corte.

(HC 95.674, Rel. Min. Eros Grau,


julgamento em 23-9-
2008, Segunda Turma, DJE de 19-
12-2008)

Rechaado pela deciso a


quimera do mirfico risco de fuga, resta enfrentar o
fundamento segundo o qual como bem disse o TRF, com a
soltura do Paciente, no se pode descartar a possibilidade de
que sejam realizadas novas e sucessivas transferncias dos
valores existentes com a finalidade de tornar mais dificultosa a
recuperao do produto do crime(sic).
Sublinhe-se, por
absolutamente indispensvel, que as investigaes, que
prosseguem e que j duram quase um ano , no apontam
um nico indcio de que o Paciente mantenha contas ou
valores no exterior, certo que essa assertiva, que orbita na
esfera das conjecturas grtis, a par de se mostrar
completamente ilhada no arcabouo indicirio-probatrio, no

- 71 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

passa de construo literria e temerria, muito prpria de


mentes cruis e arbitrrias. So os que aceitam sempre o pior
para seus semelhantes!
Por isso, cabe uma
fundamental indagao: o fato de se achar preso o Paciente
acaso impediria que essas supostas e conjecturais novas e
sucessivas transferncias ocorressem segundo esse raciocnio
esquizofrenicamente persecutrio? Ser que se est a afirmar
que o suposto perigo dessas imaginrias transferncias
estaria habitar o estapafrdio raciocnio de que o ato exigiria a
presena fsica do Paciente? Na era ciberntica? Mas ser
mesmo possvel que a volpia encarceradora possa obnubilar a
viso e impedir que se constate o bvio?
Ora, francamente...
Ademais disso, aludido
fundamento, que ditou tambm a priso de BRANISLAV
KONTIC foi julgado absolutamente insubsistente pelo Tribunal
Regional Federal da 4 Regio, que revogou, repita-se, a priso
contra ele decretada. Registra-se qualquer atentado contra a
regular marcha processual? A resposta no!
Sobre o argumento de que a
priso cautelar, alm de prevenir o envolvimento dos

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

investigados em outros esquemas criminosos, bem como


prevenir o recebimento do saldo da propina, tambm ter o
salutar efeito de impedir ou dificultar novas condutas de
ocultao e dissimulao do produto do crime, j que este
ainda no foi recuperado, o que resguardar a aplicao da lei
penal, que exige sequestro e confisco desses valores (sic), ao
que parece Sua Excelncia, o douto magistrado de primeiro
grau (com a chancela do Superior Tribunal coator), pretendeu
fazer valer, desde j, uma das majoritariamente
inconstitucionais 10 Medidas Contra a Corrupo sugeridas
pelo Ministrio Pblico ao Congresso Nacional, as quais,
rechaadas, desnecessrio lembrar, no se acham em vigor.
Exegese ante tempus et de lege ferenda contra a garantia da
liberdade pessoal assegurada na Constituio?
Mas, no final das contas, essa
fictcia possibilidade de recebimento ou ocultao do
imaginrio produto da suposta infrao ser eterna? Servir
de supedneo perene para justificar a violncia aqui
vergastada? Espada de Dmocles processual? que passado
quase um ano desde o incio das investigaes, encerrada a
instruo e nada se comprovou nesse sentido... Haver de

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

subsistir ad perpetuam, como mera hiptese descolada da


prova, para sustentar uma priso sem culpa?
O entendimento dessa
Suprema Corte acerca do tema em anlise:

HABEAS CORPUS - PRISO


CAUTELAR DECRETADA COM
APOIO EM MLTIPLOS
FUNDAMENTOS: SUPOSTA
COAO NO CURSO DO
PROCEDIMENTO PENAL;
PRIVILEGIADA CONDIO SOCIAL
E FUNCIONAL DOS PACIENTES;
POSSIBILIDADE DE EVASO DO
DISTRITO DA CULPA; EXISTNCIA
DE CLAMOR PBLICO E
NECESSIDADE DE PRESERVAO
DE CREDIBILIDADE DAS
INSTITUIES - ILEGITIMIDADE
JURDICA DA PRISO CAUTELAR
QUANDO DECRETADA,
UNICAMENTE, COM SUPORTE EM
JUZOS MERAMENTE
CONJECTURAIS -

- 74 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

INDISPENSABILIDADE DA
VERIFICAO CONCRETA DE
RAZES DE NECESSIDADE
SUBJACENTES UTILIZAO,
PELO ESTADO, DESSA MEDIDA
EXTRAORDINRIA - SITUAO
EXCEPCIONAL NO VERIFICADA
NA ESPCIE - INJUSTO
CONSTRANGIMENTO CONFIGU-
RADO - IRRELEVNCIA, PARA
EFEITO DE CONTROLE DE
LEGALIDADE DA DECISO QUE
DECRETA A PRISO CAUTELAR, DE
EVENTUAL REFORO DE
ARGUMENTAO ACRESCEN-
TADO PELAS INSTNCIAS
SUPERIORES - PRECEDENTES -
HABEAS CORPUS DEFERIDO.
PRISO CAUTELAR - CARTER
EXCEPCIONAL.
- A privao cautelar da liberdade
individual - cuja decretao
resulta possvel em virtude de
expressa clusula inscrita no
prprio texto da Constituio da

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JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Repblica (CF, art. 5, LXI), no


conflitando, por isso mesmo, com
a presuno constitucional de
inocncia (CF, art. 5, LVII) -
reveste-se de carter excepcional,
somente devendo ser ordenada,
por tal razo, em situaes de
absoluta e real necessidade. A
priso processual, para legitimar-
se em face de nosso sistema
jurdico, impe - alm da
satisfao dos pressupostos a que
se refere o art. 312 do CPP (prova
da existncia material do crime e
indcio suficiente de autoria) - que
se evidenciem, com fundamento
em base emprica idnea, razes
justificadoras da
imprescindibilidade dessa
extraordinria medida cautelar
de privao da liberdade do
indiciado ou do ru. Doutrina.
Precedentes. A PRISO
PREVENTIVA - ENQUANTO
MEDIDA DE NATUREZA

- 76 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

CAUTELAR - NO PODE SER


UTILIZADA COMO INSTRUMENTO
DE PUNIO ANTECIPADA DO
INDICIADO OU DO RU. - A priso
cautelar no pode - nem deve -
ser utilizada, pelo Poder Pblico,
como instrumento de punio
antecipada daquele a quem se
imputou a prtica do delito, pois,
no sistema jurdico brasileiro,
fundado em bases democrticas,
prevalece o princpio da
liberdade, incompatvel com
punies sem processo e
inconcilivel com condenaes
sem defesa prvia. A priso
cautelar - que no deve ser
confundida com a priso penal -
no objetiva infligir punio
quele que sofre a sua
decretao, mas destina-se,
considerada a funo cautelar
que lhe inerente, a atuar em
benefcio da atividade estatal
desenvolvida no processo penal.

- 77 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Precedentes. A PRISO CAUTELAR


NO PODE APOIAR-SE EM JUZOS
MERAMENTE CONJECTURAIS. - A
mera suposio, fundada em
simples conjecturas, no pode
autorizar a decretao da priso
cautelar de qualquer pessoa. - A
deciso que ordena a privao
cautelar da liberdade no se
legitima quando
desacompanhada de fatos
concretos que lhe justifiquem a
necessidade, no podendo
apoiar-se, por isso mesmo, na
avaliao puramente subjetiva do
magistrado de que a pessoa
investigada ou processada, se em
liberdade, poder delinqir ou
interferir na instruo probatria
ou evadir-se do distrito da culpa
ou, ento, prevalecer-se de sua
particular condio social,
funcional ou econmico-
financeira para obstruir,
indevidamente, a regular

- 78 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

tramitao do processo penal de


conhecimento. - Presunes
arbitrrias, construdas a partir
de juzos meramente conjecturais,
porque formuladas margem do
sistema jurdico, no podem
prevalecer sobre o princpio da
liberdade, cuja precedncia
constitucional lhe confere posio
eminente no domnio do processo
penal. PRISO CAUTELAR E
POSSIBILIDADE DE EVASO DO
DISTRITO DA CULPA. - A mera
possibilidade de evaso do
distrito da culpa - seja para evitar
a configurao do estado de
flagrncia, seja, ainda, para
questionar a legalidade e/ou a
validade da prpria deciso de
custdia cautelar - no basta, s
por si, para justificar a decretao
ou a manuteno da medida
excepcional de privao cautelar
da liberdade individual do
indiciado ou do ru. Precedentes.

- 79 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

O CLAMOR PBLICO NO
CONSTITUI FATOR DE
LEGITIMAO DA PRIVAO
CAUTELAR DA LIBERDADE. - O
estado de comoo social e de
eventual indignao popular,
motivado pela repercusso da
prtica da infrao penal, no
pode justificar, s por si, a
decretao da priso cautelar do
suposto autor do comportamento
delituoso, sob pena de completa e
grave aniquilao do postulado
fundamental da liberdade. - O
clamor pblico - precisamente por
no constituir causa legal de
justificao da priso processual
(CPP, art. 312) - no se qualifica
como fator de legitimao da
privao cautelar da liberdade do
indiciado ou do ru. Precedentes.
A PRESERVAO DA
CREDIBILIDADE DAS
INSTITUIES NO SE QUALIFICA,
S POR SI, COMO FUNDAMENTO

- 80 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

AUTORIZADOR DA PRISO
CAUTELAR. - No se reveste de
idoneidade jurdica, para efeito
de justificao do ato excepcional
da priso cautelar, a alegao de
que essa modalidade de priso
necessria para resguardar a
credibilidade das instituies.
INADMISSIBILIDADE DO REFORO
DE FUNDAMENTAO, PELAS
INSTNCIAS SUPERIORES, DO
DECRETO DE PRISO CAUTELAR.
A legalidade da deciso que
decreta a priso cautelar ou que
denega liberdade provisria
dever ser aferida em funo dos
fundamentos que lhe do
suporte, e no em face de
eventual reforo advindo de
julgamentos emanados das
instncias judicirias superiores.
Precedentes. A motivao h de
ser prpria, inerente e
contempornea deciso que
decreta (ou que mantm) o ato

- 81 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

excepcional de privao cautelar


da liberdade, pois a ausncia ou a
deficincia de fundamentao
no podem ser supridas a
posteriori. AUSNCIA DE
DEMONSTRAO, NO CASO, DA
NECESSIDADE CONCRETA DE
DECRETAR-SE A PRISO
PREVENTIVA DOS PACIENTES. -
Sem que se caracterize situao
de real necessidade, no se
legitima a privao cautelar da
liberdade individual do indiciado
ou do ru. Ausentes razes de
necessidade, revela-se incabvel,
ante a sua excepcionalidade, a
decretao ou a subsistncia da
priso cautelar. A PRESUNO
CONSTITUCIONAL DE INOCNCIA
IMPEDE QUE O ESTADO TRATE
COMO SE CULPADO FOSSE
AQUELE QUE AINDA NO SOFREU
CONDENAO PENAL
IRRECORRVEL. - A prerrogativa
jurdica da liberdade - que possui

- 82 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

extrao constitucional (CF, art.


5, LXI e LXV) - no pode ser
ofendida por interpretaes
doutrinrias ou jurisprudenciais,
que, fundadas em preocupante
discurso de contedo autoritrio,
culminam por consagrar,
paradoxalmente, em detrimento
de direitos e garantias
fundamentais proclamados pela
Constituio da Repblica, a
ideologia da lei e da ordem.
Mesmo que se trate de pessoa
acusada da suposta prtica de
crime hediondo, e at que
sobrevenha sentena penal
condenatria irrecorrvel, no se
revela possvel - por efeito de
insupervel vedao
constitucional (CF, art. 5, LVII) -
presumir-lhe a culpabilidade.
Ningum, absolutamente
ningum, pode ser tratado como
culpado, qualquer que seja o
ilcito penal cuja prtica lhe tenha

- 83 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

sido atribuda, sem que exista, a


esse respeito, deciso judicial
condenatria transitada em
julgado. O princpio
constitucional do estado de
inocncia, tal como delineado em
nosso sistema jurdico, consagra
uma regra de tratamento que
impede o Poder Pblico de agir e
de se comportar, em relao ao
suspeito, ao indiciado, ao
denunciado ou ao ru, como se
estes j houvessem sido
condenados, definitivamente, por
sentena do Poder Judicirio.
Precedentes.

(HC 95.290, rel. min. Celso de


Mello, julgamento em 1-3-2012,
Segunda Turma, DJE de 1-8-2012)

Como, de outro lado, se


aceitar o delrio da necessidade de preveno quanto ao
recebimento do saldo da propina, se o suposto corruptor e

- 84 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

detentor do numerrio (Marcelo Odebrecht) se acha preso


por ordem e disposio do juzo de primeiro grau h quase
dois anos e apreendidos todos os bens e recursos de todos os
denunciados? Mais ainda: como se presumir, do nada, esse
cerebral possvel recebimento se dele no h qualquer
notcia ou indcio tctil nos autos?
Aceitvel, em s conscincia,
tal e aberrante fundamento, muito embora cedio que para
quem apenas busca um pretexto, qualquer pretexto
pretexto?
De outra mo, como se falar
num hipottico saldo a receber de 71 milhes de reais se a
prova arrecadada nos autos toda ela no sentido de que, a
partir do ano de 2011, o interlocutor do Partido dos
Trabalhadores com a Odebrecht teria passado a ser
verdadeiros fossem os fatos outra pessoa, que no o
Paciente? Onde a lgica mais elementar desse gravoso
exerccio de abstrao jurisdicional?
Tudo se afirma, sem que se
deixe de reprisar, com a maior nfase, que o Paciente nega,
veemente e peremptoriamente, ser o tal Italiano (na
verdade apenas um apelido em busca de um personagem)

- 85 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

referido nos autos e que segundo uma planilha apcrifa


encartada no feito seria o manipulador das supostamente
ilcitas verbas de campanha. Na planilha que recebeu o epteto
de Italiano, mas que no refere ao nome do Paciente em
nenhum momento, h uma espcie de rudimentar
contabilidade. Esse Italiano j foi apontado,
especulativamente, como sendo Fernando Migliaccio, depois
Victor Sandri (cf. Relatrio Final da Inteligncia Polcia Federal
no DF doc. anexo), depois um engenheiro da empreiteira
italiana TECHINT, depois Guido Mantega e agora, na derradeira
e desesperada investida aleatria, o Paciente Antonio Palocci
Filho.
Quando ruir mais essa
especulao infame, quem mais ser apontado como
Italiano? E j que nos achamos a tratar de cidadania
peninsular europeia quando ficar demonstrado que o
Paciente nunca teve esse apelido nem esse personagem,
poder ele proclamar em alto e bom som: avante il prossimo,
le lascio il posto mio...
Alis, quantos congressistas
brasileiros, autoridades, diplomatas, advogados, magistrados
etc. no tm ascendncia italiana, ou alem, ou rabe,

- 86 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

espanhola? E no Congresso Nacional, quantos parlamentares?


Quantos poderiam ser chamados por esse nickname?
Mas, no se para por a.
Insta consignar que, se certo
que at esta parte os investigadores atribuam ao Paciente a
alcunha de Italiano, eis que agora surge uma outra vertente:
PALOCCI seria, para os investigadores, tambm AO, como
quer a inclusa publicao.
Isso acaso idneo?
Verossmil?
Esse deboche inteligncia
alheia definitivamente no pode ser digerido...
No tudo, porm. A prova
dos autos infirma, por completo, a tese da acusao e afasta,
definitivamente, o fumus comissi delicti. Logo, desmorona a
certeza da existncia material da infrao, condio
indispensvel ao decreto da odiosa priso que se combate.
Com efeito, onde a
comprovao de que os fatos narrados nos autos tenham
efetivamente se ocorrido, se demonstrado documentalmente
que (i)o Paciente votou contrariamente aprovao da
indigitada Medida Provisria n 460 (e no esteve presente

- 87 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

nas sesses de votao das outras duas MPs referidas nos


autos, cf. anais da Cmara dos Deputados e doc. anexo), (ii) se
o terreno tratado nos autos nunca recebeu a edificao do
Instituto Lula, (iii)se o incremento de financiamento do
BNDES nunca aconteceu? Onde, de outro bordo, indcio
mero do fluxo financeiro que comprovaria a participao do
Paciente nos fatos? No se investigou aqui, por um ano e
exausto, seguindo-se, inclusive, o mtodo do follow the
money? Quem entregou, onde, por que meio, em que
espcie? Onde favorecimento dos interesses da empreiteira?
Nada! Absolutamente nada h nos autos nesse sentido!
A base factual de indigncia
franciscana... Como ento priso preventiva?
Onde, de outro giro, o liame
entre os sempre alegados e jamais comprovados valores, as
supostas aes do Paciente e os resultados que, alis, nunca
aconteceram no mundo real?
So indagaes que
permanecem sem resposta; tudo no passa de fsmeas
conjecturas, dbeis suposies, de ilaes gratuitas, sem
qualquer contato com a realidade emprica. A premissa da
materialidade da infrao caqutica!

- 88 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Ora pois: se verdade, como


quer o acrdo aqui hostilizado, que embora haja uma
narrativa ampla pra contextualizar a acusao, o fato que o
Paciente, na respectiva ao penal, est sendo acusado apenas
pela prtica do crime de corrupo relacionado ao
favorecimento dos interesses do grupo Odebrecht relacionados
ao contrato com a Petrobras para o afretamento de 21 navios
sondas, e pelos crimes de lavagem de dinheiro decorrentes do
pagamento da respectiva vantagem indevida referente ao
atendimento de tais interesses da Odebrecht(sic), mister se
faz, ento, crivar prova que se produziu a respeito de tais fatos
aps encerrada a instruo da ao penal de que se cuida.
Sobre a imputao de
corrupo, veja-se o teor dos seguintes depoimentos,
prestados inclusive por rus-colaboradores:

RICARDO PESSOA:

Juiz Federal: O senhor conhece o


senhor Antnio Palocci?
Depoente: Conheo sim, senhor.
Juiz Federal: Senhor Branislav
Kontic?

- 89 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Depoente:- Conheo tambm.


Juiz Federal: O senhor teve
discusses com eles a respeito de
pagamento de vantagem
indevida?
Depoente:- Em momento algum.
Juiz Federal: Nesses casos de
pagamentos que o senhor
mencionou de propinas ao Partido
dos Trabalhadores, o seu
interlocutor sempre foi o senhor
Joo Vaccari?
Depoente: Sempre tratei isso com
o Vaccari.
Juiz Federal: O senhor Joo
Vaccari alguma vez informou ao
senhor que tratava com outras
pessoas a esse respeito?
Depoente: No, senhor.
Juiz Federal:- Bom, ento eram
essas as questes, apenas essas
questes do juzo. Ento eu
declaro encerrado o depoimento
do senhor Ricardo Ribeiro Pessoa.

- 90 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

PEDRO BARUSCO:

Juiz Federal: O senhor conhece o


Senhor Antnio Palocci?
Depoente: No. Quer dizer,
conheo assim, nunca tive o
prazer de, nunca fui
apresentado...
Juiz Federal: O senhor tem
conhecimento do envolvimento
dele nesses contratos, inclusive
da Sete Brasil, na formatao da
Sete Brasil?
Depoente: No, eu sei que o Joo
Ferraz conversava com ele, s
isso. Mas o Ferraz tambm no
falava muito o que, que ele...
Juiz Federal: Eles conversavam
sobre o que?
Depoente: No sei, (ininteligvel)
no comentava muito, no falava.
Juiz Federal: Qual que era a
ligao do Senhor Joo Ferraz com
o Senhor Antnio Palocci?

- 91 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Depoente: Eu sei que algumas


vezes eles se reuniam com o
Senhor Palocci.
Juiz Federal: Algumas vezes
quando?
Depoente: Eu me lembro j na
fase que a Sete Brasil j tava
inclusive operando num prdio
novo, nessa fase a eu lembro que
ele teve alguns encontros com o
senhor Palocci, pelo menos ele me
reportou.
Juiz Federal: E o senhor sabe qual
que era o contedo desses
encontros, qual que era o objeto?
Depoente:- Agenda? No sei
meritssimo, no...
Juiz Federal: Mais de uma vez,
uma vez?
Depoente: Mais de uma vez, no,
no era uma coisa frequente, mas
mais de uma vez.
Juiz Federal: E ele teve, e o senhor
no sabe se ento ele teve ento

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alguma influncia dessa


formatao da Sete Brasil?
Depoente: Isso difcil assim,
alguma coisa, alguma evidncia
no tenho, agora difcil por
exemplo, (ininteligvel) questo da
propina, algum do PT n, no ser
a favor de um projeto como esse
n, porque era exatamente essa
proposta, fazer no Brasil, fazer as
coisas no Brasil. Ento era uma
coisa que naturalmente seria
apoiado. E a tinha essa questo
da propina, agora eu acho que a
questo da propina posterior,
quer dizer, no existia por causa
da propina, a propina existia
porque tinha projeto, tinha
demanda, tinha as coisas que
vedavam no ?

MARCELO ODEBRECHT:

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J: Nessa folha 59 tem um email


que o senhor mandou, o senhor
falou: Chegou no italiano a fofoca
via Petrobras que estaramos
saindo da Bahia e depois a
neguei, afirmei tal ele tem claro
que a linha vai ser na
compensao da tarifa de
arrendamento. O senhor
conversou esses assuntos a
respeito dessas sondas com o
senhor Antnio Palocci?
MARCELO: No. Provocado por
eles, esse assunto falava com por
outros porque havia presso. Essa
linha acho que o Gabriele deve ter
claro aquilo que eu falei, ficou
claro para todo mundo que o
nico modelo que tornaria
aceitvel construir aqui no Brasil
ao custo maior era o modelo em
que voc pudesse compensar via
custo capital da empresa
investidora com o valor de
afretamento aceitvel.

- 94 -
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J: A Odebrecht tinha uma


pretenso nesse sentido de que o
valor do arrendamento fosse
compensatrio com o custo de
produo?
MARCELO: No, porque para ns,
como eu falei para o senhor, a
gente at pensou nisso no incio,
mas como eram empresas
distintas, eu tinha scios
distintos, ns no conseguimos
evoluir.
J: Mas por que o senhor afirmou
ento que ele tem claro a linha?
MARCELO: Porque essa era a linha
que, na verdade, veio do governo,
acho que o Gabriele pode ter
explicado que a nica maneira de
compensar o custo de construo
mais alto no Brasil, j que eles
queriam fazer no Brasil o Custo
Brasil e sabia que a construo era
mais cara, a nica maneira que
eles tinham de compensar era
bolando um modelo onde eles

- 95 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

tinham que a Petrobrs ia


contratar no era a construo,
mas o afretamento, entre o
afretamento e a construo ia
entrar uma varivel custo capital
que tornaria o valor de
afretamento aceitvel para a
Petrobrs, esse o modelo Sete
Brasil.
J: O senhor discutia esse assunto
com o senhor Palocci ou no?
MARCELO: Tambm, mas foi
nesse contexto que falei para o
senhor, no falei muito com o
Palocci, no esse assunto das
sondas, eu at discutia mais com a
Dilma do que com o prprio
Palocci porque esse negcio de
preo tudo era mais a cabea dela,
ento esse assunto da sonda foi
mais com ela, tanto assim que
at tenho um email que eu mando
pra Mrcio de uma reunio que eu
tive com a Dilma sobre outro
assunto, era das arenas que

- 96 -
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estavam tendo problemas, a ela


puxou o assunto das sondas,
dizendo: P, vocs com custo alto,
eu vou bolar um modelo que a
Sete Brasil, onde eu vou permitir
novos entrantes para quebra o
Preo Brasil.
J: Em relao a esse assunto das
sondas, houve pedido de
solicitao de contra partida por
parte do senhor Antnio Palocci?
MARCELO: Por parte de Palocci
no. O que houve foi o seguinte,
em determinado momento, j
tinha contratado a construo,
quer dizer, o negcio todo, esse
embate que teve em ns no
querendo entrar e a algum veio
com uma ideia maluca, ficou claro
pra mim que tentaram combinar
depois e de cobrar alguma coisa
depois dos estaleiros. Esse pedido
eu tinha entendido poca que
veio atravs de Vaccari e do
Mrcio, mas parece que veio do

- 97 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Barusco e do Rogrio, no ficou


claro pra mim e a novamente,
como veio aquele assunto, que
mencionei anteriormente para o
senhor Cupuau, o Mrcio no
concordou, foi solicitao ganha
com todas as dificuldades, ele no
aceitou nada e no concordou e a
ele veio para mim e disse: Olha
Marcelo, no vou concordar, me
ajude aqui a segurar o pessoal, eu
no vou pagar a eu fui, sim, para
Palocci e disse: A minha relao
com voc j envolve toda a
relao no grupo, voc teve ou
no teve uma executiva certa que
concorda ok, agora se ele trs pra
mim procurando o meu apoio, isso
j engloba no vai pagar,
entendeu, e no pagamos, que eu
saiba no pagou, Mrcio confirma
que no pagou, eu no sei se
nossos scios pagaram, mas tudo
indica que eles disseram que no
pagaram e no pagou, mas teve

- 98 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

essa solicitao e eu pedi apoio ao


Palocci para acabar, obvio que
esse assunto se resolve logo
porque Palocci teve que tirar o
dele, fica essas idas e vindas.
D: O Palocci, que o senhor o
chama de Italiano, alguma vez
tratou assunto relativo
Petrobrs?
MARCELO: No, o nico pedido
que eu fiz a ele, que eu acho que
foi esclarecido por Jorge Didier foi
uma questo que envolvia uma
concorrncia na rea de AIP que
eu achava que tinha legitimidade
institucional at para fazer
pedido a ele, porque pra quebrar
cartel de empresas
internacionais, ento fez o pedido
que foi mais ou menos dezembro
de 2010, ou janeiro de 2011. Que
foi em relao a esse pedido, que
eu fiz especfico dele, no caso da
Petrobrs, pra ver se ele ajudava
a quebrar esse cartel para ajudar

- 99 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

a gente a ser uma das opes


contratadas.
D: Uma conversa republicana?
MARCELO: Foi, Petrobrs no
fazia parte da minha agenda com
Palocci.

HILBERTO SILVA:

Defesa de Antonio Palocci e


Branislav Kontic: Com referncia a
esta gerao de recursos no
exterior, ns poderamos dizer
ento, segundo o seu relato, que
esses recursos, constantes como
crditos nessa planilha, eram cem
por 100% gerados no exterior?
Hilberto Silva: No s nessa
planilha, todo o crdito gerado e
usado pela rea de Operaes
Estruturadas era gerado no
exterior.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: Nada de

- 100 -
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Petrobrs, ento? Recursos de


Petrobrs, essas coisas?
Hilberto Silva: Ns vamos ter uma
confuso, doutor, o senhor me
desculpe. O que eu estou falando
de gerao tirar do Caixa 1 e
botar disponvel no Caixa 2. Isso
que gerao. Agora, se era fruto
de resultado de obras X, Y ou Z, eu
no sei.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: Mas eram obras
no exterior?
Hilberto Silva: Eram 100% obras
no exterior.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: Essa era a
pergunta que eu queria ver
respondida.
Hilberto Silva: 100%.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: Bom, agora
vamos ao objeto da denncia.

- 101 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Hilberto Silva: Se a Petrobrs


estava em alguma obra no
exterior, eu no sei.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: Vamos ao objeto
da denncia, que at agora ns
no perguntamos.
Juiz Federal: Doutor, esse tipo de
comentrio inapropriado,
ofensivo ao Juzo.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: Inapropriado no
conceito de Vossa Excelncia.
Juiz Federal: ofensivo, doutor.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic:- No conceito da
defesa apropriado e ele vai ser
mantido, e est mantido.
Juiz Federal: ofensivo esse tipo
de afirmao.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: O problema o
seguinte...
Juiz Federal: Qual a pergunta?

- 102 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Defesa de Antonio Palocci e


Branislav Kontic: A pergunta eu
estou fazendo diretamente ao
interrogando, Excelncia, esta, o
senhor tem conhecimento de que
alguma dessas verbas foi
direcionada para qualquer assunto
relacionado prospeco de leo
e gs em guas profundas?
Hilberto Silva: No.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: Pr-sal, Sete
Brasil? Este o objeto da
denncia.
Hilberto Silva: Eu no sei que
nenhum desses tenha sido...
...
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: Hilberto,
desculpe. Hilberto Silva, eu
pergunto ao senhor, sobre
plataforma, sobre Sete Brasil,
plataforma submarina?
Hilberto Silva: Desconheo.

- 103 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Defesa de Antonio Palocci e


Branislav Kontic: Desconhece?
Hilberto Silva: Desconheo.
Defesa de Antonio Palocci e
Branislav Kontic: O senhor
Antnio Palocci...
Hilberto Silva: Sei que a causa, o
processo esse porque fui
informado pelos meus advogados,
mas desconheo que nenhum
valor desse tivesse vnculo com
esse tipo de negcio.

JOO CARLOS MEDEIROS FERRAZ:

Juiz Federal: Em relao a essa,


nesse perodo que o senhor foi
para a Sete Brasil o senhor
continuou mantendo esse
relacionamento com ele?
Joo Carlos de M. Ferraz: Sim.
Juiz Federal: Ele teve alguma, o
senhor teve conversas com ele,

- 104 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

alguma influncia nessa


formatao dessas contrataes?
Joo Carlos de M. Ferraz: No.
Juiz Federal: No.
Joo Carlos de M. Ferraz: No.
Nenhuma conversa em relao a
formatao da contratao ou, a
formatao da prpria estrutura
da Sete Brasil. Durante, enquanto
eu estava na Petrobras eu tive
umas duas conversas com o ex-
ministro Palocci aonde eu mostrei
para ele qual era o conceito da
estrutura que estava sendo
idealizada e pedi a opinio dele.
Por que ele tinha, doutor,
diferente do que a gente sabe
hoje, na poca ele era uma figura
notria.
Juiz Federal: Sim.
Joo Carlos de M. Ferraz: Ele era
uma pessoa que, pelo menos para
mim, era uma pessoa altamente
conhecedora de fatos econmicos,
financeiros e eu entendi que ele

- 105 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

poderia contribuir para aquelas


questes todas. Que eram
novidades no mercado.
Juiz Federal: Nessa poca ele era
deputado federal?
Joo Carlos de M. Ferraz: Nessa
poca eu no sei afirmar, doutor,
mas, no sei se era deputado
federal, no tenho certeza.
Juiz Federal: O senhor chegou a
conversar com ele na poca que
ele foi ministro da Casa Civil ou
no?
Joo Carlos de M. Ferraz: No
conversei com ele...
Juiz Federal: No comeo do
governo Dilma.
Joo Carlos de M. Ferraz: No
conversei com ele nessa poca.
...
Juiz Federal: O senhor chegou a
discutir com ele questes mais
especficas relacionadas aos
contratos com estaleiros, os

- 106 -
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contratos com a Petrobras da


Sete Brasil?
Joo Carlos de M. Ferraz: No me
recordo. No acredito que tenha
discutido essas questes no.
...
Juiz Federal: Sobre esses acertos
de pagamentos de vantagem
indevida, o senhor chegou a
conversar com ele a esse
respeito?
Joo Carlos de M. Ferraz: No
senhor.
...
Defesa: E vou lhe perguntar uma
coisa. Em alguma vez o Ministro
Palocci, solicitou dinheiro ao
senhor para qualquer fim?
Joo Carlos de M. Ferraz: No
senhor.
Defesa: Jamais?
Joo Carlos de M. Ferraz: Nunca.
Defesa: - Alguma vez ele tratou de
contribuio financeira do senhor

- 107 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

ou da empresa que o senhor


representava para algum fim?
Joo Carlos de M. Ferraz: No
senhor. No senhor.

EMILIO ODEBRECHT:

Defesa de Marcelo Odebrecht: Em


algum momento Marcelo
Odebrecht teria solicitado ao
senhor, na condio de seu
liderado, uma ao poltica junto
ao senhor Antnio Palocci ou a
outro agente pblico, ou poltico,
relativamente a contratos do
grupo Odebrecht com a Petrobrs,
especificamente?
Emlio Odebrecht: Contratos com
a Petrobrs, no.
...
Defesa de Antnio Palocci: O
senhor disse que o ex-Ministro
Antnio Palocci jamais solicitou ao
senhor, ou jamais interferiu

- 108 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

nesses contratos da Petrobrs, e


de um modo geral alguma vez ele
lhe fez algum pedido ilegal, ilcito,
alguma solicitao nesse sentido?
Emlio Odebrecht: Eu no
conversava essas coisas com ele.
Quando existia o pedido de ajuda
campanha ele era, num
determinado momento, quem
tratava com o pessoal da rea
operacional, quer dizer, ou era um
dos dois presidentes do grupo,
ento foi a que ele esteve, vamos
dizer, como demandante do
partido.
Defesa de Antnio Palocci: Mas
ele estava a solicitar?
Emlio Odebrecht: No, comigo ele
nunca solicitou nada, nem nunca
ns tratamos diretamente desses
assuntos... no ilegais,
pecunirios. Se legais ou no, eu
no quero entrar nesse mrito.
Defesa de Antnio Palocci: Essa
era a minha outra pergunta, quer

- 109 -
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dizer, quem tratava esses dois


diretores? Se tratava de
colaborao financeira para
campanhas polticas, como o
senhor disse, estava
institucionalizado no pas, nos
moldes da legislao eleitoral ou
seria de maneira ilegal, ou o
senhor no sabe?
Emlio Odebrecht: Olha, eu tenho
certeza... No quero dizer
certeza... eu desconfio seriamente
que, sem dvida nenhuma,
sempre houve, porque na minha
poca existia, a parte de doao
de campanha oficial e a parte no
oficial de recursos no
contabilizados. No vejo porque
isso no continuou mesmo
quando eu no estava na liderana
desses assuntos.
Defesa de Antnio Palocci: Isso
uma deduo do senhor?
Emlio Odebrecht: Exatamente.

- 110 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Defesa de Antnio Palocci: O


senhor disse a que o senhor podia
ter a percepo, o senhor via
claramente que era um programa
do governo internacionalizar as
grandes empresas brasileiras para
tornar o Brasil um player, digamos
assim, no contexto global. Algum
outro agente do governo solicitou
ao senhor especificamente, do
alto escalo, alguma ilicitude,
alguma vantagem ilcita, alguma
proposta criminosa?
Emlio Odebrecht: A mim, no.
Defesa de Antnio Palocci: O
senhor teve a algumas conversas,
alguns dilogos com o ex-Ministro,
com os ltimos ento Presidentes
da Repblica. No sei se isso
verdade. O senhor teve a, como
grande empresrio, o senhor teve
contato com os ex-Presidentes da
Repblica?
Emlio Odebrecht: Sem dvida.

- 111 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Defesa de Antnio Palocci: E


nesses contatos que o senhor
teve, o ex-Ministro Antnio
Palocci estava sempre, sempre,
sempre junto nessas reunies ou
no?
Emlio Odebrecht: Quando ns
discutamos exatamente essas
questes de interesse para
alinhamento daquilo que era
importante, era prioritrio e
importante para o pas, ele estava
sempre presente, quando eu tinha
oportunidade de conversar com
alguns integrantes
realmente dos partidos, no caso
particular do Partido dos
Trabalhadores.
Defesa de Antnio Palocci: Ento
quando se discutia poltica pblica
ele estava presente, isso?
Emlio Odebrecht: Ah, sim.
Defesa de Antnio Palocci:- Muito
bem.

- 112 -
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Emlio Odebrecht: Podia nem


sempre, mas na maioria das vezes,
com certeza.
Defesa de Antnio Palocci:
Excelncia, o meu colega aqui de
defesa de Antnio Palocci vai fazer
umas perguntas especficas sobre
objeto especfico dessa ao
penal, que so as sondas de
explorao em guas profundas.
Defesa de Antnio Palocci: Doutor
Emlio, bom dia.
Emlio Odebrecht: Bom dia.
Defesa de Antnio Palocci: A esse
propsito, o senhor chegou a
tomar conhecimento do que seria
chamado Projeto Sondas?
Emlio Odebrecht: Claro, eu acho
que todo brasileiro informado
com certeza sabia da existncia e
achava inclusive, projetava, como
eu pessoalmente, a incredibilidade
do programa.
Defesa de Antnio Palocci: E o
grupo do senhor participou da

- 113 -
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licitao para a construo e o


afretamento de sondas?
Emlio Odebrecht: Eu soube que
participou agora, mais
recentemente, mas na poca no.
Defesa de Antnio Palocci: O
senhor sabe se ele se sagrou
vencedor, o consrcio do qual a
sua empresa fazia parte?
Emlio Odebrecht: Saberia com
certeza porque hoje eu sei que
teve... Foi um dos vencedores,
foram vrios.
Defesa de Antnio Palocci: E qual
o interesse do grupo do senhor no
projeto sondas, era a construo
ou era o afretamento, ou ambos?
Emlio Odebrecht: No saberia
com preciso lhe dizer qual era o
interesse, mas com certeza a
probabilidade que fossem
ambos.
Defesa de Antnio Palocci: Ainda
no que se refere ao processo
licitatrio, o senhor chegou a

- 114 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

tomar conhecimento de alguma


ilicitude que dizia respeito
licitao do denominado Projeto
Sondas?
Emlio Odebrecht:- No.
Defesa de Antnio Palocci:- O
senhor soube se o ex-Ministro
Antnio Palocci teve alguma
participao direta neste
processo licitatrio?
Emlio Odebrecht:- De maneira
nenhuma.
Defesa de Antnio Palocci:-
Soube se ele exigiu ou solicitou
alguma vantagem, qualquer que
tenha sido ela, em contrapartida
a este processo de licitao do
denominado Projeto Sondas?
Emlio Odebrecht:- No.
Defesa de Antnio Palocci:- Sabe
se ele interferiu no modelo de
contratao do denominado
Projeto Sondas?
Emlio Odebrecht:- No saberia
dizer.

- 115 -
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No que se refere suposta


prtica de delito de lavagem de capitais, consubstanciada nos
supostos pagamentos levados a efeito a MONICA MOURA E
JOO SANTANA, veja-se o quanto esclareceram ambos (que
tambm so rus delatores):

MONICA MOURA:

Juiz: Em outros depoimentos a


senhora mencionou, salvo engano
da minha parte, que a senhora
cuidava mais da parte financeira.
MM: Exatamente. Eu cuido,
cuidava de toda parte operacional
e financeira da empresa.
Juiz: E o senhor Joo Santana?
MM: Da parte criativa, estratgia
poltica, das campanhas, das
comunicaes.
...
Juiz: Consta mais adiante, l j em
2011, vamos dar um salto aqui,
uma referncia Feira atendido 3.5
de fevereiro a maio de 2011, saldo

- 116 -
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evento 10 milhes aqui de reais...


Sabe me dizer se houve algum
pagamento senhora ou ao
senhor Joo Santana que
corresponda a esses
lanamentos...
MM: Sim, sim. .. doutor, na
verdade os valores aqui e esses
detalhes que eles anotam, trs e
quinhentos MM, isso eu no me
lembro exatamente. Mas que em
2011 a Odebrecht pagou uma
parte que eles tinham combinado
de pagar comigo, para mim, da
campanha da Presidente Dilma em
2010. Ento, eles pagaram uma
parte em dinheiro no Brasil
durante a campanha e pagaram
uma parte na SHELLBILL no ano
seguinte. Eles pagaram logo em
2011 eles saldaram em vrios
depsitos um valor que ficou, que
eles tinham acordado que iam
pagar, eles pagaram esse valor na
SHELLBILL.

- 117 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Juiz: Esse ento correspondente


ao lanamento seguinte a, Feira
pagamento fora 10 milhes?
MM: , ento, eu sei que foi pago
para a gente em 2011 10 milhes
de reais, que foi 4 milhes e
poucos mil dlares na nossa conta
SHELLBILL, que era referente a
esses 10 milhes que a Odebrecht
tinha se comprometido a pagar,
uma parte do que ele tinha se
comprometido a pagar. A eles
anotam aqui vrias coisas,
detalhes que eu realmente no
me lembro... Eu sei que eles
pagaram em 2010 uma parte em
dinheiro, 5 ou 6 milhes eu no
me lembro bem em dinheiro
durante o perodo de campanha
que eu precisava para despesas e
tal, e uma outra parte de 10
milhes de reais foi pago na
SHELLBILL logo no ano seguinte,
eles fizeram vrios depsitos, em
2011.

- 118 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Juiz: E por que pagar... a


campanha j no tinha acabado
em 2010? Por que pagar em
2011?
MM: Acontecia frequentemente
isso doutor. Sempre. Sempre.
Quase sem exceo. Todos os
anos tinha assim. A gente fazia
uma programao de pagamento,
de como seria, eu fazia com
algum da Odebrecht.
Normalmente Fernando Migliaccio
ou com o Hilberto. A gente fazia a
programao de pagamentos em
dinheiro ou nessa conta de x
parcelas de tanto, nem sempre
dava certo, a maioria das vezes
no dava certo ao longo do... e
ficava muita coisa para pagar
depois. s vezes eles me avisavam
at: olha, esse valor aqui eu s
vou te pagar depois, eu no vou te
pagar esse ano. Eu s vou te pagar
no ano que vem, tudo bem? Eu,
tudo bem, tinha que aceitar, ento

- 119 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

pagava no ano seguinte. Quase


todas as campanhas recebia no
ano seguinte da Odebrecht o valor
correspondente. Alguma coisa no
mesmo ano e grande parte no ano
seguinte.
Juiz: A denncia se reporta a
depsitos feitos nessa conta
SHELLBILL, cerca de 10 milhes de
dlares em 2011 a 2012, como
sendo provenientes de duas
contas offshores, uma Klienfeld e
outra Innovation Research. A
senhora se recorda desses nomes?
MM: Sim, me recordo.
Juiz: A senhora teve contato na
poca com esses nomes?
MM: , na verdade assim. Numa
delas eu me lembro bem a
Klienfeld porque em 2010 o
Hilberto me pediu, exigiu na
verdade, que a gente tinha que
fazer um contrato para receber
essa parte que iria para fora. Essa
parte desse dinheiro. Ele falou que

- 120 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

j no dava mais para fazer


depsito l fora sem contrato, que
ele estava com dificuldade no
banco dele que ele trabalhava l
fora, e que precisava de um
contrato. E a gente fez um
contrato em nome da, eu assinei
um contrato, eu at avisei ele, eu
no posso assinar um contrato
pela SHELLBILL, eu no sou dona
nem sequer procurao eu tenho
do Joo, eu falei para ele Hilberto,
eu no posso assinar um contrato,
ele falou no, isso um contrato
de gaveta entre a gente, porque
o meu banco l fora exige, mas
no tem problema no, voc pode
assinar. Eu assinei um contrato em
ingls, nem seque li, nem leio
ingls direito, e eu assinei um
contrato com a SHELLBILL e
Klienfeld para, justamente para
ele fazer esse depsito que ele fez
depois de 2010. Ento eu me
lembro bem desse nome da

- 121 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Klienfeld. A Innovation eu no me
lembrava bem do nome, s depois
desse processo todo que eu vi
depois vrias vezes nos jornais
que era da Odebrecht.
...
Juiz: Esses depsitos a que se
reporta a planilha que foram
feitos em 2011 e 2012 pelo grupo
Odebrecht na conta SHELLBILL
dizem respeito a despesas de
campanha aqui no Brasil?
MM: Desses 10 milhes de dlares
que tem nessa planilha, essas
diversas transferncias, uma
parte, que exatamente todos os
depsitos de 2011 se referem
campanha da Dilma Roussef em
2010, que parte que eu falei que
eles pagaram em 2011, se eu no
me engano 4 milhes e poucos mil
dlares, que so esses 10 milhes
de reais que eu falei que a
Odebrecht pagou, mas em 2012
tem vrios outros depsitos que j

- 122 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

eram a colaborao da Odebrecht


para a campanha do Haddad que a
gente fez em 2012, eles pagaram
uma parte a em 2012, eles
pagaram tambm uma parte da
campanha da Venezuela, no tem
nada a ver com o Brasil, eles esto
na Venezuela, so muito fortes l,
tm milhares de obras e eles
ajudaram o presidente Hugo
Chavez, pagaram uma parte para a
gente e tem tambm uma parte
pequena, mas tem, da campanha
do Patrus Ananias, que a gente
tambm fez nesse ano, que eles
colaboraram tambm com uma
pequena parte. Ento tem uma
mistura de campanhas a que eu
no sei identificar exatamente
qual depsito exatamente
referente a o qu, mas eu sei que
2012 tem pagamentos de Patrus
Ananias, Haddad e Venezuela.
...

- 123 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Juiz: Relativamente a esse


pagamento no exterior,
recebimento l na SHELLBILL, isso
era de conhecimento, por
exemplo, do senhor Antnio
Palocci?
MM: Eu no sei doutor. Eu no
posso dizer que era do
conhecimento dele porque isso
eu j acertava com a Odebrecht.
O formato, para onde ia, qual era
a conta, eu j acertava na
Odebrecht. Ento eu no posso
afirmar que ele sabia que ia para
uma conta no exterior ou que x
era pago no Brasil em dinheiro,
isso eu no sei.
...
Def: Em depoimento que a
senhora prestou a este juzo a
senhora afirmou que a maior
parte dos recursos, me corrija se
eu estiver errado, a maior parte
dos recursos que receberam no
exterior so relativos a

- 124 -
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campanhas no exterior. Isso


verdade?
MM: Sim, sim.
Def: Em que proporo?
MM: No sei dizer hoje em qual
proporo exatamente, mas sei
l, acho que 60-40, talvez ou um
pouco mais talvez.
...
Def: As campanhas realizadas no
Brasil, havia pagamentos feitos
por esses servios prestados no
Brasil, no exterior?
MM: Sim.
Def: Quem determinava que
esses pagamentos deveriam ser
feitos no exterior?
MM: Depois que eu acertava o
valor com o Palocci, por exemplo
nas campanhas de 2006, 2008,
2010 e 2012, todas que ns
fizemos, depois que era
determinado o valor, e que ele
me dizia, a Odebrecht vai pagar
uma parte, eu ia para a

- 125 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Odebrecht, sentava com eles e


negociava como que seria. A
Odebrecht sempre queria pagar
tudo no exterior. Hilberto dizia
que para eles era mais seguro,
que eles no queriam fazer
pagamento no Brasil, movimentar
dinheiro, mas eu sempre
precisava de dinheiro no Brasil. A
eu negociava com eles, ento era
a Odebrecht, era com a
Odebrecht que eu determinava,
ns dois entrvamos num acordo,
que parte do valor da campanha
do Brasil iria para l, e que parte
eles me pagariam aqui.

JOO SANTANA:

Def. Com quem que o senhor


tratava para receber esses
valores oficiais?
JS: Eu no tratava com ningum.
Quem trava era minha mulher e

- 126 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

minha scia Monica Moura, acho


que com Filippi, que era o
tesoureiro da campanha e
tambm com o tesoureiro do PT.
Def: E na campanha de 2010?
Com quem que o senhor tratava
para receber os valores?
JS: Eu repito. Eu pessoalmente
no tratava. Mas eram com as
mesmas pessoas.
Def: Quem?
JS: Monica tratava... 2010 ainda
era o Filippi... Era Palocci. Palocci
era quem tratava da articulao
poltica, digamos assim, e o
Filippi, nem sei se o Vaccari, mas
o Filippi tratava dos pagamentos
oficiais, e quando havia atraso
dessa natureza, ela, ela procurava
ele...
Def: E quem operacionalizava esse
pagamentos de 2010, agora?
Estou me referindo campanha
de 2010. O senhor sabe?

- 127 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

JS: Operacionalizava em que


sentido?
Def: No sentido de promover o
pagamento.
JS: O, o contabilizado ou o no
contabilizado?
Def: Os dois. No sentido de
promover o pagamento. Esta a
minha pergunta.
JS: Quem promovia o pagamento
contabilizado obviamente era o
partido, o partido no, o comit
do candidato... o senhor sabe que
o comit assume as dvidas dos
candidatos.
Def: Eu imagino.
JS: O no contabilizado aquilo que
eu j declarei aqui ao juzo hoje.
Def: Vamos entrar um pouquinho
mais nesse problema do
pagamento na contabilizado. O
senhor sabe como o senhor
recebia esses valores no
contabilizados?

- 128 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

JS: Esses valores? Monica deve ter


explicado ao senhor, uma parte ia
para a conta SHELBILL, outra parte
acho que recebia em cash.
Def: Quem determinava que
esses pagamentos deveriam ser
feitos nessa conta SHELLBILL, o
senhor sabe dizer?
JS: Acho que a prpria Odebrecht.
Def: A prpria Odebrecht?
JS: Acho que sim.
...
Def: O senhor prestou
depoimento aqui, mas a senhora
Monica tambm falou isso no
depoimento imediatamente
anterior a este que o senhor est
prestando aqui, que a maior parte
dos recursos que os senhores
receberam no exterior na conta
SHELLBILL eram referentes aos
servios prestados no exterior.
Isso verdade?
JS: Eu acho que uma boa parte. Eu
no sei dizer se a maior parte, e

- 129 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

depoimentos feitos aqui na Polcia


Federal ainda estavam distorcidos.
Mas uma boa parte de
pagamentos sim. O saldo final que
foi encontrado a partir do acesso
que eu dei conta, uma boa parte
era de pagamento de campanhas
no exterior.

Como, ento, falar-se em


corrupo passiva e lavagem de ativos se so os prprios
delatores quem afirmam que o Paciente no concorreu para
qualquer um desses delitos?
Onde, reindaga-se, o fumus
comissi delicti?
Conclui-se, assim, que a prova
acusatria produzida nos autos da ao penal a que responde
o Paciente absolutamente andina, nenhuma, no que se
refere ao objeto da acusao contra ele assestada: os prprios
e supostos corruptores, que so rus-delatores, negaram nos
seus depoimentos tenha havido vantagem indevida no
chamado projeto sondas e os marqueteiros JOO

- 130 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

SANTANA e MONICA MOURA asseguraram que o Paciente


jamais tomou parte na operacionalizao ou efetivao dos
pagamentos que a eles se faziam por servios de campanha
eleitoral. Onde, pois, a corrupo e a lavagem de dinheiro?
Impossvel divisar...
Como, ento, se manter preso
preventivamente o Paciente diante desse desconcertante,
conflituoso e paradoxal cenrio processual? Faz algum
sentido? Tirania de aldeia? Inadmissvel!
Sobre a absoluta
desnecessidade da priso preventiva em hipteses como a
presente, que versam fatos em tese (ino)ocorridos h muito
tempo, chame-se a pelo o seguinte precedente desse Supremo
Tribunal Federal:

Os impetrantes defendem,
todavia, que os elementos
aludidos pelo magistrado de
primeira instncia referem-se a
fatos ocorridos h mais de trs
anos, no havendo circunstncias
concretas que pudessem justificar,

- 131 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

atualmente, o periculum libertatis.


Realmente, os crimes imputados
ao paciente, na ao penal em
decorrncia da qual foi preso
preventivamente, teriam ocorrido,
em tese, entre maro de 2009 e
maro de 2012, segundo consta do
prprio decreto prisional. No
obstante as instncias de origem
tenham buscado apontar diversos
elementos atuais que indicariam o
risco de reiterao delitiva de Adir
Assad, as circunstncias indicadas
no so suficientes para a
manuteno da priso preventiva.
...
As nicas condutas delituosas
concretamente apontadas
remontam ao perodo de maro de
2009 a maro de 2012. O que h,
na verdade, presuno, sem
fundamentao idnea, de que o
paciente seguir a cometer crimes,
o que no admitido pela
jurisprudncia desta Corte como

- 132 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

fundamento para a decretao da


custdia cautelar.

(HC 130636, Relator(a): Min.


TEORI ZAVASCKI, Segunda Turma,
julgado em 15/12/2015,
PROCESSO ELETRNICO DJe-095
DIVULG 11-05-2016 PUBLIC 12-05-
2016)

Importante adicionar mais


que a inclusa documentao demonstra e comprova, s
escncaras, como vem sendo tratado o direito liberdade no
mbito da denominada Operao Lava Jato. Os inclusos
ditos judicirios de priso preventiva, decretados contra
investigados distintos, so absolutamente idnticos no que se
refere sua fundamentao, mesmo em se tratando fatos e
pessoas absolutamente distintas e inconfundveis. Trata-se do
clich de encarceramento. Esteretipo geral. Basta apenas
preencher os dados que individualizam o infeliz investigado da
vez e... pronto! Estar decretada a priso! A frmula uma s,
trata-se da fordizao dos decretos de priso preventiva.

- 133 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

O que tem se verificado,


que o juzo est a decretar prises cautelares em srie, no
atacado mesmo, como se isso fosse minimamente admissvel
num Estado Democrtico de Direito (o fenmeno carcerrio
inflacionado j vem sendo apodado de serial imprisonment
e asfixia o sistema prisional). Afinal, o mais precioso bem
jurdico que integra o patrimnio humano, a liberdade pessoal,
no pode ser to vilipendiado, depreciado e aviltado por
mars montantes de vingana social ou esdrxulos
messianismos. A liberdade no pode, em nenhuma hiptese,
ser havida como bem jurdico de terceira categoria quando
esta no a opo axiolgica do nosso Documento Poltico
fundamental. No. preciso impedir o mergulho no passado,
que retrocede a concepes medievais.
Prova inconteste dessa
circunstncia a inclusa cpia da deciso que decretou a
priso temporria de GUIDO MANTEGA, cujos fundamentos
so, verba ad verba, idnticos queles que ditaram a custdia
do Paciente, sendo certo que a medida, em relao quele,
malgrado tenha sido decretada sob risco ordem publica e
investigao e instruo foi imediatamente REVOGADA,

- 134 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

DE OFCIO, pelo mesmo Magistrado que a decretou, CINCO


HORAS APS O SEU CUMPRIMENTO.
Mas o pior que o Tribunal
Regional Federal da 4 Regio, por sua Corte Especial, afirmou
textualmente em deciso encampada pelo STJ no ato coator
e sem qualquer pudor ou constrangimento que:

Ora, sabido que os processos e


investigaes criminais
decorrentes da chamada
Operao Lava-Jato, sob a
direo do magistrado
representado, constituem caso
indito (nico, excepcional) no
direito brasileiro. Em tais
condies, neles haver situaes
inditas, que escaparo ao
regramento genrico, destinado
aos casos comuns.

E que:

- 135 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

A ameaa permanente
continuidade das investigaes da
Operao Lava-Jato, inclusive
mediante sugestes de alteraes
na legislao, constitui, sem
dvida, uma situao indita, a
merecer um tratamento
excepcional.

E mais:

Enfim, cabe enfatizar que, antes


da Reclamao n 23.457, no
havia precedente jurisprudencial
de tribunal superior aplicvel pelo
representado, mesmo porque,
como antes exposto, as
investigaes e processos
criminais da chamada Operao
Lava-Jato constituem caso
indito, trazem problemas

- 136 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

inditos e exigem solues


inditas.

estarrecedor, maxima venia


concessa!
Instalou-se um verdadeiro
Estado de Exceo, um estado de coisas inconstitucional!
A que ponto chegou o estado
democrtico de direito que tanto lutamos para reedificar!
Sem qualquer cerimnia se
afirma que os casos da Operao Lava Jato so excepcionais
e, por isso, merecem tratamento excepcional, e escaparo ao
regramento genrico, destinado aos casos comuns.
Mas onde estamos? Isso
acontece em pleno Regime Democrtico? H casos
especiais?
Last, but not least, e sobre o
alegado risco investigao ou instruo, reafirme-se que
a inclusa fotografia (doc. incluso) desmente, por completo, as
inaceitveis elucubraes de que se valeram as autoridades
oficiantes no feito para justificar essa odiosa priso,
absolutamente ilegal e injustificvel.

- 137 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Qual o prejuzo Justia na


hiptese de se defender em liberdade o Paciente? Trata-se,
repita-se, de um mdico, duas vezes ministro, e da pessoa que
estabilizou a economia nacional (agora em colapso...).
Absolutamente nenhum!
Tanto assim que, reitere-se
ainda uma vez: a priso de BRANISLAV KONTIC, decretada nas
mesmas circunstncias e pelos mesmos fundamentos, foi
revogada pela Corte Regional. E no se tem notcia de que,
com sua liberdade, se tenha verificado qualquer embarao ao
andamento do processo, espontaneidade das testemunhas,
ou mesmo de que tenha havido a alegada reiterao
criminosa. Ora, se tecnicamente no se justifica em relao
sua pessoa a priso, por qu razo se deveria imp-la ao
Paciente?
No h explicao razovel, a
no ser que o que se pretenda seja uma intolervel, abjeta e
inconstitucional execuo de pena em perspectiva.
Por derradeiro, acresce que a
instruo do feito de que se origina a custdia cautelar se
acha encerrada e no se produziu qualquer prova
incriminatria contra o Paciente (como se demonstrou).

- 138 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Muito pelo contrrio!


Se indcios de sua participao
nos fatos, artificialmente criados havia, foram eles infirmados,
por completo, pela prpria prova acusatria, notoriamente
decrescente na instruo judicial!
assistir aos vdeos gravados
durante as audincias e se convencer!
No h, assim, fumus comissi
delicti, reitere-se, de modo que revela-se mesmo inaceitvel a
violncia infligida ao Paciente.
Que se revogue pela
concesso desta ordem de habeas corpus a injusta e ilegal
priso preventiva do Paciente, portanto, o que se requer.

3.3. DO EXCEDIMENTO DE
TODOS OS PRAZOS PARA A
FORMAO DA CULPA A
TRADUZIR A MANIFESTA
ILEGALIDADE DA PRISO DO
PACIENTE.

- 139 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Este fundamento foi objeto


de enfrentamento explcito por parte do Superior Tribunal de
Justia, consoante se dessume do seguinte excerto do acrdo
hostilizado:

Ocorre que a Ao Penal


complexa, envolvendo 15
denunciados, a oitiva de vrias
testemunhas residentes inclusive
fora dos limites territoriais do
Juzo competente, alm de
cooperao jurdica internacional
devido aos supostos crimes de
lavagem de dinheiro praticados no
exterior. Por outro lado, verifica-
se que a Ao Penal vem
tramitando regularmente, j
tendo sido inquiridas inclusive as
testemunhas arroladas na
Denncia. Assim, a demora no
decorrente de falha imputvel ao
Juzo, mas sim da prpria
complexidade da Ao Penal.

- 140 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

No se h falar, portanto, em
supresso de instncia na hiptese vertente. Caso, todavia,
assim no se entenda, o que se admite para argumentar, e a
hiptese , inequivocamente, de concesso de habeas corpus
de ofcio, na forma do artigo 654, 2, do Cdigo de Processo
Penal. No h de ficar indiferente a Corte Constitucional em
face de afronta ao Texto Magno trazida, por qualquer forma,
ao seu conhecimento, eis que seu compromisso primeiro
com a ordem constitucional por cuja integridade tem o dever
de zelar. Importante reafirmar que no se est a controverter
sobre direito disponvel, sobre relao locatcia, e.g., seno a
buscar a tutela jurisdicional concreta de direito fundamental
assegurado no ncleo imutvel (clusula ptrea) da Lei Magna:
a liberdade pessoal!
Com efeito, o Paciente se
acha encarcerado h exatos sete (7) meses, sem que haja
qualquer perspectiva de data para a prolao da sentena de
primeiro grau.
No se mostra razovel,
portanto, que pague com sua liberdade o preo da delonga na
marcha processual, a que jamais deu causa.

- 141 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

At quando ter que aguardar


o desfecho da lide in custodiam ad carcem?
No se mostra fora de
propsito, tambm por esse excesso cronolgico, a pretenso
ora deduzida no sentido de que possa o Paciente aguardar o
desfecho da ao penal em liberdade, regressando ao
ambiente familiar e voltando ao trabalho til.
Afinal de contas, qual a
utilidade social em se mant-lo no ambiente infeccioso do
crcere por to longo tempo?
Bem a propsito, preceitua o
artigo 5o, inciso LXXVIII, da Constituio Federal que:

Art. 5o ...
...
LXXVIII a todos, no mbito
judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao
do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua
tramitao.

- 142 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Inaceitvel, por esse prisma, a


manuteno da priso do Paciente que consubstancia
ilegalidade flagrante, passvel de ser conjurada inclusive por
concesso de habeas corpus de ofcio , a menos que se
admita como legtima a antecipao de pena e se relegue ao
oblvio o compromisso do Judicirio com a ordem
constitucional.
A jurisprudncia ptria,
inclusive dos Tribunais Superiores, em casos que tais,
unssona:

EMENTA: HABEAS CORPUS.


PENAL. ALEGAO DE EXCESSO DE
PRAZO PARA A FORMAO DA
CULPA. PROCEDNCIA.
FUNDAMENTAO INIDNEA
PARA A PRISO CAUTELAR.
ORDEM CONCEDIDA. PEDIDO DE
EXTENSO DEFERIDO. 1. Instruo
encerrada. Demora na prolao da
sentena. Constrangimento ilegal
configurado. 2. Priso cautelar
amparada, principalmente, na

- 143 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

gravidade abstrata dos crimes


supostamente praticados, carente
motivao idnea para a
constrio da liberdade.
Precedentes. 3. Habeas corpus
prejudicado quanto ao Paciente
Luis Carlos Pedrosa Faustino.
Ordem concedida e pedido de
extenso da defesa do corru
Fbio Augusto de Almeida
deferido.

(HC 130193, Relator(a): Min.


CRMEN LCIA, Segunda Turma,
julgado em 17/11/2015,
PROCESSO ELETRNICO DJe-076
DIVULG 19-04-2016 PUBLIC 20-04-
2016)

EMENTA RECURSO ORDINRIO EM


HABEAS CORPUS. PROCESSO
PENAL. IMPETRAO NO
CONHECIDA NO SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA POR
INADEQUAO DA VIA ELEITA.

- 144 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

CRIMES DE HOMICDIO
QUALIFICADO, NA FORMA
TENTADA, E DE ASSOCIAO
CRIMINOSA. NEGATIVA DE
AUTORIA. REEXAME DE FATOS E
PROVAS. PRISO PREVENTIVA.
GARANTIA DA ORDEM PBLICA.
MODUS OPERANDI.
PERICULOSIDADE. GRAVIDADE
CONCRETA DOS FATOS.
FUNDAMENTAO IDNEA.
EXCESSO DE PRAZO PARA
ENCERRAMENTO DA INSTRUO
CRIMINAL. CONCESSO DA
ORDEM DE OFCIO. 1. O Superior
Tribunal de Justia observou os
precedentes da Primeira Turma
desta Suprema Corte ao inadmitir
o habeas corpus em substituio
ao recurso constitucional cabvel.
2. Invivel a apreciao da tese
defensiva de inexistncia de prova
da participao do paciente no
crime, enquanto a exigir o
reexame e a valorao de fatos e

- 145 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

provas, para o que no se presta a


via eleita. Precedentes. 3. Os autos
ainda revelam que os indcios de
autoria so verossmeis e bastante
significativos e tal assertiva deduz-
se dos relatos granjeados no
ventre do informatio delicti. 4.
Priso preventiva decretada forte
na garantia da ordem pblica,
presentes as circunstncias
concretas reveladas nos autos.
Precedentes. 5. Embora a razovel
durao do processo no possa ser
considerada de maneira isolada e
descontextualizada das
peculiaridades do caso concreto,
diante da demora no
encerramento da instruo
criminal, sem que os Recorrentes,
presos preventivamente, tenham
sido pronunciados e sem que
tenham dado causa demora, no
se sustenta a manuteno da
constrio cautelar. 6. Recurso
ordinrio em habeas corpus no

- 146 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

provido, mas concedida a ordem


de ofcio, para colocao em
liberdade dos Recorrentes, salvo
se por outro motivo tiverem que
permanecer presos, com a
restaurao das medidas
cautelares anteriormente
impostas pelo magistrado de
primeiro grau.

(RHC 125240, Relator(a): Min.


ROSA WEBER, Primeira Turma,
julgado em 23/02/2016,
PROCESSO ELETRNICO DJe-095
DIVULG 11-05-2016 PUBLIC 12-05-
2016)

EMENTA: SEGUNDO PEDIDO DE


EXTENSO NO HABEAS CORPUS.
ART. 580 DO CDIGO DE
PROCESSO PENAL. ORDEM
CONCEDIDA POR CRITRIO
OBJETIVO. FUNDAMENTAO
INIDNEA PARA A PRISO
CAUTELAR. EXCESSO DE PRAZO

- 147 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

PARA A FORMAO DA CULPA.


IDENTIDADE DE SITUAES.
PEDIDO DE EXTENSO DEFERIDO.
1. Instruo encerrada. Demora na
prolao da sentena.
Constrangimento ilegal
configurado. 2. Priso cautelar
amparada, principalmente, na
gravidade abstrata dos crimes
supostamente praticados, carente
motivao idnea para a
constrio da liberdade.
Precedentes. 3. Os fundamentos
do acrdo concessivo do habeas
corpus ao Recorrente servem para
afastar o constrangimento ilegal
ao qual esto submetidos os
Requerentes. Identidade de
situaes. Aplicao do art. 580 do
Cdigo de Processo Penal. 4.
Pedido de extenso deferido.

(HC 130.193, Relator(a): Min.


CRMEN LCIA, Segunda Turma,
julgado em 15/12/2015,
PROCESSO ELETRNICO DJe-076

- 148 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

DIVULG 19-04-2016 PUBLIC 20-04-


2016)

Uma vez verificado o excesso de


prazo na instruo criminal,
incumbe colocar em liberdade o
acusado, mormente quando a
ordem de priso repousa nica e
exclusivamente na imputao feita
com a denncia. A gravidade em si
da acusao no de molde a
afastar a ordem jurdica no que
impe prazos para a realizao
dos atos processuais, valendo
notar que em prol de qualquer
acusado milita a presuno de
inocncia e no a de culpa n. LVII
do art. 5o da CF.

(STF, Rel. Min. Marco Aurlio,


Revista Brasileira de Cincias
Criminais, nmero especial de
lanamento, pg. 258)

- 149 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Habeas Corpus Excesso de prazo


na formao da culpa Cartas
precatrias para oitiva de
testemunhas Demora na
devoluo Incumbncia do juiz,
prosseguir na instruo (CPP,
Artigo 222, 1o e 2o) - Ordem
concedida para que o paciente
acompanhe em liberdade o
desenrolar de seu processo.

(STJ, 6a T., HC no 4.152, Rel. Min.


ADHEMAR MACIEL, j. 12.02.96,
v.u., ementa - Boletim AASP no
2015, pg. 60-e)

Nunca demais enfatizar que


vigora no nosso sistema legal, por
fora de compromisso
internacional a que o Brasil est
obrigado a cumprir, o
mandamento segundo o qual todo
acusado tem o direito de obter,
num prazo razovel,
pronunciamento judicial que

- 150 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

defina sua situao perante a lei.


Configurado o excesso de prazo a
que no deu causa a defesa,
configurado est o
constrangimento ilegal. Foi a
receita do legislador para que o
Estado no ficasse
indefinidamente com um acusado
sob sua custdia, privado da
liberdade, seu bem mais sagrado,
sem o devido processo legal. a
maneira da Lei, denunciando a
desdia dos agentes do poder
pblico, estancar a coao ilegal
que vez por outra se perpetra em
nome do Estado. Habeas corpus
conhecido; excesso de prazo
reconhecido.

(STJ RSTJ 97/321 Rel. Min.


EDSON VIDIGAL)

Um ano de priso provisria sem


se ter ao menos os depoimentos
das testemunhas arroladas pela

- 151 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

acusao imensamente
constrangedor; constrangimento
ilegal reparvel por habeas
corpus. A Constituio Federal,
artigo 5., XLIII, no autoriza o
legislador ordinrio a suprimir o
direito liberdade provisria,
corolrio do direito constitucional
presuno da inocncia.
Habeas corpus conhecido;
ordem deferida.

(STJ, 5a T, HC no 3.833-PE, Rel.


Min. Edson Vidigal, j. 13.12.95,
v.u., ementa Boletim AASP no
1966, pg. 69-e)

Havendo prova inequvoca do


excesso de prazo na concluso da
instruo do processo, para o qual
no concorreu a defesa, nada
justifica se mantenha o ru preso
disposio da Justia, quando
age com morosidade
indesculpvel.

- 152 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

(STJ RHC no 4.551-5 Rel. Min.


FLQUER SCARTEZZINI, DJU
23.10.95, p. 35.684)

A instruo criminal obedece a rito


e cronograma determinados na lei
processual. Excesso de prazo
injustificado para o trmino
constitui constrangimento ilegal.
Habeas corpus concedido.

(STJ RT 695/388)

Em recente julgamento, em
caso que muito se assemelha ao presente, o Egrgio TJRS
assim decidiu:

Quando se vislumbra que a


demora na instruo ultrapassar
em muito o prazo paradigma,
extrapolando o patamar da

- 153 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

justificao autorizadora de
interferncia do Estado na esfera
das garantias individuais do
cidado, caracteriza-se o
constrangimento ilegal.

Eis um excerto dessa deciso:

...Os delitos imputados aos rus


so de extrema gravidade,
demonstrando em anlise inicial
desta julgadora evidente
pactuao e envolvimento
indicirio dos denunciados para
prtica de delitos nesta cidade,
mais especificamente, nesta rea
territorial, o que, diga-se de
passagem, j est se tornando
hbito por parte daqueles que tm
em seu intelecto a vontade delitiva
voltada para o ilcito.
...

- 154 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

Os fatos oferecem grande perigo


paz social vez que ensejam a
prtica de outros delitos,
principalmente os contra o
patrimnio, alm de
representarem significante abalo
ordem social.
...
O paciente foi preso no dia
08.05.2002.
O interrogatrio somente foi
realizado em 06.06.2002, quase
trinta dias aps a priso.
Nos autos esto os interrogatrios
do paciente e do co-ru Luiz
Renato Martins Laurindo (f.),
embora a magistrada informe que
todos os rus foram interrogados
(f.).
A oitiva das testemunhas iniciou
em 04.07.2002.. Foi designada
nova data para continuao:
11.07.2002, mas adiada para
15.08.2002.

- 155 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

A audincia do dia 15.08.2002,


segundo informaes
complementares obtidas via
telefone, foi transferida para o dia
26.08.2002 e, nesta data, para
26.09.2002.
Assim, em 26.09.2002, data
provvel da prxima audincia,
em face dos adiamentos, sem que
se saibam as causas, o paciente
estar preso, processualmente,
h mais de 4 meses, sem uma
sentena criminal.
...
sabido que a demora na
instruo criminal perfeitamente
justificvel quando h vrios
agentes envolvidos no fato,
quando o caso se reveste de uma
certa complexidade probatria, e
quando a mora causada pela
defesa.
Mas essa demora deve ser
justificvel e razovel.

- 156 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

No h, nos autos, qualquer


informao acerca do porqu dos
constantes adiamentos, e do
distanciamento entre uma
audincia e outra.
...
No h nos autos informao de
antecedentes desabonatrios.
No houve violncia pessoa.
Assim, diante da ausncia de
qualquer justificativa ao excesso
de prazo, concedo o habeas
corpus...

(RT 812/668 e segs. grifamos)

No direito pretoriano
comparado, vale a deciso do Tribunal Constitucional da
Espanha:

De acuerdo con el mandato


constitucional contenido en el art.
17.4 se fijan plazos determinados,

- 157 -
JOS ROBERTO BATOCHIO ADVOGADOS ASSOCIADOS

ya que el constituyente no se
content con acudir a un concepto
indeterminado como es el del
plazo razonable a que remiten
los convenios internacionales en la
materia ratificada por Espaa, de
conformidad con los cuales han de
interpretarse las normas relativas
a los derechos fundamentales y a
las libertades que la Constitucin
reconoce, segn su art. 10.2 arts.
9.3 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos de
1966 (RCL 1977, 893) y 5.3 del
Convenio Europeo para la
Proteccin de Derechos Humanos
y de las Libertades Fundamentales
de 1950 (RCL 1979, 2421)...

(Don Alfonso Arroyo de las Heras e


Don Javier Muoz Cuesta, in La
Constitucin Espaola Con la
Jurisprudencia del Tribunal
Constitucional, Pamplona,
Aranzadi, 1993, pg. 388)

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Acresce, por fim, que sendo o


Brasil subscritor da Conveno Americana Sobre Direitos
Humanos ou Pacto de San Jos de Costa Rica que passou a
vigorar em nosso ordenamento jurdico aos 9 de novembro de
1992, depois de cumpridas as exigncias legais (decreto
presidencial, aprovao no Congresso Nacional por Decreto
Legislativo, entrega da Carta de Adeso, promulgao e final
publicao), documento de hierarquia superior que garante a
todo acusado o direito de ser julgado em prazo razovel ou
ento ser posto em liberdade, qualquer restrio a essa
garantia mnima consubstancia direta afronta prpria
Constituio Federal, na exata medida em que seu artigo 5o,
2o. Neste preceito encontra-se esta dico:

Art. 5o ...
2o Os Direitos e garantias
expressos nesta Constituio no
excluem outros decorrentes do
regime e dos princpios por ela
adotados, ou dos tratados

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internacionais em que a Repblica


Federativa do Brasil seja parte.

Por isso que a situao ftica


aqui versada revela manifesto excesso no prazo havido como
razovel para a formao da culpa do Paciente, tambm a
reclamar a concesso da ordem de habeas corpus, ainda que
de ofcio, eis que no pode haver cegueira hermenutica
deliberada na Corte Constitucional quando, por qualquer
que seja o meio ou de que forma for, lhe seja trazida ao
conhecimento coao ilegal que afronte o Texto Magno. Seu
compromisso com a ordem constitucional, por isso que, em
tema de liberdade pessoal e constrangimento ilegal,
inadmissvel se cogite do ne procedat judex ex officio ou
curialismos prprios da jurisdio extrapenal!
E se o Paciente for absolvido
(como se espera) por que forma ser-lhe- compensada essa
verdadeira pena sem condenao que ter cumprido?
Inadmissvel!
A nenhuma autoridade ou
mesmo ao Estado lcito infligir tamanho nus ao cidado,

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alcanando-o no mais precioso bem que integra o seu


patrimnio jurdico.
preciso e necessrio fazer
cessar esse estado de ilegalidade.
Ex positis, e na esteira dos
julgados acima colacionados, deve tambm ser concedida a
ordem, para o fim de se revogar a priso preventiva do
Paciente, decretada que foi h SETE MESES, e cujos motivos
determinantes j se encontram, de h muito, superados.
Por derradeiro, no se
deslembre que o artigo 22, pargrafo nico, da Lei n
12.850/13 preconiza que A instruo criminal dever ser
encerrada em prazo razovel, o qual no poder exceder a
120 (cento e vinte) dias quando o ru estiver preso,
prorrogveis em at igual perodo, por deciso fundamentada,
devidamente motivada pela complexidade da causa ou por
fato procrastinatrio atribuvel ao ru.
Na espcie, no h qualquer
deciso muito menos fundamentada que tenha prorrogado
a custdia, e que pudesse justificar o excesso do prazo de
durao da priso processual do Paciente.

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No colhe, portanto, o
fundamento segundo o qual a causa seria complexa,
envolvendo 15 denunciados, a oitiva de vrias testemunhas
residentes inclusive fora dos limites territoriais do Juzo
competente, alm de cooperao jurdica internacional devido
aos supostos crimes de lavagem de dinheiro praticados no
exterior. A oitiva das testemunhas residentes ora dos limites
territoriais do juzo que j ocorreu, diga-se de passagem
se explica pela estranha competncia urbi et orbe do ilustre
magistrado de primeiro grau... Assim no seria se as regras de
competncia estabelecidas na Lei Processual Penal fossem
observadas no singular caso Lava-Jato. De outro lado, no se
sabe de onde se tirou essa suposta cooperao jurdica
internacional levada a efeito nos autos de que aqui se cuida, a
qual teria contribudo para a delonga da marcha processual...
necessrio explicitar...
Como quer que seja, o aludido
artigo 22, pargrafo nico, da Lei n 12.850/13 muito claro.
Que se cumpra a lei, pois, o que se requer.
Acosta-se presente, por fim,
documentao que atesta a perfeita legalidade das atividades

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desenvolvidas pela empresa do Paciente, para que nenhuma


dvida se possa criar a esse respeito.

4. DA MEDIDA LIMINAR.

V-se o Paciente encarcerado


h SETE MESES, merc de deciso judicial manifesta e
absolutamente ilegal, como, estreme de dvidas, se deixou
demonstrado.
Tal providncia configura
violncia inominvel contra o seu status libertatis, haja vista a
absoluta falta de justa causa para a mantena da sua custodia
ad carcem e o manifesto excedimento de todos os prazos para
a formao da culpa.
Presentes, pois, o eventus
damni e o periculum in mora que autorizam a concesso de
MEDIDA LIMINAR, postula-se aqui a proviso jurisdicional de
urgncia initio litis et inaudita altera parte para o efeito de se
determinar a imediata libertao do Paciente suspendendo-
se a eficcia do decreto restritivo, que manifestamente

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ilegal, repita-se , at o julgamento final deste writ of habeas


corpus, com vistas a que, nesse interregno, no perdure
situao de ilegal constrangimento que, a final, ser afastada
com a concesso definitiva do mandamus.

5. DA CONCLUSO E DO
PEDIDO.

Em face de todo o acima


exposto e com fundamento no artigo 5o, inciso LXVIII, da Carta
Poltica, nos artigos 647 e seguintes do Cdigo de Processo
Penal, nos dispositivos do Regimento Interno dessa Excelsa
Corte de Justia, requer-se, a final, seja concedida em
definitivo em favor de ANTONIO PALOCCI FILHO, qualificado
no prembulo, a presente ordem de habeas corpus, para o fim
de se determinar a revogao da sua priso preventiva, com os
consectrios de direito.
Requer-se, por fim, e dada a
URGNCIA DA MATRIA AQUI VERSADA, sejam dispensadas
as informaes de estilo, na medida em que esta impetrao

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vai instruda com todos os documentos necessrios sua


perfeita e ampla cognio.
Registra-se, ainda, que os
signatrios pretendem promover sustentao oral e protestam
por sua intimao da data do julgamento deste writ, bem
como, desde logo, encaminham cpia da presente impetrao,
guisa de memorial, a todos os preclaros Julgadores que
compem a Egrgia 2 Turma desse Excelso Supremo Tribunal
Federal.
o que, com o devido
respeito, se deixa requerido.
Nestes termos,
P.P.Deferimento.
SP/Braslia, 26 de abril, 2017.

Jos Roberto Batochio, advogado.


OAB/SP 20.685

Guilherme Octvio Batochio, advogado.


OAB/SP 123.000

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Ricardo Toledo Santos Filho, advogado.


OAB/SP 130.856

Leonardo Vinicius Battochio, advogado.


OAB/SP 176.078

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