JURISPRUDENCIA

ALIMENTOS. Obligacin alimentaria de los padres.

Cese de la obligacin. Hijos mayores de 21 aos.
Alimentos derivados del parentesco: Carcter ex-
cepcional. Obligacin de todo individuo de procu-
rarse el sustento personal. Deber de trabajar.
FAMILIA ......................................................... A4059
STJ Corrientes
Coordinacin, seleccin
y resea de fallos (ad honorem) ALIMENTOS. Reduccin de cuota alimentaria.
Mauro Nicols Crdoba Determinacin del quantum: Facultad discrecio-
nal. Falta de motivacin suficiente de la resolucin
que la fija. Nulidad. .............................. A4061
Comit Acadmico (ad honorem) STJ Corrientes
Rodolfo Grosso
Nora Lloveras NIEZ. Medida Autosatisfactiva. LIBERTAD DE
Myriam Rebuffo CONCIENCIA. Intervencin quirrgica. Transfu-
Roberto Julio Rossi sin de sangre. AUTORIZACIN. ......... A 4064
Tribunal Colegiado de Familia Nro. 5 de Rosario
Colaboradores (ad honorem)
Fabian Faraoni PENAL JUVENIL. Recurso deApelacin.Argumen-
Marysol Santarelli tos impugnativos ya revisados. Requisitos de pro-
cedencia de argumentos novedosos. ..... A 4067
Andrea Sola
Cm. Acusacin Cba.
Susana Squizzato
Gabriel Tavip ADOPCION DEL HIJO DEL CONYUGE. Adopcin
Mara Jos Chiacchiera Castro Plena. Ausencia de Filiacin paterna. Inconstitu-
cionalidad de los arts. 313 segundo prrafo, 329 y
332 del Cdigo Civil. ............................ A4082
NIEZ Cm. Flia. 1. Nom. de Crdoba

Coordinacin, seleccin FILIACION. Accin de Impugnacin del reconoci-

y resea de fallos (ad honorem) miento: Falta de legitimacin del reconociente. Fun-
Mara Soledad Vieites damentos. Alcance. Inalienabilidad de la consoli-
soledadvieites@gmail.com dacin de estado de familia. ................. 4091
Cm. Civ., Com., Lab. y Minera Neuqun
Comit Acadmico (ad honorem)
Gustavo A. Arocena Esta es una publicacin editada y distribuida
en forma exclusiva por
Jorge Carranza EDITORIAL NUEVO ENFOQUE JURDICO
Jos H. Gonzlez del Solar Propietario y director: DAMIN A. GROSSO
Julio E. Torres
Laura Moronta Administracin y Ventas: Arturo M. Bas 352
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Julia Carrasco
Martina Prado Registro de la Propiedad Intelectual N 249128
ISSN 1852-5113
Melisa Diana Sema
Mara Vernica Ruiu
Por sugerencias y/o reclamos contactarse a
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VIOLENCIA FAMILIAR. Proceso urgente: reduc-
cin de la cognicin. Suficiencia de la probabilidad
de existencia de hechos de violencia. Exclusin del
hogar del denunciante. Vivienda de titularidad
registral del excluido. Resguardo de la mujer ante la
subordinacin econmica con el agresor. . A 4094
Cm. de Flia de 2. Nom.
DIVORCIO VINCULAR. Incidente de anulacin.
Notificacin invlida. Domicilio real. Residencia
fuera del pas. RECURSO DE APELACIN. De-
sercin. Expresin de agravios: suficiencia tcni-
ca y fuerza convictiva. Regla argumental de expli-
cacin clara. ....................................... A4099
Cm. de Flia. de 2 Nom. Cba.
DIVORCIO VINCULAR. Culpabilidad de ambos
cnyuges. Injurias Graves. Dificultad en la deter-
minacin con grado razonable de certeza, de un
responsable. Correspondencia con verdad jurdi-
ca objetiva. ......................................... A4104
Cm. Nac. de Apel. en lo Civil, Sala B
NULIDAD DE MATRIMONIO. Consentimiento li-
bre y pleno. Vicios del consentimiento. Error
cualitatis. Dolo: Configuracin. Contrayente que
simul estar embarazada. Ausencia de negligen-
cia culpable. ....................................... A4109
Cmara Primera de Apelacin en lo Civil y Comer-
cial San Isidro
FILIACION EXTRAMATRIMONIAL. Demandado
que supedita su accionar a los resultados de la
prueba de ADN. Imposicin de costas: Excepcin
al principio objetivo de la derrota. .......... A4116
Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y de
Minera Ro Negro
RELACIONES DE FAMILIA. Revinculizacin pa-
terno-filial. Nio que manifiesta no desear ver a su
padre. Intervencin de Equipo Tcnico Interdisci-
plinario a los fines de evaluar la reanudacin del
vnculo. Oposicin de la progenitora. Inters su-
perior del Nio. Alcance. ...................... A4119
Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial,
Laboral y de Minera Neuqun
ACCION DE AMPARO. Tcnicas de fertilizacin
asistida. DERECHO A LA IDENTIDAD. DERE-
CHO ALANONIMATO DEL DONANTE. Conven-
cin de los Derechos del Nio. ............. A 4123
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencio-
so Administrativo Federal
NIOS EN SITUACIN DE VULNERABILIDAD
EXTREMA. Derecho a una vivienda. Recurso de
Apelacin. ACCIN DE AMPARO. Procedencia.
Existencia de otro medio judicial ms idneo. Al-
cance. Intervencin de terceros. CONSTITUCIN
DE LA PROVINCIA DE NEUQUN (ARTS. 48 Y
50) LEYES 2302 (ARTS. 11 Y 12) Y 26061. Deber
estatal de implementar polticas sociales que ga-
ranticen a los nios y adolescentes el derecho a la
vida y a la salud. Articulacin entre provincia y
municipios. INTERS SUPERIOR DEL NIO.
Responsabilidad de los jueces en orden a su res-
guardo. .............................................. A4131
Cm. nica Prov. de Apel. en lo CyC, Laboral,
Minera y Familia
NIEZ.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Y
CONVENCIONALIDAD. Vulneracin de derechos.
Medidas de proteccin y excepcionales. Delega-
cin de Funciones. Inconstitucionalidad. Tutela
Judicial Efectiva. Intervencin o falta de interven-
cin del rgano Administrativo Local. Control judi-
cial de legalidad y de oportunidad. Responsabili-
dad Patrimonial del Estado y Personal de sus fun-
cionarios. ........................................... A4134
Juzgado de Paz Letrado de Santa Rosa
LEGISLACION
Ley para la Promocin de la Convivencia y el Abor-
daje de la Conflictividad Social en las Institucio-
nes Educativas. Ley 26.892. Objeto, principios y
objetivos ............................................ A4138
Ley 26.968 ......................................... A4142
Ley 10218 .......................................... A4144
Decreto N 2654/2014 .......................... A4145
 JURISPRUDENCIA
ALIMENTOS. Obligacin alimentaria de los padres. Cese de la obligacin. Hijos
mayores de 21 aos. Alimentos derivados del parentesco: Carcter excepcio-
nal. Obligacin de todo individuo de procurarse el sustento personal. Deber de
trabajar.*

El caso
En contra de la resolucin de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil y
Comercial de la ciudad de Corrientes que desestim el recurso de apelacin
deducido por las hijas del demandado y en su mrito confirm la sentencia de
primer grado que dispuso el cese de la cuota alimentaria fijada a favor de ambas,
con fundamento en que no se invocaba agravio que amerite la revocacin de la
recurrida, sino ms bien se limitaba a una mera discrepancia con la decisin, sin
cuestionar el fundamento central de la atacada, cual es, que las hijas ya son
mayores de edad, que no acreditan encontrarse cursando estudios o que adolez-
can de algn impedimento fsico o razones de salud que hicieran imprescindible
la asistencia reclamada, las hijas interpusieron recurso extraordinario de inapli-
cabilidad de ley, agravindose en cuanto no ha sido valorada la situacin econ-
mica que se encuentran atravesando, por encontrarse desocupadas en un pas
en el que se torna sumamente difcil conseguir empleo, a la vez, que invocan el
derecho a los alimentos entre parientes derivado de la solidaridad familiar. El
Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Corrientes resolvi declarar
inadmisible el recurso intentado.

1. Nuestro ordenamiento jurdico establece la obligacin de los padres de prestar alimen-

tos a sus hijos, con los alcances del artculo 267 del Cdigo Civil, hasta los 21 aos.
Pasada esta edad, la legitimacin del hijo para el reclamo alimentario depende de la
satisfaccin de las exigencias del artculo 370 del Cdigo Civil: estado de necesidad del
solicitante, fundado en la falta de medios e imposibilidad razonable de procurrselos con
el trabajo personal. Por ende, no basta invocar la solidaridad entre parientes para que
nazca el derecho del mayor de 21 aos para demandar alimentos al progenitor, pues de lo
contrario ese valor -la solidaridad parental- podra convertirse en un disvalor: la prima a
la pereza, debilitando la responsabilidad que pesa sobre cada individuo de atender a su
subsistencia. Deber, el de procurarse cada uno el sustento personal, que se halla incorpo-
rado a nuestra Carta Magna (art. 75, inc. 22), a travs de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre la cual, entre otras normas fundamentales, prescribe que
Toda persona tiene el deber de trabajar, dentro de su capacidad y posibilidades, a fin de
obtener los recursos para su subsistencia o en beneficio de la comunidad (art. 37). As, el
primero que debe hacer frente a las cargas de la vida es el propio interesado, atendiendo
al propio mantenimiento con sus recursos personales, en especial, con su trabajo, con su
esfuerzo, con su fatiga. Slo cuando el individuo carece de recursos y, por determinadas
circunstancias (edad, o falta de salud) no puede procurarlos con su trabajo, es que la

* Fallo seleccionado y reseado por Mauro Nicols Crdoba.

Jurisprudencia / Tribunales Superiores A 4059

subsistencia del necesitado debe ser atendida por los familiares ms prximos, en cum-
plimiento de un deber moral de solidaridad familiar.

STJ Corrientes, Sent. N 107, 17/10/2014, INCIDENTE DE DISMINU-

CION Y CESE DE CUOTA ALIMENTARIA EN AUTOS: E. DE T., C. I. C/ L.
A. T. S/ ALIMENTOS

En la ciudad de Corrientes, a los diecisiete das
del mes de octubre de dos mil catorce, estando
reunidos los seores Ministros del Superior Tribu-
nal de Justicia, Doctores Fernando Augusto Niz y
Alejandro Alberto Chan, con la Presidencia del Dr.
Guillermo Horacio Semhan, asistidos de la Secre-
taria Jurisdiccional Dra Marisa Esther Spagnolo,
tomaron en consideracin el Expediente N I12 -
59599/1, caratulado: INCIDENTE DE DISMINU-
CION Y CESE DE CUOTAALIMENTARIA EN AU-
TOS: E. DE T., C. I. C/ L. A. T. S/ ALIMENTOS.
Habindose establecido el siguiente orden de vo-
tacin: Doctores Guillermo Horacio Semhan, Fer-
nando Augusto Niz y Alejandro Alberto Chan.
El Superior Tribunal de Justicia se plantea la
siguiente cuestin: Qu pronunciamiento corres- medios e imposibilidad razonable de procurrse-
ponde dictar en autos?
A LA CUESTIN PLANTEADA EL SEOR PRE-
SIDENTE DOCTOR GUILLERMO HORACIO
SEMHAN, DICE:
I. A fs. 444/445 la Excma. Cmara de Apelacio-
nes en lo Civil y Comercial de esta ciudad deses-
tim el recurso de apelacin deducido por las hijas
del demandado (C. N. y S. C. T.) y en su mrito
confirm la sentencia de primer grado que dispuso
el cese de la cuota alimentaria fijada a favor de
ambas.
Para as decidir expuso que no se invocaba
agravio que amerite la revocacin de la recurrida,
sino ms bien se limitaba a una mera discrepancia
con la decisin, sin cuestionar el fundamento cen-
tral de la atacada, cual es, que las hijas ya son
mayores de edad, que no acreditan encontrarse
cursando estudios o que adolezcan de algn im-
pedimento fsico o razones de salud que hicieran
imprescindible la asistencia reclamada.
II. Disconformes, a fs. 447/448, las justiciables
interpusieron el recurso extraordinario de inaplica-
bilidad de ley en examen. Se quejan de que no
haya sido valorada la situacin econmica que se
encuentran atravesando, por encontrarse desocu-
padas en un pas en el que se torna sumamente
difcil conseguir empleo, a la vez, que invocan el
derecho a los alimentos entre parientes derivado
de la solidaridad familiar.
III. Los agravios expresados son inaudibles pues
no se hacen cargo del fundamento decisivo de la
Cmara.
En efecto, nuestro ordenamiento jurdico esta-
blece la obligacin de los padres de prestar ali-
mentos a sus hijos, con los alcances del artculo
267 del Cdigo Civil, hasta los 21 aos. Pasada
esta edad, la legitimacin del hijo para el reclamo
alimentario depende de la satisfaccin de las exi-
gencias del artculo 370 del Cdigo Civil: estado
de necesidad del solicitante, fundado en la falta de
los con el trabajo personal.
Por ende, no basta invocar la solidaridad entre
parientes para que nazca el derecho del mayor de
21 aos para demandar alimentos al progenitor,
pues de lo contrario ese valor -la solidaridad parental-
podra convertirse en un disvalor: la prima a la
pereza, debilitando la responsabilidad que pesa
sobre cada individuo de atender a su subsisten-
cia. Deber, el de procurarse cada uno el sustento
personal, que se halla incorporado a nuestra Carta
Magna (art. 75, inc. 22), a travs de la Declara-
cin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre la cual, entre otras normas fundamenta-
les, prescribe que Toda persona tiene el deber de
trabajar, dentro de su capacidad y posibilidades, a
fin de obtener los recursos para su subsistencia o
en beneficio de la comunidad (art. 37). As lo
tenemos dicho por Sent. N 100 dictada el 23/10/
13 en el Expte. N 74070/12 caratulado: S., G. A.
C/ S., I. R. s/ Alimentos.
As, el primero que debe hacer frente a las
cargas de la vida es el propio interesado, aten-
diendo al propio mantenimiento con sus recursos
personales, en especial, con su trabajo, con su
esfuerzo, con su fatiga. Slo cuando el individuo

A 4060 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

carece de recursos y, por determinadas circuns-
tancias (edad, o falta de salud) no puede procurar-
los con su trabajo, es que la subsistencia del ne-
cesitado debe ser atendida por los familiares ms
prximos, en cumplimiento de un deber moral de
solidaridad familiar. Y sobre el particular, como la
Alzada les ha dicho, las reclamantes del caso no
han dicho, ni de las constancias del expediente
resulta, que exista motivo alguno por el cual resul-
ten impedidas a subvenir a sus necesidades, por
sus propios medios.
IV. En orden a las consideraciones expuestas,
y si este voto resultase compartido por la mayora
necesaria de mis pares, corresponder declarar
inadmisible el recurso extraordinario de inaplicabi-
lidad de la ley deducido, con costas a las recurren-
tes. Sin regulacin de honorarios por no existir
trabajo til por remunerar.
A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR MI-
NISTRO DOCTOR FERNANDO AUGUSTO NIZ,
dice:
Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr. Gui-
llermo Horacio Semhan, por compartir sus funda-
mentos.
A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR MI-
NISTRO DOCTOR ALEJANDRO ALBERTO
CHAIN, dice:
Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr. Gui-
llermo Horacio Semhan, por compartir sus funda-
mentos.
En mrito del precedente Acuerdo el Superior
Tribunal de Justicia dicta la siguiente:
SENTENCIA N 107
1) Declarar inadmisible el recurso extraordina-
rio de inaplicabilidad de la ley deducido, con cos-
tas a las recurrentes. Sin regulacin de honorarios
por no existir trabajo til por remunerar. 2) Insr-
tese y notifquese.
FDO.: SEMHAN - NIZ - CHAN.

ALIMENTOS. Reduccin de cuota alimentaria. Determinacin del quantum:

Facultad discrecional. Falta de motivacin suficiente de la resolucin que la fija.
Nulidad.*

El caso
En contra de la resolucin de la Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y
Laboral de Goya, que revoc la sentencia del anterior grado, reduciendo la cuota
mensual de alimentos fijada a favor del menor a un 10% de los haberes netos que
por todo concepto percibe su padre, el alimentado dedujo los recursos extraordi-
narios de nulidad e inaplicabilidad de la ley, denunciando que la decisin carece
de fundamentos concretos para sostenerla, razn por la cual lo ha colocado en
absoluto estado de indefensin. Manifest la falta de ponderacin de extremos
conducentes, tales las comprobaciones sobre las erogaciones necesarias para
la educacin y actividades deportivas del menor. El Superior Tribunal correntino
resolvi hacer lugar al recurso de nulidad extraordinario y declarar ya inoficioso
el de inaplicabilidad de la ley, para en mrito de aquello dejar sin efecto el
pronunciamiento de fs. 93 y vta., con reenvo de la causa a la anterior instancia
a fin de que, con la nueva integracin que corresponda se dicte un nuevo pronun-
ciamiento que ofrezca la debida motivacin de la solucin que adopte

* Fallo seleccionado y reseado por Mauro Nicols Crdoba.

Jurisprudencia / Tribunales Superiores A 4061

1. El requisito constitucional y el natural principio de transparencia del Estado de Derecho
que impone autoabastecer la motivacin de las sentencias significa que no basta para la
validez de los pronunciamientos jurisdiccionales que tengan fundamentos, sino que es
menester que los fundamentos expuestos como decisivos estn a su vez fundados. Sin
esta bsica motivacin no existe en puridad sentencia. Resulta as imprescindible que la
sentencia explicite los argumentos de derecho o de hecho en que funda sus conclusiones
decisivas, ya que, cabe reiterar, la falta de esta argumentacin bsica de sus fundamentos
decisivos priva a los justiciables del ms elemental derecho de fiscalizar el proceso
reflexivo del sentenciador. La observancia de esa trascendente garanta del debido proce-
so constituye, en efecto, el nico medio idneo para controlar la actividad decisoria y
verificar si la decisin adoptada comporta o no una razonable derivacin del Derecho
aplicable a los concretos hechos de la causa. A la par que posibilita el control social difuso
sobre el ejercicio del poder por los jueces, ya que destinatarios de las resoluciones
judiciales no son solamente las partes de un litigio dado sino tambin y fundamentalmente,
el pueblo, Juez de los jueces.
2. La decisin de reducir a un 10% de los haberes del alimentante la cuota alimentaria
mensual para el hijo menor de edad aparece como meramente discrecional. Omite toda
referencia a las circunstancias de hecho conducentes a la justa cuantificacin en concre-
to de una cuota alimentaria, para apontocarse en el escueto ucase de que el 10% fijado en
concepto de cuota representa un porcentaje ordenado por el Tribunal ante situaciones
similares. Como se ve, no existe el fundamento explcito y circunstanciado que exige la
garanta del debido proceso, porque no aparece en la motivacin en qu consiste el
razonamiento o cules son las razones que justifican el razonamiento seguido por los
jueces de la Cmara. Y es en este marco que procede sealar que cuanto ms discrecio-
nal sea un poder, mayor debe ser el deber de motivarlo. No debe confundirse, en efecto,
discrecionalidad con capricho; discrecionalidad con arbitrariedad. La transparencia y la
prudencia exigibles a todo juez obstan interpretar lo discrecional con el mero o infundado
arbitrio de aqul, o sea, con la posibilidad de fijar estipendios, cuotas alimentarias etc.
absolutamente desvinculado de las constancias y particularidades de cada causa.

STJ Corrientes, 25/09/2014, Sent. N 101, M., O. A. C/ F., A. M. EN

REPRESENTACION DE SU HIJO MENOR DE EDAD S/ ALIMENTOS
(FAMILIA)

En la ciudad de Corrientes, a los veinticinco de votacin: Doctores Guillermo Horacio Semhan,

das del mes de septiembre de dos mil catorce,
estando reunidos los seores Ministros del Supe-
rior Tribunal de Justicia, Doctores Fernando Au-
gusto Niz y Alejandro Alberto Chan, con la Presi-
dencia del Dr. Guillermo Horacio Semhan, asisti-
dos de la Secretaria Jurisdiccional Dra Marisa
Esther Spagnolo, tomaron en consideracin el
Expediente N GXP - 15735/12, caratulado: M.,
O. A. C/ F., A. M. EN REPRESENTACION DE SU
HIJO MENOR DE EDAD S/ ALIMENTOS (FAMI-
LIA). Habindose establecido el siguiente orden
Fernando Augusto Niz y Alejandro Alberto Chan.
EL SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA SE
PLANTEA LA SIGUIENTE CUESTIN: QU
PRONUNCIAMIENTO CORRESPONDE DICTAR
ENAUTOS?
A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR PRE-
SIDENTE DOCTOR GUILLERMO HORACIO
SEMHAN, dice: I. A fs. 93 y vta. la Cmara de
Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral de

A 4062 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

Goya, revocando la sentencia del anterior grado,
redujo la cuota mensual de alimentos fijada a fa-
vor del menor A. A. M. F. a un 10% de los haberes
netos que por todo concepto percibe su padre, el
demandado O. A. M..
II. Agraviado, el alimentado dedujo a fs. 97/102
los recursos extraordinarios de nulidad e inaplica-
bilidad de la ley.
Denuncia que la decisin carece de fundamen-
tos concretos para sostenerla, razn por la cual lo
ha colocado en absoluto estado de indefensin.
Reprocha asimismo a la sentencia la falta de pon-
deracin de extremos conducentes, tales las com-
probaciones sobre las erogaciones necesarias para
la educacin y actividades deportivas del menor.
III. La impugnacin extraordinaria resulta admi-
sible ya que se la dedujo dentro del plazo, con
satisfaccin de las cargas tcnicas de la expre-
sin de agravios e impugna una sentencia equipa-
rable por sus efectos a una definitiva en tanto
ocasiona, en virtud de las particularidades del caso,
perjuicio de imposible o tarda reparacin poste-
rior.
Ello as, paso a pronunciarme acerca de su
mrito o demrito.
IV. El requisito constitucional y el natural princi-
pio de transparencia del Estado de Derecho que
impone autoabastecer la motivacin de las sen-
tencias (artculo 185 de la Constitucin de la Pro-
vincia de Corrientes) significa que no basta para la
validez de los pronunciamientos jurisdiccionales
que tengan fundamentos, sino que es menester
que los fundamentos expuestos como decisivos
estn a su vez fundados. Sin esta bsica motiva-
cin no existe en puridad sentencia. Resulta as
imprescindible que la sentencia explicite los argu-
mentos de derecho o de hecho en que funda sus
conclusiones decisivas, ya que, cabe reiterar, la
falta de esta argumentacin bsica de sus funda-
mentos decisivos priva a los justiciables del ms
elemental derecho de fiscalizar el proceso reflexi-
vo del sentenciador.
V. La observancia de esa trascendente garanta
del debido proceso constituye, en efecto, el nico
medio idneo para controlar la actividad decisoria
y verificar si la decisin adoptada comporta o no
una razonable derivacin del Derecho aplicable a
los concretos hechos de la causa. A la par que
posibilita el control social difuso sobre el ejercicio
del poder por los jueces, ya que destinatarios de
Jurisprudencia / Tribunales Superiores
las resoluciones judiciales no son solamente las
partes de un litigio dado sino tambin y fundamen-
talmente, el pueblo, Juez de los jueces.
VI. De all que cuando las sentencias carecen
de motivacin autosuficiente resulten descalifica-
bles bajo el rtulo de nulidad (CPCC; art. 285, inc.
3). As tambin lo viene decidiendo desde antao
la Corte Suprema a travs de la va del recurso
extraordinario federal, al declarar que es arbitraria
una sentencia que carece del debido rigor de fun-
damentacin (doctrina de Fallos: 314: 423; 318:
2229; 323: 1779; 327: 5528, entre muchos otros).
VII. Lo anterior anticipa el juicio que me merece
la sentencia del tribunal a quo. Asiste razn al
recurrente en orden a que ella no satisfizo el requi-
sito de autoabastecer la motivacin, toda vez que
su decisin de reducir a un 10% de los haberes del
alimentante la cuota alimentaria mensual para el
hijo menor de edad aparece como meramente dis-
crecional. Omite toda referencia a las circunstan-
cias de hecho conducentes a la justa cuantificacin
en concreto de una cuota alimentaria, para apon-
tocarse en el escueto ucase de que el 10% fijado
en concepto de cuota representa un porcentaje
ordenado por el Tribunal ante situaciones simila-
res. Como se ve, no existe el fundamento expl-
cito y circunstanciado que exige la garanta del
debido proceso, porque no aparece en la motiva-
cin en qu consiste el razonamiento o cules son
las razones que justifican el razonamiento segui-
do por los jueces de la Cmara. Y es en este
marco que procede sealar que cuanto ms dis-
crecional sea un poder, mayor debe ser el deber
de motivarlo. No debe confundirse, en efecto, dis-
crecionalidad con capricho; discrecionalidad con
arbitrariedad. La transparencia y la prudencia exi-
gibles a todo juez obstan interpretar lo discrecio-
nal con el mero o infundado arbitrio de aqul, o
sea, con la posibilidad de fijar estipendios, cuotas
alimentarias etc. absolutamente desvinculado de
las constancias y particularidades de cada causa.
VIII. Es con arreglo a estas razones que consi-
dero procedente la casacin de la sentencia en
recurso. Por lo que si este voto resultase compar-
tido con la mayora de mis pares corresponder
hacer lugar al recurso de nulidad extraordinario y
declarar ya inoficioso el de inaplicabilidad de la ley,
para en mrito de aquello dejar sin efecto el pro-
nunciamiento de fs. 93 y vta., con reenvo de la
causa a la anterior instancia a fin de que, con la
A 4063
nueva integracin que corresponda se dicte un
nuevo pronunciamiento que ofrezca la debida mo-
tivacin de la solucin que adopte. Con costas
devengadas en esta instancia extraordinaria al
recurrido vencido, regulando los honorarios con-
juntos de los letrados del recurrente, doctores Daro
A. Depiaggio y Pablo Muniagurria, en el 30% (art. 14
ley 5822) de los aranceles que se fijen por la labor
en primera instancia en defensa del justiciable ven-
cedor. Ambos en la condicin de monotributistas.
ALACUESTIONPLANTEADAELSEORMINIS-
TRO DOCTOR FERNANDOAUGUSTO NIZ, dice:
Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr. Gui-
llermo Horacio Semhan, por compartir sus funda-
mentos.
A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR MI-
NISTRO DOCTOR ALEJANDRO ALBERTO
CHAIN, dice:
Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr. Gui-
llermo Horacio Semhan, por compartir sus funda-
mentos.
En mrito del precedente Acuerdo el Superior
Tribunal de Justicia dicta la siguiente:
SENTENCIA N 101
1) Hacer lugar al recurso de nulidad extraordi-
nario y declarar ya inoficioso el de inaplicabilidad
de la ley, para en mrito de aquello dejar sin efecto
el pronunciamiento de fs. 93 y vta., con reenvo
de la causa a la anterior instancia a fin de que, con
la nueva integracin que corresponda se dicte un
nuevo pronunciamiento que ofrezca la debida mo-
tivacin de la solucin que adopte. 2) Imponer las
costas devengadas en esta instancia extraordina-
ria al recurrido vencido. 3) Regular los honorarios
conjuntos de los letrados del recurrente, doctores
Daro A. Depiaggio y Pablo Muniagurria, en el 30%
(art. 14 ley 5822) de los aranceles que se fijen por
la labor en primera instancia en defensa del
justiciable vencedor. Ambos en la condicin de
monotributistas. 4) Insrtese y notifquese.
FDO.: SEMHAN - NIZ - CHAN.

NIEZ. Medida Autosatisfactiva. LIBERTAD DE CONCIENCIA. Intervencin qui-

rrgica. Transfusin de sangre. AUTORIZACIN.*

El caso
Los apoderados de un nosocomio promovieron una demanda requiriendo autori-
zacin para intervenir quirrgicamente a un nio cuyos progenitores no brinda-
ron conformidad para la realizacin de transfusiones de sangre, aduciendo mo-
tivos religiosos. El a quo admiti el pedido y orden la operacin con carcter de
medida autosatisfactiva, incluyendo la posibilidad de realizar transfusiones de
sangre y de hemoderivados.

1. La intervencin quirrgica de una menor de edad, incluida la transfusin sangunea y de

hemoderivados debe ser autorizada con carcter de medida cautelar austosatisfactiva,
pues el Estado debe inmiscuirse en la vida privada de los progenitores que no prestan
conformidad por motivos religiosos, priorizando la ciencia por sobre la conciencia y aun
cuando pretendan hacerse prevalecer los atributos de la patria potestad.
2. La exigencia contenida en el art.13 de la ley 12.967, que obliga a adoptar todas las
acciones necesarias para resguardar la salud de un menor cuya vida corre un serio riesgo

* Fallo seleccionado y reseado por Mara Soledad Vieites.

A 4064 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

de no practicarse la operacin quirrgica que necesita y que coincide con la pauta brinda-
da por el ordenamiento civil del inters familiar art.264, querer in fine, Cd.Civil-,
requiere ordenar la intervencin con carcter de medida autosatisfactiva ante la falta de
consentimiento de sus padres por motivos religiosos, incluyendo la transfusin de sangre
y de hemoderivados.

Tribunal Colegiado de Familia Nro. 5 de Rosario, Sent. del 21/06/2014,

G., L. A. s/ autorizacion supletoria.

Resulta: que los apoderados generales de Ins-
tituto de Medicina y Ciruga Infantil - Sanatorio de
Nios S.A. se presentan en el turno de urgencia
en relacin a la nia L. A. G. D.N.I.: ..., de 10
aos, quien padece la patologa descripta como
Osteosarcoma de Fmur requiriendo por la severi-
dad y gravedad, una intervencin quirrgica con-
sistente en reseccin de fmur proximal con co-
locacin de una endoprtesis de cadera. Agregan
que la nia, se encuentra incapacitada para tomar
decisiones, en cuyo caso, corresponde a sus re-
presentantes legales Sra. R. E. N., madre, D.N.I.:
... y el Sr. R. L. G., padre, D.N.I.: ..., los que han
declarado su confesin al culto denominado Tes-
tigos de Jehov, con las restricciones de transfu-
sin sangunea, que son de pblico y notorio co-
nocimiento. Explican que por el tipo de patologa y
su severidad, as como la intervencin quirrgica
necesaria, conlleva un grado importante de pro-
babilidades de necesitar ser transfundida, ya que,
de lo contrario podran provocarse lesiones irre-
versibles, inclusive la posibilidad de fallecimiento.
La ciruga ha sido prescripta y ser realizada por
el Dr. J. M. y el equipo, y la anestesia se encuen-
tra a cargo del Dr. C. M. y Equipo. Manifiestan que
como en toda intervencin quirrgica y por causas
independientes del actuar mdico se pueden pre-
sentar complicaciones y efectos adversos que
podran requerir tratamientos complementarios,
tanto mdicos como quirrgicos, y fundamental-
mente la transfusin de sangre, por ello y encon-
tramos una contradiccin biotica entre la autono-
ma de voluntad de los padres respecto de la pa-
tria potestad de sus hijos y el derecho a la salud
de los nios, solicitan con habilitacin de das y
horas inhbiles, disponga una medida cautelar
autosatisfactiva, ordenando y autorizando al equi-
po mdico, a que en caso de ser necesario tanto
en la ciruga como en su recuperacin, se dispon-
ga utilizar todos los medios posibles al alcance de
la ciencia mdica, incluido la transfusin de san-
gre, protectiva esto de la salud y la vida de la
menor. Se acompaa historia clnica de la menor
en fotocopia. (fs. 4/12) Habiendo dictaminado el
Sr. Defensor General (fs. 14) se encuentran los
presentes en estado de resolver.
Considerando: Que los apoderados del Instituto
de Medicina y Ciruga Infantil - Sanatorio de Nios
S.A. se presentan en el turno de urgencia el des-
pacho de una medida autosatisfactiva en relacin
a una nia de 10 aos, quien padece la patologa
descripta como Osteosarcoma de Fmur la cual
requiere por la severidad y gravedad, una inter-
vencin quirrgica consistente en reseccin de
fmur proximal con colocacin de una endoprtesis
de cadera, incluida la transfusin sangunea y de
hemoderivados, atento a que sus progenitores por
pertenecer al culto denominado Testigos de
Jehov, no brindan la conformidad para lo ltimo,
indispensable para la intervencin que deviene
imprescindible porque en caso de no ser ejecuta-
da inmediatamente puede poner en riesgo la salud
de la nia
Que, el Estado puede y debe inmiscuirse en la
vida privada de estos progenitores, priorizando la
ciencia por sobre la conciencia, cuando se trata
de salvaguardar la indemnidad de su hija menor,
ms all del credo religioso o de la ideologa en
virtud de la cual se intente justificar el hecho, y
aun cuando pretendan hacerse prevalecer los atri-
butos de la patria potestad, dado que sta es
reconocida por la ley para la proteccin y forma-
cin integral de los hijos, siendo contrario a los
fines de la institucin prevalerse de ella para impe-
dir que la nia sujeto a su imperio reciba un trata-
miento mdico adecuado.
Que en el caso, no existe margen para la apli-
cacin del principio de la autonoma de la voluntad

Jurisprudencia / Tribunales Superiores A 4065

en la negativa que los padres adoptan respecto de
esta hija menor, toda vez que el ejercicio de la
responsabilidad parental es concebida por el legis-
lador en exclusivo beneficio de sus hijos menores
y no para arrogarse el poder de tomar decisiones
que vulneran nada ms y nada menos que el dere-
cho a la salud de estos ltimos.
Que si bien existe el ejercicio del derecho a ser
escuchado de todo nio y que no sufrir intromi-
sin de intermediario alguno que pueda interpretar
su voluntad, consagrando en la ley de derechos
del paciente la posibilidad de participar en la toma
de decisin, ello debe ser valorado teniendo en
cuenta su capacidad de comprensin (en el su-
puesto 10 aos de edad) y para el caso se susti-
tuye con la opinin favorable de su represente, sin
ser aquella determinante para la aceptacin o de-
negacin del acto mdico prescripto.
Que de acuerdo al dictamen favorable del De-
fensor General, la constancia documental arrima-
da, la obligacin emergente de los artculos 275 y
concordantes del Cd. Civil respecto de los dere-
cho-deberes emanados del ejercicio de la respon-
sabilidad parental y especialmente el mejor inte-
rs del menor contenida como pauta genrica obli-
gatoria en la Convencin sobre los Derechos del
Nio, (art. 3) y la exigencia contenida en el art. 13
Ley 12.967 (conforme art. 4) que obliga a adoptar
todas las acciones necesarias para resguardar la
salud de una nia, donde su vida corre un serio
riesgo de no practicarse la operacin peticionada
y que coincide con la pauta brindada por el ordena-
miento civil del inters familiar -art. 264 quater in
fine-, se despachar como medida autosatisfacti-
va, ya que no depende de ninguna accin de esta-
do o de ejercicio de estado de familia ulterior, la
referida intervencin quirrgica.
Que, adems se intimar a los progenitores al
ejercicio efectivo de su responsabilidad parental
en todas sus manifestaciones, debiendo en el caso
concreto hacerse presente en el referido Sanato-
rio, asistiendo, vigilando y cuidando a su hija me-
nor en forma inmediata de notificado la presente,
bajo apercibimiento de considerar al menor en
A 4066 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
estado de abandono y notificar a la Direccin Pro-
vincial de Promocin de los Derechos de la Niez,
Adolescencia y Familia (art. 30 ley 12.967)
Que, para el cumplimiento de lo dispuesto se
oficiar al Hospital Provincial con transcripcin de
la presente, anticipndose lo resuelto va notifica-
cin electrnica y a fin de que informe sobre la
asistencia en el cuidado de la persona de la nia
por parte de sus progenitores.
Que, sin perjuicio de ello y atento la posible
comisin de un ilcito penal se remitir copia del
Oficio respectivo y de la presente al Fiscal que en
turno corresponda
Conforme a lo expuesto; resuelvo: 1. Ordenar
como medida autosatisfactiva la intervencin qui-
rrgica de la nia L. A. G. D.N.I. ..., consistente en
reseccin de fmur proximal con colocacin de
una endoprtesis de cadera, incluida la transfu-
sin sangunea y de hemoderivados a realizarse
por el Dr. J. M. y el equipo, con anestesia a cargo
del Dr. C. M. y Equipo del Instituto de Medicina y
Ciruga Infantil - Sanatorio de Nios S.A. en forma
inmediata. 2. Intimar a los progenitores, R. E. N.,
D.N.I.: ... y R. L. G., D.N.I.: ..., al ejercicio efec-
tivo de su responsabilidad parental, debiendo ha-
cerse presente en el citado Sanatorio, asistiendo,
vigilando y cuidando a su hija menor en forma
inmediata de notificado la presente, bajo apercibi-
miento de considerar a la nia en estado de aban-
dono y notificar a la Direccin Provincial de Pro-
mocin de los Derechos de la Niez, Adolescen-
cia y Familia; 3. Oficiar al Instituto de Medicina y
Ciruga Infantil - Sanatorio de Nios S.A. con trans-
cripcin de la presente, anticipndose lo resuelto
va notificacin electrnica y a fin de que informe
sobre la asistencia en el cuidado de la persona de
la nia por parte de sus progenitores; 4-. Remitir
copia del Oficio respectivo, dictamen de la Sra.
Defensora General y de la presente al Sr. Fiscal,
que en turno corresponda atento la posible comi-
sin de un ilcito penal. Insrtese y hgase saber.
FDO.: DUTTO.
PENAL JUVENIL. Recurso de Apelacin. Argumentos impugnativos ya revisa-
dos. Requisitos de procedencia de argumentos novedosos.*

El caso
La Seora Jueza Penal Juvenil de Sexta Nominacin resolvi no hacer lugar a la
oposicin interpuesta por la defensa del imputado y confirmar la requisitoria
fiscal de elevacin a juicio, por considerarlo autor del hecho calificado legal-
mente como Incumplimiento de los Deberes de Asistencia Familiar en perjuicio
de su hijo menor de edad. Apelada la resolucin por la defensa, quien seal
como nico punto de agravio -ya valorado por el a quo- la errnea valoracin de
la prueba sobre la materialidad o existencia del hecho imputado, la Cmara de
Acusacin resolvi rechazar in totum el recurso.

1. Si bien la pretensin que solicita la revisin de una resolucin anterior en funcin de

argumentos impugnativos ya utilizados puede fundarse vlidamente en el argumento de
que un tribunal superior en jerarqua puede valorar de distinta manera el mismo razona-
miento expresado por el impugnante ante un inferior, en los hechos, si el apelante no
ofrece nuevos argumentos, slo en casos excepcionales resultar factible que la alzada
disienta con lo ya resuelto al respecto por tribunales que -como sucede con los juzgados
de control- han tenido oportunidad de revisar minuciosamente todas las constancias de
autos.
2. Salvo supuestos de manifiesto error en la valoracin fctica o jurdica por parte del
inferior, la ausencia de argumentos sustancialmente nuevos en el recurso de apelacin
conducir, por regla, a su rechazo.
3. No basta que el recurrente simplemente exprese, formalmente, que sus argumentos son
nuevos, sino que es necesario que dicha novedad se infiera objetivamente y en trminos
sustanciales del contraste entre las impugnaciones interpuestas, y adems deben tener la
eficacia sealada para lograr demostrar la equivocacin del a quo.

Cm. Acusacin Cba., F, G. E. PSA INCUMPLIMIENTO DEBERES DE

AISTENCIA FAMILIAR (LEY 13944) , EXPTE N 1615748, 08/10/2014,
Juz. de Origen: Penal Juvenil de 6ta. Nom.

Y VISTOS: 14 dictado por el Juzgado de mencin y obrante a

Estos autos caratulados: F., G. E. p.s.a. in- fs. 215/225, en cuanto dispone: ...I) No hacer
fraccin ley 13944 (Expte. F-01/14; SACM n lugar a la oposicin interpuesta por el Dr. Lisandro
1615748) elevados por el Juzgado Penal Juvenil Martn Sibila, defensa tcnica de G. E. F., y con-
de 6 Nominacin Secretara 5 de esta ciudad, firmar la requisitoria fiscal de fs. 201/207. II) Ele-
con motivo del recurso de apelacin interpuesto var a juicio la presente causa seguida a G. E. F.,
por Lisandro Martn Sibila, en representacin del ya filiado, por supuesto autor del hecho calificado
imputado G. E. F., en contra del a n 4 del 26/02/ legalmente como incumplimiento de los deberes

* Fallo reseado por Julia Carrasco.

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4067

de asistencia familiar, en perjuicio de su hijo me-
nor de edad M. E. F., durante el perodo compren-
dido entre el da dieciocho de octubre de dos mil
cinco y cuatro de junio de dos mil trece.
DE LOS QUE RESULTA: Que los seores vo-
cales de esta Cmara de Acusacin, reunidos con
el objeto de dictar resolucin en estos autos, dis-
ponen que emitirn sus votos en el siguiente or-
den: 1) CarlosAlberto Salazar; 2) Eduardo Rodolfo
Valdes; 3) Mara Susana Beatriz Blanc Gerzicich
de Scapellato.
Y CONSIDERANDO:
A) Que, conforme al orden que antecede, el
vocal Carlos Alberto Salazar dijo:
I) A fs. 231 de autos compareci el abogado
Lisandro Martn Sibila en ejercicio de la defensa
tcnica del imputado G. E. F. e interpuso recurso
de apelacin en contra del auto cuya parte resolu-
tiva fuera transcripta supra, sealando como ni-
co punto de agravio la errnea valoracin de la
prueba sobre la materialidad o existencia del he-
cho imputado.
II) Concedido el recurso y elevados los autos a
este tribunal, la defensa present el informe con
los fundamentos de su pretensin impugnativa
dentro del trmino del art. 465 del CPP, sealando
que requera que la resolucin atacada sea revo-
cada ya que por tratarse el delito achacado de
omisin y peligro abstracto, ste requiere dolo,
siendo que la jurisprudencia ha establecido que s
existe la voluntad de cumplir, aun cuando la ayuda
fuera mnima y en forma irregular, como ocurre en
la presente. Seal a su vez que la opinin forense
de fs. 105 es arbitraria por cuanto sostiene que su
pupilo procesal no presenta la gravedad suficiente
como para que un individuo deba dejar de efectuar
alguna actividad fsica que implique ganar un sus-
tento diario, desconociendo con ello cul es la
profesin de su defendido, impidiendo dicha afec-
cin efectuarla al resultar sta una actividad de
riesgo para s como tambin para terceros.
III) La resolucin apelada confirm el requeri-
miento de elevacin a juicio en contra del imputa-
do, por el delito de incumplimiento de los deberes
de asistencia familiar (art. 1 ley 13.944). Entre
otras cuestiones apuntadas en aquella y respecto
del argumento esgrimido por la defensa de que su
pupilo procesal sufrira un impedimento fsico que
le impedira obtener trabajo, sta expres que,
conforme al informe mdico de fs. 105, F. no tiene
A 4068 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
una limitacin funcional significativa y que si bien
puede tener dolor, las cuestiones que surgen de la
resonancia magntica nuclear (RMN) de su hom-
bro izquierdo no poseen la gravedad suficiente
como para que un individuo deje de efectuar algu-
na actividad fsica por esta causa y menos aque-
lla que implique ganar su sustento diario. Indic el
a quo a su vez que si bien el incoado efectu
depsitos continuados en algunos perodos y es-
pordicos en otros, estos fueron siempre insufi-
cientes, dejando de hacerlo completamente a par-
tir del mes de mayo de 2009, fijndose la conduc-
ta a ste achacada hasta el mes de junio de 2013.
A su vez, seal que los aportes efectuados por
F., adems de espordicos, eran irrisorios ($100),
por lo que la Sra. Cortes tuvo que efectuar gran-
des sacrificios como consecuencia de la falta de
dinero y de los problemas de salud que aquejaban
al menor, quien es tambin discapacitado. Por l-
timo, descart que los argumentos esgrimidos en
la oposicin encontraran respaldo en el material
probatorio incorporado, el que s da cuenta de la
conducta omisiva de F. para con su hijo menor de
edad al sustraerse de prestarle los medios indis-
pensables para su subsistencia, sin que algo lo
excuse.
IV) Entrando de lleno en el anlisis de la causa
que se trae a estudio, luego de realizar una eva-
luacin exhaustiva de ella, concluyo que el recur-
so intentado debe ser rechazado in totum. En efec-
to, de la resea anterior se observa que, al funda-
mentar por escrito los agravios introducidos de
idntica naturaleza jurdica a los interpuestos como
motivo de oposicin, como hemos visto ya la
defensa impugnante expuso sus fundamentos en
un orden argumental similar al utilizado en la opo-
sicin, resultando que la compulsa de los escritos
defensivos revela que guardan entre s sustancial
similitud. Pues bien, dichos fundamentos ya han
sido considerados por la Seora Jueza a cargo del
Juzgado Penal Juvenil de 6 Nominacincomo
queda claro en la resolucin impugnada, en la que
se hace referencia a cada uno de los agravios del
impugnante y han recibido por lo tanto una res-
puesta concreta por parte de la jurisdiccin. Es
cierto que, con el argumento de que un tribunal
superior en jerarqua puede valorar de distinta
manera el mismo razonamiento expresado por el
impugnante ante un inferior, bien puede fundarse
vlidamente la pretensin de que nada impide que
se solicite en esta sede la revisin de una resolu-
cin anterior en funcin de argumentos impugnati-
vos ya utilizados. Pero no lo es menos que, en los
hechos, si el apelante no ofrece nuevos argumen-
tos slo en casos excepcionales resultar factible
disentir desde esta alzada con lo ya resuelto al
respecto por tribunales que, como sucede con los
juzgados de control, han tenido oportunidad de
revisar minuciosamente todas las constancias de
autos. De all que, salvo supuestos de manifiesto
error en la valoracin fctica o jurdica por parte
del inferior lo cual no sucede en el caso sub
examine, la ausencia de argumentos sustancial-
mente nuevos en el recurso de apelacin conduci-
r, por regla, a su rechazo en esta sede. En tal
sentido, no basta que el recurrente simplemente
exprese, formalmente, que sus argumentos son
nuevos, sino que dicha novedad debe poder
inferirse objetivamente y en trminos sustancia-
les del contraste entre las impugnaciones inter-
puestas, y ello es precisamente lo que no es posi-
ble concluir aqu. Por otra parte, y como ya se
adelantara, adems de sustancialmente nuevos
los argumentos de la apelacin deben tener la
eficacia sealada para lograr demostrar la equivo-
cacin del a-quo, lo cual tampoco ocurre en el
presente. De este modo, queda claro que el ape-
lante no brinda ningn argumento que demuestre
el error de la valoracin efectuada por el a-quo,
sino que se limita a realizar una serie de manifes-
taciones que indican su propio punto de vista en
relacin con el mrito de la causa, pero que de
ninguna manera ponen en crisis la argumentacin
del inferior, la cual, por lo dems, resulta correcta,
Fallo de 1. instancia
Y VISTOS:
Los autos caratulados: F. G. E. p.s.a. Infrac-
cin Ley 13944 de Incumplimiento de los Deberes
de Asistencia Familiar (S.A.C. 1615748), a fin de
resolver la situacin legal de G. E. F., de naciona-
lidad argentina, de treinta y nueve aos de edad,
estado civil soltero, desocupado, nacido en Cr-
doba Capital, el da diecinueve de marzo de mil
novecientos setenta y cuatro, hijo de Luis Alberto
y de Mara Cristina Pasos, domiciliado en calle
Luciano de Figueroa N 568, B Mrques de
Jurisprudencia / Otros Tribunales
pues constituye una derivacin razonable tanto de
las constancias de autos como del derecho apli-
cable, razn por la cual la comparto en su integri-
dad y me remito a ella en homenaje a la brevedad.
En este caso en particular, las conclusiones a las
que llegan tanto la Sra. Fiscal Juvenil del Cuarto
turno como la Jueza Penal Juvenil de Sexta Nomi-
nacin, a las que me remito brevitatis causae por
compartirlas, estn apoyadas en un abundante
caudal probatorio, suficiente para sustentar vli-
damente la conclusin de que es probable tanto la
existencia del hecho como la participacin en l
del imputado, por lo que corresponde confirmar la
resolucin apelada, con costas.
B) El vocal Eduardo Rodolfo Valdes dijo:
Que comparte lo sostenido por el vocal preopi-
nante, adhiriendo en consecuencia a su voto y
pronuncindose en el mismo sentido.
C) La vocal Mara Susana Beatriz Blanc Gerzi-
cich de Scapellato dijo:
Que comparte lo sostenido por el vocal del pri-
mer voto, adhiriendo en consecuencia a l y pro-
nuncindose en el mismo sentido.
Como consecuencia de la votacin que antece-
de, el tribunal RESUELVE: Confirmar el auto ape-
lado, en cuanto ha sido materia del presente re-
curso, con costas (arts. 550/551 CPP). Protocol-
cese, notifquese y bajen.
FDO.: SALAZAR - VALDES - BLANC GERZICI-
CH DE SCAPELLATO
Sobremonte de sta Ciudad de Crdoba; prontua-
rio policial N 764900 seccin A.G.
DE LO QUE RESULTA QUE: Que de la unin
matrimonial que existi entre la denunciante Mar-
ta Beatriz del Valle Cortes y el imputado G. E. F.
naci un hijo de nombre M. E. F. de diez aos de
edad en la actualidad. Que la pareja se separ a
los veinte das de haber nacido el menor por situa-
ciones de violencia las que fueron debidamente
denunciadas; oportunidad en que el menor queda
A 4069
a cargo exclusivo de su madre conviviendo hasta
la actualidad en calle Pedro de Olmedo N 1207 B
Mrques de Sobremonte. Que ese mismo ao se
efectu un acuerdo por ante el Tribunal de Familia
donde se fij una cuota alimentaria de doscientos
pesos mensuales ($200) y que a partir del ao dos
mil cuatro la cuota se aumentara a doscientos
cincuenta pesos mensuales ($ 250). Que F. en
reiteradas oportunidades aport sumas irrisorias
de dinero lo que no se puede imputar al pago de la
cuota alimentaria acordada por ante el Tribunal de
Familia y que la ltima vez que efecto el aporte
antes mencionado fue hace aproximadamente cin-
co aos. Que el prevenido G. E. F. no cumplimen-
t la prestacin asistencial respecto de su hijo
menor, precedentemente nombrado, al haberse
sustrado con conciencia e intencin, a proporcio-
nar los medios indispensables para su subsisten-
cia, esto es, alimentos, vestimentas y no haber
contribuido con los gastos de vivienda y asisten-
cia mdico-farmacutica por el perodo de tiempo
comprendido entre el dieciocho de octubre de dos
mil cinco hasta el cuatro de junio de dos mil trece.
Y CONSIDERANDO QUE:
I) La Investigacin Penal estuvo a cargo de la
Fiscala Penal Juvenil del Cuarto Turno de esta
ciudad.
II) Al ejercer su defensa, luego de haber sido
intimado e informado de las pruebas existentes en
su contra, el prevenido G. E. F. con la asistencia
tcnica del Abogado Lisandro Martn Sibila, a fs.
58 dijo: Que niega el hecho que se le endilga y se
abstiene de continuar declarando, comprometin-
dose a la brevedad a acercar los comprobantes de
cumplimiento de cuota alimentaria respecto de su
hijo menor M..
III) El Ministerio Pblico Fiscal ha requerido la
citacin a juicio del imputado G. E. F., de condicio-
nes personales ya relacionadas, por el delito de
Incumplimiento de los Deberes de Asistencia Fa-
miliar, previsto por el art.1 de la ley 13.944, en
perjuicio de su hijo M. E., de diez aos de edad a
la fecha de la requisitoria fiscal, por el perodo
comprendido entre el da dieciocho de octubre de
dos mil cinco y el cuatro de junio de dos mil trece.
IV) La Sra. Fiscal Penal Juvenil interviniente
eleva la causa a juicio brindando los siguientes
fundamentos: Del anlisis de los elementos de
prueba recepcionados y valorados en esta inves-
A 4070 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
tigacin penal preparatoria, se ha podido demos-
trar con el grado de probabilidad exigido en esta
etapa procesal, a criterio de este Ministerio Fis-
cal, la existencia del hecho y la responsabilidad
que le cupo en el mismo al prevenido G. E. F. El
hecho contenido en la denuncia efectuada por Marta
Beatriz del Valle Cortez, encuentra corroboracin
en la prueba documental, testimonial e informati-
va incorporada durante la investigacin practica-
da. En primer lugar, resulta de importancia desta-
car que se ha incorporado en autos copia del Acta
de Nacimiento a fs. 3 del menor M. E. F., de diez
aos de edad en la actualidad, la que permite
tener por acreditado el vnculo que la une con la
denunciante y su progenitor, el imputado. En ma-
teria de prueba testimonial se ha receptado en
primer lugar la declaracin de MARIA ESTER
SLEIMAN a fs. 16/16 vta., que manifest que de
la relacin matrimonial que existi entre la denun-
ciante Marta Beatriz del Valle Cortes y G. E. F.
naci un hijo de nombre M. E. F. de 9 aos de
edad aproximadamente. Que despus de tres aos
aproximadamente de matrimonio nace el hijo ut
supra mencionado y a la semana de nacer el mis-
mo el vnculo se disuelve, ocasin en que F. se
debe ir del hogar conyugal por la agresividad per-
manente que ejerca sobre la denunciante. Que
cuando la pareja se separa el menor queda a car-
go exclusivo de su madre quien se encarg de
solventar todas las necesidades mnimas e indis-
pensables de su hijo con la ayuda de los abuelos
maternos del mismo. Que Marta siempre trabaj
en varias actividades y hace un tiempo que lo
hace en el Servicio Penitenciario, atento lo cual
siempre fue el principal sostn econmico de su
hijo M. quien debido a la separacin de sus padres
ha sufrido consecuencias psiquitricas siendo aten-
dido en la actualidad por un gabinete profesional
teraputico, lo que desconoce por completo su
padre ya que jams lo visita ni pregunta por l.
Que al tiempo de la separacin la denunciante
inici trmites por ante el Tribunal de Familia en
donde se pact una cuota alimentaria a favor del
menor, no sabe monto pero s que en escasas
oportunidades le ha dado a la denunciante sumas
irrisorias que nada tiene que ver con la cuota ali-
mentaria. Que respecto de F. sabe que cuando la
pareja se casa, l tena un taxi y en la actualidad
desconoce sobre su vida, solo que cuando se
separaron se fue a vivir con sus padres. Agrega
por ltimo que es sumamente indispensable la
ayuda econmica para el menor atento a la nece-
sidad permanente de la asistencia mdica ya que
tambin padece de colesterol y diabetes. Al pres-
tar declaracin testimonial ROSA BEATRIZ
REYNOSO a fs. 17/17 vta., expresa que Marta se
une en matrimonio con F. y de dicha unin nace un
nio que en la actualidad tiene nueve aos de
edad. La declarante aclara que cuando conoce a
Marta acababa de dar a luz a su hijo y ya estaba
separada. Que por comentarios sabe que el matri-
monio esper un tiempo despus de casado para
tener un hijo y ni bien nace el nio se separa por
razones de violencia que F. ejerca sobre la de-
nunciante. Que cuando la pareja se separa, el
menor queda a cargo exclusivo de su madre quien
ya conviva en la casa paterna. Que tiene conoci-
miento que la denunciante efectu trmites por
ante el tribunal de familia en donde se pact entre
otras cosas una cuota alimentaria a favor del menor
pero no sabe monto ni forma de entrega del dine-
ro, y que solo por comentarios sabe que jams
ayud econmicamente a Marta para la manuten-
cin de su hijo. Que Marta trabaja en el servicio
Penitenciario desde hace aproximadamente tres
aos y anteriormente haca de todo un poco para
sostener econmicamente a su hijo, como por
ejemplo tortas, empanadas y dems que compr-
bamos las amigas de su madre para ayudarla.
Que respecto a F. nada puede aportar porque ni
siquiera lo conoce, ni sabe nada de su vida. Co-
menta que M. recibe ayuda teraputica perma-
nentemente.... Que el padre de Marta falleci antes
que naciera M. por lo que no tiene figura masculi-
na permanente en su mbito de crianza, solo su
to paterno quien ejerce el padrinazgo del menor.
Por ltimo agrega que sera de gran ayuda el apor-
te econmico de F. para su hijo pero ms an el
acercamiento afectivo del mismo para con el me-
nor. Por ltimo MARIA ESTHER GUZMAN a fs.
21/21 manifiesta, que de la unin matrimonial que
existi entre Marta y Gabriel nace un nio de nom-
bre M. de nueve aos de edad aproximadamente.
Que cuando el nio era beb la pareja se separa,
quedando el menor a cargo exclusivo de su madre
conviviendo en la casa de la abuela materna. Que
tiene conocimiento que la pareja efectu trmites
en la justicia en donde se fij una cuota alimenta-
ria que el padre del menor deba entregar a la
madre del mismo pero no conoce monto ni forma
Jurisprudencia / Otros Tribunales
de entrega. Que sabe que jams se cumpli lo
pactado, es decir que Marta no recibi ayuda de
su marido para la manutencin de su hijo razn
por la cual elabora alimentos en su domicilio y los
venda para poder solventar las necesidades de
su hijo contando con la ayuda incondicional de la
abuela materna del mismo. Que respecto de F. es
poco lo que puede aportar solo que era remisero.
Concluye manifestando que es de vital importan-
cia la colaboracin econmica del padre de M.
para la manutencin del mismo ya que los ingre-
sos de la madre son escasos y necesita siempre
de la colaboracin de la familia. Resulta asimismo
de importancia destacar que se recept declara-
cin testimonial a la progenitora del imputado, Sra.
MARIA CRISTINA PAZOS a fs. 49/49 vta., quien
expres: que a pesar de los consejos que la decla-
rante le dio a su hijo G. E. F., se une en matrimonio
con Marta Beatriz del Valle Cortes con quien nun-
ca tuvo una buena relacin de pareja. Que de
dicha unin naci un hijo de nombre M. quien en la
actualidad tiene aproximadamente ocho aos de
edad. Que el matrimonio se separa cuando M. era
beb. Que G. no vive en el domicilio de la decla-
rante desde hace seis aos aproximadamente por
tener problemas de convivencia con sus padres
ya que se trata de un hombre sumamente violen-
to, de mal carcter y por sobre todas las cosas les
rob una chapa de remis que compr el padre del
mismo y como estaba a nombre de l la vende sin
autorizacin de su padre y lo que es peor jams
les particip del dinero que recibi por la venta de
la misma. Aclara que lo nico que les dej en la
puerta de la casa fue el auto Chevrolet Corsa Mod
2001, chapa de remis N 1617. La deponente
manifiesta que se bloquea porque le hace suma-
mente mal recordar toda esta historia ya que han
pasado tan malos momentos con este hijo que los
ha llevado hasta la enfermedad. Que G. se en-
cuentra conviviendo con Mirna Guadalupe Vitali
desde hace aproximadamente seis aos, mudan-
do cada dos aos de vivienda sin tener direccio-
nes de las mismas la deponente, sin embargo
expresa que por Internet pudo ver que en la actua-
lidad podran estar viviendo en calle Sucre Esq.
Bedoya, B Alta Crdoba de sta ciudad. Agrega
que el telfono celular de Gabriel es 153092819.
Sabe por comentarios de G. que al poco tiempo de
separarse iniciaron trmites por ante Tribunales
por lo que deba pasarle un dinero a su hijo en
A 4071
concepto de cuota alimentaria pero no sabe la
forma ni el monto en que lo hara porque es muy
poca la comunicacin que tiene con la declarante.
Que no sabe si alguna vez cumpli con la entrega
de dinero ya que era de jactarse de todo en la vida,
tanto es as que tambin tiene una hija de 15 aos
con la que no tiene contacto por eleccin de l.
Que sabe que tiene un Gol de color rojo y que su
actual pareja trabaja como auxiliar docente muni-
cipal. Responde que no tiene contacto con su
nieto M. desde que la pareja se separ argumen-
tando que cuando iba a visitarlo la hacan sentir
mal. Que no tiene conocimiento que su nieto es
enfermo y que en oportunidad de la separacin, G.
se traslada a vivir al domicilio de la declarante y
que a travs de un llamado telefnico de ella
Marta Cortes- le deca que el hijo no era de l. Que
la Sra. Cortes al poco tiempo de casada comienza
a trabajar de noche en una remisera. Aclara que
su marido es jubilado nacional. En cuanto a la
prueba informativa incorporada durante la presen-
te investigacin penal preparatoria, se ha glosado
en autos fotocopia de Informe del Banco Provincia
de Crdoba de fs. 4, 14, 20, 11/200, de cuya
lectura se desprende que el incoado en el prolon-
gado perodo de tiempo investigado ha efectuado
depsitos en algunos aos con frecuencia y en
otros en forma espordica por montos que nunca
superaron los $ 100 (pesos cien) mensuales. Fo-
tocopia del Auto Interlocutorio N 1553 de fecha 9/
12/2008 del Juzgado de Familia de 3era. Nomina-
cin a fs. 6/13, de cuya lectura se hace referencia
a otro Auto interlocutorio del ao dos mil cuatro en
el que se fija una cuota alimentaria a favor del
menor en cuestin en la suma de pesos cuatro-
cientos cincuenta ($450) a favor de la menor M. E.
F. y a cargo del progenitor a pagar a partir del
veinte de febrero de dos mil ocho. A fs. 22/24
obran Informe de AFIP y a fs. 25/33 Informe de
ANSES de los que se desprende que G. E. F. se
encuentra registrado en el circuito laboral, efec-
tuando los aportes pertinentes durante el perodo
investigado por la Fiscala. Cabe valorar asimis-
mo el Informe Social agregado a fs. 36/38, elabo-
rado por la Lic. Alicia Gilardoni del Equipo Tcnico
de Tribunales de cuya lectura se desprende con
respecto a la denunciante: Sra. Marta Cortez de
33 aos de edad, instruccin secundaria incom-
pleta. Trabaja en el Servicio Penitenciario (trabaja
en la cocina de Bower) tiene un hijo fruto de la
A 4072 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
relacin con el denunciado M. E. F. de 9 aos de
edad cursa tercer grado en el colegio Privado Pio
X. Desde los seis aos de edad esta con trata-
miento psiquitrico y neurolgico, estando
medicado. Fue operado de un tumor de garganta.
En cuanto a la situacin socio econmica y labo-
ral: la entrevistada trabaja en el horario de 8 a 15
hs. de lunes a viernes. Tiene horario reducido de-
bido a la discapacidad (rasgos bipolares de su
hijo), percibiendo un sueldo de cuatro mil pesos
($4000) mensuales incluyendo $450 (cuatrocien-
tos cincuenta) por discapacidad de su descen-
diente. No cobra salario Familiar por superar el
neto total de su sueldo. Cuenta con la mutual
APROSS, que solamente le cubre tratamientos
psicolgicos y psicopedaggicos del nio M., en
tanto que debe abonar en forma particular la aten-
cin neurolgica y psiquitrica, lo que significa un
gasto de $400 (cuatrocientos pesos) mensuales
ms los remedios suministrados al menor. Tam-
bin M. padece diabetes tipo dos por lo que tiene
que tener tratamiento de una nutricionista que su
mutual no la cubre abonando un total de cien pe-
sos ($100) mensuales y por consultas tambin lo
atiende un deportlogo. La Sra. cuenta con tarjeta
de Crdito Naranja la que utiliza para cubrir los
gastos de alimentacin y dems necesidades b-
sicas del menor, rubro que le insume unos dos mil
pesos (2000 $) mensuales. Tambin comparte to-
dos los gastos de impuestos y servicios con su
madre que es con quien habita. En cuanto a la
vivienda, el inmueble que ocupa la entrevistada,
su hijo y la abuela materna de ste (Florinda Baer,
viuda, jubilada, docente), es propiedad de la Sra.
Baer. La Sra. Cortes aporta para el mantenimiento
del hogar una suma aproximada de $ 600 (seis-
cientos pesos) mensuales y recibe ayuda de su
progenitora para cubrir los gastos de escolaridad
de M. (tiles escolares y cuota del colegio) pagan-
do la progenitora el transporte de su hijo lo que
significa una suma de dinero de $380 (trescientos
ochenta) pesos mensuales. El nio es asistido en
el Instituto Multidisciplinario SENDA, la psiquiatra
lo atiende en el Morra y el neurlogo en la clnica
del Salvador. Debi dejar de mandar a su hijo a
natacin dado las limitaciones econmicas. La
profesional agrega que desde el ao 2003, en el
Fuero de familia le fijaron al denunciado la cuota
por alimento de $200 (doscientos pesos mensua-
les) de los cuales habra aportado solo un total de
$ 1000 (mil pesos) durante el transcurso de nueve
aos. Que hace tres aos que el Sr F. no visita a
su hijo. La Sra. Cortes solicita que se actualice la
cuota alimentaria como as tambin que su ex
marido abone retroactivo el dinero que le debe a
su hijo. Destaca que igual conducta tom el de-
nunciado con otra hija que tiene fruto de una rela-
cin anterior siendo los padres de aquel quienes
pagan la cuota alimentaria de dicha descendiente.
En cuanto a la valoracin de la profesional en
trabajo social surge con claridad que los reclamos
hacia el padre del menor, resultan legtimos y de
concrecin a la mayor brevedad posible por parte
de aquel. Es de enfatizar que la actuante se vio
imposibilitada de concretar el diagnstico social
econmico y familiar, en relacin al denunciado
dada las reiteradas incomparecencias del mismo
a los fines de ser entrevistado en sede judicial. De
todos modos, con anterioridad a ello, la Sra. Cor-
tes expres a la profesional interviniente, que el
Sr. de autos jams se present en otros momen-
tos en que fuera citado judicialmente por los dis-
tintos fueros. Se han glosado en autos constan-
cias, certificados de fs. 43 de cuya lectura se
desprende que por ante el Juzgado Penal Juvenil
del Primer Turno, Secretara Correccin Dos se
encuentra radicado los autos caratulados F. G. E.
p.s.a. de Incumplimiento de los Deberes de Asis-
tencia Familiar, Expte. Letra F/N 5/28 -10-2005 ha existido o existe incapacidad laboral, atento lo
en el que a fs. 45/49 obra solicitud de Citacin a
Juicio de fecha dieciocho de octubre de dos mil
cinco, proveniente de la Fiscala Penal Juvenil del
Primer Turno en el que se cita a juicio al Sr. G. E.
F. por el periodo que abarca desde el mes de
setiembre de 2003 hasta el da veintinueve de
setiembre de 2005 con excepcin de los meses
de Agosto, Noviembre y diciembre de 2004 y Ene-
ro, Febrero, Abril, Mayo y Julio de 2005. a fs. 50
obra registro de datos privados y a fs. 52 Acta de
Constitucin de Domicilio todo lo cual con el fin de
dar con el paradero de F. A fs. 68/76 se encuentran
agregados en autos constancias de depsito y
recibos presentados por el prevenido en oportuni-
dad de su declaracin ante lo cual la denunciante
Marta Beatriz del Valle Cortes a fs. 81 manifiesta
que: reconoce los depsitos efectuados y obrantes
a fs. 68/69 y que con respecto a los correspon-
dientes al ao 2007 obrantes a fs. 70 a 75 inclusi-
ve guarda reserva a los fines de constatar con la
documentacin al respecto que obra en su poder.
Jurisprudencia / Otros Tribunales
Aclara que en el acuerdo firmado por F. en el ao
dos mil tres, se comprometi a abonar una suma
mensual en concepto de cuota alimentaria debida
a su hijo menor M. E. F. de pesos doscientos
($200), atento lo cual todos los depsitos espor-
dicos efectuados por el mismo son totalmente
insuficientes y obsoletos. Agrega que a pesar de
las reiteradas citaciones emanadas del Tribunal
de Familia a los fines de revisar el monto compro-
metido en la fecha antes mencionada, nunca se
pudo concretar por incomparecencia del mismo a
las Audiencias. Por ltimo agrega los informes de
los profesionales que tratan a su hijo M. respecto
de su enfermedad psquica, la que data del ao
dos mil siete, ms su problemtica de diabetes
tipo 2 y certificados por haber sido intervenido
quirrgicamente de un tumor en pilar izquierdo de
garganta, todo agregado en auto a fs. 82/98; todo
ello contando el menor con la sola asistencia de la
denunciante, progenitora del mismo. Respecto de
las pruebas documentales ofrecidas por F. conta-
mos con la Historia Clnica del mismo a fs. 100/
103, expedida por el Hospital Italiano en respues-
ta del oficio enviado por sta Fiscala, en base a
ste elemento probatorio se solicit la valoracin
de la misma con Informe Mdico y en su caso,
Pericia Mdica a los profesionales especializados
de Medicina Forense a fin de que se determine si
cual a fs. 105 obra el Informe de los profesionales
de medicina Forense quienes concluyen expre-
sando que En nuestra experiencia en la espe-
cialidad de Traumatologa y Ortopedia y Medicina
Laboral, lo que consta ut-supra en el informe de la
RMN de hombro izquierdo no presenta la grave-
dad suficiente como para que un individuo deje de
efectuar alguna actividad fsica por sta causa y
menos aquella que implique ganar su sustento
diario. Del Informe del Centro de Investigacin
Criminal fs. 107 se desprende que la principal ac-
tividad laboral de G. E. F. es el Servicio de Trans-
porte Automotor de Pasajero mediante taxis y
remises; alquiler de autos con chofer. De un an-
lisis exhaustivo de las probanzas de autos, este
Ministerio Fiscal considera que se ha logrado es-
tablecer la existencia del hecho investigado y de
la responsabilidad que le cupo en el mismo al
imputado G. E. F.. En tal sentido debemos desta-
car que el nombrado tena pleno conocimiento de
cules eran sus obligaciones paternas en relacin
A 4073
a su hijo menor de edad, no slo desde el plano
afectivo sino tambin primordialmente desde el
punto de vista material, ya que la cuota alimenta-
ria es a cargo del progenitor no conviviente, esta-
blecindose en el ao dos mil cuatro una cuota
alimentaria de pesos 200 por ante el Tribunal de
Familia de Tercera Nominacin, la que fue revisa-
da en diciembre del dos mil ocho establecindose
la misma en pesos cuatrocientos y cuya obligato-
riedad, conforme al perodo investigado por esta
Fiscala va desde el da dieciocho de octubre de
dos mil cinco al cuatro de junio de dos mil trece y,
que deba hacerse efectiva a travs de depsitos
bancarios en una cuenta de ahorro abierta a tales
fines, lo que jams se cumpli atento a que los
depsitos efectuados y que rezan en Informes
bancarios obrantes en autos a fs. 111/200 solo
han alcanzado a la suma irrisoria de pesos Cien
($100), en el extenso periodo investigado, actos
de voluntad que en nada se compadecen con la
manda legal analizada, ms an si tenemos en
cuenta la problemtica de salud que presenta M.
En tal sentido se ha sostenido que el espectro que
integra la obligacin alimentaria debe comprender:
alimentacin, vestido, colaboracin con los gas-
tos de vivienda y asistencia mdica farmacutica
y que el cumplir con uno de estos rubros en forma
parcializada no impide caer en las previsiones de
la norma legal analizada. En el caso que nos ocu-
pa, el prevenido G. E. F. saba que tena una
obligacin establecida civilmente, ya que se haba
fijado una suma mensual y consecutiva que el
mismo deba oblar. La circunstancia de haber co-
laborado en forma antojadiza con alguno de los
rubros que integran el espectro de sus obligacio-
nes, no lo exime de incurrir en la conducta delicti-
va analizada, sobre todo teniendo en cuenta que
el mismo no slo contaba con ingresos suficien-
tes para cubrir mensualmente el magro monto de
dinero fijado en el fuero de familia, sino que poda
honrar su paternidad coadyuvando a solventar otras
necesidades de su hijo, como por ejemplo los gas-
tos de su enfermedad. Evidentemente en forma
dolosa y directamente encaminada a la sustrac-
cin, eligi dar lo que quera, sin tener en cuenta
que con ello colocaba a su hijo en una situacin de
peligro, al recargar sobre la persona de la denun-
ciante todo el peso de la responsabilidad relacio-
nada con la satisfaccin de las necesidades ms
elementales del nio. No se satisface de manera
A 4074 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
alguna la obligacin que emana de la norma, dan-
do lo que se quiere y cuando se quiere, ya que
precisamente esta conducta queda atrapada en
las previsiones legales previstas en el art. 1 de la
ley 13.944, debindose advertir de la conducta
reticente del imputado an en el fuero civil, lo que
se desprende de las constancias que obran en los
presentes autos. En consecuencia este Ministerio
entiende que el imputado G. E. F. debe responder
como autor del delito de INCUMPLIMIENTO DE
LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR. La
Ley reprime la conducta de quien se sustrae a
prestar los medios mnimos e indispensables de
subsistencia de aquellos respecto de los que se
tiene un deber jurdicamente impuesto y no sirve
de excusa el hecho de que la ayuda de terceros,
sean o no parientes, impidiera que las personas
protegidas cayeran en estado de necesidad, por-
que su desamparo proviene del obligado, siendo
sta la accin omisiva incriminable, aun cuando
quedara cubierta por terceros. En virtud de las
consideraciones efectuadas, es dable fundar un
juicio asertivo de probabilidad sobre la existencia
del hecho y la participacin responsable del impu-
tado en el mismo, quien, con conciencia e inten-
cin, se sustrajo a prestar los medios indispensa-
bles a su hijo menor M. E. F. de diez aos de edad
en la actualidad, durante el perodo comprendido
entre el dieciocho de octubre de dos mil cinco al
cuatro de junio -inclusive- de dos mil trece.
V) El Dr. Lisandro Martn Sibila, defensor del
imputado, en los trminos de los arts. 354, 357 y
ccts. del Cdigo Procesal Penal, se opuso al re-
querimiento de citacin a juicio formulado por la
Sra. Fiscal Penal Juvenil del Cuarto Turno. En el
escrito presentado, incluso, en varias oportunida-
des menciona a una persona de apellido Paez, en
vez de referirse concretamente a F.. As sostiene
textualmente: [...] Que mi asistido Miguel Paez,
ha negado categricamente, respecto de su parti-
cipacin en el hecho ilcito intimado. Que no exis-
te una sola prueba directa o indirecta, indicio o
presuncin alguna siquiera, en relacin a la partici-
pacin en el hecho delictivo sobre su participacin
en el presente hecho de carcter delictivo. Ade-
ms, no existe una sola prueba directa o indirecta,
indicio o presuncin alguna siquiera, en relacin a
que Paez haya cometido el delito que se le impu-
ta. El supuesto hecho delictivo que se le imputa a
mi defendido, como usted sabe S.F.I., parte de
una imaginacin del personal policial atento que la
base fctica de que intencionalmente l se sustra-
jo de los deberes de asistencia, hecho no probado
por el contrario se ha acreditado la incapacidad del
mismo para afrontar la obligacin legal que preten-
den achacarle. En efecto, la construccin que este
M.P.F. sostiene, nace y se mantiene en base a la
falta de la correcta valoracin de la prueba ofreci-
da. De tener en cuenta que mi defendido ha segui-
do estrictamente lo diagnosticado por el mdico
que lo asisti. Por otra parte, an en el supuesto
que se pudiera aseverar la existencia de la su-
puesta comisin delictiva, le cabe a mi defendido
el beneficio de la duda. Nadie fue testigo directo
de la supuesta conducta delictiva. No hay ninguna
otra circunstancia clara y lo cual deriva e impide
ejercer la defensa, ya que nada ms se atribuye la
participacin por el solo hecho de encontrarse mi
defendido en el lugar de hecho y nada ms. No se
puede vislumbrar de que prueba se vale para con-
cluir en la existencia misma del delito, y solo lo ha
realizado teniendo en cuenta la testimonial del
personal policial. Tal aseveracin as expuesta,
deviene en absolutamente dogmtica y solamente
basada en el voluntarismo del llamado a resolver.
Tampoco existe una sola prueba directa o indirec-
ta, indicio o presuncin alguna siquiera, en rela-
cin a que F. se haya sustrado de sus obligacio-
nes de manera directa ni indirecta ni intencional,
en consecuencia, se carece en forma absoluta de
toda prueba en relacin al contenido del dolo que
se le pretende atribuir. Por ello mal puede
enrostrrsele a ttulo de la supuesta comisin del
hecho investigado. Reitero, no existe una sola
prueba directa o indirecta, indicio o presuncin
alguna siquiera, que contradiga la posicin excul-
patoria de Paez. En definitiva, no existi antes, no
existe ahora y no podr existir jams elemento
alguno que pueda llevar a construir artificiosamen-
te una imputacin como la que se pretende. Si
bien se ha desarrollado actividad por parte del
Fiscal, tendiente a corroborar o siquiera descartar
la postura defensiva de mi defendido, no existien-
do elemento probatorio o indiciario alguno de la
comisin del hecho y menos del contenido en el
accionar del mismo que haya sido con dolo, la
imputacin debe necesariamente ser desechada,
o en su caso, ordenarse nuevas pruebas que veri-
fiquen o desechen las mismas. No solo la activi-
dad de la Fiscala debe ser de cargo, sino tambin
Jurisprudencia / Otros Tribunales
las esgrimidas al ejercer su defensa por el propio
imputado en su descargo las que deben practicar-
se. Adems, que en lo atinente a la existencia
histrica del evento bajo investigacin, es de no-
tar que al mismo se lo ha acreditado por el siguien-
te elemento probatorio: que ha pagado en el lmite
de su situacin econmica. Que esta insuficiencia
probatoria, atento a que la resolucin tiene como
base a la declaracin testimonial del personal po-
licial, no puede basarse la citacin a juicio (fs.
210/213).
VI) Obran en autos los siguientes elementos de
prueba: Denuncia de: MARTA BEATRIZ DEL VA-
LLE CORTEZ fs. 1/2, y posterior declaracin tes-
timonial de fs. 42/42 vta. y 81/81 vta. Declaracio-
nes Testimoniales de: Mara Ester Sleiman fs. 16;
Rosa Beatriz Reynoso de fs. 17/17 vta.; Mara
Esther Guzmn de fs. 21/21 vta., Mara Cristina
Pazos de fs. 49/49 vta.Documental-Instrumental-
Informativa: Fotocopia del Certificado de Naci-
miento de fs. 3; Fotocopia Informe de bancor de
fs. 4, 14 y 2; Fotocopia Auto Interlocutorio N
1553 (de fecha 9/12/2008) del Juzgado de Familia
de 3ra. Nom. de fs. 6 a 13; Informe AFIP fs. 22/
24; Informe ANSES de fs. 25/33; Informe Social
fs. 36/38; Certificado fs. 43; Fotocopia del Acta de
Matrimonio de fs. 46 Registro Datos Privados fs.
50; Acta de Constatacin de Domicilio fs. 52; Fo-
tocopia de Depsitos de fs. 68/76; Recibo entrega
de dinero fs. 76; Fotocopia Constancias Mdicas
fs.77/78; Fotocopia Constancias Atencin mdi-
cas del menor M. F. fs. 82/98; Fotocopia Historia
Clnica de G. E. F. hospital Italiano- fs. 100/103;
Informe Perito Mdico Oficial Direccin Medicina
Forense- fs. 105; Informe del Centro de Investiga-
cin Criminal fs. 107; Informe Bancario 111/200 y
dems constancias de autos.
VII) RESEA DE LA PRUEBA: Los elementos
de conviccin que se recolectaron a lo largo de la
investigacin practicada fueron los siguientes: A
fs. obra la denuncia de Marta Beatriz del Valle
Cortes, efectuada con fecha cinco de octubre de
dos mil doce, quien refiere que se cas con el
denunciado en el ao dos mil. Que en el ao dos
mil tres naci su hijo M. E., que tiene en la actua-
lidad nueve aos de edad. Que una vez que naci
su hijo y a los veinte das se separ del seor F.
por violencia familiar. Que en ese mismo ao se
fij una cuota alimentaria de doscientos pesos y a
partir del ao dos mil cuatro, la cuota se aumenta-
A 4075
ba a doscientos cincuenta pesos. Que el seor F.
estara trabajando pero desconoce en qu. Que
desde que se hizo el acuerdo en el Juzgado de
Familia, el seor F. nunca cumpli como corres-
ponde. Que en varias oportunidades el denuncia-
do le llev dinero a la dicente pero eran sumas
nfimas y nunca alcanzaba a cubrir la cuota fijada
en el Juzgado de Familia. Que la ltima vez que le
pas la cuota alimentaria fue hace cinco aos.
Que solo en una oportunidad le llev un poco de
verduras y frutas a su hijo M. Que el encartado F.,
no cumpli con la obligacin legal de cubrir las
necesidades bsicas y elementales del menor M.
E., tales como son los alimentos, vestimenta,
gastos de vivienda y asistencia mdico-farma-
cutica. En materia de prueba testimonial, conta-
mos en primer lugar con la declaracin de MARIA
ESTER SLEIMAN quien a fs. 16 manifest que a
la semana de nacer el nio el vnculo matrimonial
se disuelve, ocasin en que F. se debe ir del hogar
conyugal por la agresividad permanente que ejer-
ca sobre la denunciante. Que cuando la pareja se
separa el menor queda a cargo exclusivo de su
madre quien se encarg de solventar todas las
necesidades mnimas e indispensables de su hijo
con la ayuda de los abuelos maternos del mismo.
Que Marta siempre trabaj en varias actividades y
hace un tiempo que lo hace en el servicio peniten-
ciario, atento lo cual siempre fue el principal sos-
tn econmico de su hijo M. quien debido a la
separacin de sus padres ha sufrido consecuen-
cias psiquitricas siendo atendido en la actualidad
por un gabinete profesional teraputico, lo que
desconoce por completo su padre ya que jams lo
visita ni pregunta por l. Que al tiempo de la sepa-
racin, la denunciante efectu trmites por ante el
Tribunal de Familia en donde se pact una cuota
alimentaria a favor del menor, no sabe monto pero
s que en escasas oportunidades le ha dado a la
denunciante sumas irrisorias que nada tiene que
ver con la cuota alimentaria. Que respecto de F.
sabe que cuando la pareja se casa l tena un taxi
y en la actualidad desconoce de su vida, solo que
cuando se separaron se fue a vivir con sus pa-
dres. Agrega por ltimo que es sumamente indis-
pensable la ayuda econmica para el menor aten-
to a la necesidad permanente de la asistencia
mdica ya que tambin padece de colesterol y
diabetes. A su vez, ROSA BEATRIZ REYNOSO a
fs. 17, expresa que cuando conoce a Marta aca-
A 4076 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
baba de dar a luz a su hijo y ya estaba separada.
Que por comentarios sabe que el matrimonio es-
per un tiempo despus de casado para tener un
hijo y ni bien nace el nio se separa por razn de
violencia que F. ejerca sobre la denunciante. Que
cuando la pareja se separa el menor queda a car-
go exclusivo de su madre quien ya conviva en la
casa paterna. Que tiene conocimiento que la de-
nunciante efectu trmites por ante el Tribunal de
Familia en donde se pact entre otras cosas una
cuota alimentaria a favor del menor pero no sabe
monto ni forma de entrega del dinero solo, tam-
bin por comentarios sabe que jams ayud eco-
nmicamente a Marta para la manutencin de su
hijo. Que Marta trabaja en el Servicio Penitenciario
desde hace aproximadamente tres aos y ante-
riormente haca de todo un poco para sostener
econmicamente a su hijo, como por ejemplo tor-
tas, empanadas y dems que comprbamos las
amigas de su madre para ayudarla. Que respecto
de F. nada puede aportar porque ni siquiera lo
conoce, ni sabe nada de su vida. Comenta que M.
recibe ayuda teraputica permanentemente y que
segn su abuela y madre sufre por la falta pater-
na. Que el padre de Marta falleci antes de que l
naciera por lo que no tiene figura masculina per-
manente en su mbito de crianza, solo su to
materno quien ejerce el padrinazgo del menor. Por
ltimo agrega que sera de gran ayuda el aporte
econmico de F. para su hijo pero ms an el
acercamiento afectivo del mismo para con el me-
nor. MARIA ESTHER GUZMAN a fs. 21, declara
que cuando el nio era beb la pareja se separa,
quedando el menor a cargo exclusivo de su madre
conviviendo en la casa de la abuela materna. Que
tiene conocimiento que la pareja efectu trmites
en la justicia en donde se fij una cuota alimenta-
ria que el padre del menor deba entregar a la
madre del mismo pero no conoce monto ni forma
de entrega. Que sabe que jams se cumpli lo
pactado, es decir que Marta no recibi ayuda de
su marido para la manutencin de su hijo razn
por la cual elaboraba alimentos en su domicilio y
los venda para poder solventar las necesidades
de su hijo contando con la ayuda incondicional de
la abuela materna del mismo. Que respecto de F.
es poco lo que puede aportar solo que era remisero.
Concluye manifestando que es de vital importan-
cia la colaboracin econmica del padre de M.
para la manutencin del mismo ya que los ingre-
sos de la madre son escasos y necesita siempre
de la colaboracin de los miembros de su familia.
La denunciante MARTA BEATRIZ DEL VALLE
CORTES aclara a fs. 42 que en el ao dos mil
cuatro radic la primera denuncia por Incumpli-
miento de los Deberes de Asistencia Familiar en
contra del padre de su hijo G. F. en la Fiscala de
Menores de Primera Nominacin, la que con fe-
cha 28 de octubre de dos mil cinco ingresa al
Juzgado de Menores de Primera Nominacin Se-
cretara nmero Dos con Citacin a Juicio, la que
en la actualidad se encuentra sin movimiento ra-
zn por la cual decide radicar una nueva denuncia.
Que la familia F. no tiene problemas econmicos
pero que G. siempre se declara insolvente ya que
todo lo que logra lo pone a nombre de otra perso-
na. Que M. padece varios problemas de salud
entre ellos rasgos de bipolaridad con tratamiento
ambulatorio en el Morra por la Dra. Estela
Maldonado. MARIA CRISTINA PAZOS, madre del
denunciado Farah, a fs. 49 declara que de dicha
unin naci un hijo de nombre M. quien en la ac-
tualidad tiene aproximadamente ocho aos de
edad. Que el matrimonio se separa cuando M. era
beb. Que G. no vive en el domicilio de la decla-
rante desde hace seis aos aproximadamente por
tener problemas de convivencia con sus padres
ya que se trata de un hombre sumamente violen-
to, de mal carcter y que les rob una chapa de
remis que compr el padre del mismo y como
estaba a nombre de l la vende sin autorizacin de
sus padres y lo que es peor jams les particip del
dinero que recibi por la venta de la misma. Que
solo por boca de G., al poco tiempo de separarse,
sabe que efectuaron trmites en Tribunales por lo
que deba pasarle un dinero a su hijo en concepto
de cuota alimentaria pero no sabe la forma ni el
monto en que lo hara porque era muy poca la
comunicacin que tena con la declarante. Que no
sabe si alguna vez cumpli con la entrega de dine-
ro ya que era de jactarse de todo en la vida, tanto
es as que tambin tiene una hija de 15 aos con
la que no tiene contacto por eleccin de l. Que
sabe que tiene un Gol de color rojo y que su
actual pareja trabaja como auxiliar docente muni-
cipal. Que no tiene contacto con su nieto M. des-
de que la pareja se separ, argumentando que
cuando iba a visitarlo la hacan sentir mal. Que no
tiene conocimiento que su nieto es enfermo y que
en oportunidad en que se separan y G. se traslada
Jurisprudencia / Otros Tribunales
a vivir al domicilio de la declarante. Citada nueva-
mente la Sra. MARTABEATRIZ DEL VALLE COR-
TES a fs. 81, declara que reconoce los depsitos
efectuados y obrantes a fs. 68, 69 y que con
respecto a los correspondientes al ao 2007
obrantes a fs. 70 a 75 inclusive, guarda reserva a
los fines de constatar con la documentacin al
respecto que obra en su poder; acto seguido reco-
noce el depsito y recibo que obran a fs. 76. Acla-
ra que el acuerdo firmado por el Sr. F. de pesos
doscientos ($200), atento lo cual todos los depsi-
tos espordicos efectuados por el mismo son to-
talmente insuficientes y obsoletos. Que a pesar
de las reiteradas citaciones emanadas del Tribu-
nal de Familia a los fines de revisar el monto
comprometido en la fecha antes mencionada, nunca
se pudo concretar por falta de comparecencia de
F. a las innumerables audiencias citado a tal fin.
Que por ltimo manifiesta que agrega al expedien-
te fotocopias de informes de las profesionales que
tratan a su hijo M. respecto de su enfermedad
psquica la que data del ao dos mil siete, ms su
problemtica de diabetes tipo 2 y certificado por
haber sido intervenido quirrgicamente de un tu-
mor en el pilar izquierdo de garganta. Que todo ello
con la sola asistencia de la declarante ya que el
progenitor jams se hizo presente. En materia de
prueba documental se han glosado en autos la
copia del acta de nacimiento dando cuenta que el
menor M. E. F. cuenta en la actualidad con diez
aos de edad y es hijo del imputado. Completa el
cuadro probatorio la copia del Acuerdo del Juzga-
do de Familia de Tercera Nominacin de fs. 6/13
de cuya lectura se desprende de que la cuota
alimentaria fue convenida por las partes con fecha
siete de noviembre de dos mil cuatro y homologada
por Auto Interlocutorio Nmero Setenta, de fecha
cinco de marzo de dos mil cuatro en la suma de
pesos doscientos ($200) mensuales. Que habien-
do transcurrido cuatro aos desde que la cuota
fuera acordada, considera procedente el incremen-
to de la cuota alimentaria en la suma mensual de
pesos cuatrocientos cincuenta ($ 450) a partir del
veinte de febrero de dos mil ocho, resolviendo en
tal sentido. De la informativa de fs. 36/38 efectua-
da por la Licenciada en Trabajo Social Alicia C.
Gilardoni, del Equipo Tcnico de Menores, fecha-
da doce de diciembre de dos mil doce, se des-
prende que la Sra. Cortes tiene treinta y tres aos,
instruccin secundaria incompleta y trabaja en el
A 4077
Servicio Penitenciario (trabaja en la cocina de
Bower). Refiere que tiene un hijo, fruto de la rela-
cin con el denunciado: M. E. F. de nueve aos.
Que desde los seis aos de edad est siendo
tratado psiquitrica y neurolgicamente estando
medicado. Fue operado de un tumor de garganta.
La entrevistada trabaja en el horario de 8 a 15 hs.
de Lunes a Viernes. Tiene horario reducido debido
a la discapacidad (rasgos bipolares de su hijo). La
Sra. percibe un sueldo de cuatro mil pesos ($
4.000) mensuales incluyendo pesos cuatrocien-
tos cincuenta ($ 450) por discapacidad de su des-
cendiente. Cuenta con la mutual APROSS, que
solamente cubre tratamiento psicolgico y psico-
pedaggico en relacin a M.. Debe abonar aten-
cin neurolgica psiquitrica, lo que le significa un
paseo de pesos cuatrocientos ($ 400) mensuales.
Tiene que ahorrar para los remedios administra-
dos al nio. Adems su hijo padece diabetes tipo
dos, por lo que debe tener atencin por parte de
una nutricionista que su mutual no le cubre. Esto
le significa ahorrar pesos cien ($ 100) mensuales
por consulta. Tambin lo atiende un deportlogo.
La Sra. cuenta con tarjeta de crdito Naranja la
cual utiliza para cubrir gastos de alimentacin, y
dems necesidades bsicas del menor. En este
rubro le insume un monto aproximado de pesos
dos mil ($ 2.000) mensuales. Tambin comparte
todos los gastos de impuestos y servicios con su
madre con quien habita (tambin se halla enfer-
ma). El inmueble que ocupa la entrevistada, su
hijo y la abuela materna de ste Sra. Florinda
Baer, viuda, jubilada, docente- es propiedad de la
Sra. Baer. La denunciante aporta al mantenimien-
to del hogar una suma aproximada de pesos seis-
cientos ($600). Recibe ayuda de la progenitora
para cubrir los gastos de escolaridad de M. (cuota
del colegio y tiles). La Sra. Cortes paga el trans-
porte de su hijo por lo que significa una suma de
dinero de pesos trescientos ochenta ($ 380) men-
suales. El nio es asistido en el Instituto Multidis-
ciplinario SENDAS. La psiquiatra lo atiende en el
Instituto Morra y el neurlogo en la Clnica El
Salvador. Debi dejar de enviar a su hijo a nata-
cin, debido a las limitaciones econmicas de la
entrevistada. Desde el ao dos mil tres, en el
fuero de familia le fijaron al denunciado la cuota
por alimentos de pesos doscientos ($200) men-
suales, de los cuales el Sr. F. habra aportado slo
un total de pesos mil ($1.000) durante el transcur-
A 4078 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
so de nueve aos. Desde hace tres aos el Sr. F.
no visita a su hijo. La Sra. entrevistada solicita se
le actualice la cuota alimentaria, como as tam-
bin que su ex marido abone retroactivo el dinero
que le debe a su hijo. Destaca la Sra. Cortes, que
igual conducta tom el denunciado con otra hija
que el mismo tuvo fruto de una relacin anterior,
siendo los padres de aquel quienes pagan la cuota
alimentaria de dicha descendiente. Valoracin pro-
fesional: De lo trabajado desde esta rea de Ser-
vicio Social con la Sra. denunciante, surge con
claridad que sus reclamos hacia el padre de su
descendiente, resultan legtimos y de concrecin
a la mayor brevedad posible por parte de aquel. Es
de enfatizar que la actuante se vio imposibilitada
de concretar el diagnstico social, econmico y
familiar, en relacin al denunciado dada las reitera-
das incomparecencias del mismo a los fines de
ser entrevistado en sede judicial. Del relevamien-
to vecinal realizado cercano al domicilio fijado en
el oficio correspondiente, los vecinos entrevista-
dos expresaron desconocer al Sr. F. poniendo en
evidencia cierto temor por parte de alguno de ellos,
a verse involucrados en problemas judiciales. A fs.
43, obra certificado de la Fiscala Penal Juvenil
del Cuarto Turno con fecha diecisiete de abril de
dos mil trece, donde consta que se tuvo en vista
los autos caratulados F. G. E. p.s.a. Incumpli-
miento de los Deberes de Asistencia Familiar,
Expte. F/N 5/28-10-2005, radicado en el Juzga-
do Penal Juvenil del Primer Turno, Secretara de
Correccin Dos, en el que a fs. 45/49 obra la
solicitud de Citacin a Juicio de fecha dieciocho
de octubre de dos mil cinco, proveniente de la
Fiscala de Menores del Primer Turno en el que se
Cita a Juicio al Sr. G. E. F. por el perodo que
abarca desde el mes de septiembre del ao 2003
hasta el da veintinueve de septiembre de 2005,
con excepcin de los meses de Agosto, Noviem-
bre y Diciembre de 2004 y Enero, Febrero, Abril,
Mayo y Julio de 2005. Centro de Investigacin
Criminal, a fs. 107 infoma que G. E. F. tiene por
actividad principal Servicios de Transporte Auto-
motor de Pasajeros Mediante Taxis y Remises;
Alquiler de Autos con chofer. El Informe Bancario
de fs. 108/200 de la Caja de Ahorro N 018156/05
del Banco Provincia de Crdoba, Sucursal 902 da
cuenta que entre octubre de dos mil cinco y el
cuatro de junio de dos mil trece, registra depsitos
en algunos momentos de manera continua y en
otros de manera espordica por la suma de pesos
cien ($100), registrando el ltimo aporte efectuado
por F. con fecha 16/04/09, encontrndose dicha
cuenta Caja de Ahorro cerrada desde el mes de
abril del dos mil nueve, conforme lo informara el
Banco Provincia de Crdoba a fs. 18. A fs. 22/24,
obra informe del A.F.I.P., donde consta que G. E.
F. tiene por actividad econmica el Servicio de
TransporteAutomotor de Pasajeros mediante Taxis
y Remises, alquiler de autos con chofer. El Infor-
me del Anses de fs. 25/33 da cuenta que G. E. F.,
D.N.I. 23.897.694, registra aportes con el em-
pleador RUBEN ALBERTO ORBEAW SA hasta
02/2011 y que percibi la prestacin por fondo de
desempleo desde 03/2006 hasta 06/2006. Com-
pletan el cuadro probatorio la planilla prontuarial de
G. E. F. y juego de fichas dactilares (fs. 62/65). De
la constancia que data del mes de octubre de
2.011 (fs. 82), surge que el nio M. E. F. ha concu-
rrido al Centro de Atencin Psico-Pedaggico Sen-
das sito en calle Lartiaga Lespada 3079 Poeta
Lugones- Crdoba, desde el mes de marzo de
2.011 hasta la fecha mencionada, en donde asiste
los das viernes de 15 a 17 hs. siendo atendido por
dos profesionales: una Psicopedagoga y una Psi-
cloga. Del certificado extendido con fecha veinte
de octubre de dos mil once, suscripto por el Dr.
Javier Linzoain neurlogo infantil- consta que el
nio M. E. F. presenta trastorno de conducta con
bipolaridad e impulsividad, lo que provoca trastor-
nos a nivel social e intelectual. Por su parte, el
informe de la Lic. en Psicopedagoga Griselda
Andenmatten (fs. 85) del mes de octubre de dos
mil once, da cuenta que en el mes de mayo de dos
mil once, se arriban a las siguientes conclusiones:
M. presenta un marcado trastorno de dficit
atencional con impulsividad, que interfiere en sus
procesos de aprendizaje escolar. La realidad emo-
cional con respecto a los vnculos familiares (lmi-
tes, figura paterna, etc.) afecta su vida, ya que no
sabe cmo manejar los mismos. Durante los me-
ses transcurridos de tratamiento, se observan:
desafos permanentes por parte del menor en tor-
no a los lmites en el hogar; desajustes permanen-
tes por parte del menor en torno a los lmites en el
hogar; desajustes afectivo-emocionales expresa-
dos en ocasiones mediante berrinches, llantos,
caprichos; mejoras en el rendimiento escolar cuando
se mantuvieron pautas claras en los roles dentro
del hogar, manifestaciones de autoestima frgil en
Jurisprudencia / Otros Tribunales
el nio; desbordes de la conducta en el mbito
escolar y de su hogar en estos ltimos meses-.
En los ltimos das del mes de septiembre y las
semanas transcurridas de Octubre, se presenta-
ron conflictos significativos en el Colegio. El nio
desafa con mayor insistencia los lmites de la
docente, ha recurrido en conductas agresivas y
provocadoras, su rendimiento escolar demuestra
un desmejoramiento importante. No se observa-
ron mejoras con la toma de medicacin en estas
ltimas dos semanas. Del informe psicolgico y
psicopedaggico de fs. 86/87 que data de mayo
de dos mil doce el nio presenta una serie de
sntomas entre los que destacan la distraccin,
actividad acelerada, impaciencia ante la deman-
da, falta de colaboracin con consignas plantea-
das, desorganizacin, ansiedad, etc. A fs. 89, obra
Certificado de Discapacidad fechado el veintids
de diciembre de dos mil once, en el que se le
diagnostica Trastorno de Aprendizaje. A fs. 108,
obra certificado expedido por la Dra. Mara Beatriz
Casco, en donde consta que M. F. padece de
Diabetes I, encontrndose estabilizado clnicamen-
te y tambin con controles de glucemia. A fs. 105,
con fecha diecisiete de septiembre del dos mil
trece, obra informe mdico del que surge que el
Sr. G. E. F. no tiene limitacin funcional significa-
tiva, puede tener dolor debido a la conformacin
cncava del acromion y a la disminucin del espa-
cio subacromial. Que en su experiencia en la es-
pecialidad de Traumatologa y Ortopedia y Medici-
na Laboral, lo que consta ut supra en el informe de
RMN de hombro izquierdo no presenta la grave-
dad suficiente como para que un individuo deje de
efectuar alguna actividad fsica por esta causa y
menos aquella que implique ganar un sustento
diario. VIII) Valoracin de la Prueba: La suscripta
entiende, luego de haber efectuado un anlisis
exhaustivo e integral de la prueba colectada, que
asiste razn al Ministerio Pblico Fiscal, contra-
riamente a lo sostenido por la defensa tcnica del
imputado, por cuanto las probanzas resultan sufi-
cientes para abonar un juicio de probabilidad res-
pecto a la existencia del hecho y a la participacin
de G. E. F. en el mismo. Doy razones: 1) los
testimonios reunidos en autos no solo corroboran
la versin aportada por la denunciante, sino que
encuentran respaldo en la documental bancaria (y
constancias de depsito presentadas por el impu-
tado), lo que acredita que durante el perodo inti-
A 4079
mado, esto es entre el da dieciocho de octubre de
dos mil cinco y el cuatro de junio de dos mil trece,
el incoado ha efectuado depsitos continuados en
algunos perodos y espordicos en otros pero siem-
pre insuficientes para la subsistencia de su hijo
menor de edad M. E. F., mostrando as un desin-
ters total por su hijo, ms an si tenemos en
cuenta los problemas de salud que presenta el
nio. En el perodo referenciado, F. deposit en
los meses de octubre, noviembre, diciembre de
dos mil cinco; febrero, abril, octubre, noviembre y
diciembre de dos mil seis; enero, febrero, marzo,
abril, mayo, junio, julio, agosto, setiembre, octu-
bre, noviembre y diciembre de dos mil siete; abril,
junio, julio, octubre de dos mil ocho; febrero, abril
de dos mil nueve y recibo de fs. 76 en relacin al
mes febrero de dos mil ocho reconocido por la
denunciante a fs. 81- siempre por la suma de
pesos cien ($100), montos que no han sido sufi-
cientes para cubrir los medios indispensables de
subsistencia que el mandato legal prescribe. Cabe
asimismo aclarar, que adems de abonar F. una
suma insuficiente para hacer frente a la asistencia
alimentaria de su hijo menor de edad en los meses
antes mencionados, tampoco se efectivizaron
aportes alimentarios durante los meses de enero,
marzo, mayo, junio, julio, agosto, setiembre del
dos mil seis; enero, marzo, mayo, agosto, se-
tiembre, noviembre y diciembre de dos mil ocho;
enero y marzo de dos mil nueve; y todos los pero-
dos posteriores al mes de mayo de dos mil nueve.
2) No debe soslayarse que la Ley 13.944 prescri-
be el cumplimiento de la asistencia alimentaria
para satisfacer los medios indispensables de sub-
sistencia y que debe cubrir educacin, vestimen-
ta, alimentos, vivienda y gastos de asistencia
mdico farmacutica, lo que de ningn modo pue-
de estar satisfecho por un acreedor alimentario
cuando el monto es tan exiguo (pesos cien) y ms
an irregular y tardo. Se entiende por medios
indispensables para la subsistencia, las cuatro
necesidades que sealan los arts. 267 y 372, C.
Civil.: alimentacin, vestido, habitacin y asisten-
cia mdica; por consiguiente esta carga familiar
no se limita a la simple alimentacin, sino tambin
a proporcionar adecuada vestimenta, educacin y
proveer a la salud del menor... (Horacio J. Rome-
ro Villanueva, Cdigo Penal de la Nacin y Legis-
lacin Complementaria anotados con Jurispruden-
cia, Abeledo Perrot, Bs. As. 4 Edic. 2010, p.
A 4080 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
1281). 3) La doctrina y jurisprudencia coinciden en
que la prestacin alimentaria, debe ser cumplida
por el alimentante en forma regular y suficiente.
El requisito de regularidad implica la necesidad de
constancia ... En cuanto al requisito de suficien-
cia, resultan configurativas del delito, tanto las
prestaciones alimentarias insuficientes como las
parciales, es decir las que no permiten afrontar
todo aquello necesario para el desarrollo de la vida,
ya sea por no cubrir todos los rubros del concepto
de alimento, o por ser cumplimentadas slo res-
pecto a algunos de los deudores alimentarios (Cf.
Jos Alberto Romero, Delitos contra la Familia,
Editorial Mediterrnea, Crdoba 2001, ps. 24, 25).
4) La conducta dolosa de G. E. F. queda acabada-
mente demostrada por las probanzas de autos, de
las cuales surge que F., tiene como actividad prin-
cipal el servicio de transporte automotor de pasa-
jeros mediante taxis y remises; alquiler de autos
con chfer, lo cual le permite sin dudas honrar sus
deberes alimentarios. Se evidencia an ms la
actitud omisiva de F. y desinteresada para con su
hijo el haber manifestado a fs. 66, con fecha die-
cisiete de junio de dos mil trece, al momento de
ofrecer prueba ...que en virtud de su estado de
salud fsico, se encuentra imposibilitado para tra-
bajar, lo que repercute directamente en su situa-
cin econmica..., expresando que en los pero-
dos comprendidos cumpli con la obligacin a su
cargo en los lmites de sus posibilidades reales,
acompaando a tal efecto certificado del Dr. Pablo
Gimenez fechado el da siete de junio de dos mil
trece (fs. 77) que da cuenta que F. presenta un
hombro doloroso, con impotencia funcional, reali-
zndose IRM de hombro, no pudiendo realizar
actividades de movimientos y esfuerzos con di-
cho hombro. Esta probanza acompaada por el
imputado ha sido claramente desvirtuada por la
pericia obrante a fs. 105 ordenada por el rgano
investigador, que da cuenta que el informe de RMN
de hombro izquierdo no presenta la gravedad su-
ficiente para que un individuo deje de efectuar
alguna actividad fsica por esta causa y menos
aquella que implique ganar un sustento diario. Se
ha sostenido jurisprudencialmente que la mate-
rialidad del delito consiste en dejar de hacer lo que
puede hacerse o tener y no cumplir la obligacin
cuando se tiene (Jos Alberto Romero, Delitos
contra la Familia, Editorial Mediterrnea, Crdo-
ba 2001). En este sentido autorizada doctrina sos-
tiene ...el delito consiste en sustraerse, vale de-
cir, en apartarse o en separarse del deber de pro-
porcionar sustento, manifestndose ello por me-
dio de una omisin... (Laje Anaya, Justo, Delitos
contra la Familia, Advocatus, Crdoba, 1997, ps.
192 y 193). 5) Antecedente previo al hecho denun-
ciado (consignado por el rgano instructor): Ade-
ms de los perodos intimados por la Sra. Fiscal
Penal Juvenil del Cuarto Turno, la Fiscala Penal
Juvenil del Primer Turno cit a juicio a F. en el
perodo que abarca desde el mes de septiembre
del ao dos mil tres hasta el da veintinueve de
septiembre de dos mil cinco, con excepcin de los
meses de agosto, noviembre y diciembre de dos
mil cuatro y enero, febrero, abril, mayo y julio de
dos mil cinco, causa que se encuentra radicada
en el Juzgado Penal Juvenil del Primer turno, Se-
cretara N Dos. 6) No se puede soslayar que
debido a los aportes que lucen irrisorios y espor-
dicos, la Sra. Cortes ha tenido que recurrir al auxi-
lio de la familia extensa (abuela materna del me-
nor), lo que de ninguna manera exculpa a F.. As
tambin la denunciante ha tenido que hacer gran-
des sacrificios propios debido a los faltantes de
dinero como as tambin angustias por los proble-
mas de salud que el menor adoleca. En este
sentido, de la entrevista efectuada con fecha doce
de diciembre de dos mil doce, por parte de la
Asistente Social Alicia Gilardoni a fs. 36/38, se
desprende que: Desde los seis aos de edad
est siendo tratado psiquitrica y neurolgicamente,
estando medicado. Fue operado de tumor de
garganta. Tiene horario reducido debido a la dis-
capacidad. Debe abonar atencin neurolgica
psiquitrica Tiene que abonar los remedios ad-
ministrados al nio. Adems su hijo padece Diabe-
tes tipo dos, por lo que debe tener atencin por
parte de una nutricionista que su mutual no le
cubre El inmueble que ocupa la entrevistada, su
hijo y la abuela materna de este es propiedad de
la Sra. Baer. Recibe ayuda de la progenitora de
la denunciante para cubrir los gastos de escolari-
dad de M. Debi dejar de enviar a su hijo a
natacin, debido a las limitaciones econmicas
Desde hace tres aos el Sr. F. no visita a su hijo.
Que la actuante se vio imposibilitada de con-
cretar el diagnstico econmico y familiar, en rela-
cin al Sr. denunciado dada las reiteradas
incomparecencias del mismo a los fines de ser
entrevistado en sede judicial. En tal lnea de an-
Jurisprudencia / Otros Tribunales
lisis no lo exime al imputado la circunstancia que
el nio y su madre vivan con otros familiares. La
jurisprudencia tiene dicho: la circunstancia que la
madre, por s o con ayuda de familiares, haya
provedo la asistencia de los menores no exime
de responsabilidad al padre (C. Nac. Crim. y Corr.,
sala 4, 28/05/1991 - Sus, Jaime A., cit. Horacio
J. Romero Villanueva, Cdigo Penal de la Nacin
y Legislacin Complementaria anotados con Ju-
risprudencia, Abeledo Perrot, Bs. As. 4 Edic. 2010,
p. 1281), porque el deber en cabeza del padre no
se soslaya por la voluntad de una tercera parte,
cuando se puede cumplir (C. Nac. Crim. y Corr.,
sala 1, 14/02/2002 - Ventura, Gustavo H., cit.
Horacio J. Romero Villanueva, Cdigo Penal de
la Nacin y Legislacin Complementaria anotados
con Jurisprudencia, Abeledo Perrot, Bs. As. 4
Edic. 2010, p. 1281), Tambin es irrelevante a los
efectos de la configuracin del delito, que terceros
o parientes o que vecinos o amigos hayan contri-
buido a la subvencin de las necesidades de los
menores, pues ello no exime de responsabilidad al
padre que pudo y no quiso cumplir (Horacio J.
Romero Villanueva, Cdigo Penal de la Nacin y
Legislacin Complementaria anotados con Juris-
prudencia, Abeledo Perrot, Bs. As. 4 Edic. 2010,
p. 1282), ...consuma el delito de incumplimiento,
el obligado que falta a su prestacin alimentaria
porque sabe que su familia ser atendida econ-
micamente por otros obligados (Jos Alberto Ro-
mero, Delitos Contra la Familia Edit. Mediterr-
nea, Crdoba, ao 2001, p. 39). 7) La posicin
exculpatoria asumida por G. E. F. al declarar (fs.
58), negando los hechos que se le endilgan y
abstenindose de continuar declarando, queda
ampliamente desvirtuada por el colectado proba-
torio reunido y ya analizado precedentemente,
compuesto por las declaraciones testimoniales,
pruebas documentales e informativas que permi-
ten acreditar con el grado de probabilidad exigido
en este estadio procesal, la existencia del hecho y
la participacin responsable en el mismo del so-
metido a proceso. Todo lo hasta aqu valorado,
resta fundamento a la oposicin impetrada por la
defensa tcnica del imputado, ya que sus argu-
mentos no encuentran respaldo en el material pro-
batorio legalmente incorporado y analizado, el que
da cuenta de la conducta omisiva de F. para con
su hijo menor de edad, sustrayndose a prestar
los medios indispensables de subsistencia, sin
A 4081
que nada lo excuse. 8) De todo lo hasta aqu
expuesto y dems constancias obrantes, surge
con el grado de probabilidad exigido en este esta-
dio, que G. E. F. se sustrajo en forma omisiva y
con intencin, del cumplimiento de la prestacin
asistencial en alimentos respecto de su hijo me-
nor de dieciocho aos de edad, durante el perodo
intimado por el Ministerio Pblico Fiscal. Sin per-
juicio de ello, la representante legal dispone de la
va civil para demandar el cumplimiento de otras
cuestiones de competencia de aquella sede, lo
que es independiente y tiene distinto alcance a la
ley penal. Ambos procesos pueden coexistir y obe-
decen a distintos fines. Existe coincidencia en
doctrina, que la obligacin alimentaria de los suje-
tos mencionados en los arts. 1 y 2 de la ley
13.944, emerge de la propia ley penal. Este deber
emergente de la ley, posee una naturaleza emi-
nentemente econmica que difiere de la impuesta
por la ley civil, no solo en razn de las distintas
fuentes que emanan (ley penal y ley civil), sino en
cuanto a su extensin. Esto as, toda vez que la
ley civil -ms amplia- contempla tambin la aten-
cin de necesidades no indispensables, cuya es-
timacin se efecta en base a criterios ajenos a la
ley penal, tales como los referidos a la capacidad
econmica del alimentante y del alimentado, el
nivel de vida que gozaba la familia antes de la
interrupcin de la convivencia, etctera. (Jos
Alberto Romero, Delitos Contra la Familia Edit.
Mediterrnea, Crdoba, ao 2001, p. 21). 9) La
conducta del prevenido queda encuadrada as en
el tipo penal que contempla el art. 1 de la ley
13.944 correspondiendo, sin ms, remitir a juicio
le causa seguida a G. E. F., como presunto autor
de Incumplimiento de los Deberes de Asistencia
Familiar, en los trminos del art. 1 de la ley 13.944,
art. 107 y cctes. de la ley 9944 y art. 354 del
Cdigo Procesal Penal, en el perodo comprendi-
do entre el da dieciocho de octubre de dos mil
cinco y el cuatro de junio de dos mil trece, en
perjuicio de su hijo menor de edad M. E. F.
Por todo ello, en virtud de lo dispuesto por el
art. 1 de la Ley 13.944 y los arts. 357, 358 y
cctes. del C.P.P, RESUELVO: I) No hacer lugar a
la oposicin interpuesta por el Dr. Lisandro Martn
Sibila, defensa tcnica de G. E. F., y confirmar la
Requisitoria Fiscal de fs. 201/207. II) Elevar a
juicio la presente causa seguida a G. E. F., ya
filiado, por supuesto autor del hecho calificado
legalmente como Incumplimiento de los Deberes
de Asistencia Familiar, en perjuicio de su hijo me-
nor de edad M. E. F., durante el perodo compren-
dido entre el da dieciocho de octubre de dos mil
cinco y cuatro de junio de dos mil trece (arts. 1 de
la Ley 13.944 y 358 del C.P.P). PROTOCOLCE-
SE Y NOTIFQUESE.
FDO.: MERLO DE ROSSI.

ADOPCION DEL HIJO DEL CONYUGE. Adopcin Plena. Ausencia de Filiacin

paterna. Inconstitucionalidad de los arts. 313 segundo prrafo, 329 y 332 del
Cdigo Civil.*

El caso
El actor solicit la adopcin plena de la hija de su cnyuge. Expres que el da
doce de diciembre de dos mil doce, contrajo matrimonio con la madre de la nia;
que haba convivido previamente con su esposa y la nia durante tres aos,
tiempo en el que afianzaron la relacin; que comparte vnculos con la menor
desde que sta cumpli un ao de vida, dndole el trato de hija; que conforman
una familia, totalmente integrada con los abuelos maternos y paternos, brindan-
do a la nia amor, contencin y la debida atencin, siendo primordial su inters
superior; que junto a su esposa han logrado darle todo lo que necesita la nia en

* Fallo reseado por Mara Jos Chiacchera.

A 4082 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

 el mbito familiar y que es centro de atencin de los abuelos por las dos partes.
Afirm que la nia es hija de su esposa, fruto de una relacin sentimental efmera
ya que al drsele aviso del embarazo al progenitor, ste no asumi la responsa-
bilidad y nunca se hizo presente; que no conoce ni se interes jams por el
destino de la hija, por lo que considera que se configura su abandono; que la
menor carece de filiacin paterna; que la relacin con la familia biolgica del
progenitor no existi ni existe la posibilidad de restablecer ningn vnculo con
ste. Aleg el actor que, habiendo conformado una familia con su seora y la
nia, se considera moral y materialmente en condiciones de asumir el carcter
de padre; que los abuelos paternos la han recibido dndole el trato de una nieta,
con todo lo que ello supone, integrndola con total naturalidad al resto de la
familia. Relat que en los planes con su esposa est la posibilidad de tener hijos
y quieren que todos lleven el mismo apellido. Afirm, que rene todas las exigen-
cias requeridas por la ley de adopcin. Plante la inconstitucionalidad del art.
313 in fine del Cdigo Civil; alegando que, si bien la norma prev que cuando se
adopta al hijo del cnyuge solo puede serlo de manera simple, doctrina y juris-
prudencia han sostenido que en ciertos casos que la norma no contempl pueda
otorgarse la adopcin plena del hijo del cnyuge. Agrega que la adopcin preten-
dida, no slo es una adopcin integrativa sino que adems la nia no tiene
filiacin paterna, ya que nunca fue reconocida por su progenitor, y la nica
familia que conoce, adems de la de su madre, es la del adoptante. Dijo que ms
all de las consideraciones de origen jurdico en cuanto a la prohibicin de que
la adopcin del hijo del cnyuge sea plena, hay que tener en cuenta la relevancia
de las circunstancias fcticas del caso particular y primordialmente el inters
superior de la nia. Plante, en consecuencia, la inconstitucionalidad de los
arts. 313, segundo prrafo; 329 y 332 del C.C. La Cmara de Familia interviniente
resolvi declarar la inconstitucionalidad en este caso particular, de los arts. 313,
2 prrafo, 323, 329 y 332 del Cdigo Civil, y hacer lugar a la demanda interpues-
ta concediendo la adopcin plena de la nia.

1. Los requisitos generales exigidos por ley para el otorgamiento de la adopcin son, en
general, comunes para ambos tipos de filiacin adoptiva; ello sin perjuicio de recodar que,
en materia de adopcin integradora, ante la falta de un sistema propio de regulacin legal,
la interpretacin doctrinaria y jurisprudencial se inclina por facilitar la consolidacin
jurdica de la realidad filial plasmada en los hechos.
2. Frente al cuestionamiento de la validez constitucional de la normativa vigente, que
limita la alternativa de los efectos de la adopcin del hijo del cnyuge a los de la prevista
como adopcin simple cabe analizar la validez constitucional de las normas contenidas
en el art. 313, segundo prrafo, art. 329 y 332 y concordantes del Cdigo Civil. El anlisis
de la eficacia constitucional de esta norma referida a la filiacin adoptiva, en cuanto
involucra derechos fundamentales que se ejercen en la rbita familiar, debe ser percibido
en el marco que resulta de los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos incor-
porados a la Constitucin Nacional (art. 75, inc. 22, CN). Desde esta perspectiva debe
abordarse la finalidad perseguida por el legislador al imponer la adopcin simple cuando
se adopta al hijo del cnyuge; ello pues se persigue que el adoptado conserve sus vncu-
los con la familia de origen (art. 313) por lo que se conservan tales nexos y derechos

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4083

alimentarios y sucesorios. La adopcin plena, en cambio, determina la desaparicin de
toda vinculacin con la familia de sangre.
3. En el caso que nos ocupa no puede desvincularse la realidad de la nia con las
hiptesis previstas por el art. 325 del Cdigo Civil; esta norma se refiere a los menores de
edad que se encuentren en situaciones de orfandad, abandono o sin filiacin acreditada y
autoriza su adopcin plena. En el supuesto bajo estudio no existe vinculacin fctica ni
jurdica entre la menor y un progenitor biolgico no reconociente, cuyo rol y lugar es
ocupado por el adoptante. Admitir la razonabilidad del planteo del adoptante y asumir la
invalidacin en el caso de la estrictez de las previsiones de la adopcin simple no supone
quebrar los lazos de consanguinidad y jurdicos consecuentes con la madre; en efecto, se
trata de la adopcin de una hija extramatrimonial slo reconocida por sta.
4. Las normas especficas aplicables a la adopcin del hijo del cnyuge no responden
adecuadamente a los fundamentales intereses de la menor y de la familia que estn en
juego y cuya tutela debe ser especial preocupacin del juzgador (conf. art. 3 CDN).
5. En este tipo de adopcin slo se establecen vnculos jurdicos entre adoptado y adop-
tante, pero no se crea parentesco alguno con la familia de este ltimo (art. 329 CC). Ello
desconoce, en el caso, los lazos afectivos que existen entre la familia extensa de F. y M.
de la cual sta no formara parte de otorgarse la adopcin con el carcter de simple. Por
otro lado, se afectara la igualdad de los hermanos en cuanto se encontrara en una
posicin diferente al del hijo recin nacido de la nueva unin.
6. En el caso que nos ocupa el precepto atacado (art. 313 CC) y sus concordantes (arts.
323 y 329 CC), no responden con congruencia a la Constitucin Nacional y las normas
incorporadas (arts. 28 y 31, CN, y art. 2, Convencin Americana sobre Derechos Huma-
nos) ya que toda restriccin legal, tiene un lmite sustancial que se deriva de los principios
de razonabilidad y proporcionalidad (arts. 14, 19, 28 y 75, inc. 30, CN). En efecto, no puede
desconocerse la identidad dinmica del accionante y de la nia que han construido rec-
procamente, adems de la relacin paterno filial, vnculos de integracin familiar con
ascendientes del adoptante; asimismo, tampoco podra entenderse excluida, por aplica-
cin rigurosa de la ley, a la progenitora de la nia cuya adopcin se pretende (art. 75, inc.
22, CN, y arts. 3 y conc., Convencin Americana sobre Derechos Humanos, art. 6 y conc.,
Declaracin Americana sobre Derechos Humanos) quien tambin introduce la cuestin
constitucional como representante de la menor.
7. Procede declarar la inconstitucionalidad en este caso particular, de los arts. 313, 2
prrafo, 323, 329 y 332 del Cdigo Civil. Por consiguiente se debe hacer lugar a la
demanda interpuesta (.) y otorgarse en adopcin plena a la menor (), con efecto
retroactivo al da de promocin de la accin y con los efectos previstos por los arts. 326 a
328 del Cdigo Civil, con excepcin de la extincin del parentesco de sangre con su
madre y la familia de origen de esta el cual subsistir con todos los efectos legales.

Cm. de Flia. de Primera Nom. de la ciudad de Crdoba, Sent. N 488,

27/06/2014, C., F. N. - Adopcin plena

En la ciudad de Crdoba, a veintisiete das del hora de audiencia designada en estos autos cara-
mes de junio del ao dos mil catorce, siendo da y tulados: C., F. N. ADOPCIN PLENA.

A 4084 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

EXPTE.Nxxx, para que tenga lugar la lectura
de la sentencia, se constituye la Excma. Cmara
de Familia de Primera Nominacin, que se integra
por las seoras Vocales Mara de los ngeles
Bonzano de Saiz, Mara Virginia Bertoldi de
Fourcade y Graciela Melania Moreno de Ugarte
(art.11, inc.1 de la ley 7676), bajo la presidencia de
la primera de las nombradas y en presencia de la
actuaria. De las presentes constancias resulta que,
a fs.1/5vta., comparece el seor F. N. C., con el
patrocinio letrado de la abogada E. L. M. y solicita
la adopcin plena de la hija de su cnyuge, M. U.
C. G., D.N.I. xxx, nacida el da xxx, en esta ciu-
dad de Crdoba, segn se acredita con la copia
concordada del Acta de Nacimiento (fs. 10/10vta.
y 64/64vta.). Expresa que el da doce de diciem-
bre de dos mil doce, contrajo matrimonio con la
seora M. L. C. G., conforme surge de las copias
del acta de matrimonio y libreta de familia obrantes
a fs.8/8vta. y 9/9vta.; que haba convivido previa-
mente con su esposa y la nia durante tres aos,
tiempo en el que afianzaron la relacin; que com-
parte vnculos con la menor desde que sta cum-
pli un ao de vida, dndole el trato de hija; que
conforman una familia, totalmente integrada con
los abuelos maternos y paternos, brindando a la
nia amor, contencin y la debida atencin, siendo
primordial su inters superior; que junto a su espo-
sa han logrado darle todo lo que necesita la nia
en el mbito familiar y que es centro de atencin
de los abuelos por las dos partes. Se expresa que
M. U. C. G. es hija de la seora M. L. C. G., fruto
de una relacin sentimental efmera ya que al
drsele aviso del embarazo al progenitor, ste no
asumi la responsabilidad y nunca se hizo presen-
te; que no conoce ni se interes jams por el
destino de la hija, por lo que considera que se
configura su abandono; que la menor carece de
filiacin paterna; que la relacin con la familia bio-
lgica del progenitor no existi ni existe la posibi-
lidad de restablecer ningn vnculo con ste. Ma-
nifiesta que la nia solo cuenta con filiacin mater-
na (fs. 10/10vta. y 64/64vta.). Expresa el compa-
reciente que, habiendo conformado una familia con
la seora C. G. y la nia, se considera moral y
materialmente en condiciones de asumir el carc-
ter de padre; que los abuelos paternos la han reci-
bido dndole el trato de una nieta, con todo lo que
ello supone, integrndola con total naturalidad al
resto de la familia. Relata que en los planes con
Jurisprudencia / Otros Tribunales
su esposa est la posibilidad de tener hijos y quie-
ren que todos lleven el mismo apellido. Afirma,
que rene todas las exigencias requeridas por la
ley de adopcin y solicita que, al hacerse lugar a la
adopcin plena, se inscriba a la nia adicionndo-
sele el apellido C.. Plantea la inconstitucionali-
dad del art. 313 in fine del Cdigo Civil; alega
que, si bien la norma prev que cuando se adopta
al hijo del cnyuge solo puede serlo de manera
simple, doctrina y jurisprudencia han sostenido
que en ciertos casos que la norma no contempl
pueda otorgarse la adopcin plena del hijo del cn-
yuge. Agrega que la adopcin de M. U., no slo es
una adopcin integrativa sino que adems la nia
no tiene filiacin paterna, ya que nunca fue reco-
nocida por su progenitor, y la nica familia que
conoce, adems de la de su madre, es la del
adoptante. Afirma que son estos los supuestos
que habilitaran la posibilidad de una adopcin ple-
na. Dice que ms all de las consideraciones de
origen jurdico en cuanto a la prohibicin de que la
adopcin del hijo del cnyuge sea plena, hay que
tener en cuenta la relevancia de las circunstan-
cias fcticas del caso particular y primordialmente
el inters superior de la nia. Expresa que para el
supuesto e hipottico caso de que tuviese la posi-
bilidad de adoptar a un hijo de padres fallecidos, la
adopcin tendra en carcter de plena, y en el
caso planteado con una adopcin simple, por ser
el cnyuge de la madre de la menor, se obligara a
mantener un vnculo que no existi nunca, violan-
do as lo preceptuado por la Constitucin Nacio-
nal. Aade que lo previsto por la Ley 24.779, en
cuanto a que no tiene una clasificacin de los
menores que puedes ser adoptados plenamente,
y lo establecido por el art. 313, segundo prrafo
del Cdigo Civil, ante una futura descendencia,
vulnerara el principio de igualdad y de legalidad
ampliamente garantizados por la Constitucin
Nacional y por la Convencin de los Derechos del
Nio que goza de rango constitucional (art. 75,
inc. 22 CN). Plantea, en consecuencia, la incons-
titucionalidad de los arts. 313, segundo prrafo;
329 y 332 del C.C.. Ello, en cuanto rezan: Art.
313la adopcin del hijo del cnyuge siempre ser
de carcter simple; Art. 329: La adopcin sim-
ple confiere al adoptado la posicin del hijo biolgi-
co, pero no crea vnculo de parentesco entre aquel
y la familia biolgica del adoptante; Art. 332:
La adopcin simple impone al adoptado el apelli-
A 4085
do del adoptante pero aquel podr agregar el suyo
propio a partir de los dieciocho aos. Seala
que los preceptos antes mencionados se contra-
ponen con lo determinado por la Convencin de
los Derechos del Nio en lo correspondiente a que
la adopcin debe ser otorgada considerando el
inters superior del menor. Dice que los artculos
del Cdigo Civil en definitiva perjudicaran el inte-
rs de la nia si la adopcin fuere simple pues
permite mantener el vnculo con la familia de ori-
gen; que en el caso existe abandono, ya que el
progenitor no conoci a la menor y desde la con-
cepcin desampar a la propia progenitora, en-
contrndose en definitiva frente a una falta de
filiacin paterna. Asimismo indica que lo previsto
en el art. 329 del C.C. tambin es inconstitucional
en cuanto a que conculca lo dispuesto por la Con-
vencin de los Derechos del Nio porque la adop-
cin simple no extingue vnculos con la familia de
sangre y tampoco crea vnculos de parentesco
entre el adoptado y la familia biolgica del adop-
tante, situacin que poco aportara al inters de la
nia en este caso. Por ltimo expone que la madre
biolgica de la menor, esposa del solicitante, pres-
ta expresa conformidad a la peticin de adopcin
plena de M. U. C. G.. Ofrece prueba documental,
testimonial, encuesta ambiental e informativa.
Admitida la demanda por el Juzgado de Familia de
Tercera Nominacin, se le imprime trmite y se
designa audiencia del art.60 de la ley 7.676, la que
se realiza el da veintinueve de agosto de dos mil
trece, segn da cuenta el acta de fs.34. A ese acto
comparecen personalmente el adoptante F. N. C.
y su cnyuge, M. L. C. G., la letrada patrocinante,
abogada E. L. M. y la Asesora de Familia del
Quinto Turno. Concedida la palabra al Sr. C., ste
se ratifica de la demanda en todos sus trminos y
reitera el planteo de inconstitucionalidad efectua-
do oportunamente. Concedida la palabra a la Sra.
C. G., dice que presta conformidad a la accin
impetrada por su cnyuge. Abierta la causa a prue-
ba, se ofrece: testimonial, encuesta ambiental e
informativa (fs.35/35vta.). Proveda y diligenciada
la que corresponde, a pedido de parte, se eleva la
presente causa a la Cmara de Familia en turno
(fs.53), previa intervencin del Ministerio Pblico
Fiscal y del Ministerio Pupilar. El Tribunal, com-
puesto por las Vocales Mara de los ngeles
Bonzano de Saiz, Mara Virginia Bertoldi de
Fourcade y Graciela Melania Moreno de Ugarte
A 4086 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
(art. 11, inc. 1 de la Ley 7676) se avoca a fs.61.
Encontrndose firme dicho provedo, tambin a
pedido de parte, se designa audiencia de vista de
causa para el da cinco de junio del corriente ao.
La referida audiencia se lleva a cabo, tal como da
cuenta el acta de fs. 71/71vta., con la presencia
del pretenso adoptante, Sr. F. N. C., su letrada
abogada E. L. M.; la seora M. L. C. G. madre de
la nia; la nia M. U. C. G.; la seora Asesora de
Familia del Quinto Turno, como representante pro-
miscua, y la seora Fiscal a cargo de la Fiscala
de Cmaras de Familia. Durante su desarrollo se
incorporan al debate la demanda, audiencia del
art.60 de la ley 7676 (art. 34) y dems actuacio-
nes producidas ante la inferior, sin su lectura, pre-
via conformidad de los/las presentes. Seguida-
mente se recibe, previo juramento de ley, la decla-
racin testimonial de L. M. S. L., DNI xxx; M. G.
Z., DNI xxx y C. E. F., DNI xxx, renunciando a la
restante testimonial ofrecida, sin objecin alguna.
En esa oportunidad se entrevista al pretenso adop-
tante y a su cnyuge en presencia de la menor.
Inmediatamente se concede la palabra a la aboga-
da de parte y a las representantes de los Ministe-
rios Pblicos Pupilar y Fiscal para que aleguen y
se fija audiencia a los fines de la lectura de sen-
tencia para el da de la fecha. El Tribunal fija como
cuestin a resolver, la siguiente:
UNICA CUESTIN: Corresponde hacer lugar
a la solicitud de adopcin formulada por F. N. C.,
con relacin a la nia M. U. C. G. y, en su caso,
con qu alcances y efectos? Corresponde hacer
lugar al planteo de inconstitucionalidad del art. 313
in fine y conc. del Cdigo Civil y, en consecuen-
cia, otorgar la adopcin con carcter de plena?
Practicado el sorteo de ley result que las Vo-
cales emitirn sus votos en el siguiente orden:
Mara Virginia Bertoldi de Fourcade, Mara de los
ngeles Bonzano de Saiz y Graciela Melania Mo-
reno de Ugarte.
A LA UNICA CUESTIN PLANTEADA, LA SE-
ORA VOCAL DE CMARA MARA VIRGINIA
BERTOLDI DE FOURCADE DIJO:
I) El Sr. F. N. C. solicita la adopcin plena de M.
U. C. G., hija de su cnyuge M. L. C. G. Plantea la
inconstitucionalidad del art. 313 in fine del Cdigo
Civil, en cuanto dispone que la adopcin del hijo
del cnyuge solo puede ser de carcter simple, y
de los efectos previstos por los arts. 329 y 332
CC. El pretenso adoptante expresa que la nia se
encuentra bajo su cuidado y proteccin desde el
ao de vida, que ha ejercido el rol de padre y
existe entre ellos un fuerte vnculo afectivo. Des-
taca que la adoptada carece de filiacin paterna y
no mantiene relacin alguna con su padre ni con la
familia de ste. Afirma que, por su parte, es una
persona idnea para desempear el rol paterno
con relacin a M. U. pues rene todos los recau-
dos exigidos por la ley y la madre de la menor ha
prestado su consentimiento al pedido de adop-
cin. Agrega que el matrimonio ha planificado futu-
ros hijos por lo que la adopcin plena se presenta
como un modo de alcanzar un ncleo familiar com-
pleto y que la nia se encuentra, tambin, integra-
da a la familia extensa del adoptante.
II. Corresponde, en consecuencia, revisar si el
solicitante responde a las exigencias legales que
habilitan la adopcin del hijo del cnyuge (art. 311,
C.C.); tal regulacin prev su procedencia con
carcter de simple (arts. 313 y 325, C.C.) y no
plena como se pretende. No obstante, los requisi-
tos generales exigidos por ley para el otorgamien-
to de la adopcin son, en general, comunes para
ambos tipos de filiacin adoptiva; ello sin perjuicio
de recodar que, en materia de adopcin integradora,
ante la falta de un sistema propio de regulacin
legal, la interpretacin doctrinaria y jurisprudencial
se inclina por facilitar la consolidacin jurdica de
la realidad filial plasmada en los hechos.
a. Se anticipa que ha quedado acreditado que
F. N. C., cuenta con ms de treinta aos de edad,
lo que da cumplimiento al art. 315 inc. a del Cdi-
go Civil, referido a la edad mnima del adoptante,
como as tambin existe la diferencia de edad
entre adoptado y adoptante requerida por el art.
312, 2 prrafo; todo ello se comprueba con la
documental acompaada (fs. 8 y 9) y con la parti-
da de nacimiento de la nia (fs.64/64vta.). Se han
probado asimismo las condiciones morales, per-
sonales y materiales del adoptante, lo que eviden-
cia el cumplimiento del requerimiento del art. 321
inc. d) en el subcaso. En efecto, ello se concluye
del anlisis de los certificados de antecedentes
presentados por el compareciente, expedidos con
fecha xxx (fs. 21 y 62) y del resultado de las
entrevistas interdisciplinarias. Del informe socio-
ambiental y psicolgico efectuado con fecha 29
de noviembre de 2013 por la Licenciada en Traba-
Jurisprudencia / Otros Tribunales
jo Social, M. G. P., y la Licenciada en Psicologa,
M. S. I. F., ambas del Equipo Tcnico del Fuero
(fs. 41/43) surge que la pareja el Sr. C. y la Sra. C.
G. se conocieron en el ao dos mil diez; que ini-
cian una relacin y al poco tiempo comienzan a
convivir; que en el ao dos mil doce deciden for-
malizar la relacin contrayendo matrimonio. Se
agrega que el grupo familiar se traslada a una
vivienda ubicada en la planta alta de la casa de la
familia de origen del seor. Refieren las informan-
tes que el Sr. C. comenz a formar parte de la vida
de la menor M. desde que tena un ao de edad,
asumiendo paulatinamente la crianza y el rol
parental con ella, quien a su vez lo habra incorpo-
rado como figura paterna. Respecto del padre bio-
lgico de M., las profesionales sealan, que la
relacin con la Sra. C. G. se sostuvo por poco
tiempo mientras ella resida en el sur, por razones
laborales; que dicha relacin se interrumpe cuan-
do la progenitora regresa a Crdoba, momento en
que toma conocimiento de su embarazo; que al
comunicar ese estado, el progenitor se desentien-
de y no existe contacto desde entonces. Aaden
que la presente solicitud surge de la expectativa
de la progenitora del Sr. C. y de las respectivas
familias de origen, de equiparar (igualar) y legali-
zar el proceso de construccin del vnculo paterno
filial que se viene sosteniendo y que la identidad
de M. se est construyendo. Las profesionales
intervinientes manifiestan que el grupo de convi-
vencia est conformado por el matrimonio C. C.
G. y la hija de la seora, constituyendo una familia
de tipo nuclear en la que los roles se estructuran
principalmente segn el criterio generacional, asu-
miendo los adultos el cuidado de la nia. En cuan-
to a la situacin habitacional expresan que la fami-
lia reside en una vivienda propiedad de los padres
del Sr. C., quienes se la han cedido para su utiliza-
cin, ubicada en la planta alta de la casa en la que
aquellos residen. La vivienda cuenta con todos los
servicios y ambientes adecuados para sus inte-
grantes. Las profesionales informan, en cuanto a
la situacin econmica laboral, que los ingresos
del grupo familiar estn conformados a partir de
los aportes de ambos adultos que trabajan en rela-
cin de dependencia y de manera estable. Rela-
tan, respecto a la organizacin cotidiana, que los
horarios laborales de los adultos y los escolares
de M. rigen en la estructura de las actividades;
que ambos integrantes de la pareja se alternan
A 4087
para garantizar el cuidado de la nia y de no ser
posible suelen recurrir a alguna de las abuelas.
Indican que la toma de decisiones es consensua-
da por ambos adultos, infirindose una relacin
complementaria y basada en el dilogo en el ejer-
cicio de los roles parentales. Respecto a las redes
familiares extensas, surge que mantienen interac-
cin con la de ambos cnyuges, existiendo mayor
frecuencia con los padres del seor por la proximi-
dad del lugar de residencia. Agregan que M. est
incorporada plenamente a la familia de origen del
seor; que conocen del presente trmite y que
estn de acuerdo a su respecto. Se observa que
la pareja C. C. G. ha construido en estos aos
un vnculo que presenta caractersticas slidas,
basado en el amor, dilogo y el respeto por el otro.
Indican que el solicitante se presenta a las entre-
vistas como una persona comunicativa; de perso-
nalidad estructurada, racional y con aspectos de
introversin. Agregan que para el Sr. C., M. ocupa
la posicin de hija existiendo una clara individua-
lizacin y diferenciacin de la nia; que se ha
posicionado como figura de referencia en los as-
pectos que hacen a lo cotidiano, lo normativo y a
la contencin afectiva de la nia. Hacen referen-
cia las entrevistadoras que es la seora C. G.
quien transmite a la nia la informacin respecto
del padre de origen; que no han surgido hasta la
actualidad preguntas o problemas al respecto. Las
profesionales concluyen de los relatos que el pro-
cesamiento de su historia familiar y la ausencia
del progenitor es un aspecto que, para M., no
habra significado un inconveniente en su desarro-
llo integral dado que ha incorporado al Sr. C. como
figura parental. Concluyen, por los contenidos
expuestos, que la familia conformada por el matri-
monio C. C. G., constituye un espacio de refe-
rencia para M. U. C. G.. En relacin al vnculo del
Sr. C. con la nia se observa que a lo largo de su
historia vital, ha ido asumiendo el rol paterno aten-
diendo sus necesidades de manera responsable
en lo socio material, cultural y afectivo, ejerciendo
tambin el rol normativo. La anexin del apellido
C., expresan, implicara un cambio simblico y
un reconocimiento al hecho social y familiar de la
posicin ocupada. De todo ello se colige que en
este grupo familiar el seor F. N. C. ha ocupado el
lugar de padre para con la nia, brindndole con-
tencin y apoyo en su desarrollo integral, por lo
cual la concrecin del presente trmite permite la
A 4088 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
legalizacin del vnculo paterno-filial existente. La
suficiencia patrimonial para afrontar la adopcin
queda acreditada con los certificados de sueldo
del seor (fs. 23/31 y 63) y porque el matrimonio
se encuentra inserto en el mercado formal de tra-
bajo y cubre las necesidades materiales del grupo
familiar. Todo lo expuesto se corrobora con los
dichos de las testigos. En efecto, la seora M. G.
Z., amiga de la madre de la menor, dijo que la nena
era chiquita cuando se conform la familia y que la
pareja se cas despus de convivir un tiempo.
Expres que la relacin con la nia es paternal, lo
sigue mucho y lo reconoce como su pap. Agreg
que el Sr. C. est integrado a las actividades de la
familia; que M. conoce su origen adoptivo con
relacin a F.. Refiere que C. tiene recursos para
sostener a la nia y que su familia ha acogido a la
pequea como a un miembro ms. Seguidamente
la seora L. M. S. L., amiga de M. L. desde la
infancia, agreg que C. est integrado a la familia
y a los amigos. Expres que M. tendra cerca de
un ao cuando la pareja se conforma, que la nia
tiene mucha relacin con los padres del adoptante
y la consideran una nieta; es muy atendida y cui-
dada an frente a terceros, vinculacin potencia-
da porque viven arriba de la casa de los abuelos.
Por ltimo ratific que la relacin es la de padre e
hija en lo familiar y social. A continuacin C. E. F.,
vecina de xxx, dijo conocer a F. hace cuatro aos
por lo que sabe que tiene muy buena relacin con
M.; que la menor lo considera su pap pues des-
empea ese rol y ha sido asumida como un miem-
bro ms de la familia del adoptante. Agreg que la
nia conoce que el solicitante no es el padre biol-
gico. De lo dicho por las testigos y de las conclu-
siones del informe profesional revela la existencia
de un verdadero trato de padre a hija, de un vncu-
lo afectivo estrecho y slido, y de una absoluta
integracin al grupo familiar que form el matrimo-
nio. Seguidamente se dialog con el adoptante y
su cnyuge en presencia de la menor, y se refiri
que se ha informado a la nia que, a partir de la
adopcin, se apellidar C. C., igual que el herma-
nito recientemente nacido. El peticionante declar
conocer cabalmente los efectos jurdicos y el al-
cance de la adopcin en los trminos peticiona-
dos.
b. Establecidos los hechos que dan sustento a
la plataforma fctica de la pretensin y su adecua-
cin a los requerimientos legales comunes a toda
adopcin, debe repasarse la peticin desde la pers-
pectiva flexible que, anticipamos, debe darse a la
llamada adopcin integradora. Ello pues de las
probanzas arrimadas se concluye que el adoptan-
te ha ejercido la funcin paterna durante la mayor
parte de la vida de M. y estableci un slido vncu-
lo paterno-filial y conforma, junto a su esposa e
hijo biolgico recin nacido, un ncleo familiar que
amerita ser fortalecido mediante el otorgamiento
de la adopcin de integracin. Frente al cuestiona-
miento de la validez constitucional de la normativa
vigente, que limita la alternativa de los efectos de
la adopcin del hijo del cnyuge a los de la previs-
ta como adopcin simple cabe analizar la validez
constitucional de las normas contenidas en el art.
313, segundo prrafo, art. 329 y 332 y concordan-
tes del Cdigo Civil. El anlisis de la eficacia
constitucional de esta norma referida a la filiacin
adoptiva, en cuanto involucra derechos fundamen-
tales que se ejercen en la rbita familiar, debe ser
percibido en el marco que resulta de los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos incor-
porados a la Constitucin Nacional (art. 75, inc.
22, CN). Desde esta perspectiva debe abordarse
la finalidad perseguida por el legislador al imponer
la adopcin simple cuando se adopta al hijo del
cnyuge; ello pues se persigue que el adoptado
conserve sus vnculos con la familia de origen
(art. 313) por lo que se conservan tales nexos y
derechos alimentarios y sucesorios. La adopcin
plena, en cambio, determina la desaparicin de
toda vinculacin con la familia de sangre. Sin
embargo en el caso que nos ocupa no puede
desvincularse la realidad de la nia con las hipte-
sis previstas por el art. 325 del Cdigo Civil; esta
norma se refiere a los menores de edad que se
encuentren en situaciones de orfandad, abandono
o sin filiacin acreditada y autoriza su adopcin
plena. En el supuesto bajo estudio no existe vin-
culacin fctica ni jurdica entre la menor y un
progenitor biolgico no reconociente, cuyo rol y
lugar es ocupado por el adoptante. Admitir la razo-
nabilidad del planteo del adoptante y asumir la
invalidacin en el caso de la estrictez de las previ-
siones de la adopcin simple no supone quebrar
los lazos de consanguinidad y jurdicos conse-
cuentes con la madre; en efecto, se trata de la
adopcin de una hija extramatrimonial slo reco-
nocida por sta. Segn se analiz ms arriba que- alteraciones, desfiguraciones, falseamientos,
d demostrado que el pretenso adoptante cumple
Jurisprudencia / Otros Tribunales
la funcin de proteccin y formacin integral de la
menor desde su primer ao de vida, conformando
junto a la esposa- madre de la nia- y el hijo co-
mn de la pareja un ncleo familiar en el cual M.
se identifica como hija del adoptante y miembro
de su familia extensa. Dado esta realidad las nor-
mas especficas aplicables a la adopcin del hijo
del cnyuge no responden adecuadamente a los
fundamentales intereses de la menor y de la fami-
lia que estn en juego y cuya tutela debe ser
especial preocupacin del juzgador (conf. art. 3
CDN). En efecto, en este tipo de adopcin slo se
establecen vnculos jurdicos entre adoptado y
adoptante, pero no se crea parentesco alguno con
la familia de este ltimo (art. 329 CC). Ello desco-
noce, en el caso, los lazos afectivos que existen
entre la familia extensa de F. y M. de la cual sta
no formara parte de otorgarse la adopcin con el
carcter de simple. Por otro lado, se afectara la
igualdad de los hermanos en cuanto se encontra-
ra en una posicin diferente al del hijo recin
nacido de la nueva unin. Desde la visin adopta-
da, en el caso que nos ocupa el precepto atacado
(art. 313 CC) y sus concordantes (arts. 323 y 329
CC), no responden con congruencia a la Constitu-
cin Nacional y las normas incorporadas (arts. 28
y 31, CN, y art. 2, Convencin Americana sobre
Derechos Humanos) ya que toda restriccin legal,
tiene un lmite sustancial que se deriva de los
principios de razonabilidad y proporcionalidad (arts.
14, 19, 28 y 75, inc. 30, CN). En efecto, no puede
desconocerse la identidad dinmica del accionan-
te y de la nia que han construido recprocamen-
te, adems de la relacin paterno filial, vnculos
de integracin familiar con ascendientes del adop-
tante; asimismo, tampoco podra entenderse ex-
cluida, por aplicacin rigurosa de la ley, a la proge-
nitora de la nia cuya adopcin se pretende (art.
75, inc. 22, CN, y arts. 3 y conc., Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, art. 6 y
conc., Declaracin Americana sobre Derechos
Humanos) quien tambin introduce la cuestin
constitucional como representante de la menor.
En efecto la identidad responde una situacin
jurdica subjetiva por la cual el sujeto tiene dere-
cho a ser representado fielmente en su proyec-
cin social. Tiene derecho a que se le conozca y
defina en su verdad personal, tal cual es, sin
distorsiones o desnaturalizaciones de sus atribu-
A 4089
tos, tanto estticos como dinmicos, que lo dis-
tinguen de los dems en cuanto lo hacen ser el
mismo y no otro... Ante el derecho de la persona,
se yergue el deber de los dems de respetar la
verdad que cada cual proyecta, de modo objeti-
vo, en su vida de relacin social (conf. Fernndez
Sessarego, Carlos, Derecho a la identidad perso-
nal, Astrea, Buenos Aires, 1992, p. 115). Por lo
dicho estimo que procede declarar la inconstitu-
cionalidad en este caso particular, de los arts.
313, 2 prrafo, 323, 329 y 332 del Cdigo Civil.
Por consiguiente se debe hacer lugar a la deman-
da interpuesta por el seor F. N. C., DNI xxx y
otorgarse en adopcin plena a la menor M. U. C.
G., DNI xxx, nacida el da xxx e inscripta median-
te Acta de Nacimiento Nro. xx, Tomo xx, Serie
xx, Folio xxx, Ao xxx en esta ciudad de Crdo-
ba, con efecto retroactivo al da de promocin de
la accin y con los efectos previstos por los arts.
326 a 328 del Cdigo Civil, con excepcin de la
extincin del parentesco de sangre con su madre y
la familia de origen de esta el cual subsistir con
todos los efectos legales. En consecuencia se debe
ordenar la inscripcin de la menor con el nombre de
M. U. C. C., tal como se solicit en la au-
diencia de vista de causa para mantener el
mismo apellido familiar que su hermanito. A
tales fines deber oficiarse al Registro del Estado
Civil y Capacidad de las Personas.
c. Las costas del presente son a cargo del
peticionante de la adopcin. Atento a lo prescripto
por los arts. 1,2 y 26 (a contrario sensu) de la ley
9459, no corresponde regular los honorarios profe-
sionales a la letrada E. L. M. As voto.
A LA NICA CUESTIN PLANTEADA, LA SE-
ORA VOCAL DE CMARA MARA DE LOS N-
GELES BONZANO DE SAIZ DIJO: Que considera
que la seora Vocal preopinante brinda la solucin
A 4090 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
correcta a la cuestin planteada, por lo que vota
de idntica manera.
A LA NICA CUESTIN PLANTEADA, LA SE-
ORA VOCAL DE CMARA GRACIELA MELANIA
MORENO DE UGARTE DIJO: Que considera que
la seora Vocal del primer voto brinda la solucin
correcta al planteo por lo que emite el suyo de
igual forma.
Por lo expuesto, disposiciones legales citadas,
sus concordantes, y por unanimidad, el Tribunal
RESUELVE: I) Declarar la inconstitucionalidad en
este caso particular, de los arts. 313, 2 prrafo,
323, 329 y 332 del Cdigo Civil conforme lo sea-
lado. II) Hacer lugar a la demanda interpuesta por
el seor F. N. C., DNI xxx concedindole en adop-
cin plena a la nia M. U. C. G., DNI xxx, nacida
el da xxx e inscripta mediante Acta de Nacimien-
to Nro. xxx, Tomo xx, Serie x, Folio xxx, Ao xxx
en esta ciudad de Crdoba, y con efecto retroac-
tivo al da de promocin de la demanda con los
efectos previstos por los arts. 326 a 328 del Cdi-
go Civil, con excepcin de la extincin del paren-
tesco de sangre con su madre y familia de origen
el cual subsistir con todos los efectos legales.
III) Ordenar la inscripcin de la menor con el nom-
bre de M. U. C. C.. IV) Oficiar al Registro del
Estado Civil y Capacidad de las Personas a los
fines de que se proceda a la toma de razn res-
pectiva. V) Imponer las costas del presente al
peticionante de la adopcin. Atento a lo prescripto
por los arts. 1, 2 y 26 (a contrario sensu) de la ley
9459, no regular los honorarios profesionales a la
letrada interviniente E. L. M. VII) Protocolcese, y
dese copia.
FDO.: BONZANO DE SAIZ - BERTOLDI DE
FOURCADE - MORENO DE UGARTE.
FILIACION. Accin de Impugnacin del reconocimiento: Falta de legitimacin
del reconociente. Fundamentos. Alcance. Inalienabilidad de la consolidacin
de estado de familia.*

El caso
La parte actora interpuso recurso de apelacin alegando que, en funcin de lo
establecido por el art. 263 del Cdigo Civil, se le descarta la posibilidad al actor
de ejercer la accin de impugnacin de la filiacin extramatrimonial. Adujo que,
la legitimacin activa es ms amplia en la impugnacin de paternidad extrama-
trimonial que en la matrimonial y que constituye un trato discriminatorio, injusti-
ficado e inconstitucional, reconocerle legitimacin activa para ese tipo de accin
al tercero y no al reconociente, quin indudablemente detenta un inters superior
a la de aquel, tanto desde el punto de vista moral, afectivo y patrimonial. Expuso
que, tampoco se justifica que los artculos arts. 258 y 259 del Cdigo Civil,
otorguen al marido legitimacin para impugnar la paternidad y no al conviviente,
pues en ambos supuestos se trata del emplazamiento en el estado de hijo. Expres
que, en el caso particular, hace varios aos que las menores no viven con el actor
y no mantienen contacto con l. Por ello, otorgarle legitimacin al accionante no
implicara desmembrar el ncleo familiar, sino dilucidar la realidad de los lazos
biolgicos de las nias respecto de su filiacin paterno-filial y de esta manera
hacer prevalecer el derecho a la identidad por sobre la primaca de la ignorancia.
Manifest que, otro agravio lo constituye la forma en que se computa el plazo de
caducidad previsto en el art. 263 del C.C., entendiendo que en atencin a las
particularidades que presenta el caso, no corresponde computar el plazo de cadu-
cidad en la forma realizada en la instancia de grado. La Cmara interviniente
resolvi rechazar el recurso intentado y confirmar la resolucin atacada.

1. No resulta caprichoso que el legislador haya consagrado a travs del art. 249 del
Cdigo Civil que: El reconocimiento efectuado es irrevocable, no pudiendo sujetarse a
modalidades que alteren sus consecuencias legales, ni requieren aceptacin del hijo.
Ello es as, pues el reconocimiento del hijo extramatrimonial efectuado por cualquiera de
las formas enumeradas por el art. 248 del mismo cuerpo legal, es consecuencia de la
inalienabilidad de la consolidacin de estado de familia, que no puede ser objeto de
modificacin, supresin o sustitucin, por la sola voluntad de su titular.
2. El propio reconociente, salvo supuestos excepcionalsimos, no puede revocar el reco-
nocimiento voluntario (discernimiento, intencin y libertad) efectuado oportunamente, bajo
cualquiera de las formas legales idneas al efecto, por lo que slo podra solicitar la
nulidad del mismo invocando alguno de los vicios que hayan afectado su voluntad, como
ser: error, dolo o violencia.
3. Las simples sospechas de paternidad, luego de transcurrido un tiempo importante
desde su reconocimiento, no constituye fundamento suficiente a fin de lograr suprimir,
modificar o alterar el estado de familia consolidado oportunamente.

* Fallo seleccionado y reseado por Mauro Nicols Crdoba.

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4091

4. La ley protege el derecho de los nios reconocidos, no avala las acciones de adultos
que deben asumir la responsabilidad de sus actos y que indudablemente tienen sus
propios intereses.
5. El artculo 8 de la Convencin de los Derechos del Nio dice: 1. Los Estados Partes se
comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacio-
nalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias
ilcitas. 2. Cuando un nio sea privado ilegalmente de algunos de los elementos de su
identidad o de todos ellos, los Estados Partes debern prestar la asistencia y proteccin
apropiadas con miras a restablecer rpidamente su identidad. (cfme. art. 75 inc. 22 de la
Const. Nac.). La identidad de la persona humana est compuesta no slo por su origen
biolgico sino tambin por su verdad afectiva, cultural y social. La cuestin biolgica no
es la nica que interesa al derecho de la filiacin, sino que ste combina naturaleza y
cultura, de manera que en el vnculo filiatorio subyace una institucin social. Jugar
entonces un papel preponderante el real inters del nio que hace a la llamada filiacin.
Querida y vivida por el sujeto y su entorno, vale decir, las afecciones, los intereses
morales, la comunicacin social y tica, la continuidad de los vnculos de hecho, la
responsabilidad asistencial, en fin, lo que se denomina la faz existencial y dinmica. Por
ello, tampoco consideramos agraviado derecho constitucional alguno por la disposicin
del derecho comn estudiada.
6. La restriccin al ejercicio de la accin de impugnacin de paternidad extramatrimonial
por parte del padre reconociente, consagrada en el art. 263 del Cdigo Civil, no afecta el
derecho de identidad del hijo, ya que l, por s o a travs de sus representantes, podr
ejercer, en todo tiempo, la misma accin en caso de querer conocer su realidad biolgica,
por ello la norma no resulta ser inconstitucional.

Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minera -

I Circunscripcin Judicial, Sala III, Neuqun, 16/10/2014, R. G. A. c/ T.
P. A. s/ Impugnacin de reconocimiento

Y VISTOS: al actor de ejercer la accin de impugnacin de la

En acuerdo estos autos caratulados R. G. A.
C/ T. P. A. S/ IMPUGNACION DE RECONOCI-
MIENTO (Expte. N 64829/2014) venidos en ape-
lacin del JUZGADO FAMILIA 3 - NEUQUEN a
esta Sala III integrada por los Dres. Marcelo Juan
MEDORI y Fernando Marcelo GHISINI con la pre-
sencia de la Secretaria actuante Dra. Audelina
TORREZ y,
CONSIDERANDO:
I. A fs. 16 la parte actora interpone recurso de
apelacin contra el decisorio del 16 de junio de 2014
(fs. 13/15) presentando memorial a fs. 19/21 vta.
Cuestiona la resolucin de origen, pues consi-
dera que, en funcin de lo establecido por el art.
263 del Cdigo Civil, se le descarta la posibilidad
filiacin extramatrimonial. Aduce que, la legitima-
cin activa es ms amplia en la impugnacin de
paternidad extramatrimonial que en la matrimonial
y que constituye un trato discriminatorio, injustifi-
cado e inconstitucional, reconocerle legitimacin
activa para ese tipo de accin al tercero y no al
reconociente, quin indudablemente detenta un
inters superior a la de aquel, tanto desde el punto
de vista moral, afectivo y patrimonial.
Expone que, tampoco se justifica que los art-
culos arts. 258 y 259 del Cdigo Civil, otorguen al
marido legitimacin para impugnar la paternidad y
no al conviviente, pues en ambos supuestos se
trata del emplazamiento en el estado de hijo.
Expresa que, en el caso particular, hace varios
aos que las menores no viven con el actor y no

A 4092 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

mantienen contacto con l. Por ello, otorgarle legi-
timacin al accionante no implicara desmembrar
el ncleo familiar, sino dilucidar la realidad de los
lazos biolgicos de las nias respecto de su filia-
cin paterno-filial y de esta manera hacer prevale-
cer el derecho a la identidad por sobre la primaca
de la ignorancia.
Manifiesta que, otro agravio lo constituye la
forma en que se computa el plazo de caducidad
previsto en el art. 263 del C.C., entendiendo que
en funcin del fallo que cita, y en atencin a las
particularidades que presenta el caso, no corres-
ponde computar el plazo de caducidad en la forma
realizada en la instancia de grado.
II. Entrando al estudio de la cuestin trada a
entendimiento, resulta que la resolucin en crisis
rechaza in limine la pretensin de impugnacin de
la paternidad formulada por el Sr. G. A. R., por
entender que, conforme lo dispone el art. 263 y el
art. 249 del Cdigo Civil, no tiene legitimacin
activa para ste tipo de accin.
La accin de autos, pretende la impugnacin de
paternidad extramatrimonial por parte del Sr. R.,
quin, conforme surge de las actas obrantes a fs.
2 y 3 adjuntadas a la causa, ha reconocido volun-
tariamente a sus dos hijas. Dichos reconocimien-
tos, conforme surge de los instrumentos pblicos
referenciados, se efectuaron el 3/11/03 y 9/09/
2004, respectivamente.
Entendemos que no resulta caprichoso que el
legislador haya consagrado a travs del art. 249
del Cdigo Civil que: El reconocimiento efectua-
do es irrevocable, no pudiendo sujetarse a moda-
lidades que alteren sus consecuencias legales, ni
requieren aceptacin del hijo. Ello es as, pues tin biolgica no es la nica que interesa al dere-
el reconocimiento del hijo extramatrimonial efec-
tuado por cualquiera de las formas enumeradas
por el art. 248 del mismo cuerpo legal, es conse-
cuencia de la inalienabilidad de la consolidacin de
estado de familia, que no puede ser objeto de
modificacin, supresin o sustitucin, por la sola
voluntad de su titular.
El propio reconociente, salvo supuestos excep-
cionalsimos, no puede revocar el reconocimiento
voluntario (discernimiento, intencin y libertad)
efectuado oportunamente, bajo cualquiera de las
formas legales idneas al efecto, por lo que slo
podra solicitar la nulidad del mismo invocando
alguno de los vicios que hayan afectado su volun-
tad, como ser: error, dolo o violencia.
Jurisprudencia / Otros Tribunales
Las simples sospechas de paternidad, luego de
transcurrido un tiempo importante desde su reco-
nocimiento, no constituye fundamento suficiente
a fin de lograr suprimir, modificar o alterar el esta-
do de familia consolidado oportunamente. La solu-
cin legal detallada e ilustrada por la doctrina y
jurisprudencia concede la razn jurdica al senten-
ciante, por ello, consideramos que corresponde
confirmar el decisorio que consagra la falta de
legitimacin activa, teniendo en cuenta que el ac-
tor no se encuentra nominado en la previsin legal
del art. 263 del Cdigo Civil, y por lo tanto, est
inhabilitado para cuestionar su propia paternidad
extramatrimonial. La ley protege el derecho de los
nios reconocidos, no avala las acciones de adul-
tos que deben asumir la responsabilidad de sus
actos y que indudablemente tienen sus propios
intereses.
El artculo 8 de la Convencin de los Derechos
del Nio dice: 1. Los Estados Partes se compro-
meten a respetar el derecho del nio a preservar
su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre
y las relaciones familiares de conformidad con la
ley sin injerencias ilcitas. 2. Cuando un nio sea
privado ilegalmente de algunos de los elementos
de su identidad o de todos ellos, los Estados Par-
tes debern prestar la asistencia y proteccin apro-
piadas con miras a restablecer rpidamente su
identidad. (cfme. art. 75 inc. 22 de la Const.
Nac.).
La identidad de la persona humana est com-
puesta no slo por su origen biolgico sino tam-
bin por su verdad afectiva, cultural y social. Con
razn expresan Hauser y Huet-Weiller que la cues-
cho de la filiacin, sino que ste combina natura-
leza y cultura, de manera que en el vnculo filiatorio
subyace una institucin social. Jugar entonces
un papel preponderante el real inters del nio que
hace a la llamada filiacin. Querida y vivida por el
sujeto y su entorno, vale decir, las afecciones, los
intereses morales, la comunicacin social y tica,
la continuidad de los vnculos de hecho, la respon-
sabilidad asistencial, en fin, lo que Zannoni deno-
mina la faz existencial y dinmica. (Mizrahi, Iden-
tidad filiatoria y prueba biolgicas).
Por ello, tampoco consideramos agraviado de-
recho constitucional alguno por la disposicin del
derecho comn estudiada, coincidiendo con el a
quo tambin en este punto.
A 4093
 Adems de ello, interpretamos que la restric-
cin al ejercicio de la accin de impugnacin de
paternidad extramatrimonial por parte del padre
reconociente, consagrada en el art. 263 del Cdi-
go Civil, no afecta el derecho de identidad del hijo,
ya que l, por s o a travs de sus representantes,
podr ejercer, en todo tiempo, la misma accin en
caso de querer conocer su realidad biolgica, por
ello la norma no resulta ser inconstitucional.
Conforme lo expuesto precedentemente, deviene
abstracto el segundo de los agravios, lo que as
resolvemos.
III. Por las razones expuestas, y en atencin a
los trminos en que se plante el recurso, corres-
ponde el rechazo de la apelacin, confirmando el
decisorio recurrido en todo cuanto ha sido materia
de recurso. Sin costas por tratarse de una cues-
tin suscitada entre la parte y el tribunal.
Por ello, esta Sala III RESUELVE:
1. Confirmar la resolucin dictada a fs. 13/15,
en todo lo que fuera materia de recurso y agra-
vios.
2. Sin costas por tratarse de una cuestin sus-
citada entre la parte y el tribunal.
3. Regstrese, notifquese electrnicamente, y,
oportunamente, vuelvan los autos al Juzgado de
origen.
FDO.: GHISINI - MEDORI.

VIOLENCIA FAMILIAR. Proceso urgente: reduccin de la cognicin. Suficiencia

de la probabilidad de existencia de hechos de violencia. Exclusin del hogar
del denunciante. Vivienda de titularidad registral del excluido. Resguardo de la
mujer ante la subordinacin econmica con el agresor.*

El caso
El denunciante interpone recurso de apelacin en contra del provedo que dispo-
ne su exclusin del hogar familiar, dictado por el Juez de Niez y Juventud
interviniente. En la expresin de agravios, aduce que el a-quo ha invertido el
carcter de las partes convirtindolo en vctima del procedimiento, pues existen
alternativas que permitiran soluciones ms equitativas. Sostiene que el iudex
omiti meritar pruebas dirimentes como la versin de los hechos expuesta por
su parte en las denuncias y en la audiencia del art. 22 de la Ley N 9283. Entiende
que el inferior efectu una interpretacin parcial del informe elaborado por el
Equipo Tcnico de la Unidad de Constatacin de Violencia Familiar que da
cuenta de la violencia cruzada. Por ltimo, manifiesta que es razonable su pre-
tensin de continuar en la vivienda que compr con dinero heredado de sus
padres. Analizado el planteo, la Cmara de Familia rechaz el recurso de apela-
cin impetrado, con costas.

1. La Ley de Violencia Familiar en sus arts. 19 a 30 (Ley N 9283) regla un procedimiento

sumario y tutelar. Tratndose de una medida urgente como la ordenada no es necesario
exigir una prueba acabada de las circunstancias de hecho o de derecho requeridas para
adoptar una decisin definitiva, sino que slo se requiere la existencia de una mera
probabilidad que aconseje la adopcin de la medida para enervar la situacin de violencia
denunciada, la que puede adoptarse an inaudita parte.

* Fallo reseado por Mara Vernica Ruiu.

A 4094 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

2. La exclusin de la vivienda familiar resulta ser la medida adecuada a los fines de hacer
cesar la violencia constatada por las profesionales intervinientes, quienes dan cuenta del
vnculo asimtrico, de las amenazas proferidas por el denunciante, la subordinacin
econmica de la denunciada y para evitar que se susciten nuevos episodios violentos.
3. La medida cuestionada tambin garantiza el derecho de la mujer, vctima de la violencia
de gnero desplegada en el mbito domstico, de continuar habitando la vivienda familiar
independientemente de quien ostente la titularidad del inmueble. En efecto, en el relato de
los hechos expuestos por ambas partes y evaluados por las profesionales intervinientes
se describen situaciones que evidencian una especial estructuracin subjetiva en la
pareja conyugal, caracterizada por un ejercicio de poder de tipo abusivo por parte del
cnyuge, que son objeto de especial regulacin en la Ley de Proteccin Integral de la
Mujer (arts. 5, 6 y 26 de la Ley N 26485.

Cm. de Flia de 2. Nom., A. N 127, 03/09/2014, B., M. C. - Denuncia

por violencia familiar - Recurso de apelacin

Y Vistos: Moreno de Ugarte, Fabian Eduardo Faraoni y Ro-

Estos autos caratulados: B., M. C. - Denuncia berto Julio Rossi (fs. 103). 6) A fs. 106 se dicta el
por violencia familiar - Recurso de apelacin decreto de autos. Firme y consentida dicha provi-
(Expte. N xxx), venidos del Juzgado de Niez, dencia, la causa queda en estado de ser resuelta
Juventud y Violencia Familiar de xxx Nominacin, por el Tribunal.
a cargo del Dr. J. E. T., de los que resulta: 1) Que
a fs. 47 la seora Asesora de Niez y Juventud del Y Considerando:
xx Turno, Dra. R. M. P., en su carcter de letrada I) Contra el provedo de fecha 24 de abril de
patrocinante del seor D. R. M., interpone recurso 2014 (fs. 42), en cuanto ordena la exclusin del
de apelacin en contra del provedo de fecha da hogar familiar del seor D. R. M. por el plazo de
24 de abril de 2014 (fs. 42), en cuanto resuelve: seis (6) meses, el nombrado, a travs de su patro-
I) Ordenar la inmediata exclusin del hogar fa- cinante, interpone recurso de apelacin (fs. 47), el
miliar sito en xxx de Barrio xxx de esta Ciudad de cual es concedido por providencia de fecha 06 de
xxx, del/la Sr M. D. R., con la entrega al nombra- mayo de 2014 (fs. 53). El recurso ha sido inter-
do/a de tan slo sus efectos y documentacin puesto en tiempo oportuno, por lo que correspon-
personales, debiendo personal policial labrar un de su tratamiento.
acta de lo retirado. Asimismo, personal actuante II) Las censuras que sustentan el planteo
queda habilitado para allanar el domicilio con habi- recursivo del impugnante pueden sintetizarse como
litacin de da y hora, a cuyo fin ofciese VIII) sigue: 1) Sostiene que con la medida dispuesta el
Hgase saber a las partes que las medidas adop- a-quo ha invertido el carcter de las partes convir-
tadas tendrn una vigencia de seis (6) meses (Art. tiendo al denunciante de las actuaciones (M.) en
23 de la ley 9283). Fdo.: Juez Secretaria; 2) vctima del procedimiento, debiendo soportar el
Por decreto de fecha xxx se concede el recurso costo integral de la solucin, cuando existen alter-
de apelacin interpuesto por ante la Excma. C- nativas que permitiran soluciones ms equitati-
mara de Familia en turno con efecto no suspensivo vas; 2) Puntualiza que el a-quo efectu una valo-
(fs. 53); 3) Corridos los traslados de ley, expresa racin insuficiente e incompleta de los elementos
agravios el apelante (fs. 75/77 y 89), y los contes- incorporados a la causa, omitiendo meritar prue-
ta la seora M. C. B., con el patrocinio de la bas dirimentes que de ser tenidas en cuenta, hu-
seora Asesora de Niez y Juventud del xx Turno, biera permitido adoptar una medida de proteccin
Dra. L. M. (fs. 92/94); 4) Elevadas las actuacio- distinta. Afirma que no se tuvo en cuenta la ver-
nes, se avocan al conocimiento de la presente sin de los hechos expuesto por el denunciante en
causa los seores Vocales Dres. Graciela Melania el contenido de las denuncias radicadas ni al

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4095

receptarse la audiencia del art. 22 de la Ley N
9283 en orden a que la denunciada es una persona
violenta fsica y verbalmente y que si bien l reac-
cion en una oportunidad en el ao 2010, luego se
dio cuenta de que el conflicto no poda solucionarse
de esa manera y opt por una actitud de inaccin
aprovechada por la denunciada.Aade que se efec-
tu una interpretacin parcial del informe elabora-
do por el Equipo Tcnico de la Unidad de Consta-
tacin de Violencia Familiar que da cuenta de la
violencia cruzada permanente que califica la si-
tuacin conyugal como de alto riesgo. Critica el
manejo dado por las tcnicas a la informacin
colectada en la entrevista al grupo familiar, desde
que ponen nfasis en el episodio del ao 2010,
otorgndole mayor importancia al relato de B. e
incluso dando por existente el uso de arma de
fuego, hecho desacreditado en la causa; 3) Aduce
que es razonable su pretensin de continuar en la
vivienda que compr con dinero heredado de sus
padres siendo que la ley no contempla que deba
cedrselo a quien por aos lo insult y amedrent.
Seala que solicit la exclusin de la seora B.,
pero sin desentenderse de la situacin real de la
familia y de su rol de padre pues ofreci hacerse
cargo provisoriamente del cuidado de su hijo has-
ta tanto el fuero ordinario disponga a su respecto;
4) Peticiona se revoque la medida dispuesta, se
disponga la exclusin de la denunciada, seora
B., y el reintegro al hogar del seor M.
La contraria peticiona el rechazo del recurso
impetrado por las siguientes razones: 1) Respec-
to a la inversin del carcter de las partes, refiere
que la Ley N 9283 no acuerda privilegios o cargas
segn su emplazamiento inicial (denunciante-de-
nunciado) ya que de ser as se propiciara una
especie de carrera tendiente a beneficiar al que
lleg primero a anoticiar la violencia desatada en
el seno familiar, en detrimento de quien no inst o
lo hizo en segundo trmino. Seala que, por el
contrario, segn mandato legal el Tribunal lejos de
privilegiar una u otra posicin, debe hacer cesar la
situacin de violencia de la manera ms efectiva.
Explica que el a-quo as lo hace valindose del
material que habilita la Ley N 9283 (informe de la
Unidad de Constatacin de la Direccin de Violen-
cia Familiar y escucha de las partes, con patroci-
nio, en la audiencia prevista por el art. 22 de la Ley
N 9283). Advierte que la conflictiva conyugal en-
cuadra en una situacin de violencia de gnero,
A 4096 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
contemplada en la normativa supranacional y na-
cional (Convencin de Beln do Par y Ley de
Proteccin Integral a las Mujeres N 26485), que
obliga a la jurisdiccin a adoptar las medidas pre-
vistas para neutralizar la violencia desatada en la
convivencia de los M. B., caracterizada por una
relacin vincular asimtrica; 2) Con relacin a la
existencia de otras alternativas para resolver la
cuestin esgrimidas por el apelante, estima que
escapan al acotado marco de la Ley N 9283 y se
contradice con la conducta asumida por l en el
Fuero de Familia donde se acord que la seora
B. detente la guarda de su hijo (con fecha 29/05/
2014), por lo que pierde actualidad lo peticionado.
Aade que no obstante la adjudicacin posterior
de los bienes en un matrimonio, mediante las ac-
ciones que correspondan por va ordinaria, el Juez
est autorizado a disponer la exclusin del agre-
sor de la residencia comn (art. 21 inc. a de la Ley
N 9283), independientemente de la titularidad de
la misma (art. 26 de la Ley N 26485); 3) Final-
mente, expresa que no hubo omisin de valorar
prueba dirimente. Explicita que el a-quo en una
primera oportunidad adopta medidas de menor ri-
gor (restriccin recproca) y luego de la incorpora-
cin de la informativa y de escuchar a las partes,
la profundiza, ordenando la exclusin del apelan-
te, todo dentro del estricto marco de actuacin
permitido por la Ley N 9283.
III) Adentrndonos en el examen de la va
recursiva intentada cabe sealar que el apelante
cuestiona la medida de exclusin adoptada soste-
niendo que se ha violentado el principio de la sana
crtica racional al omitir considerar los hechos re-
latados tanto en la denuncia que abre el proceso
(fs. 8/10) como en la audiencia del art. 22 de la
Ley N 9283 (fs. 40); y al efectuar una valoracin
parcial del informe efectuado por la Unidad de
Constatacin de la Direccin de Violencia Familiar
(fs. 16/22).
Sobre el particular, cuadra primeramente desta-
car que la Ley de Violencia Familiar en sus arts.
19 a 30 (Ley N 9283) regla un procedimiento su-
mario y tutelar que cubre dos facetas: la primera,
la medida cautelar que pueda ordenar el rgano
jurisdiccional; y la segunda, el diagnstico de si-
tuacin mediante el abordaje interdisciplinario. As,
se ha estimado que la intervencin jurisdiccional
se estructura como una tutela anticipada o ses-
go autosatisfactivo en un proceso monitorio y
sumario, que cobra virtualidad mediante la res-
pectiva denuncia que habilita la urgente cautela
por parte del rgano judicial con la principal finali-
dad de hacer cesar perentoriamente la situacin
de violencia.
En tal contexto, y examinadas las constancias
obradas en la causa, se advierte la regularidad del
procedimiento cumplido por el seor Juez a-quo
quien ha dado fundamento suficiente para ordenar
la exclusin del hogar familiar del apelante, sin
que la prueba que dice omitida vare la suerte de lo
resuelto. Se dan razones:
En efecto, luego de tomar conocimiento de la
denuncia formulada por el seor M. en contra de su
cnyuge (29/03/2014, fs. 8/10), el Tribunal -a los
fines de resguardar la integridad psico-fsica del
denunciante y del grupo familiar- ordena la restric-
cin recproca de acercamiento al hogar familiar y
de restriccin de acercamiento personal entre los
seores M. y B. cuando se encuentren en la va
pblica; a la vez que les prohbe comunicarse, rela-
cionarse, entrevistarse o desarrollar cualquier con-
ducta similar entre s, todo bajo apercibimiento del
art. 30 de la Ley N 9283 y art. 239 del C.P.; todo por
el trmino de tres (3) meses (01/04/2014, fs. 13).
Seguidamente se agrega el informe remitido por
la Direccin de Violencia Familiar perteneciente al
Ministerio de Desarrollo Social de la Provincia de
Crdoba (04/04/2014, fs. 16/22). Del referido in-
forme resulta que las Licenciadas en Trabajo So-
cial y Psicologa intervinientes, luego de entrevis-
tar a ambas partes, arriban a la conclusin que
existe alto riesgo que se susciten nuevos hechos
de violencia fsica, psicolgica y econmica entre
los involucrados, considerando el vnculo violento
prologando, las amenazas por parte del seor M.,
incluso con arma de fuego en una oportunidad; las
denuncias anteriores, y la actual lucha por la pro-
piedad; las constantes discusiones y la falta de
comunicacin. Si bien, las entrevistantes advier-
ten una situacin puntual de violencia cruzada,
consideran que se est frente a un vnculo
asimtrico, en el cual existe sometimiento y sub-
ordinacin econmica de la seora B. y un abuso
de poder por parte del seor M.. Ms an, las
profesionales consideran necesario que se inte-
rrumpa la convivencia entre ambos y no manten-
gan contacto hasta tanto la seora B. pueda orga-
nizarse econmicamente y a largo plazo, pueda
mudarse a otro espacio fsico (fs. 22).
Jurisprudencia / Otros Tribunales
En virtud de las constancias de autos y lo infor-
mado por la Direccin de Violencia Familiar, el a-
quo designa la audiencia prevista en el art. 22 de
la Ley N 9283 y dispone la asistencia obligatoria
de las partes al programa de Erradicacin de la
Violencia Familiar (09/04/2014, fs. 23 y 32).
En oportunidad de celebrarse la audiencia del
art. 22 de la Ley N 9283 el a-quo luego de escu-
char a los interesados (fs. 40 y 41, respectiva-
mente) y en base a las constancias de la causa
ordena, entre otras medidas, la exclusin cuestio-
nada por el trmino de seis (6) meses (24/04/
2014, fs. 42).
As, la resolucin luce fundada, ya que tratn-
dose de una medida urgente como la ordenada no
es necesario exigir una prueba acabada de las
circunstancias de hecho o de derecho requeridas
para adoptar una decisin definitiva, sino que slo
se requiere la existencia de una mera probabilidad
que aconseje la adopcin de la medida para ener-
var la situacin de violencia denunciada, la que
puede adoptarse an inaudita parte.
En este sentido, se ha sostenido que es preci-
so tener en cuenta los diversos tipos de resolucio-
nes a dictarse, as como las distintas relaciones
sobre las que recae, pues segn sea su especie
requerirn distintos modos de cumplir la correcta
aplicacin del principio de razn suficiente, siendo
justamente un ejemplo de ello, las medidas caute-
lares en las que basta un anlisis de mera proba-
bilidad acerca de la existencia del derecho discu-
tido (cfr. Fernndez, Ral E. Impugnaciones ordi-
narias y extraordinarias en el CPCC de Crdoba,
Ed. Alveroni, Crdoba, Abril 2006, pg. 388 y
sgtes.).
En la especie, las quejas vertidas aparecen
como una mera disconformidad con lo decidido,
desde que, no vara lo resuelto el hecho de que
sea el apelante quien efectu la denuncia de au-
tos. Ello es as pues a la postre su exclusin de la
vivienda familiar resulta ser la medida adecuada a
los fines de hacer cesar la violencia constatada
por las profesionales intervinientes, quienes dan
cuenta del vnculo asimtrico, de las amenazas
proferidas por el seor M. y la subordinacin eco-
nmica de la seora B. y para evitar que se susci-
ten nuevos episodios violentos.
En este punto, cabe sealar que el cuestiona-
miento que efecta el recurrente con relacin al
manejo de la informacin colectada y las conclu-
A 4097
siones a las que arriban las profesionales de la
Direccin de Violencia Familiar, tambin carece
de entidad suficiente para modificar lo resuelto.
En efecto, frente a la evidencia de violencia cruza-
da, son las expertas en la materia quien se en-
cuentran en mejor situacin de evaluar -en base a
los indicadores explcitamente considerados- la
forma de vinculacin de la pareja, que en el sub
judice caracterizan como asimtrica con some-
timiento y subordinacin econmica de la seora
B. y abuso de poder por parte del seor M. (fs.
22), como se examin supra. Ms an, represe namiento efectuado a los fines de incautar armas
que frente a la imposibilidad de continuar la convi-
vencia de pareja, tanto por la situacin de violen-
cia constatada (8/10 y 16/22) como por la volun-
tad de separarse expuesta por ambas partes quie-
nes en la audiencia del art. 22 de la Ley N 9283
afirman que concurrirn a los Tribunales de Fami-
lia a iniciar los trmites para su divorcio vincular
(fs. 40 y 41, respectivamente); la decisin de ex-
cluir al marido resulta ajustada a derecho, debien-
do desestimarse la posibilidad de adoptar otra
medida alternativa, como pretende el recurrente.
En este orden de ideas tampoco puede
soslayarse que la medida cuestionada tambin
garantiza el derecho de la mujer, vctima de la
violencia de gnero desplegada en el mbito do-
mstico, de continuar habitando la vivienda fami-
liar independientemente de quien ostente la titula-
ridad del inmueble. En efecto, en el relato de los
hechos expuestos por ambas partes y evaluados
por las profesionales intervinientes se describen
situaciones que evidencian una especial estructu-
racin subjetiva en la pareja conyugal, caracteri-
zada por un ejercicio de poder de tipo abusivo por
parte del cnyuge, que son objeto de especial
regulacin en la Ley de Proteccin Integral de la
Mujer (arts. 5, 6 y 26 de la Ley N 26485).
Por otra parte, se estima que tal como lo seala
la apelada (fs. 94), el ofrecimiento efectuado por
el apelante, al peticionar la exclusin de su cnyu-
ge y su reintegro a la vivienda, en orden a hacerse
cargo provisoriamente del cuidado de su hijo has-
ta tanto el fuero ordinario disponga a su respecto,
ha perdido actualidad. Ello es as desde que las
partes en cumplimiento de lo requerido por el juz-
gador, han asistido a los Tribunales de Familia a
los fines de dirimir las cuestiones inherentes al
hijo menor de edad, acordando en la audiencia
celebrada ante la Asesora de Familia del xx Tur-
A 4098 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
no, que la guarda del hijo menor de edad sea
ejercida por la progenitora, fijndose un rgimen
comunicacional a favor del apelante (29/05/2014,
fs. 91). De tal guisa se sigue, que de excluirse a la
apelada tambin se privara de vivienda al hijo
menor de edad, situacin que no puede cohones-
tarse en el marco general de las presentes actua-
ciones y legislacin vigente (art. 5 inc. c) de la Ley
N 26485 y decreto 1011/2010).
Finalmente, tampoco vara lo resuelto si se
considera el resultado negativo que arroj el alla-
de fuego en el domicilio familiar (fs. 56), desde
que ello no fue lo dirimente para que el a-quo
adoptara la medida de exclusin, tal como se con-
sider ms arriba.
De tal guisa se sigue que las crticas del recu-
rrente en modo alguno configuran agravios sus-
ceptibles de poner en crisis el pronunciamiento
impugnado, por cuanto lo resuelto encuentra ba-
samento suficiente en las constancias de la cau-
sa, debiendo rechazarse el recurso de apelacin
interpuesto.
IV) Atento el principio de vencimiento objetivo,
las costas de esta instancia se imponen al recu-
rrente vencido, seor D. R. M. (art. 130 CPCC).
Corresponde regular los honorarios profesionales
de la seora Asesora de Niez y Juventud del xx
Turno, Dra. L. M., en la suma de Pesos xxx ($xxx),
equivalentes a xx Jus, y los de la seora Asesora
de Niez y Juventud del xx Turno, Dra. R. M. P.,
en la suma de Pesos xxx ($xxx), equivalentes a x
Jus, conforme su valor al da de la fecha; los que
se imputarn al Fondo Especial del Poder Judicial,
debiendo el seor D. R. M. abonarlos cuando por
cualquier causa mejorare su fortuna, de conformi-
dad a lo dispuesto por los arts. 24, 26, 39 inc. 1 y
5, y 40 de la Ley N 9459 y arts. 17 inc. 3, 34 y 35
de la Ley N 7982.
Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE:
1) Rechazar el recurso de apelacin interpues-
to por el seor D. R. M. en contra del provedo de
fecha 24 de abril de 2014 (fs. 42) y, en consecuen-
cia, confirmarlo en todo cuanto fue motivo de im-
pugnacin.
2) Imponer las costas de esta instancia al recu-
rrente vencido, seor D. R. M. (art. 130 CPCC).
3) Regular los honorarios profesionales de la
seora Asesora de Niez y Juventud del xx Turno,
Dra. L. M., en la suma de Pesos xxx ($xxx),
equivalentes a xx Jus, y los de la seora Asesora
de Niez y Juventud del xx Turno, Dra. R. M. P.,
en la suma de Pesos xxx ($xxx), equivalentes a x
Jus, conforme su valor al da de la fecha; los que
se imputarn al Fondo Especial del Poder Judicial,
debiendo el seor D. R. M. abonarlos cuando por
cualquier causa mejorare su fortuna, de conformi-
dad a lo dispuesto por los arts. 24, 26, 39 inc. 1 y
5, y 40 de la Ley N 9459 y arts. 17 inc. 3, 34 y 35
de la Ley N 7982.
Protocolcese, hgase saber, dse copia y, opor-
tunamente, bajen los presentes al Juzgado de ori-
gen a sus efectos.
FDO.: MORENO DE UGARTE - ROSSI - FARAO-
NI.

DIVORCIO VINCULAR. Incidente de anulacin. Notificacin invlida. Domicilio

real. Residencia fuera del pas. RECURSO DE APELACIN. Desercin. Expre-
sin de agravios: suficiencia tcnica y fuerza convictiva. Regla argumental de
explicacin clara.*

El caso
En contra de la resolucin dictada por el Juzgado de Familia que, en un proceso
de divorcio vincular, declara la nulidad de las actuaciones cumplidas tras la
notificacin invlida a la cnyuge, por haberse acreditado que resida fuera del
pas y el actor lo haba ocultado deliberadamente; ste ltimo interpone recurso
de apelacin. La Cmara de Familia concluye que el recurso no resulta autosu-
ficiente y no reviste tcnicamente el carcter de expresin de agravios, por lo
que propicia la declaracin de desercin de la apelacin incoada, temperamento
que no permite incursionar en la admisibilidad material del remedio intentado,
imponiendo las costas al vencido.

1. El art. 135 de la ley 7676 expresamente establece que la expresin de agravios deber
contener la crtica concreta y razonada de las partes de la resolucin que el recurrente
considera equivocadas, y que no bastar remitirse a presentaciones anteriores. Por su
parte, el art. 136 del mismo cuerpo legal dispone que si la expresin de agravios no se
hiciera en dicha forma, el tribunal declarar desierto el recurso, sealando, en su caso,
cules son las motivaciones esenciales del pronunciamiento recurrido que no han sido
debidamente rebatidas.
2. El hecho que la crtica sea razonada importa que debe contener fundamentos y una
explicacin lgica de por qu el juez ha errado en su decisin; el memorial de agravios
debe constituir una verdadera exposicin jurdica que contenga un anlisis pormenoriza-
do y razonado de la resolucin que se apela; y el recurrente tiene el deber procesal de
acreditar los errores de hecho o de derecho que aquella pudiere contener.
3. Es necesario diferenciar dos partes en la composicin de la expresin de agravios: la
suficiencia tcnica y su fuerza convictiva. Mientras la primera apunta a su faz formal, la
otra se refiere a su naturaleza sustancial, existiendo entre una y otra una relacin de
causa a efecto. Si la primera est ausente trasunta un vicio que depara la desercin del

* Fallo reseado por Susana Squizzato.

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4099

recurso por falta de fundamentacin tcnica, en cambio si el defecto es la falta de persua-
sin de los argumentos, ello apareja el rechazo de la apelacin que se concreta recin al
final de la actividad valorativa del tribunal y luego de meritar los argumentos de los
litigantes. Consecuentemente, una expresin de agravios puede tener suficiencia tcnica
y carecer de fuerza convictiva, pero no a la inversa. Si la falencia est en la primera,
obviamente que este defecto tambin se traslada a la segunda.
4. La explicacin clara no slo tiende a respetar principios bsicos del proceso, como son
la moralidad y buena fe procesal, sino que alcanza a la defensa en juicio, garanta cons-
titucional por cuya observancia aqu tanto se brega. La aludida regla argumental, exige
que ante determinadas coyunturas procedimentales las partes se expresen con particular
claridad; y en el supuesto de no hacerlo, quedar el litigante respectivo sumido en el
riesgo de soportar una situacin procesal desventajosa.
5. La a quo concluy razonadamente que, a sabiendas y con pleno conocimiento, el
accionante (incidentado) declar como domicilio real de su esposa (incidentista) un lugar
donde sta no viva, lo que provocaba forzosamente la nulidad de las actuaciones cumpli-
das tras la notificacin invlida.

Cm. de Flia. de 2 Nom. Cba., Auto N 107 del 25/07/14, T, E D c/ G, P

A Divorcio vincular Contencioso Recurso de apelacin

Y Vistos: te en cuenta las circunstancias evaluadas en el

Estos autos caratulados: T, E D C/ G, P A
DIVORCIO VINCULAR CONTENCIOSO RE-
CURSO DE APELACIN (Exp. N 1315938) ve-
nidos del Juzgado de Familia de Nominacin, a
cargo de , de los que resulta que: a) A fs. 169 la
abogada NMG, en carcter de letrada patrocinan-
te del seor EDT, interpone recurso de apelacin
en contra del Auto N 62 de fecha 19 de febrero de
2014 (fs. 160/165), en cuanto resuelve: Declarar
la nulidad de todo lo actuado a partir de la cdula
de notificacin de fecha ocho de julio del ao dos
mil trece y todos los actos que son una conse-
cuencia de la misma, a saber audiencia prescripta
por el artculo sesenta de la ley 7676 de fecha
ocho de agosto de dos mil trece; y los decretos de
trmite que son su consecuencia: decreto de fe-
cha diecisis de septiembre y quince de noviem-
bre del mismo ao. Declarar la nulidad de la au-
diencia para resolver las cuestiones cautelares
del artculo veintiuno inciso cuarto de la ley 7676,
recepcionada con fecha ocho de agosto de dos
mil trece. 2) Declarar la nulidad del decreto de
fecha dieciocho de junio de dos mil trece en todo
cuanto ordena. 3) Ordenar que por Secretaria se
provea nuevamente a la demanda y pretensiones
incoadas por el Seor EDT, teniendo especialmen-
presente decisorio. 4) Imponer las costas al
incidentado vencido. 5) Regular los honorarios de
la Doctora NPL en la suma de pesos un mil qui-
nientos ochenta y cuatro con cincuenta y dos cen-
tavos ($1.584,52) Fdo.: Juez. b) A fs. 170 se
concede el recurso de apelacin articulado, me-
diante decreto del 27/02/2014. c) Corridos los tras-
lados de ley, la apelante expresa agravios a fs.
176/177, la contraria los contesta mediante su
abogada apoderada NPL (fs. 181/182), y a fs.
184/185 hace lo propio el Ministerio Pblico Fis-
cal. d) Elevadas las actuaciones a este Tribunal
(fs. 191, 192, 193 y 195), a fs. 198 se avocan a su
conocimiento los Seores Vocales Graciela Melania
Moreno de Ugarte, Roberto Julio Rossi y Fabian
Eduardo Faraoni. e) Consentida la integracin de
la Cmara de Familia, se dicta el decreto de au-
tos (fs. 203). Firme tal providencia (fs. 204 y
205), queda la causa en estado de ser resuelta.
Y Considerando: I) Contra el Auto N 62 de
fecha 19 de febrero de 2014 (fs. 160/165), la abo-
gada patrocinante del seor EDT, Dra. NMG, de-
duce recurso de apelacin (fs. 169); el cual fue
concedido mediante provedo de fecha 27/02/2014
(fs. 170). El remedio impugnativo intentado ha sido

A 4100 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

interpuesto en tiempo oportuno por lo que corres-
ponde su tratamiento. II) El memorial de agravios
puede sintetizarse de la siguiente manera: A juicio
de la apelante la resolucin en cuestin ha coloca-
do al actor en un total estado de indefensin por la
falta de precisin en sus conceptos que podra
conllevar un perjuicio irremediable. En efecto, pun-
tualiza la recurrente que no es cierto que cuando
en septiembre de 2010 el seor T decide viajar a la
Argentina a visitar a su hija, por decisin unilateral
se haya quedado en el pas y abandonara el hogar
conyugal de Motril, Espaa. En la demanda el
accionante expuso que ello fue una decisin to-
mada por ambas partes, forzada por la evidencia
de que la seora G ya tena otra pareja y viva esa
historia sin reparos y a la vista de todos, de modo
que la partida de la familia a Espaa fue la oportu-
nidad de buscar un mejor pasar econmico y re-
componer la pareja, lo que no funcion como T
esperaba. Alega tambin que el actor es un padre
presente y comprometido con la crianza de sus
hijos, todo ello sin la presencia de la madre aun-
que mal no sea por telfono. Prueba de ello son
las veces que minti que viajara envindole el
seor T el dinero y la prdida de dos billetes pasa-
jes que fueron enviados para que regrese y nunca
los us sin explicacin para sus hijos. Agrega que
en una llamada telefnica el seor T le dice a la
esposa que no le cree ms cuando dice que ven-
dr a ver a sus hijos y que cuando le expresa que
hizo una presentacin en los Tribunales de Fami-
lia es cuando reacciona la demandada, y decide
poner una abogada que la represente. Adems, el
recurrente expone que le agravia la circunstancia
de que ste litigio ha insumido prcticamente un
ao originado en un reclamo infundado, tenindo-
se en cuenta que simultneamente con ello el
alimentante continuaba dando estricto cumplimiento
a las obligaciones a su cargo, a pesar de lo cual se
le impusieron las costas por la nulidad del decreto
del 18/06/2013 siendo que la resolucin atacada
refiere que la progenitora se negaba a retornar y
que en llamada del ao 2012 le dice al actor que no
regresara y que no le dara la direccin. Aduce
que cuando la seora G cobr la indemnizacin
por haber sido despedida del Colegio A I de la
ciudad de Motril, podra haber venido y arreglar su
situacin con el esposo y los hijos, lo que no hizo.
Por lo expuesto, remata la apelante que debe
privilegiarse el divorcio por la causal objetiva y la
Jurisprudencia / Otros Tribunales
disolucin de la sociedad conyugal, aclararse el
decisorio en cuestin concluyendo en que el actor
no debe suma alguna por honorarios y se ratifique
la tenencia y cuota alimentaria del hijo menor, no
imponindosele a las costas el incremento de
manera retroactiva considerndose que las mis-
mas tambin forman parte del deber de impartir
justicia con equidad. Seguidamente, la apoderada
de la demandada contesta el libelo recursivo: Sos-
tiene que al presentar su escrito el impugnante
omite las exigencias requeridas por el art. 135 de
la ley foral, por lo que solicita que se declare
desierto el recurso intentado. Alega que ste no
contiene una crtica concreta y razonada de la
parte de la resolucin que se considera equivoca-
da. Cita jurisprudencia. Luego, replica los argu-
mentos esgrimidos por la apelante destacando que
el derecho de defensa del actor nunca se ha visto
vulnerado como s lo fue el de la demandada como
se prob mediante la documental incorporada a la
causa y el propio reconocimiento del accionante
que no procedi a la notificacin de la demanda y
dems actos procesales en legal forma ya que
conoca el domicilio de la esposa en Espaa. Agre-
ga la parte apelada que aqu no se encuentra en
discusin las causas o motivos de la separacin
de hecho ni la retencin indebida del menor G T.
En cuanto a la referencia al tiempo insumido por el
litigio, aclara que la parte demandada es ajena a
toda demora en el trmite porque la ha generado el
propio actor. Como conclusin, destaca que el
recurrente no ha dado un solo argumento slido
destinado a rebatir la resolucin en cuestin, por
lo que debe rechazarse el planteo recursivo. A su
turno, la seora Fiscal de Familia, pide que se
declare desierta la va impugnativa articulada.
Destaca que el escrito de expresin de agravios
se reduce a plantear una simple oposicin con el
resultado arribado en el resolutorio atacado. El
quejoso se limita a describir hechos vivenciados
por l y su grupo familiar desde su retiro de Espa-
a, careciendo de tcnica recursiva ya que no
existe una crtica fundada a la resolucin del a
quo. La postura de la apelante ha quedado en una
mera opinin contraria, al no demostrar dnde ra-
dica el defecto de lo decidido. En consecuencia,
en opinin del Ministerio Pblico Fiscal, el recurso
debera declararse desierto por falta o ausencia
de motivos contradictores con los expuestos en la
decisin objeto de apelacin. III) Tratamiento del
A 4101
recurso de apelacin: De forma previa al anlisis
sustancial del memorial recursivo corresponde
detenerse preliminarmente en el pedido de deser-
cin que formularon tanto la parte apelada como el
Ministerio Pblico Fiscal. Ello as puesto que de
no verificarse aptitud tcnica en la expresin de
agravios, tal deficiencia acarrear indefectiblemen-
te la inadmisibilidad formal de la apelacin intenta-
da, lo que impedir al Tribunal pronunciarse sobre
el fondo del asunto trado a discusin. En efecto,
en oportunidad de evacuar el traslado conferido
para refutar los agravios, tanto la apoderada de la
demandada (fs. 181/182) como la seora Fiscal
de Familia (fs. 184/185) denuncian la ausencia de
fundamentacin en la va impugnativa articulada.
Entrando entonces al tratamiento de esta cues-
tin liminar, cabe recordar que el art. 135 de la ley
7676 expresamente establece que la expresin de
agravios deber contener la crtica concreta y ra-
zonada de las partes de la resolucin que el recu-
rrente considera equivocadas, y que no bastar
remitirse a presentaciones anteriores. Por su par-
te, el art. 136 del mismo cuerpo legal dispone que
si la expresin de agravios no se hiciera en dicha
forma, el tribunal declarar desierto el recurso,
sealando, en su caso, cules son las motivacio-
nes esenciales del pronunciamiento recurrido que
no han sido debidamente rebatidas. Al respecto, la
doctrina ensea que el hecho que la crtica sea
razonada importa que debe contener fundamentos
y una explicacin lgica de por qu el juez ha
errado en su decisin; que el memorial de agra-
vios debe constituir una verdadera exposicin jur-
dica que contenga un anlisis pormenorizado y
razonado de la resolucin que se apela; y que el
recurrente tiene el deber procesal de acreditar los
errores de hecho o de derecho que aquella pudiere
contener (Cfr. Cafferata, Jos I., Ferrer Martnez,
Rogelio, Feit, Pedro Len y Zinny, Jorge Horacio,
Tribunales de Familia de la Provincia de Crdoba
(Ley 7676) Procedimiento, Ed.Alveroni, Cba, 1993,
pgs. 439/440). Sobre el particular, es necesario
diferenciar dos partes en la composicin de la
expresin de agravios: la suficiencia tcnica y su
fuerza convictiva. Mientras la primera apunta a su
faz formal, la otra se refiere a su naturaleza sus-
tancial, existiendo entre una y otra una relacin de
causa a efecto. Si la primera est ausente trasunta
un vicio que depara la desercin del recurso por
falta de fundamentacin tcnica, en cambio si el
A 4102 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
defecto es la falta de persuasin de los argumen-
tos, ello apareja el rechazo de la apelacin que se
concreta recin al final de la actividad valorativa
del tribunal y luego de meritar los argumentos de
los litigantes (Cfr. Cm. CC. Cba 2 Nom., in re:
A.,G. J. C/ D.,R.C. y otros, 29/08/02, LLC 2003,
diciembre, 1459). Consecuentemente, una expre-
sin de agravios puede tener suficiencia tcnica y
carecer de fuerza convictiva, pero no a la inversa.
Si la falencia est en la primera, obviamente que
este defecto tambin se traslada a la segunda
(Cfr. Cm. CC. Cba 8 Nom., A.I. 187, 4/8/97 y
A.I. 202, 30/8/96). Atento a ello, si no se encuen-
tran reunidos los requisitos que debe contener la
expresin de agravios para que sea formalmente
procedente, el recurso debe declararse desierto
sin ms, conforme lo ha sostenido este Tribunal
(Cfr. Jurisprudencia de este Tribunal in re: M, M
C C/ D A, S Medidas urgentes Recurso de
apelacin (Exp. Letra M- 06/2010), A.I. N 94,
del 23/06/10). La lectura del libelo apelativo (fs.
176/177), a la luz de los conceptos antes vertidos,
no revela ms que la insuficiencia tcnica estudia-
da, la que aparece palmaria. Veamos: Al declarar
la nulidad de todo lo actuado en autos a partir de la
cdula de notificacin del 8/07/2013, la iudex
explicita claramente los extremos que tornaron
procedente tal decisin. As, expuso que de los
dichos de ambas partes y la documental agregada
a fs. 88/104 y 112/148 se desprenda que el actor-
incidentado haba ocultado deliberadamente que
la demandada-incidentista resida fuera del pas.
La juzgadora seal que la pareja matrimonial se
traslad a Espaa donde residi durante seis aos
y que all naci el ltimo hijo del matrimonio que no
es denunciado en la demanda, afirmaciones que
entiende se derivaron del propio reconocimiento
de T, compelido por la documental y el incidente
de anulacin intentado por G. Destaca que recin
all el actor admiti que viaj solo a la Argentina,
quedando la esposa y dos hijos en Espaa. Por
tales motivos, la a quo concluy razonadamente
que, a sabiendas y con pleno conocimiento, el
accionante declar como domicilio real de su es-
posa un lugar donde sta no viva, lo que provoca-
ba forzosamente la nulidad de las actuaciones
cumplidas tras la notificacin invlida (fs. 160/
165). Ahora bien, al tiempo de recurrir y para obte-
ner la revisin de lo as resuelto, el apelante debi
formular una exposicin precisa de la supuesta
equivocacin de la judicante en la valoracin de
los hechos y de la prueba, para demostrar su
desacierto de hecho o de derecho. Sin embargo,
tal carga procesal luce incumplida. De la pieza
procesal en cuestin no es dable determinar dn-
de estn las equivocaciones, cmo se producen,
cunto afectan al recurrente, y en su caso, cmo
podra ser resuelta esa crisis a partir de la activi-
dad de revisin de ste Tribunal. El apelante expo-
ne genricamente que la resolucin en cuestin lo
ha colocado en un total estado de indefensin por
la falta de precisin en sus conceptos, pero no
precisa cules son los mismos, tan solo destaca
que ellos podran conllevar un perjuicio irremedia-
ble, el que tampoco es explicitado (fs. 176 punto I-
1 prrafo). Adems, se pretende cuestionar los
hechos tenidos por acreditados con referir simple-
mente a que no son ciertos, sin demostrar que de
las constancias obradas se derivara otra versin
de la realidad que la tenida por ocurrida, amn de
afirmar su cualidad de padre presente y compro-
metido con la crianza de sus hijos, lo que nunca
fue punto de discusin (fs. 176 vta. rengln 16).
Finalmente el impugnante refiere que le agravia la
circunstancia de que ste litigio ha insumido
prcticamente un ao originado en un reclamo in-
fundado, pero sin argumentar sobre tal supuesta
falta de fundamento (fs. 177, 1 prrafo). Por lo
expuesto, colige la parte apelante que debe
privilegiarse el divorcio por la causal objetiva y la
disolucin de la sociedad conyugal, aclararse el
decisorio en cuanto a que el actor no debe suma
alguna por honorarios y se ratifique la tenencia y
cuota alimentaria del hijo menor, no imponindosele
a las costas el incremento de manera retroactiva
considerndose que las mismas tambin forman
parte del deber de impartir justicia con equidad (fs.
177 in fine/177 vta.). Tal referencia final es la
muestra ms ntida de la carencia de elementos
tcnicos en la expresin de agravios que la desca-
lifican como tal, amn de su falta de claridad que
termina por proscribir la posibilidad de discernir
cul es la materia de embate o hacia dnde apun-
ta la queja. Es que el impugnante tampoco ha
observado el postulado de claridad en su artculo
recursivo. La explicacin clara no slo tiende a
respetar principios bsicos del proceso, como son
la moralidad y buena fe procesal, sino que alcanza
a la defensa en juicio, garanta constitucional por
cuya observancia aqu tanto se brega. La aludida
Jurisprudencia / Otros Tribunales
regla argumental, exige que ante determinadas
coyunturas procedimentales -como la presente-
las partes se expresen con particular claridad; y
en el supuesto de no hacerlo, quedar el litigante
respectivo sumido en el riesgo de soportar una
situacin procesal desventajosa (Peyrano, Jorge
W.: Del clare loqui (hablar claro) en materia pro-
cesal, La Ley, 1992-B, 1159). Por ende, dicha
regla tiene naturaleza de carga procesal desde el
prisma de los litigantes (TSJ Cba, Sala CC, en
Tissera, Heriberto J. c/ Municipalidad de Villa
Mara Ord. Cuadernillo apel. Recurso Direc-
to, A.I. 131 del 05/05/11). Finalmente, correspon-
de resaltar que las deficiencias apuntadas no pue-
den salvarse ni aun extremando la amplitud de
criterio favorable a los medios de defensa, pues la
insuficiencia en el aporte por parte de la recurrente
de medios de persuasin que desvirten el funda-
mento de lo decidido luce palmaria y el defecto
insoluble, de modo tal que el criterio amplio impor-
tara quebrantar las reglas del principio dispositi-
vo. IV) Conclusin: Para obtener la revisin de lo
resuelto en la sentencia, el recurrente debi for-
mular una crtica concreta y razonada de los fun-
damentos del fallo para permitir que ste Tribunal
pueda adentrarse en el estudio del recurso.
Represe que la rbita de la competencia de la
Alzada se encuentra delimitada por las fronteras
de los agravios. A falta de ellos, el Tribunal no
puede ingresar oficiosamente en el anlisis de la
causa. En suma, compartiendo lo dictaminado por
el Ministerio Pblico Fiscal a cuyos argumentos
adhiri expresamente la Sra. Asesora de Familia
del Cuarto turno cuando en su calidad de Repre-
sentante Promiscua se notific del decreto de
autos, se concluye que el recurso sub examine no
resulta autosuficiente y no reviste tcnicamente
el carcter de expresin de agravios, por lo que se
propicia la declaracin de desercin de la apela-
cin incoada, temperamento que no permite
incursionar en la admisibilidad material del reme-
dio intentado. V) Costas: Atento el principio del
vencimiento objetivo, corresponde imponer las
costas a la parte recurrente (art. 130 del CPCC y
art. 132 de la Ley 7676). A los fines de efectuar la
regulacin de honorarios profesionales de la abo-
gada NPL, por su labor en la Alzada, debe tenerse
en cuenta lo dispuesto por los arts. 26, 40, 72 y 83
inc. 2 (segundo supuesto) de la ley 9459. Ahora
bien, efectuados los clculos matemticos res-
A 4103
pectivos y tomando el punto medio de las escalas
arancelarias pertinentes (art. 39 incs. 1 y 5 CA), el
resultado al que se arriba no alcanza el mnimo
legal previsto en el art. 40 ibdem (ltimo prrafo), das en el Considerando V) de la presente resolu-
por lo que la actuacin en cuestin se remunera
en la suma equivalente a diez (10) jus, al valor del
da de la fecha, esto es, Pesos Dos mil seiscien-
tos treinta y seis con treinta centavos ($ 2.636,30),
a cargo del seor EDT. No se regulan los honora-
rios profesionales de la abogada NMG, atento lo
dispuesto por el art. 26 -a contrario sensu- de la
ley arancelaria vigente.
Por todo ello y disposiciones legales citadas,
este Tribunal RESUELVE: 1) Declarar desierto el
recurso de apelacin interpuesto por el seor EDT.
2) Imponer las costas en la Alzada al recurrente
vencido (art. 130 del CPCC y art. 132 de la Ley
7676). 3) Regular los honorarios profesionales de
la abogada NPL por las tareas desplegadas en la
Alzada, de conformidad a las pautas proporciona-
cin, en la suma equivalente a diez (10) jus, al
valor del da del a fecha, esto es, Pesos Dos mil
seiscientos treinta y seis con treinta centavos ($
2.636,30), a cargo del seor EDT (arts. 26, 39
incs. 1 y 5, 40, 72 y 83 inc. 2 -segundo supuesto-
de la ley 9459). 4) No regular los honorarios profe-
sionales de la abogada NMG, conforme a lo dis-
puesto por el art. 26 -a contraio sensu- de la ley
arancelaria vigente. Protocolcese, hgase saber,
dse copia y oportunamente bajen al Juzgado
Familia de origen, a sus efectos.
FDO.: MORENO DE UGARTE - FARAONI -
ROSSI.

DIVORCIO VINCULAR. Culpabilidad de ambos cnyuges. Injurias Graves. Difi-

cultad en la determinacin con grado razonable de certeza, de un responsable.
Correspondencia con verdad jurdica objetiva.*

El caso
En contra de la sentencia que resolvi hacer lugar parcialmente a la demanda y
a la reconvencin, y, decret el divorcio vincular de las partes por culpa de
ambos al encontrarlos incursos en la causal de injurias graves contemplada en
el art. 202, inc. 4, del Cdigo Civil, el demandado y reconviniente dedujo recur-
so de apelacin. La Cmara de apelaciones resolvi confirmar la resolucin
atacada.

1. Si existieran dudas acerca si verdaderamente los esposos han cometido hechos

culpables, de lo que se trata es de hacer prevalecer en la especie un principio de justicia
material y sustancial, de modo que se mantenga la igualdad y equidad en la valoracin de
toda la prueba rendida en la causa, pues este Tribunal no puede menos que aplicar la
misma vara en los anlisis que se realicen del material colectado.
2. El norte que ha de guiar no es otro que el de hacer prevalecer la verdad jurdica objetiva,
derivando pues a un segundo plano otras cuestiones que tienen una importancia menor.
3. En este tipo de procesos es harto improbable la determinacin, con un grado razonable
de certeza, del real responsable -si es que existe- del fracaso conyugal. Es que no debe
perderse de vista que en el vnculo conyugal se parte de una comunidad de vida en la que
se entremezclan comportamientos cuyos respectivos orgenes son de muy difcil identifi-

* Fallo seleccionado y reseado por Mauro Nicols Crdoba.

A 4104 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

cacin. La ubicacin de un culpable en el divorcio demandar una tarea de bsqueda nada
convincente, y a veces escandalosa, de los ms escondidos pliegues de la vida conyugal.
La realidad es, en sntesis, que el juez no podr conocer lo que ha sucedido en la intimidad
del hogar.
4. Un pronunciamiento que recree las figuras de un culpable y un inocente puede no
responder a lo que en los hechos ha sido la vida del matrimonio y comportar, por ende, una
sentencia arbitraria. Para decirlo en otras palabras, cuando decretamos la culpa exclusi-
va de un cnyuge en base a hechos supuestamente probados sabemos realmente cul
fue el comportamiento del otro esposo, que ostentar el ttulo de inocente? Dira categri-
camente que no. Qu conocemos acerca de lo que pudo acontecer en las cuatro paredes
del dormitorio conyugal? Nada. Por eso, an en la hiptesis de que existiera alguna
dubitacin sobre la real acreditacin de las injurias proferidas por el accionado, lo que
parece ms razonable al haber tambin incurrido en culpa la actoraes pronunciarme
por la afirmativa; y ello ante la necesidad de aventar toda posibilidad de que los pronuncia-
mientos judiciales se conviertan en instrumentos esquizofrnicos alejados por completo
de la realidad matrimonial.

Cm. Nac. de Apel. en lo Civil, Sala B, 12/09/2014, L., M. G. c/ O., E. R.

s/ divorcio

Buenos Aires, Capital de la Repblica Argenti-
na, a los 12 das del mes de Septiembre de dos
mil catorce, reunidos en Acuerdo los Seores Jue-
ces de la Excma. Cmara Nacional de Apelacio-
nes en lo Civil, Sala B, para conocer en los recur-
sos interpuestos en los autos caratulados: L., M.
G. c/ O., E. R. s/ divorcio respecto de la senten-
cia de fs. 1752/1760 el Tribunal estableci la si-
guiente cuestin a resolver: Es ajustada a dere-
cho la sentencia apelada?
Practicado el sorteo result que la votacin deba
efectuarse en el siguiente orden Seores Jueces
Doctores: MAURICIO LUIS MIZRAHI. OMAR
LUIS DIAZ SOLIMINE. CLAUDIO RAMOS
FEIJOO.
A la cuestin planteada el Dr. Mizrahi, dijo:
I. Antecedentes
La sentencia de primera instancia, obrante a fs.
1752/1760, resolvi hacer lugar parcialmente a la
demanda y a la reconvencin. En consecuencia,
decret el divorcio vincular de M. G. L. y E. R. O.
por culpa de ambos; y ello al encontrarlos incursos
en la causal de injurias graves contemplada en el
art. 202, inc. 4, del Cdigo Civil. Las costas se
impusieron en el orden causado.
Contra el mencionado pronunciamiento, el de-
mandado y reconviniente dedujo sus quejas a fs.
1789/1791; las que no han merecido respuesta de
su contraria. A su turno, el Sr. Fiscal General ante
esta Cmara emiti su dictamen a fs. 1795/1796,
y en l propicia que se desestime la demanda; que
se acoja la reconvencin; y que por endese
decrete el divorcio vincular por exclusiva culpa de
la actora reconvenida.
II. Estudio de los agravios
Un anlisis detenido de la causa me persuade
que en autos corresponde confirmar la sentencia
de primera instancia. Veamos.
Tanto la fiscal de la instancia anterior, como la
juez que me precedi, estimaron que ambos cn-
yuges eran culpables del divorcio por entender
que uno y otro haban incurrido en conductas inju-
riosas. Ahora bien, es ms que evidente que tanto
la fiscal, como la magistrada anterior, acudieron a
un criterio poco riguroso para atribuir culpas. En-
tonces, tal circunstancia me lleva a considerar
que por un principio de justicia e equidad, y para
salvaguardar el principio de mantener la igualdad
de las partes en el proceso (art. 34, inc. 5, aparta-
do III, del CPCCN), ese mismo criterio correspon-
de aplicar a los fines de determinar la culpabilidad
que cuestiona el quejoso. La directiva ha de ser
pues la igualdad de trato, porque as lo impone
tambin el art. 16 de la Constitucin Nacional.
En efecto, el hecho de que haya quedado firme
la decisin judicial que atribuye culpa a la actora,

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4105

no me ha de impedir evaluar los elementos que se
han tenido en cuenta para dictar el decisum en
crisis; precisamente lo reiteropara aplicar la
misma vara respecto del reconviniente. As las
cosas, se ver que el fundamento para enrostrar
una conducta injuriosa a la accionante es, por un
lado, la deposicin del testigo Irigoyen (ver fs.
173/174) y, por el otro, una eventual salida del
pas de la cnyuge con una tercera persona (ver
fs. 622/628). Sin embargo, a primera vista apare-
cera como injustificada la mentada imputacin
culposa habida cuenta que cuando se producen
esos hechos ya se haba quebrado definitivamen-
te la convivencia en el matrimonio; por lo que
segn reiterados pronunciamientos de esta Sala
determina que ya no se deba guardar el deber de
fidelidad (ver esta Sala, mi voto in re R., J. c/ H.,
A. C., del 06/08/2010, Expte. Libre N 541.276;
d, del 6/5/1999, LL 2000-B-360 -en particular, el
esclarecedor y definido voto del Dr. Sans- y el
comentario que el suscripto realiz a dicho pro-
nunciamiento, El cese de los deberes matrimo-
niales tras la separacin de hecho: un leading case.
Ver, tambin, mi voto in re M. H. A. y/L. M. C. s/
Divorcio art 214 inc. 2do Cdigo Civil, del 27/11/
2007, LL 2008-A, 494, con nota de Solari, Nstor
E., La conducta de los cnyuges durante la sepa-
racin de hecho; LL 2008-B, 248, con nota de
Sambrizzi, E. A., El deber de fidelidad de los
cnyuges durante la separacin de hecho; LL 2008-
F, 380, con nota de Morello, Augusto M., Lectura
moderna de la separacin de hecho entre cnyu-
ges. Ver, tambin, E., E. c/ C., M. E. s/ divorcio, mandado, cuando estando todo preparado para
del 29/03/2011, Expte. Libre n 555.977; D.I.L c/
R.M.A. s/ divorcio, del 14/07/2001, LL, 2011-E,
98).
Es cierto que tambin la judicante invoca para
sostener la culpabilidad de la actorasupuestas
injurias vertidas en juicio, a la luz de la presenta-
cin efectuada por aqulla a fs. 101/108. Al res-
pecto, es sabido el criterio harto restrictivo que
rige en la especie para no afectar el principio de
defensa en juicio de raigambre constitucional (art.
18 CN). Y, en esa lnea, estimo dudoso que la
narrativa que se realiza en la mentada presenta-
cin por ms que resulte muy chocante y hasta
repugnante para muchos tercerosse encuadre
en las injurias pues, en definitiva, se trata de prc-
ticas sexuales propias de la intimidad de cada
cual amparadas por el art. 19 de nuestra Carta
A 4106 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
Magna. Reparemos que este precepto es termi-
nante, en atencin a que en el caso estamos ante
acciones privadas exentas de la autoridad de los
magistrados. Sobre la cuestin, es interesante
destacar que la misma actora termina reconocien-
do que esos supuestos actos realizados en la
estricta privacidad fueron aceptados por ella al
sealar que no puedo perdonarme a mi misma las
cosas que toler (ver fs. 104).
En resumidas cuentas, la juez anterior comput
elementos en exceso endebles para dictar una
condena a la actora por injurias graves; y al res-
pecto no me cabe sino adoptar en la especie la
misma tesitura en relacin al demandado y recon-
viniente.
Sobre el punto, el quejoso afirma una y otra vez
que no se encuentra probado en la causa su obrar
culposo. Sin embargo, las constancias de la cau-
sa desde la perspectiva de un anlisis no riguro-
so; el mismo que se aplic con la actorademos-
traran lo contrario. Vase al respecto la declara-
cin de Rossito, cuando hace referencia al proce-
der brusco del marido y a los gritos en presencia
de terceros que le dirigi a su cnyuge (ver fs.
186). En igual sentido, se puede hacer mencin al
testimonio de Muios. Esta deponente, aunque no
presenci un acto de agresin, manifiesta tener
conocimiento que en dos oportunidades el Sr.
Ormachea golpe a su esposa, y que le deca
cosas insultantes en relacin a su fsico (ver fs.
204). Asimismo, la testigo da cuenta de una esce-
na particularmente enojosa desplegada por el de-
un viaje a Mar del Platano quiso viajar, generan-
do ello una gran discusin (ver fs. 206).
En las condiciones apuntadas, pues, el recu-
rrente no puede pretender ostentar el ttulo de
cnyuge inocente, y que quede alegremente en
la posicin de una vctima, descargando exclusi-
vamente en su consorte la responsabilidad por el
quiebre matrimonial. Tal cuadro solo podra ser
tolerable en una ficcin, pero no en la funcin de
un juzgador; el que debe fallar solamente en base
a lo que es la verdad.
III. Fundamentos de la decisin a adoptar
A mrito de lo precedentemente descrito, he de
proponer al Acuerdo el rechazo de los agravios
interpuestos y la confirmacin de la sentencia de
autos. Es que si existieran dudas que existen
acerca si verdaderamente los esposos han come-
tido hechos culpables, de lo que se trata es de
hacer prevalecer en la especie un principio de jus-
ticia material y sustancial, de modo que se man-
tenga la igualdad y equidad en la valoracin de
toda la prueba rendida en la causa, pues como
ya lo anticip- este Tribunal no puede menos que
aplicar la misma vara en los anlisis que se reali-
cen del material colectado. Y al respecto, ya vi-
mos como a mi juicio en la sentencia apelada
lejos se estuvo de juzgarse con rigurosidad las
pruebas arrimadas para hacer lugar a las injurias
graves contra la actora; lo que no deja de tener
una influencia decisiva en el estudio de las pro-
banzas en relacin a las injurias del demandado.
Vale la pena reiterar, entonces, que el norte que
ha de guiar mi ponencia -cuando aspiro a que en
esta causa se evale con un mismo criterio de
exigencia las pruebas rendidas- no es otro que el
de hacer prevalecer la verdad jurdica objetiva,
derivando pues a un segundo plano otras cuestio-
nes que tienen una importancia menor (ver esta
Sala, G., J. S. c/ O., O. H. s/ Divorcio, del 22/04/
2014, Expte. N 112.080/2010; d., R., J. c/ H.,
A. C., del 06/08/2010, Expte. Libre N 541.276;
d., D., S. N. c/ G., J. E. s/ Divorcio, del 31/10/
2006, Expte. Libre n 453.484).
Asimismo, lo que tambin me lleva a proponer a
mis colegas que se tengan en la causa por acredi-
tadas, con las pruebas arrimadas, las injurias gra-
ves cometidas por el demandado reconviniente,
es que en este tipo de procesos es harto improba-
ble la determinacin, con un grado razonable de
certeza, del real responsable -si es que existe- del
fracaso conyugal. Es que no debe perderse de
vista que en el vnculo conyugal se parte de una
comunidad de vida en la que se entremezclan
comportamientos cuyos respectivos orgenes son
de muy difcil identificacin. Son conocidas al res-
pecto las agudas reflexiones de Dez Picazo y
Gulln, cuando afirmaron que la ubicacin de un
culpable en el divorcio demandar una tarea de
bsqueda nada convincente, y a veces escandalo-
sa, de los ms escondidos pliegues de la vida con-
yugal (ver la obra Sistema de Derecho Civil, vol.
IV, p. 147, ed. Tecnos, Madrid, 1986). La realidad
es, en sntesis, que el juez no podr conocer lo que
ha sucedido en la intimidad del hogar (ver CN Civ.,
Sala F, 13-11-1986, JA. 1988-I-301; Bossert, Gus-
tavo A. y Zannoni, E. A., Manual de Derecho de
Familia, p. 333, Astrea, 6 edicin, 2005).
Jurisprudencia / Otros Tribunales
De lo expuesto se desprende que un pronuncia-
miento que recree las figuras de un culpable y
un inocente puede no responder a lo que en los
hechos ha sido la vida del matrimonio y compor-
tar, por ende, una sentencia arbitraria. Para decirlo
en otras palabras, cuando decretamos la culpa
exclusiva de un cnyuge en base a hechos su-
puestamente probados sabemos realmente cul
fue el comportamiento del otro esposo, que osten-
tar el ttulo de inocente? Dira categricamente
que no. Qu conocemos acerca de lo que pudo
acontecer en las cuatro paredes del dormitorio
conyugal? Nada. Por eso, an en la hiptesis de
que existiera alguna dubitacin sobre la real acre-
ditacin de las injurias proferidas por el accionado,
lo que parece ms razonable al haber tambin
incurrido en culpa la actoraes pronunciarme por
la afirmativa; y ello ante la necesidad de aventar
toda posibilidad de que los pronunciamientos judi-
ciales se conviertan en instrumentos esquizofrni-
cos alejados por completo de la realidad matrimo-
nial.
Tal ha de ser entonces mi voto.
IV. Conclusin
Por las consideraciones fcticas y jurdicas
desplegadas a lo largo del presente voto, propon-
go al Acuerdo confirmar la sentencia apelada en
todo lo que ha sido materia de agravio. Las costas
de Alzada se aplicarn del mismo modo que en
primera instancia.
Los Dres. Daz Solimine y Ramos Feijo, por
anlogas razones a las aducidas por el Dr. Mizrahi,
votaron en el mismo sentido a la cuestin pro-
puesta.
Con lo que termin el acto.
FDO.: MIZRAHI - DIAZ SOLIMINE - RAMOS
FEIJOO.
Buenos Aires, 12 de Septiembre de 2014
Y VISTOS: Por lo que resulta de la votacin que
instruye el Acuerdo que antecede, se resuelve
confirmar la sentencia apelada en todo lo que ha
sido materia de agravio. Las costas de Alzada se
aplicarn del mismo modo que en primera instan-
cia.
El Tribunal de Alzada est facultado para exa-
minar de oficio la procedencia y admisibilidad del
A 4107
recurso de apelacin concedido en primera instan-
cia, pues sobre el punto no est ligado por la
decisin del Juez a quo ni por la conformidad de
las partes (conf. CNCiv., Sala B, H.N. 122.280,
Aramouni, Alberto c/ Editorial Tiempo Argentino
S.A. s/ daos y perjuicios, del 24/2/93; id., R.
219.986 del 16/7/97; id., L. y H. 49.923/95 del 15/
12/98, entre otros).
En la especie, la parte actora, en atencin al
modo en que fueron impuestas las costas en la
sentencia que obra a fs. 1752/1760, no se en-
cuentra legitimada para recurrir por altos los hono-
rarios regulados a favor de los letrados patroci-
nantes de la parte demandada.
Por ello, se declara mal concedido, a su res-
pecto, el recurso de apelacin interpuesto a fs.
1763.
Teniendo en cuenta la naturaleza del proceso
carente de contenido patrimonial; que se merita la
tarea desarrollada considerando otros parmetros
como son el tiempo insumido, la calidad, la natu-
raleza y la incidencia de esa tarea en el resultado
del pleito (conf. CNCiv., esta Sala, R.H. 70.543/
94 del 30/12/98; id., L.H. 186.043/85 del 15/3/99;
id., H.N. 151.963/95 del 12/6/01, entre otros); tras-
cendencia moral, jurdica y econmica del asunto;
que a efectos de meritar los trabajos desarrolla-
dos por el experto se aplicar el criterio de la
debida proporcin que los emolumentos de los
peritos deben guardar con los de los dems profe-
sionales que llevaron la causa (conf. C.S.J.N.,
Fallos 236:127; 239:123; 242:519; 253:96; 261:223;
282:361; CNCiv., esta Sala H.N. 11.051/93, in
re: Hernndez c/ Jaramal s/ daos y perjuicios ,
del 17/12/97; id., H.N. 44.972/99, in re: Alvarez
c/ Sayago s/ daos y perjuicios, del 20/3/02; id.,
H.N. 363.134 in re: Patri c/ Los Constituyentes
s/ daos y perjuicios, del 23/6/04; id., H.N. 5810/
05, in re: Morandini c/ TUM S.A. s/ daos y per-
juicios, del 28/12/07; id., H.N. 42.689/05, in re:
A 4108 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
Godoy c/ Kaevsky s/ ordinario, del 6/3/08; id.,
H.N. 87.303/04, in re: Barrios Escobar c/ Trans-
portes s/ daos y perjuicios, del 24/9/08; id. H.N.
40.649/02, in re: Mazzeo c/ Romero s/ daos y
perjuicios, del 9/6/10; id. H.N. 108.802/04, del
21/2/11, entre otros), as como la incidencia que la
misma ha tenido en el resultado del pleito; recur-
sos de apelacin interpuestos por bajos a fs. 1761
otros, 1763 otros, 1766/1767 y 1778 y por altos
a fs. 1761 y de conformidad con lo dispuesto por
los arts. 6, 7, 9, 19, 30, 37, 38 y cc. de la ley de
arancel N 21.839, con las modificaciones intro-
ducidas en lo pertinente por la ley 24.432 y art.
478 del Cdigo Procesal, se modifican los honora-
rios regulados a fs. 1759 vta./1760, fijando los
correspondientes al letrado patrocinante y luego
apoderado de la parte actora, desde su actuacin
de fs. 829, Dr. C.C.C., en la suma de PESOS
DIEZ MIL ($ 10.000) y los de la letrada patrocinan-
te de la parte demandada, desde su actuacin de
fs. 902 hasta su renuncia al patrocinio de fs. 1711,
Dra. A.M.S., en PESOS TRES MIL ($ 3.000) y se
confirman los honorarios del letrado patrocinante
de la parte demandada, hasta su renuncia de fs.
735, Dr. J.G.M.; los del letrado patrocinante de la
parte demandada, desde su actuacin de fs. 1714,
Dr. L.A.F. y los del perito contador.
Por su labor en la Alzada se fijan en PESOS
DOS MIL SETECIENTOS ($ 2.700) los honorarios
del letrado patrocinante de la parte demandada,
Dr. L.A.F. (conf. arts. 14, 49 y cc. de la ley de
arancel) los que debern abonarse en el plazo de
diez das.
Regstrese, protocolcese y notifquese. Al Se-
or Fiscal de Cmara en su despacho. Oportuna-
mente publquese (conf. C.S.J.N. Acordada 24/
2013). Fecho, devulvase.
FDO.: MIZRAHI - DIAZ SOLIMINE - FEIJOO.
NULIDAD DE MATRIMONIO. Consentimiento libre y pleno. Vicios del consenti-
miento. Error cualitatis. Dolo: Configuracin. Contrayente que simul estar
embarazada. Ausencia de negligencia culpable.*

El caso
En contra de la resolucin que rechaz la demanda que por nulidad de matrimo-
nio fue promovida por el actor, con costas al demandante vencido (procedindo-
se a regular los respectivos honorarios), el accionante interpuso recurso de
apelacin agravindose por cuanto entendi que no hubo orfandad probatoria y
que est acreditado que se cas porque la accionada le transmiti que estaba
embarazada, lo cual qued probado dije- a travs de las constancias incorpo-
radas al expediente, como los documentos que aqulla confeccion y entreg
para hacerle creer que estaba encinta; como as tambin con las fotografas
aportadas, que demostraron un cambio fsico en la demandada tendiente a
engaarlo con la idea del embarazo; siendo se el motivo determinante por el
cual contrajo matrimonio, tal como lo declararon los testigos. Ello sin perjuicio
de la conducta procesal de la accionada, quien pese a hallarse rebelde y no
permitir la elaboracin del peritaje psicolgico, manifest reconocer el ardid
empleado. Adems, el recurrente postul que no pudo darse trascendencia a los
dichos de los padres de la demandada, por estar interesados en la solucin del
pleito. La Cmara de Apelaciones resolvi revocar la sentencia apelada y hacer
lugar a la demanda promovida.

1. El matrimonio origina emplazamiento en el estado de familia, y su desplazamiento solo

puede sobrevenir por medio de una accin de estado civil que culmine en sentencia que la
acoja. La nulidad del matrimonio hay que juzgarla porque el matrimonio mantiene su
validez hasta el da en que por sentencia firme se lo declare.
2. Conforme al art. 172 del C. Civil, el consentimiento para la existencia del matrimonio
debe ser pleno y libre. El recaudo de plenitud tiende a la realidad sustancial de aqul, esto
es, a que la expresin libre y formal refleje la voluntad real. La violencia, el dolo y el error
acerca de la persona del otro contrayente, y, asimismo, el error acerca de las cualidades
personales de ste, vician el consentimiento, siempre que quede demostrado que quien lo
sufri no habra aprobado el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y aprecia-
do razonablemente la unin que contraa (art. 175 C.Civil). La norma impone al juez
valorar la esencialidad del error considerando las condiciones personales y circunstan-
cias de quien lo alega. Y segn el inc. 4 del art. 220 del C.Civil, es de nulidad relativa el
matrimonio celebrado adoleciendo el consentimiento de alguno de los vicios referidos. En
el supuesto de error acerca de las cualidades personales del otro contrayente, debe
tenerse en cuenta la norma general del art. 929 del C.Civil para medir la excusabilidad del
error como vicio del consentimiento.
3. Al referirse al error acerca de las cualidades personales del otro contrayente, la ley
admiti, a los efectos de la nulidad, el error cualitatis. Este error, para ser admitido como

* Fallo seleccionado y reseado por Mauro Nicols Crdoba.

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4109

vicio de la voluntad, debe recaer sobre aspectos esenciales, es decir, debe ser grave,
determinante -porque de haber conocido la verdad, quien lo invoca no habra consentido el
matrimonio- y excusable (art. 929 del CCiv.). Esto ltimo porque a la vctima le es exigible
una mediana diligencia para no caer en l.
4. La disposicin del art. 175 del C.Civil permite interpretar que el vicio consensual del
dolo no est limitado al caso en que provoca error acerca de la persona del otro contrayen-
te o de sus cualidades personales. Puede tambin relacionarse con circunstancias vincu-
ladas con la unin por contraer, siempre que se trate de maniobras que realmente vicien el
consentimiento de quien las sufre, es decir que, segn el orden normal de las cosas,
pueda razonablemente suponerse que -de no haber existido el dolo- el consentimiento
matrimonial no habra sido. El fundamento de la nulidad de los actos viciados por dolo es
el hecho ilcito, el acto repugnante a la moral, y para determinar su existencia se aplican
los principios generales establecidos en los arts. 931 y ss. del C.Civ. para los actos; toda
asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee para conseguir la celebracin del matrimonio (art. 931 cit.),
como igualmente la omisin dolosa, es decir, reticencia u ocultacin dolosa (art. 933),
que existe si se ocultan circunstancias que habra deber moral o de conciencia de expli-
car.
5. El dolo tiene por objeto inducir a error. Vendra a ser un tipo de error: el provocado,
siendo su elemento sustancial el engao. El dolo es algo ms que el error, es la falsa
visin de la realidad con ms las acciones teidas de ilicitud (maniobras del engaador)
y reacciones por ellas determinadas (conducta del engaado). As el dolo provoca un error
en los motivos del declarante; basta que l haya dado crdito a la falsa circunstancia
dejndose inducir por su idea errnea. De ordinario, el dolo supone un ardid o engao que
alguien pone maliciosamente en juego para obtener que otro realice un acto jurdico; y la
estafa (o el cuento en el lxico vulgar) es la accin tpica.
6. La frmula del art. 931 del Cd. Civil es bastante amplia para comprender en ella toda
clase de falsedades y engaos, ya que expresa con bastante claridad la idea caracters-
tica del dolo: que se trate de maniobras deshonestas con el propsito de inducir en error
y engao; y an cuando tal frmula es global y elstica, el legislador ha dejado al criterio
de los jueces el cuidado de su aplicacin. Quedan comprendidos dentro del art. 931 tanto
los actos jurdicos como los simples actos voluntarios, y siempre que hay dolo hay
ilicitud, porque el engao es contrario a la ley. El dolo es vicio del acto jurdico y se vincula
al deber de buena fe.
7. Por aplicacin del art. 932, para que el dolo vicie el consentimiento matrimonial es
preciso: que sea grave (inc. 1); que sea la causa determinante del acto (inc. 2); que no
haya habido dolo por ambas partes (inc. 4); y en cuanto al inc. 3 -que haya ocasionado
un dao importante- resulta superfluo con relacin al matrimonio, donde el dao resulta,
simplemente, de haberse contrado el matrimonio como consecuencia de una accin u
omisin dolosa, quedando la vctima ligada por un vnculo que no habra deseado de no
mediar el engao. S revisten importancia las condiciones impuestas en los dos primeros
incisos del artculo en comentario. Con respecto a la gravedad del dolo (inc. 1), los
artificios y astucias deben ser de tal ndole que la vctima haya podido ser engaada no
obstante haber actuado prudentemente, no extendiendo la proteccin al que incurre en
negligencia culpable; descuido o ligereza en esa actividad; mediana diligencia. Y en
cuanto al segundo recaudo -causa determinante del acto-, quien invoca el engao, debe

A 4110 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

demostrar que de no haber mediado el dolo, no habra consentido el matrimonio, no slo en
su propia apreciacin objetiva sino tambin ponderada desde un punto de vista objetivo (o
sea, la razonabilidad de su probable actitud frente al conocimiento de la verdad). Se ha
discutido si la gravedad del dolo debe apreciarse en relacin a la condicin intelectual y
de cultura del sujeto que lo padece, o si basta con que tenga suficiente entidad como para
hacer caer en l a una persona medianamente precavida. La ley ha querido exigir que los
artificios o astucias hayan sido tales que la vctima del dolo, no obstante haber obrado
prudentemente, haya podido ser engaada, lo cual es una situacin de hecho que debe
resolverse teniendo en cuenta las circunstancias especiales de cada caso. Para apreciar
si el dolo empleado ha movido o no a la vctima a efectuar el acto, procede entonces
atender a las circunstancias y condiciones personales de sta. En cuyo caso debe
ponderarse que al enterarse de su posible paternidad, era soltero, no tena hijos y quien le
daba la noticia de la paternidad no era para l una persona extraa sino alguien con quien
haba mantenido un determinado soporte de relacin y que aparte haba conocido en la
iglesia (art. 163 inc. 6 del CPCC).
8. No se advierte que el hoy apelante hubiera incurrido en una negligencia culpable;
puesto que como hombre comn, no pudo habrsele pedido alguna otra diligencia para
descartar la gravedad del dolo, ya que la demandada era su novia y mantena con ella
relaciones sexuales; y frente a los instrumentos que la misma elabor, no era razonable
que el actor, por su cuenta, fuera a los lugares donde supuestamente se atenda la accio-
nada e indagara a los mdicos o recabara o cotejara los anlisis que su pareja le ensea-
ba, conducta que hasta podra agraviar la sensibilidad de una embarazada primeriza.

Cmara Primera de Apelacin en lo Civil y Comercial del Departa-

mento Judicial San Isidro, Sala Segunda, 21/10/2014, T. G. D. C/ L. M.
B. S/ NULIDAD DE MATRIMONIO

En la ciudad de San Isidro, Provincia de Buenos
Aires, a los 21 das del mes de octubre de dos mil
catorce, se renen en Acuerdo los seores Jue-
ces de la Sala Segunda de la Cmara Primera de
Apelacin en lo Civil y Comercial del Departamen-
to Judicial San Isidro, doctores JORGE LUIS
ZUNINO y MARIA FERNANDA NUEVO, para dic-
tar sentencia en el juicio: T., G. D. c/L., M. B. s/
nulidad de matrimonio, causa M-3825-6; y ha-
bindose oportunamente practicado el sorteo per-
tinente (arts. 168 de la Constitucin de la Provin-
cia y 263 del Cdigo Procesal Civil y Comercial),
resulta que debe observarse el siguiente orden:
Dres. Nuevo y Zunino, resolvindose plantear y
votar la siguiente cuestin: Es justa la sentencia
apelada?
Votacin
A la cuestin planteada la seora Juez doctora
Nuevo, dijo:
I) La sentencia de fs. 233/236 rechaz la de-
manda que por nulidad de matrimonio fue promo-
vida por G. D. T. contra M. B. L., con costas al
demandante vencido (procedindose a regular los
respectivos honorarios).
Para as decidir, el Sr. Juez de Primera Instan-
cia consider que el actor bas su pretensin en
que el matrimonio celebrado con la demandada en
febrero de 2006, fue producto del engao pergeado
por ella, puesto que al revelarle l su decisin -en
enero de ese mismo ao- de romper el noviazgo,
la accionada le comunic que estaba embaraza-
da; hasta que llegada la fecha del presunto parto
(agosto de 2006), aqulla le manifest que el em-
barazo haba sido un invento, una mentira para
evitar la ruptura de la relacin. Ante lo cual el actor
se retir del hogar, fundando su demanda en el
vicio del dolo.
Asimismo el juzgador ponder que la demanda-
da fue declarada en rebelda. No obstante lo cual

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4111

reflexion que la nulidad del matrimonio se torna-
ba procedente frente a hechos objetivamente com-
probados, y que deban mediar vicios o defectos
graves, que, de haber sido conocidos, hubieran
impedido la prestacin del consentimiento para la
formacin del acto. En cuyo caso el Juez a quo
estim que pese al engao que la demandada
haba admitido desplegar para forzar el casamien-
to, la prueba producida por el actor no era contun-
dente, ni bastaba con el mentado reconocimiento
de la accionada para acceder a la nulidad preten-
dida. En tal caso el magistrado valor que no pudo
el actor durante 9 meses albergar la idea del em-
barazo, sobre todo en orden a la apariencia fsica
de la demandada (que se limit a comer) y con
quien mantuvo el respectivo dbito conyugal; as
como tambin evalu que a los padres no les
constaba el embarazo de su hija.
Tal pronunciamiento ha sido apelado por el ac-
tor (fs. 239), quien expres agravios a fs. 250/
251.
II) Se agravia el apelante porque se rechaz la
demanda, interpretndose que no se habra de-
mostrado el engao tramado por la demandada.Al
respecto entiende que no hubo orfandad probato-
ria y que est acreditado que se cas porque la
accionada le transmiti que estaba embarazada,
lo cual qued probado dice- a travs de las cons-
tancias incorporadas al expediente, como los do-
cumentos que aqulla confeccion y entreg para
hacerle creer que estaba encinta; como as tam-
bin con las fotografas aportadas, que demostra-
ron un cambio fsico en la demandada tendiente a
engaarlo con la idea del embarazo; siendo se el
motivo determinante por el cual contrajo matrimo-
nio, tal como lo declararon los testigos. Ello sin
perjuicio de la conducta procesal de la accionada,
quien pese a hallarse rebelde y no permitir la ela-
boracin del peritaje psicolgico, manifest reco-
nocer el ardid empleado. Adems, el recurrente
postula que no pudo darse trascendencia a los
dichos de los padres de la demandada, por estar
interesados en la solucin del pleito.
III) El matrimonio origina emplazamiento en el
estado de familia, y su desplazamiento solo pue-
de sobrevenir por medio de una accin de estado
civil que culmine en sentencia que la acoja. La
nulidad del matrimonio hay que juzgarla porque el
matrimonio mantiene su validez hasta el da en
que por sentencia firme se lo declare nulo (SCBA.,
A 4112 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
27-2-73; Ac. y Sent. 1973-I, 23; causa 56.992
del 2-6-92 ex Sala II).
Conforme al art. 172 del C.Civil, el consenti-
miento para la existencia del matrimonio debe ser
pleno y libre. El recaudo de plenitud tiende a la
realidad sustancial de aqul, esto es, a que la
expresin libre y formal refleje la voluntad real. La
violencia, el dolo y el error acerca de la persona
del otro contrayente, y, asimismo, el error acerca
de las cualidades personales de ste, vician el
consentimiento, siempre que quede demostrado
que quien lo sufri no habra aprobado el matrimo-
nio si hubiese conocido el estado de cosas y apre-
ciado razonablemente la unin que contraa (art.
175 C.Civil). La norma impone al juez valorar la
esencialidad del error considerando las condicio-
nes personales y circunstancias de quien lo alega.
Y segn el inc. 4 del art. 220 del C.Civil, es de
nulidad relativa el matrimonio celebrado adoleciendo
el consentimiento de alguno de los vicios referi-
dos. En el supuesto de error acerca de las cualida-
des personales del otro contrayente, debe tenerse
en cuenta la norma general del art. 929 del C.Civil
para medir la excusabilidad del error como vicio
del consentimiento (MAZZINGHI, Derecho de
Familia, 3 ed., vol. I, nm. 109, pg. 253; causa
69.748 del 11-7-97 ex Sala II).
Al referirse al error acerca de las cualidades
personales del otro contrayente, la ley admiti, a
los efectos de la nulidad, el error cualitatis. Este
error, para ser admitido como vicio de la voluntad,
debe recaer sobre aspectos esenciales, es decir,
debe ser grave, determinante -porque de haber
conocido la verdad, quien lo invoca no habra con-
sentido el matrimonio- y excusable (art. 929 del
CCiv.). Esto ltimo porque a la vctima le es exigi-
ble una mediana diligencia para no caer en l
(Bueres-Highton, Cdigo Civil. Anlisis doctrina-
rio..., Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1995, T 1,
pgs. 869 y 1017; CNCiv., sala D, 25/08/2001
D., M. N. v. R., O. P. s/nulidad de matrimonio,
RDF 2002-20-151).
La disposicin del art. 175 del C.Civil permite
interpretar que el vicio consensual del dolo no est
limitado al caso en que provoca error acerca de la
persona del otro contrayente o de sus cualidades
personales. Puede tambin relacionarse con cir-
cunstancias vinculadas con la unin por contraer,
siempre que se trate de maniobras que realmente
vicien el consentimiento de quien las sufre, es
decir que, segn el orden normal de las cosas,
pueda razonablemente suponerse que -de no ha-
ber existido el dolo- el consentimiento matrimonial
no habra sido prestado (Belluscio, C. A., Manual
de Derecho de Familia, Depalma, Buenos Aires,
1987, p. 211, parg. 109). El fundamento de la
nulidad de los actos viciados por dolo es el hecho
ilcito, el acto repugnante a la moral, y para deter-
minar su existencia se aplican los principios gene-
rales establecidos en los arts. 931 y ss. del C.Civ.
para los actos jurdicos (Borda, Guillermo, Trata-
do de Derecho Civil, 9 ed., Abeledo Perrot, Bue-
nos Aires, 1993, Familia, I-116); toda asercin
de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero,
cualquier artificio, astucia o maquinacin que se
emplee para conseguir la celebracin del matri-
monio (art. 931 cit.), como igualmente la omisin
dolosa, es decir, reticencia u ocultacin dolosa
(art. 933 ), que existe si se ocultan circunstancias
que habra deber moral o de conciencia de expli-
car.
El dolo tiene por objeto inducir a error. Vendra a
ser un tipo de error: el provocado, siendo su ele-
mento sustancial el engao. El dolo es algo ms
que el error, es la falsa visin de la realidad con
ms las acciones teidas de ilicitud (maniobras
del engaador) y reacciones por ellas determina-
das (conducta del engaado). As el dolo provoca
un error en los motivos del declarante; basta que
l haya dado crdito a la falsa circunstancia dejn-
dose inducir por su idea errnea (conf. Cifuentes,
Negocio Jurdico, pgs. 409/410, Astrea, 1986).
De ordinario, el dolo supone un ardid o engao que
alguien pone maliciosamente en juego para obte-
ner que otro realice un acto jurdico; y la estafa (o
el cuento en el lxico vulgar) es la accin tpica
(conf. Arauz Castex, Derecho Civil, parte gene-
ral, T II, pg. 327).
La frmula del art. 931 del Cd. Civil es bastan-
te amplia para comprender en ella toda clase de
falsedades y engaos, ya que expresa con bas-
tante claridad la idea caracterstica del dolo: que
se trate de maniobras deshonestas con el prop-
sito de inducir en error y engao; y an cuando tal
frmula es global y elstica, el legislador ha deja-
do al criterio de los jueces el cuidado de su aplica-
cin (conf. Salvat-Lpez Olaciregui, Derecho Ci-
vil Argentino, parte general, T II, pg. 566; C.
Paz Letrada, Sala I, LL 30-279; C. Civ., Sala D,
ED 31-554). Quedan comprendidos dentro del art.
Jurisprudencia / Otros Tribunales
931 tanto los actos jurdicos como los simples
actos voluntarios, y siempre que hay dolo hay
ilicitud, porque el engao es contrario a la ley. El
dolo es vicio del acto jurdico y se vincula al deber
de buena fe (conf. Salvat-Lpez Olaciregui, ob.
cit., T II, pg. 568, 570/571).
Por aplicacin del art. 932, para que el dolo
vicie el consentimiento matrimonial es preciso:
que sea grave (inc. 1); que sea la causa determi-
nante del acto (inc. 2); que no haya habido dolo
por ambas partes (inc. 4); y seala Belluscio (Ma-
nual..., cit., p. 212) que en cuanto al inc. 3 -que
haya ocasionado un dao importante- resulta su-
perfluo con relacin al matrimonio, donde el dao
resulta, simplemente, de haberse contrado el
matrimonio como consecuencia de una accin u
omisin dolosa, quedando la vctima ligada por un
vnculo que no habra deseado de no mediar el
engao.
S revisten importancia las condiciones impues-
tas en los dos primeros incisos del artculo en
comentario. Con respecto a la gravedad del dolo
(inc. 1), los artificios y astucias deben ser de tal
ndole que la vctima haya podido ser engaada
no obstante haber actuado prudentemente, no
extendiendo la proteccin al que incurre en negli-
gencia culpable; descuido o ligereza seala Be-
lluscio en esa actividad (Manual..., cit., p. 212);
mediana diligencia pide Bueres (Bueres-Highton,
Cdigo..., cit., p. 866, parg. 3). Y en cuanto al
segundo recaudo -causa determinante del acto-,
quien invoca el engao, debe demostrar que de no
haber mediado el dolo, no habra consentido el
matrimonio, no slo en su propia apreciacin obje-
tiva sino tambin ponderada desde un punto de
vista objetivo (o sea, la razonabilidad de su proba-
ble actitud frente al conocimiento de la verdad).
IV) Est probado con el instrumento pblico de
fs. 3 que las partes celebraron su enlace el da
24.2.2006 (art. 197 C.Civil); que la demandada
elabor la documental de fs. 4 y la entreg al
actor, consignndose all, entre otras cosas, que
aqulla llevaba hacia el 27.4.2006 un embarazo de
24 semanas de gestacin con fecha probable de
parto para el 4.8.2006 y cesrea programada por
insuficiencia cardaca; que la documentacin de
fs. 7 tambin confeccionada por la accionada y
otorgada al demandante- expresaba tratarse de
una ecografa ginecolgica extendida a nombre de
la demandada, aportando dicho documento datos
A 4113
dimensionales del feto y de los ovarios, de la lti-
ma menstruacin, as como una descripcin de la
fisonoma fetal, de las caractersticas de la pla-
centa y una serie de imgenes ecogrficas; en
tanto que a fs. 6 consta la denuncia penal efectua-
da el da 31.8.2006 por el actor, a la sazn de 25
aos de edad, por medio de la cual seal haberse
casado con la demandada porque sta le haba
dicho que estaba embarazada, y que l se haba
enterado que ello haba sido mentira recin el da
23.8.2006, ya que como la fecha del parto estaba
prevista para el da 4.8.2006 l insista en que ella
deba asistir al hospital y que como se negaba
hacerlo hubo un grave altercado entre ellos del
cual deriv la referida noticia (v. fs. 71/76; arts.
332, 394 y cc. del CPCC).
Asimismo, consta a fs. 37 que la demandada,
tras no responder la accin, fue declarada rebel-
de. Ahora bien; se ha discutido si la gravedad del
dolo debe apreciarse en relacin a la condicin
intelectual y de cultura del sujeto que lo padece, o
si basta con que tenga suficiente entidad como
para hacer caer en l a una persona medianamen-
te precavida (conf. Llambas, Cdigo Civil Anota-
do, T II-B, pg. 64). Pero en el caso, no se trata
de evaluar el dolo en materia de negocios como
tradicionalmente se lo ha concebido (art. 909 del
C.Civ., conf. causa 104.396 RSD 39/2008 del
8.4.2008 de la anterior Sala II). Por lo que no es
dirimente que el recurrente ejerciera actividad co-
mercial.
En definitiva, se ha dicho que la ley ha querido
exigir que los artificios o astucias hayan sido tales
que la vctima del dolo, no obstante haber obrado
prudentemente, haya podido ser engaada, lo cual
es una situacin de hecho que debe resolverse
teniendo en cuenta las circunstancias especiales
de cada caso (conf. Salvat- Lpez Olaciregui, ob.
cit., pg. 575). Para apreciar si el dolo empleado
ha movido o no a la vctima a efectuar el acto,
procede entonces atender a las circunstancias y
condiciones personales de sta (conf. Llambas,
ob. cit., T II-B, pgs. 36, 64). En cuyo caso debe
ponderarse que en la especie, el actor, al enterar-
se de su posible paternidad, era soltero, no tena
hijos y quien le daba la noticia de la paternidad no
era para l una persona extraa sino alguien con
quien haba mantenido un determinado soporte de
relacin y que aparte haba conocido en la iglesia
(art. 163 inc. 6 del CPCC).
A 4114 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
Cabe sealar que a tenor de la documentacin
de fs. 4 y 7, el actor pudo con razonabilidad
propia de una persona de 25 aos de edad que
sera nada menos padre por primera vez y con
firmes convicciones religiosas segn se despren-
de del informe socioambiental de fs. 221/222- abri-
gar la expectativa de que la demandada estaba
efectivamente embarazada. Si bien dichos instru-
mentos han sido fraguados o creados por la de-
mandada, careciendo el de fs. 4 de suscripcin
por parte de un mdico, mientras que las imge-
nes incorporadas al de fs. 7 son pequeas y no
permitiran la lectura de las dimensiones fetales,
ni consta la fecha de realizacin de la prctica
habiendo la perito mdica descartado su redac-
cin y extensin por parte de un facultativo matri-
culado, sino que los datos all suministrados fue-
ron copiados (fs. 197/199, art. 474 del CPCC)-, lo
cierto es que se ha necesitado del concurso pericial
para precisar que la descripcin contenida en tal
instrumento no es tcnicamente pertinente, y que
debi especificarse si el feto era nico o gemelar,
las caractersticas del lquido amnitico y de la
placenta, la edad gestacional y la estimacin del
peso fetal. Todo lo cual implica, como apunt la
propia perito, una descripcin tcnica, y que la
hecha a fs. 7 probablemente fue copiada de una
publicacin para legos. Debiendo entonces
ponderarse que el actor es justamente un profano
en la materia, porque no es mdico (ni posee es-
tudios suficientes como para haber descifrado tal
cuestin, pese a haber completado el nivel secun-
dario). Menos an puede interpretarse que crey
el embarazo por pura candidez, sino por la urdim-
bre diagramada por la demandada, quien arm
tales documentos para torcer la voluntad del ac-
tor, lo que fue reconocido por ella en la audiencia
del da 6.2.2014 (fs. 219, arts. 849, 850 del CPCC),
ocasin en la que tambin admiti la autenticidad
del documento de fs. 5 por medio del cual el actor
se aprestaba a gestionar asignaciones familiares
en funcin del falso embarazo. Y no slo eso; la
demandada tambin procur alterar su fisonoma
a travs de la ingesta de alimentos, aparentando o
simulando el embarazo, como se advierte con elo-
cuencia en la placa fotogrfica glosada a fs. 218.
Adems, en la referida audiencia de causa los
testigos E. M. K. y D. A. G. (v. fs. 227) depusieron,
como lo rese el mismo Juez en su sentencia,
que el demandante se haba sentido presionado
por las circunstancias y que el casamiento se
decidi a partir del embarazo de la demandada,
cuya posterior inexistencia deriv en depresin
del actor (arts. 384, 456 y cc. del CPCC).
De cuanto se lleva dicho, no se advierte que el
hoy apelante hubiera incurrido en una negligencia
culpable; puesto que como hombre comn, no
pudo habrsele pedido alguna otra diligencia para
descartar la gravedad del dolo, ya que la deman-
dada era su novia y mantena con ella relaciones
sexuales; y frente a los instrumentos que la mis-
ma elabor, no era razonable que el actor, por su
cuenta, fuera a los lugares donde supuestamente
se atenda la accionada e indagara a los mdicos
o recabara o cotejara los anlisis que su pareja le
enseaba, conducta que hasta podra agraviar la
sensibilidad de una embarazada primeriza. No
empece a lo expuesto que los padres de la de-
mandada manifestaran a la asistente social que
no registraron o detectaron el estado de gravidez
de su hija, o que sta no se los transmiti o que
desconocan si su hija estuvo o no embarazada;
pues efectivamente, como dijo la perito, ellos sa-
ban de la existencia del proceso, y por ende su
declaracin sobre el particular no puede, al menos
en este excepcional caso, ser tenida en cuenta
(arg. arts. 425, 439 del CPCC).
Cuadra adunar que la demandada no respondi
la demanda, fue declarada rebelde y no concurri
para permitir la concrecin del dictamen psicolgi-
co; lo que importa su falta de colaboracin proce-
sal y la admisin de los hechos pertinentes, que
de ese modo deben quedar invariablemente reco-
nocidos (fs. 37, 56, 91, 100, 107, 111, 115, 129/
130, 136, 141, 147, 150, 154, 158, 162, 163, 166,
184, 204; arts. 59, 60, 354 y cc. del CPCC). Lo
expuesto conduce a concluir en que no hubo des-
cuido o ligereza en el actor para aceptar el matri-
monio, hallndose cumplida la mediana diligencia
enderezada a estimar a la futura esposa como a
una persona realmente embarazada, y que tanto
ella como su hijo lo necesitaran para forjar la
propia familia. Y en cuanto al requisito del inc. 2
Jurisprudencia / Otros Tribunales
del art. 932 citado -que el dolo haya sido la causa
determinante de la accin, en que la maniobra
dolosa debe haber sido la razn por la cual la
vctima se inclin a otorgar el acto-, considero que
queda ampliamente satisfecho con la resea efec-
tuada de las constancias del caso, dado el oculta-
miento y las falsedades en las que incurri la de-
mandada en cuanto a sus cualidades tanto mora-
les como fsicas, las que, ponderadas desde un
punto de vista objetivo, hicieron razonable la acti-
tud del demandante frente al conocimiento de la
verdad. Por lo que debe ser aceptada su peticin.
En consecuencia, descartando adems un enga-
o recproco, deben admitirse los agravios y por
ende la demanda, debiendo revocarse lo decidido,
pues no hay dudas respecto a la accin dolosa
utilizada por la demandada y a los presupuestos
necesarios para que se configure el consiguiente
vicio del consentimiento (arts. 172, 175, 220 inc.
4, 931, 932 y cc. del C.Civil). No siendo necesa-
rio tratar ms cuestiones que las conducentes a la
adecuada solucin del pleito (art. 266 del CPCC),
voto por la negativa.
A la misma cuestin, el seor Juez doctor Zunino
por las mismas consideraciones, vot tambin por
la negativa.
Con lo que termin el Acuerdo, dictndose la
siguiente:
Sentencia
Por ello, en virtud de las conclusiones obteni-
das en el Acuerdo que antecede y de los funda-
mentos expuestos en el mismo, se revoca la sen-
tencia apelada y se hace lugar a la demanda pro-
movida por G. D. T. contra L., M. B., decretando la
nulidad de su matrimonio registrado segn la Par-
tida de fs. 3. Las costas devengadas en ambas
instancias se imponen a la demandada vencida
(art. 68 del CPCC). Se posterga la regulacin de
honorarios para su oportunidad (art. 31 D.L. 8904).
Reg., not. y dev.
FDO.: ZUNINO - NUEVO.
A 4115
FILIACION EXTRAMATRIMONIAL. Demandado que supedita su accionar a los
resultados de la prueba de ADN. Imposicin de costas: Excepcin al principio
objetivo de la derrota.*

El caso
En contra de la sentencia de primera instancia, el demandado interpuso recurso
de apelacin agravindose por la imposicin de costas. Relat que el accionar
del Juez de Grado no se condice con la postura asumida por su parte en la
tramitacin de la causa. Arguy que su obrar fue el de un hombre responsable y
diligente, atento al tiempo transcurrido desde la fecha de nacimiento de la actora
es que lo razonable era que se efecte en primer lugar la prueba de ADN, para
respetar el derecho a la identidad de las personas y terminar con el estado de
incertidumbre sobre el posible vnculo de filiacin. Agreg que con anterioridad
al proceso nunca tuvo motivos para suponer que haba otros descendientes
suyos, y se enter de la existencia de la actora al momento de la notificacin de
la demanda. Aadi que brind su colaboracin en el expediente, siendo clave
que manifest su expresa conformidad para realizacin del ADN. Consider que
todos estos motivos deben ser tenidos en cuenta por el Juez para apartarse del
principio objetivo de la derrota. La Cmara de Apelaciones resolvi hacer lugar
parcialmente al recurso incoado y en consecuencia, revocar la resolucin ataca-
da, imponiendo las costas de la primera instancia por el orden causado.

1. Las costas no constituyen un castigo para el perdedor, sino que importan tan slo un
resarcimiento de los gastos que ha debido efectuar la parte para obtener el reconocimiento
de su derecho, pero no necesariamente es quien resulta vencido, quien ha de soportarlas,
cuando se producira el absurdo de hacer cargar con los gastos a quien sostuvo una
actuacin correcta, facilitadora adems del conocimiento cabal de la identidad de quien la
procuraba. Concluiremos entonces que en este caso particular, no ha habido, desde un
punto de vista tcnico un demandado vencido, (tal hubiera sido con mayor claridad el caso
si se hubiera acreditado el conocimiento previo de la existencia de una hija, la intimacin
a dilucidar el vnculo biolgico y la oposicin, la posterior negativa en la demanda, la
dilacin del juicio, etc.).
2. En caso de filiacin extramatrimonial deber tenerse en cuenta que en esta materia,
como en muchas otras del derecho de familia, participo de la tendencia a prescindir el
principio objetivo de la derrota en lo referente al cargo causdico, toda vez que la interven-
cin jurisdiccional la entiendo como una carga comn y necesaria para componer o
recomponer las diferencias entre los mayores -ahora padres en el y en resguardo del
inters de la menor, sin descuidar ni sopesar la muy especial y particular naturaleza del
derecho debatido y, como anticip, la lgica y natural reaccin de quienes la engendraron,
mucho ms que el fro y descarnado cotejo del resultado obtenidoConcluyo que ha
habido en este retazo de verdad ya histrica, razn suficiente en ambos contendientes
para esgrimir sus respectivas y slo efmeras posturas, develadas por el peritaje aducido

* Fallo seleccionado y reseado por Mauro Nicols Crdoba.

A 4116 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

y producido, lo que me lleva de la mano a proponer al cnclave la confirmatoria de la
repartija paritaria de las costas (arts. 68 segunda parte y cc. de la ley del rito).

Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y de Minera de la IVta.

Circunscripcin Judicial, con asiento en la ciudad de Cipolletti, Prov.
Ro Negro, 23/09/2014, H.A.M. C/ G.L.R. S/ FILIACION

En Cipolletti, Provincia de Ro Negro, a los 23
das del mes de Septiembre de 2014, reunidos en
acuerdo los Sres. Jueces de la Cmara de Apela-
ciones en lo Civil, Comercial y de Minera de la
IVta. Circunscripcin Judicial, con asiento de fun-
ciones en esta ciudad, integrando a stos efectos
el Tribunal el Dr. Lus F. Mndez, por subrogancia
legal para dictar sentencia en autos caratulados:
H.A.M. C/ G.L.R. S/ FILIACION (Expte. N 2605-
SC-14).
VISTOS:
Vienen los autos para resolver el recurso de
apelacin interpuesto por el demandado a fs 51/
53, concedido en relacin a fs. 54, contra la sen-
tencia de fecha 29 de Abril de 2014.
El demandado se agravia en primer lugar por
cuanto la totalidad de los honorarios regulados en
la sentencia son altos, agrega que el fundamento
del a quo para fijarlos fue arbitrario.
En segundo lugar se agravia por la imposicin
de costas. Relata que el accionar del Juez de
Grado no se condice con la postura asumida por
su parte en la tramitacin de la causa. Arguye que
su obrar fue el de un hombre responsable y dili-
gente, atento al tiempo transcurrido desde la fe-
cha de nacimiento de la actora es que lo razonable
era que se efecte en primer lugar la prueba de
ADN, para respetar el derecho a la identidad de
las personas y terminar con el estado de incerti-
dumbre sobre el posible vnculo de filiacin.
Agrega que con anterioridad al proceso nunca
tuvo motivos para suponer que haba otros des-
cendientes suyos, y se enter de la existencia de
la actora al momento de la notificacin de la de-
manda. Aade que brind su colaboracin en el
expediente, siendo clave que manifest su expre-
sa conformidad para realizacin del ADN. Consi-
dera que todos estos motivos deben ser tenidos
en cuenta por el Juez para apartarse del principio
objetivo de la derrota. Cita jurisprudencia a su
favor, hace reserva de caso federal y solicita se
haga lugar al recurso incoado.
Contesta traslado la actora a fs. 66/68, ma-
nifiesta que su parte obtuvo una sentencia fa-
vorable, que la emplaz en el estado de hija, y
que la renuencia del demandado de reconocer
la filiacin es lo que la llev a iniciar el proceso
judicial a fin de que se le otorgue su calidad de
hija, por lo que hacerla cargar con las costas no
sera equitativo. Cita jurisprudencia a su favor
y solicita se confirme la sentencia de primera
instancia.
CONSIDERANDO:
En primer lugar analizaremos el agravio referido
a la regulacin de honorarios. Siendo que respecto
del proceso filiatorio, conforme viene dispuesto
por el Art. 31 de la Ley N 2212 los honorarios en
cuestiones de familia sin contenido econmico
debern ser determinados de conformidad con lo
establecido en el Art. 6. y a su vez, el Art. 9 fija los
mnimos arancelarios, estableciendo para tal tipo
de juicio la cantidad de 30 Jus, lo que se traduce
en la suma de $ 11.550,00 (valor del IUS al tiempo
del dictado de la resolucin apelada es $385). En
consecuencia, conforme lo establecido por la nor-
mativa vigente, surge que los honorarios regula-
dos en autos resultan ser los mnimos estableci-
dos, por lo que corresponde rechazar el agravio
del apelante.
En relacin al segundo agravio esgrimido, ade-
lantaremos que progresar su reclamo. Cierto es
que el demandado no se allan a la peticin, sino
que supedit su accionar a los resultados de la
prueba de ADN, con lo que -midiendo esta actitud
con los parmetros tradicionales del derecho pro-
cesal-, no debera ser beneficiado con la disposi-
cin del art. 70 del CPCC.
Sin embargo, en el caso se dan particularida-
des que hacen necesario apartarse del principio
general de costas al vencido.

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4117

 En el caso que nos ocupa, el reclamo de filia-
cin se inicia luego de transcurridos 22 aos del
nacimiento de la actora.
En la demanda ella misma reconoce que su
madre no vivi en pareja con su progenitor, y que
cuando se separaron, ste no tuvo conocimiento
del embarazo de su madre.
Frente a tales antecedentes fcticos es que en
el caso especfico, resulta acorde al obrar de bue-
na fe allanarse a los resultados de una prueba de
A.D.N., tal y como lo hiciese el demandado en su
contestacin de fs. 9/11 y no a la peticin de
filiacin en forma directa.
Es importante destacar que la actora no ha
probado que antes de este juicio tuviera el deman-
dado el conocimiento de esta peticin y resultara
renuente a efectuar el reconocimiento en forma
voluntaria (o a efectuarse un examen gentico en
forma extrajudicial).
Ello nos hubiera dado la certeza de que a la
actora no le qued otra va para reclamar que la
que utiliz: promover una demanda de filiacin.
Una vez interpuesta la misma, al demandado le
quedaban dos caminos: o se allanaba en forma
total e incondicional en el trmino para contestar
la demanda ( para evitar cargar con las costas del
proceso), a riesgo de ser a posteriori eventual-
mente imputado de un delito, si otra persona apa-
reciera reclamando tambin la paternidad sobre la
actora, o bien actuaba en forma responsable -
como lo hizo- accediendo a someterse a una peri-
cia gentica para que ambos (actora y l mismo),
tuvieran la certeza del vnculo biolgico que los
una, an a riesgo de que no se considerara ello un
allanamiento incondicional a la pretensin (por
entendrselo condicionado a un resultado proba-
torio).
Las costas no constituyen un castigo para el
perdedor, sino que importan tan slo un resarci-
miento de los gastos que ha debido efectuar la
parte para obtener el reconocimiento de su dere-
cho, pero no necesariamente es quien resulta ven-
cido, quien ha de soportarlas, cuando, como en el
caso, se producira el absurdo de hacer cargar
con los gastos a quien sostuvo una actuacin
correcta, facilitadora adems del conocimiento
cabal de la identidad de quien la procuraba. Con-
cluiremos entonces que en este caso particular,
no ha habido, desde un punto de vista tcnico un
demandado vencido, (tal hubiera sido con mayor
A 4118 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
claridad el caso si se hubiera acreditado el conoci-
miento previo de la existencia de una hija, la inti-
macin a dilucidar el vnculo biolgico y la oposi-
cin, la posterior negativa en la demanda, la dila-
cin del juicio, etc.).
En este caso, slo sabemos que el demandado
se anotici de la peticin con la demanda y se
allan a los resultados que surgieran de la pericia
gentica. No neg el vnculo porque no poda ha-
cerlo, no saba si la actora era o no su hija.
En suma, el resultado del ejercicio de esta ac-
cin de filiacin, ha sido beneficioso para ambos
(actora y demandado), lo que no suele suceder en
otro tipo de juicios. Al decir de la propia parte
demandada, es ahora \muy feliz en esta nueva
etapa\. Resalto ello, para hacer notar la diferen-
cia entre los clsicos \vencedores y vencidos\
del derecho civil (jams hemos escuchado de un
demandado vencido en un juicio por daos y per-
juicios decir que est feliz por haber perdido), en-
tonces habremos de atenernos a las peculiarida-
des de este juicio y apartarnos del criterio tradicio-
nal y del principio objetivo de la \derrota\.
La jurisprudencia ha expresado en un caso de
filiacin extramatrimonial que: deber tenerse en
cuenta que en esta materia, como en muchas
otras del derecho de familia, participo de la ten-
dencia a prescindir el principio objetivo de la derro-
ta en lo referente al cargo causdico, toda vez que
como dijera, la intervencin jurisdiccional la en-
tiendo -en el caso- como una carga comn y nece-
saria para componer o recomponer las diferencias
entre los mayores -ahora padres en el \sub
discussio\- y en resguardo del inters de la menor
-hija-, sin descuidar sopesar la muy especial y
particular naturaleza del derecho debatido y, como
anticip, la lgica y natural reaccin de quienes la
engendraron, mucho ms que el fro y descarnado
cotejo del resultado obtenido (conf. doctrina de
fallos de esta Excma. Cmara, Sala \C\, del 26/
4/1984 en ejemplar E.D. del 1/10/1984, pg. 5;
dem DJ.1992-1-655; Sala E\, en LA LEY, 1983-A,
115; esta sala en J.A., pg. 40/41, ejemplar del
25/1/06 volcado al fascculo 4 del ao 2006-I; en-
tre varios otros)Concluyo que ha habido en este
retazo de verdad ya histrica, razn suficiente en
ambos contendientes para esgrimir sus respecti-
vas y slo efmeras posturas, develadas por el
peritaje aducido y producido, lo que me lleva de la
mano a proponer al cnclave la confirmatoria de la
repartija paritaria de las costas (arts. 68 segunda
parte y cc. de la ley del rito). (Voto del Dr. Bellucci,
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala
G H., C. y otro c. I., F. M. s/filiacin 12/02/2008,
LA LEY, Cita online: AR/JUR/495/2008).
En virtud de los argumentos expuestos es que
estimamos corresponde hacer lugar parcialmente
el recurso incoado por el demandado, regulndose
las costas de Primera Instancia en el orden cau-
sado.
En mrito a ello la Cmara de Apelaciones en lo
Civil, Comercial y de Minera, RESUELVE:
I. Hacer lugar parcialmente al recurso de apela-
cin incoado por el demandado a fs. 51/53, y en
consecuencia las costas originadas en Primera
Instancia deben ser impuestas en el orden causa-
do.
II. Costas de sta instancia por su orden.
III. Regular los honorarios de la Defensora Dra.
Paula Ruiz en el 25%, y a los Dres. Enrique Ortiz
y Gustavo Vergara, en forma conjunta, en el 30%
del monto regulado en Primera Instancia.
IV. Regstrese, notifquese y vuelvan.
Con lo que termin el ACUERDO, firmando los
Sres. Jueces, Dres. Lus F. Mndez y Mara Alicia
Favot, por ante m que certifico. Se deja constan-
cia que el Dr. Marcelo Gutierrez particip del Acuer-
do, pero no firma por encontrarse en uso de licen-
cia.
FDO.: MNDEZ - FAVOT.

RELACIONES DE FAMILIA. Revinculizacin paterno-filial. Nio que manifiesta

no desear ver a su padre. Intervencin de Equipo Tcnico Interdisciplinario a
los fines de evaluar la reanudacin del vnculo. Oposicin de la progenitora.
Inters superior del Nio. Alcance.*

El caso
En contra de la resolucin que remite las actuaciones al Equipo Interdisciplina-
rio para que se fije fecha de la entrevista vincular paterno-filial a los fines de
evaluar las caractersticas de este lazo y de determinar la continuidad y modali-
dad de los encuentros, la progenitora interpuso recurso de reposicin con apela-
cin en subsidio, quejndose por cuanto tild de maliciosa, tendenciosa e inexacta
la presentacin del progenitor de las nias, sealando que el informe del Gabine-
te Interdisciplinario es concluyente en cuanto a que preguntada la nia sobre la
posibilidad de un encuentro con su padre, la nia dice no querer verlo porque su
pap hace cosas feas, toca la cola. Afirm asimismo que el dictamen de la
Defensora de los Derechos del Nio y el Adolescente es pobre en su contenido,
y violatorio de la obligacin del defensor. Agreg que la Defensora no tuvo en
cuenta los intereses de la menor, quin ha manifestado que no quiere ver a su
padre. La Cmara interviniente resolvi rechazar la va impugnativa intentada y
confirmar la resolucin atacada.

1. Si bien el nio o nia debe ser odo en el proceso judicial, ello no importa que el juez se
encuentre obligado a resolver de acuerdo con lo que el menor quiere. Talla aqu siempre
el inters superior del menor.
2. El inters superior del nio no debe ser confundido con el inters de sus progenitores,
sino que la mirada debe centrarse en la nia. Y este inters de la nia, si bien requiere que

* Fallo seleccionado y reseado por Mauro Nicols Crdoba.

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4119

sea protegida ante la agresin fsica, tambin exige una adecuada vinculacin con sus
progenitores y no ser privada del contacto con ninguno de ellos si no existen causas
graves y comprobadas que justifiquen la interrupcin de la vinculacin con aquellos. El
inters del menor es el conjunto de bienes necesarios para el desarrollo integral y la
proteccin de la persona y los bienes de un menor dado, y entre ellos el que ms conviene
en una circunstancia histrica determinada, analizando en concreto, ya que no es conce-
bible un inters del menor en abstracto.
3. La atencin primordial al inters superior del nio apunta a constituirse en pauta de
decisin ante un conflicto de intereses y en criterio para la intervencin institucional
destinada a su proteccin, brindando as un parmetro que permite resolver las cuestio-
nes de los menores con los adultos que lo tienen bajo su cuidado y la decisin final ha de
ser la que resulte de mayor beneficio para aquellos, debiendo priorizarse el inters del
nio frente a un presunto inters del adulto.

Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minera -

I Circunscripcin Judicial, Sala II, Neuqun, 16/10/2014, F. M. Y OTRO
S/ PROTECCION DE DERECHOS DE NIOS Y ADOLESCENTES

Y VISTOS: su contenido, y violatorio de la obligacin del de-

En acuerdo estos autos caratulados: F. M. Y
OTRO S/ PROTECCION DE DERECHOS DE
NIOS Y ADOLESCENTES, (Expte. N 61751/
2013), venidos en apelacin del JUZGADO FAMI-
LIA 2 - NEUQUEN a esta Sala II integrada por los
Dres. Federico GIGENA BASOMBRIO y Patricia
CLERICI, con la presencia de la Secretaria ac-
tuante, Micaela ROSALES y, de acuerdo al orden
de votacin, la Dra. Patricia CLERICI dijo:
I. La progenitora de las nias C. y M. plantea
recurso de revocatoria con apelacin en subsidio
contra la resolucin de fs. 146 que remite las ac-
tuaciones al Equipo Interdisciplinario para que se
fije fecha de la entrevista vincular paterno-filial a
los fines de evaluar las caractersticas de este
lazo y de determinar la continuidad y modalidad de
los encuentros.
Rechazada la reposicin, se concede el recur-
so de apelacin (fs. 158 vta.).
a) La recurrente tilda de maliciosa, tendenciosa
e inexacta la presentacin del progenitor de las
nias de fs. 143.
Seala que el informe del Gabinete Interdiscipli-
nario es concluyente en cuanto a que preguntada
M. sobre la posibilidad de un encuentro con su
padre, la nia dice no querer verlo porque su pap
hace cosas feas, toca la cola.
Dice que el dictamen de la Defensora de los
Derechos del Nio y el Adolescente es pobre en
fensor. Cita la Ley 2302 y manifiesta que ella ga-
rantiza sus derechos al nio y al adolescente,
como as tambin precisa quin representa al nio
acreedor en caso de incumplimiento del deudor.
Agrega que el art. 49 de la ley coloca en cabeza
del Defensor de los Derechos del Nio la defensa
de los derechos del nio y del adolescente.
Considera que la Defensora no tiene en cuenta
los intereses de la menor, quin ha manifestado
que no quiere ver a su padre.
Califica como contradictorio al informe de la
Lic. Cilley, alegando que no ha considerado que la
nia no quiere ver a su padre.
b) El progenitor de las nias contesta el trasla-
do de la expresin de agravios a fs. 152/154.
Sostiene que la madre pretende erigirse en ni-
ca jueza de la cuestin que intenta sostener en la
justicia, cual es la falsa imputacin de abuso ha-
cia el padre de las nias.
Seala que la recurrente ha impugnado los in-
formes de todos los profesionales que han inter-
venido, solamente porque no validan su sospecha
de abuso. Sostiene que una sospecha de abuso
mantenida falsamente infringe a las nias un dao
tan grave como el abuso real, toda vez que instala
un trauma.
Considera que la verdadera intencin de la ma-
dre es el apartamiento total del padre y su familia
de la vida de las hijas.

A 4120 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

 Manifiesta que la denuncia la organiza la madre
de las nias juntamente con el abandono del hogar
comn, llevndose a las nias, dinero y bienes.
Dice que las frases de la nia son consecuen-
cia segura de la escucha diaria por parte de la
menor de los dichos de los adultos del entorno que
la rodea.
Sostiene que inters de sus hijas, el que debe
privilegiarse, impone un proceso de evaluacin y
cuidado conforme lo ha hecho el juzgado.
Denuncia que la madre de las nias se encuen-
tra radicada en la ciudad de Neuqun, viajando de
modo permanente a Buenos Aires y otras provin-
cias, sin que haya dado a conocer su paradero
cuando se ausenta de la provincia del Neuqun.
Entiende que la madre de las nias debe fijar y
denunciar un domicilio real en esta ciudad, ya que
es una cuestin familiar.
Defiende la entrevista fijada por la a quo, ya
que ella evitar indagaciones reiteradas sobre la
misma problemtica, la presin sobre su hija, evi-
tando que la madre use de prueba a su hija sobre
la supuesta peligrosidad del padre.
Rescata el informe de la Lic. Cilley.
II. Ingresando al tratamiento del recurso de
apelacin de autos, adelanto opinin respecto a
que la queja no puede prosperar.
La resolucin recurrida dispone que se giren las
actuaciones al Equipo Interdisciplinario a fin que
se fije fecha de la entrevista vincular paterno-filial
a efectos de evaluar las caractersticas de este
lazo y de determinar la continuidad y modalidad de
los encuentros.
En realidad, no encuentro que la decisin de la
a quo importe un agravio para la apelante, ya que
se trata de una medida necesaria en el marco de
este proceso donde entiendo que ambas partes
pretenden lo mejor para sus hijas. Es por dems
importante poder esclarecer, en la medida de lo
posible, lo sucedido en torno de la menor M.F. y la
denunciada afectacin de su integridad psicofsica.
Advirtase que la providencia cuestionada no
determina la reanudacin del contacto entre la hija
y el padre, sino que persigue conocer si esta re-
anudacin es posible y beneficiosa para la nia y,
en su caso, que modalidad de revinculacin co-
rresponde adoptar.
Destaco el carcter de necesaria de la medida
dispuesta por la a quo dado que las constancias
del expediente no muestran con la claridad sufi-
Jurisprudencia / Otros Tribunales
ciente, siempre considerando lo difcil que resulta
conocer lo sucedido en situaciones como la pre-
sente, que el abuso haya existido y, en su caso,
que el progenitor haya sido el autor de esta con-
ducta.
A partir de la denuncia penal de la madre contra
el padre de las nias se adoptaron las medidas
urgentes que la situacin requera, pero estas
medidas, fundamentalmente la interrupcin del
vnculo paterno filial, no pueden mantenerse sine
die si no existen otros elementos, adems de la
versin de la madre, que den cuenta, aunque sea
indiciariamente, de la veracidad de aquella ver-
sin.
El informe de fs. 44/46 concluye en que la nia
presenta malestar y padecimiento psquico por
situaciones traumticas no elaboradas y que la
situacin descripta por la menor corresponde a
experiencias vividas, pero desconoce la profesio-
nal, quizs porque la madre no se lo dijo (o por lo
menos no surge del relato que ella transcribe) si-
tuaciones vividas por M., en el seno de su hogar y
con relacin a sus padres, y que luego son reco-
nocidas por la recurrente en el curso de la causa,
las que bien pueden traducir el enojo y angustia de
la nia manifestados en las entrevistas con la Lic.
Basile.
Luego tenemos el informe de las Lic. Ortiz y
Estanilao, psiclogas forenses, quienes sealan
que se observa un discurso focalizado y sesga-
do, por parte de la progenitora en el recorte y
seleccin, otorgndoles una valoracin de elemen-
tos confirmatorios de los hechos que se investi-
gan. En ningn momento evala y sopesa de qu
manera podran haber impactado en la nia los
cambios en la cotidianeidad familiar, como son la
no vinculacin con el padre, la forma de salida del
hogar que compartan, etc.
De la valoracin clnica-forense se informa que
no se observaron indicadores tanto especficos
como inespecficos compatibles con vivencias
traumticas de ndole sexual.
De la evaluacin tcnica, la nia no se encuen-
tra en condiciones de responder a una entrevista
en Cmara Gesell, dado que no se aprecia la exis-
tencia de un relato, que amerite la efectivizacin
del tal requerimiento (fs. 57/58 vta.).
En el informe de fs. 94/95 vta., la Lic. Daz,
tambin psicloga forense, ratifica la falta de indi-
cadores especficos de abuso sexual. Destaco de
A 4121
este informe que la profesional mencionada pone
de manifiesto que Atento a la gravedad de la
situacin planteada debido al estado intrnseco de
vulnerabilidad y riesgo de la nia (03 aos), el
hecho que tanto en caso de la existencia efectiva
del delito de abuso sexual por parte del progenitor
como a que la presente sea una alegacin falsa o
inconsistente por parte de la denunciante, en am-
bos casos la menor estara siendo victimizada y
producindose un atentado contra su normal de-
sarrollo psicoemocional.
Por otra parte no encontrndose indicadores
especficos de abuso sexual: 1. pericia mdica, 2.
Relato o verbalizaciones concretas y siendo los
indicadores inespecficos mencionados por la madre
y la profesional tratante pasibles de ser relaciona-
dos con otros cuadros o factores de origen; que
de los factores inespecficos mencionados podran
estar relacionados con conductas y cogniciones
usuales de nios pequeos, en especial en situa-
cin de conflicto intrafamiliar, es que no es posible
descartar hiptesis alternativas a la denunciada.
Finalmente tenemos el informe de fs. 134/137,
realizado por la Lic. Cilley, que es quin sugiere
realizar, por lo menos, una entrevista vincular pa-
terno-filial, a fin de evaluar las caractersticas de
este lazo. Esta conclusin se encuentra fundada
en lo observado respecto de M. Si bien es cierto
que seala la Lic. Cilley que cuando se aborda
directamente la posibilidad de encuentro con su
padre, M. dice no querer verlo porque su pap
hace cosas feas () toca la cola (tex.), tal Plata, Sala I, L., A.M. s/ vctima abuso sexual,
como lo destaca insistentemente la apelante, a
rengln seguido la profesional del Gabinete Inter-
disciplinario llama la atencin sobre que Resulta
peculiar este modo de enunciarlo pues carece de
sujeto que reciba esa accin, y no se encuentra
acompaado por signos que denoten malestar,
angustia, ansiedad, temor, etc., teniendo en cuen-
ta que la nia cuenta con recursos subjetivos para
armar la frase en primera persona, se estima que
esta modalidad podra ser defensiva, o bien, dar
cuenta de la ajenidad de ello respecto de s mis-
ma.
Como vemos, los informes profesionales son
contestes en que existe un amplio margen de duda
respecto de la existencia del abuso y de la veraci-
dad del relato materno.
Ello, unido a que la casa penal fue archivada
por falta de pruebas respecto de la materialidad
A 4122 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
del hecho denunciado, llevan a que no sea des-
acertada, como pretende la recurrente, la decisin
de la a quo de realizar una entrevista de vincula-
cin paterno-filial.
Asimismo cae recordar que esta Sala II reitera-
damente ha sealado que si bien el nio o nia
debe ser odo en el proceso judicial, ello no impor-
ta que el juez se encuentre obligado a resolver de
acuerdo con lo que el menor quiere. Talla aqu
siempre el inters superior del menor.
Tal como lo han puesto de manifiesto la Defen-
sora de los Derechos del Nio y del Adolescente
y luego la magistrada de grado, el inters superior
del nio no debe ser confundido con el inters de
sus progenitores, sino que la mirada debe centrar-
se en la nia M.
Y este inters de M., si bien requiere que sea
protegida ante la agresin fsica, tambin exige
una adecuada vinculacin con sus progenitores y
no ser privada del contacto con ninguno de ellos si
no existen causas graves y comprobadas que jus-
tifiquen la interrupcin de la vinculacin con aque-
llos.
La jurisprudencia ha precisado que el inters
del menor es el conjunto de bienes necesarios
para el desarrollo integral y la proteccin de la
persona y los bienes de un menor dado, y entre
ellos el que ms conviene en una circunstancia
histrica determinada, analizando en concreto, ya
que no es concebible un inters del menor en
abstracto (cfr. Cm. Apel. Civ. y Com. Mar del
31/3/2005, LL on line 14/106395), como as tam-
bin que la atencin primordial al inters superior
del nio apunta a constituirse en pauta de decisin
ante un conflicto de intereses y en criterio para la
intervencin institucional destinada a su protec-
cin, brindando as un parmetro que permite re-
solver las cuestiones de los menores con los adul-
tos que lo tienen bajo su cuidado y la decisin final
ha de ser la que resulte de mayor beneficio para
aquellos, debiendo priorizarse el inters del nio
frente a un presunto inters del adulto (cfr. SCJA
Buenos Aires, J., F.F. y otro, 9/12/2009, LL on
line 70058674).
Reitero, habindose adoptado las medidas de
proteccin necesarias en el momento inicial del
proceso, luego, de lo actuado no surge que stas
pueden seguir siendo mantenidas cuanto menos
con la severidad inicial-, por lo que la entrevista
fijada por la magistrada de grado con el objeto de
evaluar la convivencia de la reanudacin del con-
tacto paterno-filial y su eventual modalidad apare-
ce como una decisin acorde al inters superior
de las menores de autos.
Por lo dicho, propongo al Acuerdo confirmar el
resolutorio cuestionado en lo que ha sido materia
de agravios.
Las costas por la actuacin en la presente ins-
tancia se imponen a la apelante perdidosa (art. 69,
CPCyC), difiriendo la regulacin de los honorarios
profesionales para el momento procesal oportuno
(art. 15, ley 1594).
Por compartir los fundamentos vertidos en el
voto que antecede, adhiero al mismo.
Por ello, esta Sala II, RESUELVE:
I. Confirmar la resolucin de fs. 146 en todo lo
que ha sido materia del recurso y agravios.
II. Imponer las costas a la apelante perdidosa
(art. 69, CPCyC).
III. Diferir la regulacin de los honorarios profe-
sionales para el momento procesal oportuno (art.
15, ley 1594).
IV. Regstrese, notifquese electrnicamente y,
en su oportunidad, vuelvan los autos a origen.

El Dr. Federico GIGENA BASOMBRIO dijo: FDO.: GIGENA BASOMBRIO - CLERICI.

ACCION DE AMPARO. Tcnicas de fertilizacin asistida. DERECHO A LA IDEN-

TIDAD. DERECHO AL ANONIMATO DEL DONANTE. Convencin de los Dere-
chos del Nio.*

El caso
Los padres de dos menores concebidas en virtud de tcnicas de reproduccin
asistida promovieron amparo a fin de que el Estado Nacional cree un registro
con toda la informacin que poseen los centros de fertilidad y bancos de gametas
del pas legalmente habilitados respecto de los donantes de aquellas, para pre-
servar esa informacin a fin de que sus hijas y todas las personas nacidas a
travs de tcnicas de fertilizacin asistida con material heterlogo, puedan ejer-
cer su derecho a la identidad al cumplir la mayora de edad, accediendo a esa
informacin con autorizacin judicial. El amparo fue rechazado lo que motiv
que los demandantes impetraran recurso de apelacin arguyendo que el derecho
a conocer su verdadera identidad debe prevalecer frente al derecho al anonimato
del donante de gametas. Asimismo manifestaron que en la Ley N 16.986 no se
establece como requisito para la procedencia de la accin de amparo la existen-
cia de una ley que lesione los derechos constitucionales, como lo consider la
juez a quo. La Cmara admiti parcialmente el recurso y la accin de amparo.

1. Tras la reforma de 1994, la Constitucin Nacional ha ampliado el universo de los sujetos

legitimados para deducir la accin de amparo, tradicionalmente limitada a los particulares
que fueran titulares de un derecho subjetivo individual. Si bien en determinados casos los
derechos de contenido extra-patrimonial, relativos a la integridad, la salud, o la vida de las
personas, han sido caracterizados de incidencia colectiva (Fallos: 329:4593 y sus citas),
en el presente caso no se advierte la existencia de razones suficientes para reconocer a los
demandantes la representacin universal de todos los menores que se hallan en situaciones

* Fallo seleccionado y reseado por Mara Soledad Vieites.

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4123

anlogas, es decir, interesados en preservar y eventualmente obtener la informacin relativa
a los donantes de los gametos con que han sido concebidos. Ello es as porque lo resuelto
en Fallos 332:111 con respecto a la legitimacin del demandante y a los alcances expansivos
de la cosa juzgada derivada de la sentencia respectiva debe ser considerado como una
solucin de excepcin cuya ponderacin deber ser formulada caso por caso, ya que la
interpretacin contraria conducira a concluir que cualquier persona que invocara la afecta-
cin de un derecho humano fundamental ocasionada por una omisin estatal quedara mec-
nicamente legitimada para promover una verdadera accin colectiva, en nombre y represen-
tacin de todos aquellos afectados de manera anloga, sin que en nuestro rgimen procesal
exista una reglamentacin general de las acciones de clase.
2. Si bien el Anteproyecto establece la regla del anonimato, prev supuestos de apertura
o flexibilizacin de dicho carcter. En efecto, se reconoce el derecho de las personas
nacidas de este modo a obtener informacin mdica sobre los donantes en caso de riesgo
para la salud, sin necesidad de intervencin judicial. La identidad del donante, en cambio,
puede ser develada cuando se invocan otras razones debidamente fundadas, que deben
ser evaluadas por la autoridad judicial (no ya administrativa) en atencin a los intereses
en juego. De este modo, la reforma adopta una postura intermedia, frente a un panorama
dispar en el derecho comparado. Se sigue de cerca la legislacin espaola (Ley n 14/
2006) pero se abre la posibilidad de abandonar el anonimato frente a razones fundadas
que deben ser valoradas judicialmente.
3. A los fines de garantizar la posibilidad de ejercicio efectivo del derecho a la identidad
reconocido en el art.8 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, debe el Estado
Nacional mediante el dictado de actos administrativos de alcance particular o general,
asegurar que el centro mdico y/o el banco de gametas que posibilitaron la realizacin del
tratamiento de fertilizacin asistida con material heterlogo respecto del menor que moti-
va el amparo, preserven la informacin relativa a la identidad del donante y la mantenga en
forma reservada y sin dar acceso a ella, exclusivamente con el objeto de que sea utilizada
en las condiciones y modalidades que oportunamente establezca el Congreso de la Na-
cin al dictar la reglamentacin legal en la materia.
4. La cuestin relativa a la creacin de un registro general a los fines de preservar y
mantener la informacin obtenida por los centros mdicos que intervienen en los procedi-
mientos de fertilizacin asistida realizados con material heterlogo, relativa a la identidad
de los donantes de gametas, y la determinacin de las condiciones y modalidades en las
que concretamente la persona nacida en virtud de aquellos podr tener acceso a ella
constituye un asunto que es de resorte primario del legislador y no puede ser objeto de una
accin de amparo, siendo que depende de la poltica legislativa que el Congreso de la
Nacin adopte en la materia.

Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contenciosoadministrativo

Federal, sala V, 29/04/2014, C., E. M. y otros c. EN-M SALUD s/ ampa-
ro ley 16.986.

Los doctores Treacy y Alemany dijeron: hijas menores de edad, promovieron la presente
I. Que la Sra. E. M. C. y el Sr. M. B. Z., por accin de amparo contra el Poder Ejecutivo Na-
derecho propio y en representacin de sus dos cional con el objeto de que, a travs del Ministerio

A 4124 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

de Salud o el organismo que se considerara com-
petente, se disponga la creacin de un registro
con toda la informacin que poseen los centros de
fertilidad y bancos de gametas legalmente habili-
tados en el pas sobre la identidad de los donantes
de gametas, con la finalidad de que sus hijas y
todas las personas nacidas en virtud de las tcni-
cas de fertilizacin asistida con material heterlogo
puedan, al cumplir la mayora de edad, ejercer su
derecho a conocer su identidad biolgica, acce-
diendo a esa informacin con la correspondiente
autorizacin judicial.
Precisaron que tienen dos hijas concebidas a
partir de tcnicas de fertilizacin asistida con vulos
donados por terceros e indicaron que conocen la
identidad de la donante de los vulos con los que
fue concebida la mayor de sus hijas, dado que se
trataba de una amiga de la familia, pero que la
menor de sus hijas fue concebida con vulos do-
nados y por medio procedimiento practicado en el
Centro Especializado en Reproduccin (CER), por
lo que desconocen la identidad de la donante.
Afirmaron que en virtud de que en nuestro pas
no se encuentra reglamentada la donacin de
material gentico, los centros de fertilidad y los
bancos de gametas no tienen la obligacin de con-
servar la informacin relativa a los donantes de
las gametas, motivo por el cual existe el riesgo
cierto de que la referida informacin se pierda de
manera definitiva. Manifestaron que se encontra-
ban en juego los derechos a la salud, a la procrea-
cin, a la proteccin de la familia y a la identidad y
solicitaron el dictado de una medida cautelar, que
fue rechazada por la juez de primera instancia a
fs. 26/27.
II. Que a fs. 73/74 vta. la juez de primera ins-
tancia rechaz la accin de amparo, con funda-
mento en que ... en la accin que da lugar al
presente amparo no existe siquiera un texto legal
cuyo apego a la constitucin nacional pueda po-
nerse en duda. En razn de ello la accin intenta-
da carece de la madurez necesaria para configu-
rar un caso o controversia judicial y se asemeja a
una opinin consultiva o una declaracin genri-
ca. Se agreg que el proyecto de la hoy sanciona-
da Ley N 26.862 de reproduccin mdicamente
asistida ... deja la puerta abierta a fin de hacer
viable el reclamo de autos por ante los organis-
mos competentes. Impuso las costas en el orden
causado.
Jurisprudencia / Otros Tribunales
III. Que, contra ese pronunciamiento, la parte
actora apel y fund su recurso a fs. 79/93. En
cuanto aqu interesa, los demandantes argumen-
tan que el derecho de las personas nacidas en
virtud de tcnicas de fertilizacin asistida con
material heterlogo a conocer su verdadera identi-
dad debe prevalecer frente al derecho al anonima-
to del donante de gametas. Manifiestan que en la
Ley N 16.986 no se establece como requisito
para la procedencia de la accin de amparo la
existencia de una ley que lesione los derechos
constitucionales, como lo consider la juez a quo.
Por otro lado, sostienen que el proyecto que dio
lugar a la Ley N 26.862, de reproduccin
mdicamente asistida, no regula lo relativo al re-
gistro de la informacin acerca de la identidad de
los donantes de gametas.
En tal sentido, expresa que el 19 de noviembre
de 2012 la Diputada Victoria Donda present un
proyecto de ley por medio del que se garantiza a
las personas nacidas como consecuencia de tc-
nicas de reproduccin humana asistida con dona-
cin de gametas el acceso a la informacin res-
pecto de la identidad de los donantes (expte. 8182-
D-2012, trmite parlamentario 169), pero que no
existe certeza del que ese proyecto pueda llegar a
convertirse en ley.
Afirman que el derecho a la identidad de sus
hijas no se encuentra condicionado a la aproba-
cin de una ley, puesto que est consagrado en la
Constitucin Nacional y tutelado por el artculo 8
de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
Finalmente, sostienen que la sentencia apelada
resulta discriminatoria, dado que no reconoce a
sus hijas el derecho a conocer su identidad biol-
gica, que si est reconocido en la Ley N 24.779
para los nios adoptados.
IV. Que, por su parte, a fs. 101/106 la Defenso-
ra Pblica Oficial ante los Tribunales Federales de
la Capital Federal apel el pronunciamiento de fs.
73/74 vta. por el que se rechaz la accin de
amparo. Sostiene que no resulta razonable supe-
ditar el derecho de toda persona concebida en
virtud de tcnicas de fertilizacin asistida con
material heterlogo a conocer su realidad biolgi-
ca, al hecho de tener que realizar arduas investi-
gaciones y averiguaciones en los centros de ferti-
lidad y bancos de gametas, al alcanzar la mayora
de edad; mxime si se considera que la Ley N
24.779 de adopcin incorpor al Cd. Civil el art-
A 4125
culo 328, que resguarda el derecho de la persona
adoptada a conocer su realidad biolgica luego de
cumplidos los 18 aos. En ese orden de ideas,
expresa que si bien la referida ley de adopcin no
dispuso la creacin de un registro como el que se
pretende en el caso de autos, el espritu de esa
norma se endereza a la tutela del derecho a la
identidad de las personas adoptadas. Al respecto,
afirma que la pretensin de autos armoniza con la
lgica y el sustento cientfico que se sigui con dar que, tras la reforma de 1994, la Constitucin
el dictado de la Ley N 23.511, que cre el Banco
Nacional de Datos Genticos en el que se alma-
cena informacin gentica a los fines de facilitar la
recuperacin de la identidad de nios apropiados
durante la ltima dictadura militar.
Dice que a las personas nacidas por aplicacin
de un tratamiento reproductivo con gametos hete-
rlogos les asiste el derecho a la identidad consa-
grado en el artculo 8 de la Convencin sobre
Derechos del Nio y el artculo 11 de la Ley N
26.061, por lo que el Estado Nacional no puede
desconocerlo con sustento en disposiciones del
derecho interno, por aplicacin del artculo 27 de
la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados. En ese sentido, considera que la autori-
dad pblica no puede dejar librado al arbitrio de los
centros de fertilidad y bancos de esperma el des-
tino de la informacin vinculada a la identidad bio-
lgica de una gran cantidad de nios Considera
que existe una amenaza inminente a los derechos
de los nios debido a que los bancos de gametas
y centros de fertilidad podran perder la informa-
cin de los donantes, ante la falta de obligacin de
conservarla. Agrega que en el proyecto de reforma
del Cd. Civil y Comercial de la Nacin redactado
por la Comisin de Reformas designada por el
Decreto N 191/11 se regulan los derechos de las
personas nacidas a travs de tcnicas de repro-
duccin humana asistida con gametos de un ter-
cero, y se prev la posibilidad de que esas perso-
nas accedan a la identidad del respectivo donante
bajo ciertas condiciones; es decir, razones debi-
damente fundadas y evaluadas por la autoridad
judicial por el procedimiento ms breve que pre-
vea la ley local (artculo 564). En sntesis, afirma
que la informacin sobre los donantes debe ser
protegida hasta tanto se legisle al respecto.
V. Que llegadas las actuaciones a esta instan-
cia, se confiri traslado de los fundamentos de los
recursos a la parte demandada, quien los contes-
A 4126 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
t a fs. 119/120; asimismo, se dio intervencin al
Sr. Fiscal General, que dictamin a fs. 122 y vta.
VI. Que, en primer trmino, cabe sealar que el
Poder Judicial de la Nacin solo interviene en el
conocimiento y decisin de causas (artculo 116
de la Constitucin Nacional), y que la legitimacin
procesal constituye un presupuesto necesario para
que exista causa o controversia (Fallos: 326:2998
y 3007, entre otros). Al respecto, es dable recor-
Nacional ha ampliado el universo de los sujetos
legitimados para deducir la accin de amparo, tra-
dicionalmente limitada a los particulares que fue-
ran titulares de un derecho subjetivo individual. Si
bien en determinados casos los derechos de con-
tenido extra-patrimonial, relativos a la integridad,
la salud, o la vida de las personas, han sido carac-
terizados de incidencia colectiva (Fallos: 329:4593
y sus citas), en el presente caso no se advierte la
existencia de razones suficientes para reconocer
a los demandantes la representacin universal de
todos los menores que se hallan en situaciones
anlogas, es decir, interesados en preservar y
eventualmente obtener la informacin relativa a
los donantes de los gametos con que han sido
concebidos. Ello es as porque lo resuelto en Fa-
llos 332:111 con respecto a la legitimacin del
demandante y a los alcances expansivos de la
cosa juzgada derivada de la sentencia respectiva
debe ser considerado como una solucin de ex-
cepcin cuya ponderacin deber ser formulada caso
por caso, ya que la interpretacin contraria condu-
cira a concluir que cualquier persona que invoca-
ra la afectacin de un derecho humano fundamen-
tal ocasionada por una omisin estatal quedara
mecnicamente legitimada para promover una
verdadera accin colectiva, en nombre y repre-
sentacin de todos aquellos afectados de manera
anloga, sin que en nuestro rgimen procesal exista
una reglamentacin general de las acciones de
clase.
VII. Que, en el sub examine, y tal como ya se
ha expresado, los amparistas, por derecho propio
y en representacin de sus dos hijas menores de
edad, persiguen que el Poder Ejecutivo Nacional
cree un registro con toda la informacin que po-
seen los centros de fertilidad y bancos de gametas
del pas legalmente habilitados respecto de los
donantes de las gametas, a efectos de preservar
esa informacin para que sus hijas y todas las
personas nacidas en virtud de tcnicas de fertili-
zacin asistida con material heterlogo, puedan
ejercer su derecho a la identidad al cumplir la
mayora de edad, accediendo a esa informacin
con la correspondiente autorizacin judicial. Sin
embargo, y por las razones expresadas en el con-
siderando precedente, cabe sealar que los de-
mandantes deben considerarse como legitimados
solamente en la medida en que representan el
inters de su hija menor, concebida por medio del
referido procedimiento de fertilizacin asistida,
respecto de quien se desconoce la identidad de la
donante de vulos. En tal sentido, han manifesta-
do que ya conocen la identidad de la donante de
los vulos con los cuales se realiz el tratamiento
de fertilidad, a partir del cual fue concebida la
mayor de sus hijas (v. fs. 2 vta.).
VIII. Que en el artculo 8 de la Convencin
sobre los Derechos de Nio, que constituye uno
de los tratados internacionales a los que se refiere
el artculo 75, inciso 22, de la Constitucin Nacio-
nal, se establece, en cuanto al caso interesa, que
[l]os Estados parte se comprometen a respetar el
derecho del nio a preservar su identidad, inclui-
das la nacionalidad, el nombre, y las relaciones
familiares de conformidad con la ley y sin
injerencias ilcitas. Ese texto ha sido interpreta-
do, de manera concordante con el artculo 19 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos,
en el sentido que el derecho de nio a la identidad
se refiere tanto a la identidad en el sentido legal
como a la verdadera o genuina, es decir, a cono-
cer su identidad biolgica (cfr. Corte Interamerica-
na de Derechos Humanos, Contreras vs. El Sal-
vador, sentencia del 31 de agosto de 2011, apar-
tados 112 y 113 ver corteidh.or.cr/docs/ casos/
articulos/ seriec_232%20_esp1.doc; en el apar-
tado 214 de la demanda interpuesta por la Comi-
sin Interamericana de Derechos Humanos en ese
litigio se pone de manifiesto que el texto definitivo
del artculo 8 de la Convencin sobre los Dere-
chos del Nio tuvo origen en la propuesta alterna-
tiva presentada por la delegacin argentina, acer-
ca de la necesidad de incorporar el derecho a la
identidad, tal como se expone en la nota al pie de
pgina N 157 del apartado 214 de ese documento
ver www. cidh .org/demandas/ 12.517_ElSalva
dor_ESP.pdf; en el mismo sentido se pronunci
la Corte Europea de Derechos Humanos, en el
caso Godelli vs. Italia, del 25 de septiembre de
Jurisprudencia / Otros Tribunales
2012, en cuanto al alcance del derecho a conocer
la identidad en sentido biolgico).
IX. Que en el caso corresponde distinguir dos
aspectos de la pretensin formulada por los de-
mandantes: el primer aspecto se refiere al dere-
cho a la conservacin de la informacin obtenida
por el centro mdico que intervino en el procedi-
miento de fertilizacin asistida acerca de la identi-
dad de la donante de los vulos, y el segundo
aspecto se refiere al derecho de una de las hijas
de los coactores a tener acceso a esa informa-
cin, y a las condiciones y modalidades bajo las
cuales eventualmente podr hacerlo en el futuro.
Con respecto al primer aspecto, tal como se ha
sealado, en el artculo 8 de la Convencin sobre
los Derechos del Nio se reconoce el derecho a la
identidad, inclusive biolgica, de conformidad con
lo que se disponga al respecto en la legislacin de
cada Estado. Por tal razn, y a fines de garantizar
la posibilidad de ejercicio efectivo del derecho re-
conocido en ese precepto, en las condiciones que
establezca la legislacin respectiva, corresponde
hacer lugar de manera parcial a la demanda de
amparo y, en consecuencia, ordenar al Estado
Nacional - Ministerio de Salud de la Nacin que
arbitre los medios necesarios, mediante el dictado
de actos administrativos de alcance particular o
general, para asegurar que el centro mdico y/o el
banco de gametas involucrado en el caso preser-
ve la informacin relativa a la identidad del donan-
te, y la mantenga de forma reservada y sin dar
acceso a ella. Todo ello, en ejercicio de las atribu-
ciones que las leyes les confieren para habilitar y
reglamentar el funcionamiento de esa clase de
instituciones; es decir, ya sea por una orden sin-
gular o bien mediante la toma de razn en una
nmina general o la medida que estime ms ade-
cuada al respecto. Es que la omisin estatal de
obrar en tal sentido no condice con la obligacin
estatal de garantizar y respetar los derechos reco-
nocidos en el artculo 8 de la Convencin sobre
los Derechos del Nio y en el artculo 11 de la Ley
N 26.061, por lo que, en las condiciones ya ex-
puestas en los considerandos precedentes, cabe
concluir que en la especie se dan los supuestos
previstos en el artculo 1 de la Ley N 16.986 para
admitir la accin de amparo. Sin embargo, con
relacin al segundo aspecto cabe advertir que lo
relacionado con el modo de preservar y mantener
esa informacin, es decir, lo relativo a la creacin
A 4127
de un registro formal de carcter general y lo rela-
tivo a la determinacin de las condiciones y moda-
lidades en las que concretamente la menor intere-
sada podr tener acceso a ella constituye un asunto
que es de resorte primario del legislador; y depen-
de de la poltica legislativa que concretamente el
Congreso Nacional adopte sobre la materia. Al
respecto, cabe recordar que no es posible susti-
tuir al poder legislador en las funciones que le son
propias y ejerce de acuerdo con las mayoras exi-
gidas por la Constitucin Nacional; ni corresponde
a los jueces reemplazar la voluntad de los legisla-
dores en lo relativo al acierto y conveniencia de la
poltica legislativa sancionada en ejercicio de sus
competencias constitucionales (cf. Fallos: 277:25;
300:700; 335:1315). Todo ello, sin perjuicio de que,
ante una eventual alegacin de inconstitucionali-
dad por parte de las personas debidamente legiti-
madas a tal efecto, corresponda examinar de
manera concreta la compatibilidad y la coherencia
de la regulacin legislativa ya sancionada con los
preceptos de rango superior inherentes a la mate-
ria en debate.
X. Que, en el orden de ideas ya expuesto cabe
destacar que en el Proyecto de Cd. Civil y Co-
mercial de la Nacin aprobado recientemente por
la Comisin Bicameral para la Reforma, Actualiza-
cin y Unificacin de los Cds. Civil y Comercial
de la Nacin se establece: Derecho a la informa-
cin de las personas nacidas por tcnicas de re-
produccin asistida. La informacin relativa a que
la persona ha nacido por el uso de tcnicas de
reproduccin humana asistida con gametos de un
tercero debe constar en el correspondiente legajo
base para la inscripcin del nacimiento (artculo
563). Por otro lado, se dispone: Contenido de la
informacin. A peticin de las personas nacidas a
travs de las tcnicas de reproduccin humana
asistida, puede: a) obtenerse del centro de salud
interviniente informacin relativa a datos mdicos
del donante, cuando es relevante para la salud; b)
revelarse la identidad del donante, por razones
debidamente fundadas, evaluadas por la autori-
dad judicial por el procedimiento ms breve que
prevea la ley local (artculo 564). Adems, se
prev: Determinacin en las tcnicas de repro- parada existen diferentes posturas en relacin con
duccin humana asistida. En los supuestos de
tcnicas de reproduccin humana asistida, la de-
terminacin de la filiacin se deriva del consenti-
miento previo, informado y libre, prestado de con-
formidad con lo dispuesto en este Cd. y en la ley
especial. (...) Cuando en el proceso reproductivo
se utilicen gametos de terceros, no se genera
vnculo jurdico alguno con stos, excepto a los
fines de los impedimentos matrimoniales en los
mismos trminos que la adopcin plena (artculo
575). En los fundamentos delAnteproyecto de Cd.
Civil y Comercial de la Nacin redactado por la
Comisin para la Elaboracin del Proyecto de Ley
de Reforma, Actualizacin y Unificacin de los
Cdigos Civil y Comercial de la Nacin designada
por el Decreto N 191/11 relativo a la cuestin en
estudio, cuyo texto no fue modificado sustancial-
mente en el proyecto aprobado por la Comisin
Bicameral para la Reforma, Actualizacin y Unifi-
cacin de los Cds. Civil y Comercial de la Nacin
en lo que respecta al tema bajo anlisis, se esta-
bleci que La reforma regula otra cuestin que se
deriva del uso de gametos de terceros como es el
derecho a conocer los orgenes de los nios naci-
dos a travs de estas tcnicas; doctrina y juris-
prudencia derivan el derecho a conocer los orge-
nes de la nocin de identidad, como un derecho
humano, de considerable peso en la historia ar-
gentina.
Si bien el Anteproyecto establece la regla del
anonimato, prev supuestos de apertura o
flexibilizacin de dicho carcter. En efecto, se re-
conoce el derecho de las personas nacidas de
este modo a obtener informacin mdica sobre
los donantes en caso de riesgo para la salud, sin
necesidad de intervencin judicial. La identidad
del donante, en cambio, puede ser develada cuan-
do se invocan otras razones debidamente funda-
das, que deben ser evaluadas por la autoridad
judicial (no ya administrativa) en atencin a los
intereses en juego. De este modo, la reforma adop-
ta una postura intermedia, frente a un panorama
dispar en el derecho comparado. Se sigue de cer-
ca la legislacin espaola (Ley n 14/2006) pero se
abre la posibilidad de abandonar el anonimato frente
a razones fundadas que deben ser valoradas judi-
cialmente.
XI. Que, en ese mismo orden de ideas, corres-
ponde poner de relieve que en la legislacin com-
la materia objeto de este amparo. As, en las regu-
laciones de Reino Unido, Holanda, Australia, Nue-
va Zelanda, Finlandia, Noruega y Suecia se privi-
legia el derecho del nio a conocer su origen. Por

A 4128 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

su parte, en Bulgaria, Blgica e Islandia se permi-
te que la eleccin sea llevada adelante por los
donantes o receptores. Portugal y Brasil siguen
una posicin intermedia, en virtud de la cual se
permite conocer la identidad del donante en deter-
minadas circunstancias. En cambio, en las legis-
laciones de Francia, Dinamarca y Rusia se man-
tiene el anonimato del donante (cf. DE LA TO-
RRE, Natalia y otros, Tcnicas de reproduccin
humana asistida, en HERRERA, Marisa (directo-
ra), Teora y prctica del derecho de familia hoy,
Buenos Aires, Eudeba, 2012, ps. 492/493). Por
tanto, y tal como se ha expresado, lo relacionado
con la creacin de un registro general, y la deter-
minacin de las condiciones y modalidades de
acceso quedan librados a las decisiones de polti-
ca legislativa que oportunamente se adopten al
respecto (cf. LLOVERAS, Nora - ORLANDI, Olga
- FARAONI, Fabin Eduardo, El derecho a la iden-
tidad y el emplazamiento filiatario en las prcticas
de procreacin asistida, en LLOVERAS, Nora -
HERRERA, Marisa (directoras), El derecho de fa-
milia en Latinoamrica, Buenos Aires, Nuevo En-
foque Jurdico, 2010, ps. 667/695; Duran Rivacoba,
Ramn, Anonimato del progenitor y derecho a la
identidad del hijo. Decisiones judiciales encontra-
das sobre la reserva de identidad en los casos de
madre soltera y donante de esperma, Revista Ius
et Praxis, Ao 16, N 1, 2010, ps. 3/54; Corral
Talciani, Hernn, Intereses y derechos en coli-
sin sobre la identidad del progenitor biolgico: los
supuestos de la madre soltera y del donante de
gametos, Revista Ius et Praxis, Ao 16, N 2,
2010, ps. 57/88).
XII. Que en cuanto a las costas, corresponde
imponer las de ambas instancias en el orden cau-
sado, en virtud del carcter novedoso y complejo
de las cuestiones controvertidas en la causa (art-
culo 68, segunda parte, del Cd. Procesal Civil y
Comercial de la Nacin).
Por todo lo expuesto, corresponde: Admitir par-
cialmente el recurso de apelacin interpuesto; dejar
sin efecto la sentencia apelada; hacer lugar, tam-
bin en parte, a la demanda de amparo; y ordenar
al Estado Nacional - Ministerio de Salud de la
Nacin que arbitre los medios que estime ms
convenientes a fin de preservar de manera efecti-
va la informacin relativa a la donante de los vulos
utilizados para llevar a cabo el procedimiento de
fertilizacin asistida al que se refiere el presente
Jurisprudencia / Otros Tribunales
caso, ya sea mediante el dictado de un acto admi-
nistrativo de alcance particular o general, sin dar
acceso a ella a la parte interesada y exclusiva-
mente con el objeto de sea utilizada en las condi-
ciones y modalidades que oportunamente esta-
blezca el Congreso de la Nacin al dictar la regla-
mentacin legal correspondiente a esta materia.
Con costas por su orden en ambas instancias. As
votamos.
El doctor Gallegos Fedriani dijo:
I. Que en cuanto al relato de los hechos me
remito a lo expuesto en los considerandos I a V
del voto que antecede.
II. Que, en primer lugar, cabe poner de resalto
que la pretensin de los coactores se limita a que
se ordene la creacin de un registro estatal con la
informacin que posean los centros de fertilidad y
bancos de esperma legalmente habilitados res-
pecto de los donantes de vulos y esperma, a
efectos de que tales datos sean conservados para
que sus hijas y todas las personas nacidas en
virtud de tratamientos reproductivos con gametos
de terceros tengan la posibilidad de acceder a esa
informacin con la correspondiente autorizacin
judicial al cumplir la mayora de edad.
III. Que, sentado ello, corresponde reconocer
la legitimacin colectiva de los amparistas, pues-
to que persiguen la proteccin de derechos de
incidencia colectiva referentes a intereses indivi-
duales homogneos en los trminos establecidos
por la Corte Suprema en el precedente Halabi
(Fallos: 332:111). Ello es as, dado que, por un
lado, existe un hecho nico que causa una lesin
a una pluralidad relevante de derechos homog-
neos, que est constituido por la ausencia de re-
glamentacin especfica que establezca la obliga-
toriedad de la conservacin de la informacin rela-
tiva a los donantes de gametas. Por su parte, la
pretensin procesal est enfocada en el aspecto
colectivo de los efectos de ese hecho, dado que
los actores pretenden que se resguarde toda la
informacin de los donantes de gametas que po-
sean los centros de fertilidad y bancos de esper-
ma. Adems, el ejercicio de la accin individual no
aparece plenamente justificado, ya que no tiene
sentido exigir a cada una de las personas afecta-
das que promueva una demanda peticionando el
resguardo de los datos de los donantes de las
gametas utilizadas en el procedimiento de fertili-
zacin asistida a partir del cual fue concebida.
A 4129
Finalmente, se observa que existe un fuerte inte-
rs estatal en la proteccin de los derechos invo-
lucrados, toda vez que la cuestin a resolver se
vincula directamente con los derechos fundamen-
tales de los nios nacidos a travs de tcnicas de
fertilizacin con gametos de terceros, como son
los derechos a la identidad y a la salud, que se
encuentran consagrados en los artculos 8, inci-
so 1, y 24 de la Convencin sobre Derechos del
Nio y los artculos 11 y 14 de la Ley de Protec-
cin Integral de los Derechos de las Nias, Nios
y Adolescentes N 26.061.
IV. Que, tal como lo alegan los recurrentes, en
nuestro sistema jurdico no existe una regulacin
especfica respecto de la preservacin y conser-
vacin de la informacin vinculada a los donantes
de gametas ni se encuentra reglamentada la do-
nacin de material gentico. En tal sentido, cabe
sealar que el proyecto de ley presentado por la
Diputada Victoria Donda y tramitado en el expe-
diente N 8182-D-2012 trmite parlamentario 169
(19/11/2012), en el que, en lo que aqu interesa,
se dispona la implementacin de un registro con
la informacin de las personas que brindaron el
material gentico, perdi estado parlamentario por
no haber sido tratado oportunamente. Por otro lado,
se advierte que si bien en el artculo 564 del Pro-
yecto de Cd. Civil y Comercial de la Nacin apro-
bado por la Comisin Bicameral para la Reforma,
Actualizacin y Unificacin de los Cds. Civil y
Comercial de la Nacin se dispone el acceso de
personas nacidas a travs de tcnicas de repro-
duccin humana asistida a la informacin vincula-
da a los donantes de gametas en ciertos supues-
tos, en ese cuerpo normativo no se prev expre-
samente ni la modalidad ni la obligatoriedad de la
conservacin de esos datos; y, adems, para que
el acceso a esa informacin no resulte de imposi-
ble cumplimiento, es indispensable que hasta tan-
to se sancione el referido cdigo los datos en
cuestin estn correctamente resguardados.
V. Que, como consecuencia de lo expuesto, se
advierte que la ausencia de regulacin especfica
A 4130 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014
que determine la obligatoriedad de la conserva-
cin de la informacin relativa a los donantes de
gametas implica un riesgo inminente de que se
pierdan los datos en trato y, en consecuencia, las
personas nacidas en virtud de tcnicas de fertili-
zacin con gametos de terceros sufran una irre-
mediable afectacin de sus derechos fundamen-
tales. En tales condiciones, corresponde hacer
lugar a los recursos de apelacin interpuestos por
la parte actora y por la Defensora Pblica Oficial
ante los Tribunales Federales de la Capital Fede-
ral y, en consecuencia, ordenar al Poder Ejecutivo
Nacional que cree un registro con la informacin
que posean los centros de fertilidad y bancos de
esperma del pas legalmente habilitados respecto
de los donantes de vulos y esperma. Con costas
a la parte vencida (artculo 14 de la Ley N 16.986).
As voto.
Por ello, por mayora, se resuelve: Admitir par-
cialmente el recurso de apelacin interpuesto; dejar
sin efecto la sentencia apelada; hacer lugar, tam-
bin en parte, a la demanda de amparo; y ordenar
al Estado Nacional - Ministerio de Salud de la
Nacin que arbitre los medios que estime ms
convenientes a fin de preservar de manera efecti-
va la informacin relativa a la donante de los vulos
utilizados para llevar a cabo el procedimiento de
fertilizacin asistida al que se refiere el presente
caso, ya sea mediante el dictado de un acto admi-
nistrativo de alcance particular o general, sin dar
acceso a ella a la parte interesada y exclusiva-
mente con el objeto de sea utilizada en las condi-
ciones y modalidades que oportunamente esta-
blezca el Congreso de la Nacin al dictar la regla-
mentacin legal correspondiente a esta materia.
Con costas por su orden en ambas instancias.
Regstrese, notifquese a las partes por Secreta-
ra y a los Sres. Fiscal General y Defensora Pbli-
ca Oficial en sus pblicos despachos, y devulva-
se.
FDO.: TREACY - ALEMANY - GALLEGOS FE-
DRIANI (EN DISIDENCIA).
NIOS EN SITUACIN DE VULNERABILIDAD EXTREMA. Derecho a una vivien-
da. Recurso de Apelacin. ACCIN DE AMPARO. Procedencia. Existencia de
otro medio judicial ms idneo. Alcance. Intervencin de terceros. CONSTITU-
CIN DE LA PROVINCIA DE NEUQUN (ARTS. 48 Y 50) LEYES 2302 (ARTS. 11 Y
12) Y 26061. Deber estatal de implementar polticas sociales que garanticen a
los nios y adolescentes el derecho a la vida y a la salud. Articulacin entre
provincia y municipios. INTERS SUPERIOR DEL NIO. Responsabilidad de
los jueces en orden a su resguardo.*

El caso
La Provincia de Neuqun, en carcter de demandada, interpuso recurso de ape-
lacin contra la sentencia que hizo lugar a una accin de amparo promovida por
la Defensora de los Derechos del Nio y el Adolescente, por cuanto sta haba
solicitado que se hiciera efectiva la operatividad derivada del derecho a una
vivienda digna, a efectos de preservar la vida y la salud de unos nios que se
encontraban en situacin de vulnerabilidad extrema. El Estado Provincial adujo,
entre otros agravios, que el amparo distaba de ser el medio ms idneo para
resolver cuestiones como la planteada en autos y que deba procederse a la
integracin de la litis con la Municipalidad de Zapala, por ser quien brindaba
ayuda econmica a los menores de edad involucrados, en forma conjunta con la
apelante. La Cmara nica Provincial de Apelaciones resolvi confirmar en
todas sus partes la sentencia materia de agravios, poniendo de resalto que la
Provincia de Neuqun posea la obligacin de brindar cobertura a los derechos
fundamentales involucrados con carcter prioritario.

1. Reiteradamente se ha sostenido tanto en los mbitos doctrinarios como jurisprudencia-

les, que a partir de la recepcin de la garanta del amparo en el texto constitucional
nacional de 1994 y su similar recepcin en la reforma constitucional provincial de 2006-
, ya no resiste el test de constitucionalidad la exigencia legislativa contenida en la ley
1981, -art. 3.1- que exclua la admisibilidad del amparo ante la existencia de vas adminis-
trativas idneas para la resolucin del conflicto. En efecto, desde la entrada en vigor de la
reforma constitucional de 1994, a la luz de lo normado en el art. 43 de la Constitucin
Federal, la comparacin que debe efectuar el juzgador slo procede con respecto a otros
mecanismos judiciales, de modo tal que toda desestimacin de una accin de amparo
fundada en la existencia de vas administrativas ms idneas, resultara inconstitucional.
2. El estndar de la idoneidad, incorporado con la reforma del art. 43 de la Constitucin
Nacional, no tiene por finalidad evitar la desnaturalizacin de una va procesal, sino de
un derecho tutelado de un modo especial. Cuando se trata de derechos fundamentales
protegidos de tal modo en la Constitucin o en tratados internacionales, toda interpreta-
cin debe estar guiada por la finalidad de lograr una tutela efectiva, lo que se presenta
como una prioridad cuando la distancia entre lo declarado y la aplicacin efectiva
perturba al ciudadano comn. Conforme con esta finalidad, la Constitucin Nacional
regula el amparo como un instrumento propio de la jurisdiccin que ella crea y como una

* Fallo reseado por Melisa Diana Sema.

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4131

garanta, confirindole autonoma tpica a un proceso de carcter urgente. De tal modo,
dentro del derecho procesal constitucional el amparo es un instrumento que es
presuntivamente el ms idneo toda vez que se trate de la tutela de un derecho funda-
mental. Por aplicacin de este segundo criterio pueden existir casos en los que el
transcurso del tiempo propio de la va ordinaria conduce a una grave e irreversible
afectacin del derecho, y por ello el amparo es admisible aun cuando exista otra va
alternativa (cfr. Fallos 329:4902, voto del Dr. Lorenzetti, en autos Clnica de la Merced
c. Asociacin de Clnicas y Sanatorios Privados de la Provincia de Salta, La Ley 2007-
A, 31, con nota de Alberto Dalla Via).
3. El alto Tribunal Nacional se ha expedido refiriendo que: siempre que se amerite el dao
grave e irreparable que se causara remitiendo el examen de la cuestin a los procedi-
mientos ordinarios, los jueces deben habilitar las vas del amparo, ya que la existencia de
otras vas procesales que puedan obstar a su procedencia no puede formularse en abs-
tracto sino que depende de la situacin concreta a examinar. Asimismo, la Corte nacional
refiri que: si bien la accin de amparo no est destinada a reemplazar medios ordinarios
instituidos para la solucin de las controversias y quien solicita tal proteccin judicial
debe acreditar la inoperancia de las vas procesales ordinarias para reparar el perjuicio
invocado, su exclusin por la existencia de otros recursos no puede fundarse en una
apreciacin meramente ritual, ya que la institucin tiene por objeto una efectiva proteccin
de derechos, ms que una ordenacin o resguardo de competencias (C.S.J.N. sentencia
del 30/10/07, causa Mara, Flavia Judith c. Instituto de Obra Social de la Provincia de
Entre Ros y Estado provincial, LA LEY 15/11/2007, 15/11/2007, 7 - IMP 2007-23, 2209 -
DJ 16/01/2008, 98, Fallos Corte: 330:4647).
4. En el amparo individual los terceros pueden intervenir slo cuando quede demostrado
un inters directo y manifiesto que justifique dicha intervencin (cfr. Hctor Pozo Gowland,
Amparo, Medidas Cautelares y otros Procesos Urgentes en la Justicia Administrativa.
Juan Carlos Cassagne (Director), Lexis Nexis Abeledo Perrot., 2007).
5. En materia de discapacidad, conforme el mandato constitucional contenido en el art. 50
de la ley fundamental de la provincia, el estado garantiza el pleno desarrollo e integracin
econmica y sociocultural de las personas discapacitadas, a travs de acciones positi-
vas que les otorgue igualdad real en el acceso a las oportunidades y el pleno goce y
ejercicio de los derechos reconocidos por la Constitucin Nacional, Tratados Internacio-
nales, Leyes y esta Constitucin, sancionando todo acto u omisin discriminatorio. Pro-
mueve y ejecuta polticas de proteccin integral y de fortalecimiento del ncleo familiar,
entendido como el espacio fundamental para el desarrollo integral de las personas, ten-
dientes a la prevencin, rehabilitacin, educacin y capacitacin, e insercin social y
laboral. Promueve y consolida el desarrollo de un hbitat libre de barreras naturales,
culturales, comunicacionales, sociales, arquitectnicas, urbansticas, del transporte y de
cualquier otro tipo.
6. En situaciones de extrema vulnerabilidad, el efectivo reconocimiento de los derechos
sociales afectados requiere de una adecuada interpretacin de las profusas prescripcio-
nes contenidas en textos constitucionales, tratados internacionales de derechos humanos
y normativa infraconstitucional, que fueran destacadas por la judicante en la sentencia
puesta en crisis. Del bloque normativo referido emergen mandatos genricos, bsicamen-
te dirigidos al Estado, sin distincin de sus estamentos Nacional, provincial y municipal-
propios de un sistema federal como el que impera en la Argentina.

A 4132 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

7. El Alto Tribunal tiene dicho que los preceptos que consagran esta especie de derechos
sociales poseen una operatividad derivada, en el sentido de que si bien por su solo
enunciado no confieren a los ciudadanos una accin judicial para solicitar su satisfaccin
(v. Q.64.XLVI., Q. C., S. Y. c. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s/ Amparo, sent. de
24-IV-2012, Cons. 11), vinculan y obligan al Estado, al tiempo que permiten a los jueces un
escrutinio de razonabilidad y los habilitan para disponer medidas en casos extremos, en
cuanto se verifique la afectacin de un ncleo esencial que atae al reconocimiento
mnimo e impostergable de tales bienes jurdicos.
8. Las prioridades en cuanto al goce efectivo de derechos comprometidos en autos han
sido establecidas por el propio legislador nacional en la ley 26.061 y, puntualmente, en el
mbito local en la ley 2302, en la ley 2302 cuyo artculo 11 establece la obligacin estatal
de implementar polticas sociales que garanticen a los nios y adolescentes en la mxima
medida posible su derecho intrnseco a la vida, a su disfrute y proteccin y su derecho a
la salud, que permitan su supervivencia y desarrollo integral en condiciones dignas de
existencia. El art. 12 de idntico cuerpo normativo establece entre las obligaciones esta-
tales destinadas a garantizar el acceso al ms alto nivel de salud, las de ejecutar progra-
mas que garanticen a todo nio y adolescente el acceso al agua potable, a los servicios
sanitarios y a todo servicio bsico indispensable para la salud y el pleno desarrollo en un
medio sano y equilibrado.
9. En cuanto a la atencin preferencial, se ha previsto en la ley 2302 el derecho a la
atencin de las capacidades diferentes, asegurando a los nios y adolescentes con
discapacidades el derecho a disfrutar de una vida plena en condiciones que aseguren su
dignidad e integracin igualitaria y a recibir cuidados especiales. Fuerza es admitir,
entonces, que el listado de tan elogiables reconocimientos constitucionales y legislativos
a favor de los intereses superiores del nio importa la implementacin y ejecucin de
polticas pblicas que debe adoptar el Poder Ejecutivo.
10. Cuando se trata de resguardar el inters superior del nio, atae a los jueces buscar
soluciones que se avengan con la urgencia y la naturaleza de las pretensiones, encauzar
los trmites por vas expeditivas y evitar que el rigor de las formas pueda conducir a la
frustracin de derechos que cuentan con particular tutela constitucional. Cuando no se
atiende al propsito sustancial de la accin de amparo, y este es el de preservar la vida,
la salud y la integridad fsica de un menor que se halla ante un grave riesgo, se comprome-
ten derechos reconocidos con carcter prioritario en los tratados internacionales que
vinculan a nuestro pas. (CSJN, V., W. J. c/ Obra Social de Empleados de Comercio y
Actividades Civiles s/ sumarsimo, 02/12/2004, Fallos: 327:5373).

Excma. Cm. nica Prov. de Apel. en lo CyC, Laboral, Minera y Familia

con competencia territorial en las II, III, IV y V Circunscripcin Judicial,
Sala II, 26/02/2014, DEFENSORA DE LOS DERECHOS DEL NIO Y
ADOLESCENTE E/R DE LOS MENORES C.M.E; C.L.S.; G.M.A. y B.O.M C/
PROVINCIA DEL NEUQUEN S/ ACCION DE AMPARO, Expte. N 7666

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4133

NIEZ.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Y CONVENCIONALIDAD. Vulneracin
de derechos. Medidas de proteccin y excepcionales. Delegacin de Funcio-
nes. Inconstitucionalidad. Tutela Judicial Efectiva. Intervencin o falta de inter-
vencin del rgano Administrativo Local. Control judicial de legalidad y de
oportunidad. Responsabilidad Patrimonial del Estado y Personal de sus fun-
cionarios.*

El caso
La denuncia radicada por un ciudadano ante el Juzgado de Paz de Santa Rosa,
provincia de Mendoza, puso en conocimiento la situacin de vulneracin de
derechos de tres nios discapacitados que exhiban falta de higiene y vestimen-
ta; alimentacin precaria; vivan hacinados; y contaban con reiteradas
inasistencias a la escuela. Hijos de padres analfabetos con antecedentes de
alcoholismo y sin trabajo estable. Cinco de sus doce hijos habran fallecido
siendo pequeos y el ltimo por falta de atencin mdica. El a quo dio inmediata
intervencin al rgano de aplicacin en pos de la adopcin de medidas tutelares
y de proteccin. La autoridad administrativa, luego su intervencin, entendi que
la situacin planteada no justificaba su accionar. Ello motiv a que el a quo
requiera al Servicio Local su intervencin directa, asumiendo el rgano jurisdic-
cional el control judicial sobre las medidas que en su consecuencia implemente
aquel, ya se trate de medias de proteccin o de medidas excepcionales. El juez
resolvi: requerir la intervencin directa del Servicio Local de conformidad con
lo establecido por arts. 1, 2, 4, 5, 37 y 42 Ley 26.061 y art. 4 del Procedimiento de
Actuacin del OAL Ley 26.061; la realizacin del seguimiento y apoyo del grupo
familiar que resulte pertinente, evaluando evolucin y adoptando efectiva y
eficientemente las medidas concretas que correspondan a fin de garantizar el
derecho de los nios a una buena calidad de vida y a la dignidad como sujetos de
derecho (arts. 2, 8, 9, 29 y conc. ley 26.061); que se agregue al expediente
administrativo en forma regular un informe del profesional responsable de la
medida de proteccin, en el que deber constar: Diagnstico inicial, Acciones
realizadas, Resultados obtenidos, y Pronstico de la intervencin; que en el
trmino de dos meses y a los efectos del Control Judicial Suficiente, se remita al
Juzgado copia del informe del Profesional actuante, y de las constancias de las
medidas adoptadas. Se hace constar que el plazo es de das corridos; requerir la
ejecucin de las medidas concretas que disponga el SLPD a los organismos que
integran el Sistema Integral de Proteccin de Derechos, siendo el SLPD respon-
sable de supervisar la respuesta y el cumplimiento que dichos organismos ha-
gan de tales medidas. Dentro de esas medidas el SLPD podr disponer las de
asistencia social, educacin y salud con los que cuenta el Estado para asegurar
que los nios dispongan de la atencin y el cuidado necesarios, y provea a la
familia de asesoramiento e inclusin en programas necesarios para la solucin
de las causas de su problemtica laboral, habitacional y social; que en caso de

* Fallo reseado por Martina Prado.

A 4134 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

 considerar el OA-SLPD en cualquier tiempo futuro, cambiar las modalidades de
intervencin, discontinuar total o parcialmente la intervencin directa o la super-
visin en el caso por estimar que se mejor la situacin o que ya no existen
derechos vulnerados de nios, deber: 1. fundarlo por escrito debidamente, bajo
la norma: el expediente se clausurar cuando se constate fehacientemente, con
la firma del profesional responsable, que ha cesado la situacin de vulneracin
de derechos que dio origen a la intervencin del O.A.; y 2. informarlo al Juzgado
inmediatamente y en el trmino de dos das, acompaando las constancias que
la justifiquen; y oficiar al Defensor General de Derechos del Nio, e instarlo para
que en cumplimiento de las obligaciones conferidas por el ejercicio de su cargo,
efecte las gestiones administrativas que aseguren la efectiva proteccin de
derechos de los nios de autos.

1. Frente a los progenitores endmicamente remisos, o al menos imposibilitados por la

distancia, el aislamiento, la ignorancia y la pobreza, -que incluyeron incluso severos
incumplimientos y resistencia a someter a los nios a tratamientos-, resulta imperioso
considerar medidas coercitivas que slo la Justicia puede tomar. No todas las situaciones
familiares pueden resolverse con los convenios, ayudas y exhortaciones que ofrece un
municipio.
2. Las facultades de los rganos judiciales y ejecutivos son indelegables (art. 12 Consti-
tucin de Mendoza). Por ello, ni el Juez puede delegar funciones judiciales en la DINAF,
ni las facultades de decisin que la ley (con control judicial) otorga al rgano o Servicio
de Proteccin de Derechos, pueden en manera alguna ser delegados a un personal de la
Polica, ni de una escuela o un hospital, y menos an, a otro organismo autrquico ajeno
al Poder Ejecutivo, como es el Municipio. Y ello es as ya se trate de las llamadas
Medidas de Proteccin como de las Excepcionales, pues la ley no distingue. Es decir:
ambas son indelegables por el OAL, en otros rganos.
3. El rgano de Proteccin solo puede solicitar al municipio medidas concretas de tipo
informativo o de acompaamiento de las medidas adoptadas, pero nunca delegarle deci-
siones o formacin de expediente, en los casos de la ley 26.061. Una cosa es la ejecucin
de medidas, y otra, la toma de decisiones.
4. Cuando un rgano est requiriendo a otro que cumpla sus funciones de ejecutivo, no
est ignorando la divisin de poderes: lejos de ello, est promoviendo su respeto, cuando
ello no sucede. Al respecto la CSJN ha dicho sin perjuicio de las decisiones polticas
discrecionales, los poderes deben atender a las garantas mnimas indispensables para
que una persona sea considerada como tal en situaciones de extrema vulnerabilidad. Esta
interpretacin permite hacer compatible la divisin de poderes, la discrecionalidad polti-
ca del Poder Ejecutivo y del Congreso, con las necesidades mnimas de los sectores ms
desprotegidos cuando estos piden auxilio a los jueces. (Q.C.S.Y. c. Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires s/Amparo).
5. La Constitucin Nacional ha reconocido que el Estado debe otorgar los beneficios de la
seguridad social que tendr carcter de integral e irrenunciable y en especial se previ
que la ley establecer el acceso a una vivienda digna (art. 14 bis, tercer prrafo, tributa-
rio en este punto del art. 37 de la Constitucin de 1949). A su vez, la reforma operada en
1994 reforz el mandato constitucional de tutela para situaciones de vulnerabilidad al

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4135

advertir que el Congreso debe legislar y promover medidas de accin positiva que garan-
ticen (...) el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y
por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto
de los nios (...) y las personas con discapacidad (...) (primer prrafo del art. 75, inc. 23).
Esta norma dirigida especficamente al legislador federal, debe igualmente servir de
pauta de orientacin para toda autoridad estatal en su mbito de competencia, que deber
adems contemplar, por expreso mandato constitucional, el diseo de un rgimen de
seguridad social, especial e integral para proveer a la proteccin del nio en situacin de
desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del periodo de enseanza elemen-
tal... (CSJN, fallo citado supra).
6. Aquellas personas en situacin de vulnerabilidad tienen garantas privilegiadas para su
acceso a la Justicia; estas preferencias son, ni ms ni menos, que medidas de accin
positiva a las que se obliga el Estado Argentino a partir del art. 75 inc. 23 C.N.
7. Cuando un rgano administrativo resuelve un conflicto regido por el derecho comn,
est ejerciendo funciones que en principio tienen asignada los jueces. En ste sentido la
CSJN ha dicho: la referida doctrina, segn la cual es vlida la creacin de rganos
administrativos de la especie indicada, no supone como es lgico, la posibilidad de un
otorgamiento incondicional de atribuciones jurisdiccionalesQue entre esas limitacio-
nes preestablecidas figura, ante todo, la que obliga que el pronunciamiento jurisdiccional
emanado de rganos administrativos quede sujeto a control judicial suficiente, a fin de
impedir que aquellos ejerzan un poder absolutamente discrecional, sustrado a toda espe-
cie de revisin ulterior (caso Fernndez Arias).
8. El abordaje que debe hacer el SLPD, no resulta una concesin graciosa del Estado,
sino que es un deber de ste, exigible por el propio nio como sujeto de derecho, o por
cualquier ciudadano (art. 1) o de oficio por el juez (control de convencionalidad), que tanto la
legalidad como la oportunidad de las intervenciones, puedan y deban ser merituadas por la
justicia, que no tiene otra misin en la tierra que garantizar derechos (art. 8.1 CADH).
9. Resulta un deber de todo juez dar primaca a los tratados ante cualquier conflicto con
una norma, acto u omisin administrativa o judicial interna; ya que cuando el pas ratifica
un tratado se obliga a que sus rganos administrativos y jurisdiccionales lo hagan cum-
plir. La tarea consiste en juzgar en casos concretos si un acto o una normativa resultan
incompatibles con la CADH, disponiendo en consecuencia la reforma o abrogacin de
dicha prctica o norma, segn corresponda, en orden a la proteccin de los derechos
humanos y la preservacin de la vigencia suprema de tal Convecino y de otros instrumen-
tos internacionales fundamentales en este campo (Baza, Vctor, Control de
Convencionalidad. Influencias jurisdiccionales reciprocas).
10. El trasladar funciones judiciales al rea del ejecutivo, sin dudas alivi las tareas
judiciales. Pero estn an por demostrarse que ello haya aliviado los malestares de los
nios, siendo muchos los operadores que no lo ven tan claro. Especialmente, cuando la
previsin de recursos humanos y materiales, y el respeto de los procedimientos fijados,
elementos mnimos que hacen a la voluntad poltica del Estado provincial para ejercer el
rol que asumi con la Ley 26.061 y los protocolos que firm, se observen tan irregulares
a travs del tiempo y del espacio provincial.
11. Los loables fines tenidos en miras por la ley 26.061 tendientes a la desjudicializacion
inicial de los casos, sin los recursos adecuados y legalmente exigibles, y sin el cumpli-

A 4136 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

miento de los propios protocolos firmados, se transforma fcilmente en desproteccin,
burocratizacin y olvido. Por ello, dicho objetivo ser razonable y valido, respetara los
derechos humanos de los nios, y por lo tanto, ser constitucional de acuerdo a las
severas exigencias de la CDN, si y solo si quien asume la nueva funcin, la ejerce
efectivamente.
12. Tanto las normas legales internacionales, como nacionales y tambin locales, as
como su recta interpretacin jurisprudencial y constitucional reconocen la doble instancia
judicial, para toda clase de asuntos que involucren a NNA (arts. 8.2 CADH; 40 CDN;
Opinin Consultiva N17/2002 de la CIDH). Al respecto la CIDH ha dicho el nio debe
gozar de derecho a que un tribunal revise la medida que le ha sido impuesta, y que dicha
garanta debe estar vigente en cualquier en cualquier procedimiento en el que se determi-
nen los derechos del nio.
13. La misin judicial se extiende hasta la obtencin de la completa satisfaccin de los
derechos e intereses reconocidos judicialmente; lo contrario sera convertir las decisio-
nes judiciales y el reconocimiento de los derechos que ellas comportan en meras decla-
raciones de intenciones sin virtualidad prctica. Para la sociedad toda, el no acatamien-
to de un pronunciamiento constituye un verdadero escndalo, con la consecuente accin
ejemplificadora de inseguridad jurdica e impunidad (El poder-deber de Ejecucin de
Resoluciones Judiciales, Masciotra, en Revista de Derecho Procesal, Rubinzal-Culzoni,
2013-2, pag. 77 y ss.).
14. La inobservancia de toda norma internacional puede acarrear responsabilidad patri-
monial del Estado, de sus poderes, y tambin responsabilidad personal de sus funciona-
rios, con su propio patrimonio. El incumplimiento de una Recomendacin de la Comisin
genera responsabilidad al Estado, si esa recomendacin, conforme las disposiciones
estatutarias, no fue sometida a la decisin de la Corte, y el Estado no acredita haber
realizado sus mejores esfuerzos para el cumplimiento. (CSN, Carranza Latrubesse,
Gustavo c/ Estado Nacional- Ministerio de Relaciones Exteriores Provincia del Chubut,
6/8/2013).
FDO.: TORINO.

Juzgado de Paz Letrado de Santa Rosa, 20/12/2013, G., R.B. y otros

s/Medidas Tutelares/Medidas de Proteccin

Jurisprudencia / Otros Tribunales A 4137

 LEGISLACION
Ley para la Promocin de la Convivencia y el Abordaje de la
Conflictividad Social en las Instituciones Educativas. Ley 26.892.
Objeto, principios y objetivos
Sancionada: Septiembre 11 de 2013
Promulgada: Octubre 1 de 2013

El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc.

sancionan con fuerza de Ley:

Ley para la promocin de la convivencia y el abordaje de la

conflictividad social en las instituciones educativas

Captulo I
Objeto, principios y objetivos

ARTICULO 1 La presente ley establece las bases para la promocin, interven-

cin institucional y la investigacin y recopilacin de experiencias sobre la convivencia
as como sobre el abordaje de la conflictividad social en las instituciones educativas de
todos los niveles y modalidades del sistema educativo nacional.

ARTICULO 2 Son principios orientadores de esta ley, en el marco de lo estipulado por

ley 23.849Convencin sobre los Derechos del Nio, ley 26.061, de Proteccin Integral de
los Derechos de los Nios, Nias yAdolescentes, ley 26.206, de Educacin Nacional:
a) El respeto irrestricto a la dignidad e intimidad de las personas.
b) El reconocimiento de los valores, creencias e identidades culturales de todos.
c) El respeto y la aceptacin de las diferencias, el rechazo a toda forma de discrimina-
cin, hostigamiento, violencia y exclusin en las interacciones entre los integrantes de la
comunidad educativa, incluyendo las que se produzcan mediante entornos virtuales y
otras tecnologas de la informacin y comunicacin.
d) El derecho a participar de diferentes mbitos y asuntos de la vida de las instituciones
educativas.
e) La resolucin no violenta de conflictos, la utilizacin del dilogo como metodologa
para la identificacin y resolucin de los problemas de convivencia.
f) El respeto por las normas y la sancin de sus transgresiones como parte de la
enseanza socializadora de las instituciones educativas.
g) La contextualizacin de las transgresiones en las circunstancias en que acontecen,
segn las perspectivas de los actores, los antecedentes previos y otros factores que
inciden en las mismas, manteniendo la igualdad ante la ley.
h) El derecho del estudiante a ser escuchado y a formular su descargo ante situaciones
de transgresin a las normas establecidas.
i) La valoracin primordial del sentido formativo de las eventuales sanciones o llama-
dos de atencin.
j) El reconocimiento y reparacin del dao u ofensa a personas o bienes de las institu-
ciones educativas o miembros de la comunidad educativa por parte de la persona o grupos
responsables de esos hechos.

A 4138 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

 ARTICULO 3 Son objetivos de la presente ley:
a) Garantizar el derecho a una convivencia pacfica, integrada y libre de violencia fsica
y psicolgica.
b) Orientar la educacin hacia criterios que eviten la discriminacin, fomenten la cultu-
ra de la paz y la ausencia de maltrato fsico o psicolgico.
c) Promover la elaboracin o revisin de las normas de las jurisdicciones sobre convi-
vencia en las instituciones educativas, estableciendo as las bases para que estas lti-
mas elaboren sus propios acuerdos de convivencia y conformen rganos e instancias de
participacin de los diferentes actores de la comunidad educativa.
d) Establecer los lineamientos sobre las sanciones a aplicar en casos de transgresin
de las normas.
e) Impulsar estrategias y acciones que fortalezcan a las instituciones educativas y sus
equipos docentes, para la prevencin y abordaje de situaciones de violencia en las mis-
mas.
f) Promover la creacin de equipos especializados y fortalecer los existentes en las
jurisdicciones, para la prevencin e intervencin ante situaciones de violencia.
g) Desarrollar investigaciones cualitativas y cuantitativas sobre la convivencia en las
instituciones educativas y el relevamiento de prcticas significativas en relacin con la
problemtica.

Captulo II
Promocin de la convivencia en las instituciones educativas

ARTICULO 4 El Ministerio de Educacin de la Nacin, con el acuerdo del Conse-

jo Federal de Educacin, debe promover la elaboracin y revisin de las normas sobre
convivencia en las instituciones educativas en cada una de las jurisdicciones educativas
del pas para todos los niveles y modalidades de la enseanza, a partir de los siguientes
lineamientos:
a) Que se orienten las acciones de los integrantes de la comunidad educativa hacia el
respeto por la vida, los derechos y responsabilidades de cada persona, la resolucin no
violenta de los conflictos, el respeto y la aceptacin de las diferencias.
b) Que se propicien vnculos pluralistas, basados en el reconocimiento y el respeto
mutuo, que impulsen el dilogo y la interrelacin en lo diverso.
c) Que se reconozca la competencia de las instituciones educativas para elaborar y
revisar peridicamente sus propios cdigos o acuerdos de convivencia garantizando la
participacin de la comunidad educativa, adecundose a las caractersticas especficas
de los diferentes niveles, modalidades y contextos.
d) Que se impulsen modos de organizacin institucional que garanticen la participacin
de los alumnos en diferentes mbitos y asuntos de la vida institucional de la escuela,
segn las especificidades de cada nivel y modalidad.
e) Que se prevea y regule la conformacin y funcionamiento de rganos e instancias de
participacin, dilogo y consulta en relacin con la convivencia en las instituciones edu-
cativas, que resulten adecuados a la edad y madurez de los estudiantes. Los mismos
deben ser de funcionamiento permanente y deben estar representados todos los sectores
de la comunidad educativa.
f) Que se impulse la constitucin de un sistema de sanciones formativas dentro de un
proceso educativo que posibilite al nio, nia, adolescente o joven a hacerse responsable
progresivamente de sus actos.

Legislacin / Ley 26.892 A 4139

 ARTICULO 5 Queda expresamente prohibida cualquier norma o medida que
atente contra el derecho a la participacin de los docentes, estudiantes o sus familias en
la vida educativa institucional.

ARTICULO 6 El Ministerio de Educacin de la Nacin, con el acuerdo del Conse-

jo Federal de Educacin, debe regular las sanciones a ser aplicadas a los educandos en
caso de transgresin considerando las siguientes pautas:
a) Deben tener un carcter educativo, enmarcndose en un proceso que posibilite al
educando hacerse responsable progresivamente de sus actos, segn las caractersticas
de los diferentes niveles y modalidades.
b) Deben ser graduales y sostener una proporcionalidad en relacin con la transgresin
cometida.
c) Deben aplicarse contemplando el contexto de las transgresiones en las circunstan-
cias en que acontecen, segn los diferentes actores, los antecedentes previos y otros
factores que inciden en las mismas, manteniendo la igualdad ante las normas.
d) Deben definirse garantizando el derecho del estudiante a ser escuchado y a formular
su descargo.

ARTICULO 7 Quedan expresamente prohibidas las sanciones que atenten contra

el derecho a la educacin o que impidan la continuidad de los educandos en el sistema
educativo.

Captulo III
Fortalecimiento de las prcticas institucionales ante la conflictividad social en las
instituciones educativas

ARTICULO 8 El Ministerio de Educacin de la Nacin, con el acuerdo del Conse-

jo Federal de Educacin debe:
a) Promover junto con los equipos jurisdiccionales el desarrollo de estrategias y accio-
nes para fortalecer a las instituciones educativas y los equipos docentes y de supervi-
sin, brindndoles herramientas y capacitacin para la prevencin y el abordaje de situa-
ciones de violencia en las instituciones educativas; y debe impulsar la consolidacin de
espacios de orientacin y reflexin acerca de la conflictividad social.
b) Promover el fortalecimiento de los equipos especializados de las jurisdicciones para
el acompaamiento a la comunidad educativa ante la prevencin y abordaje de situacio-
nes de violencia en la institucin escolar.
c) Fortalecer a los equipos especializados de las jurisdicciones a fin de que stos
puedan proveer acompaamiento y asistencia profesional, tanto institucional como singu-
lar, a los sujetos y grupos que forman parte de situaciones de violencia o acoso en
contextos escolares, de modo de atender las diferentes dimensiones sociales, educati-
vas, vinculares y subjetivas puestas en juego.
d) Elaborar una gua orientadora que establezca lneas de accin, criterios normativos
y distribucin de responsabilidades para los diferentes actores del sistema y las institu-
ciones educativas de modo de prevenir y actuar ante situaciones de violencia producidas
en el contexto escolar. En esta gua se har particular hincapi en la necesidad de desple-
gar acciones institucionales tendientes a generar condiciones que inhiban el maltrato, la
discriminacin, el acoso escolar o cualquier otra forma de violencia entre pares y/o entre
adultos y nios, nias, adolescentes y jvenes.

A 4140 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

 e) Crear una lnea telefnica nacional gratuita para la atencin de situaciones de violen-
cia en las escuelas. Una vez recepcionadas, stas debern ser remitidas a la jurisdiccin
escolar que corresponda.
f) Promover junto con los equipos jurisdiccionales la articulacin con la autoridad local
y los servicios locales de proteccin integral de derechos de nios, nias, adolescentes
y jvenes, con vistas a garantizar la atencin de la problemtica en toda su magnitud y
complejidad.

Captulo IV
Investigacin y recopilacin de experiencias

ARTICULO 9 El Ministerio de Educacin de la Nacin tiene a su cargo la respon-

sabilidad de:
a) Realizar investigaciones cualitativas y cuantitativas sobre las mltiples facetas que
adquiere la problemtica de la conflictividad en las instituciones educativas a fin de
generar y difundir informacin oficial, pblica y confiable sobre las dimensiones y carac-
terizaciones de los fenmenos con especial nfasis en los aspectos pedaggicos.
b) Identificar y desplegar iniciativas de diagnstico de las formas que adquiere la
violencia en las instituciones educativas, ante los nuevos modos de interaccin en entornos
virtuales.
c) Identificar, sistematizar y difundir a travs de los organismos correspondientes,
prcticas que han permitido crear condiciones favorables para la convivencia en las
instituciones educativas, el encuentro y la comunicacin y para abordar los conflictos o
disputas que se expresan en las instituciones educativas, desplegadas por docentes,
comunidades y organizaciones de la sociedad civil.

ARTICULO 10. El Ministerio de Educacin de la Nacin, con el acuerdo del

Consejo Federal de Educacin, debe elaborar un informe bienal de carcter pblico acer-
ca de los resultados de las investigaciones sobre convivencia y conflictividad en las
instituciones educativas, as como sobre las medidas y acciones llevadas a cabo en el
marco de la presente ley, con el objetivo de evaluar el estado de situacin para el desarro-
llo y orientacin de las polticas educativas.

ARTICULO 11. Comunquese al Poder Ejecutivo nacional.

DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS AIRES, A LOS ONCE
DIAS DEL MES DE SEPTIEMBRE DEL AO DOS MIL TRECE.
REGISTRADO BAJO EL N 26.892

FDO.: AMADO BOUDOU. JULIAN A. DOMINGUEZ. GERVASIO BOZZANO. JUAN H. ESTRADA.

Legislacin / Ley 26.892 A 4141

Ley 26.968
Sancionada: Agosto 6 de 2014
Promulgada de hecho: Agosto 27 de 2014
Fecha de publicacin: B.O. 29/08/2014

El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc.

sancionan con fuerza de Ley:
ARTICULO 1 Queda prohibida la venta, expendio o suministro a cualquier ttulo a
menores de edad, de adhesivos, pegamentos, cementos de contacto, selladores o simila-
res, que contengan en su formulacin ms de un diez por ciento (10%) p/p (peso en peso)
de solventes orgnicos voltiles susceptibles de ser inhalados para provocar efecto
psicoactivo o estado de alteracin mental.
A los fines de la presente ley se consideran solventes orgnicos voltiles susceptibles
de ser inhalados para provocar efecto psicoactivo o estado de alteracin mental los
solventes listados en el Anexo A que forma parte de la presente ley, y a los que en el futuro
se incorporen por Resolucin del Ministerio de Salud de la Nacin.

ARTICULO 2 Los adhesivos, pegamentos, cementos de contacto, selladores o

similares slo podrn comercializarse cuando cuenten con la previa inscripcin en un (1)
Registro que ser llevado por el Ministerio de Industria de la Nacin, que expedir el
Certificado de Inscripcin correspondiente.

ARTICULO 3 Al momento de la inscripcin, la Autoridad Nacional de Aplicacin

deber dejar constancia en el Registro si el producto sometido a inscripcin contiene ms
del diez por ciento (10%) de solventes orgnicos voltiles.

ARTICULO 4 A los efectos de la inscripcin establecida en el artculo 2 de esta

ley, se debern adjuntar los rtulos propuestos para el producto, el tipo de envase en el
que se comercializar y una declaracin jurada en la que se debe informar, de correspon-
der, el porcentaje de solventes orgnicos voltiles que posee el producto, el tipo de
solvente y la cantidad porcentual contenida. En el rtulo del envase deber indicarse que
est inscripto en cumplimiento de la presente normativa mediante la frase:
Producto registrado en el Ministerio de Industria, el nmero del Certificado de Inscrip-
cin y el nmero de la presente ley.
Los adhesivos o selladores que contengan en su formulacin ms del diez por ciento
(10%) de solventes orgnicos voltiles indicados en el Anexo A de la presente, debern
consignar en su envase:
a) Las leyendas: Venta prohibida a menores de dieciocho (18) aos, Su inhalacin
puede causar daos irreversibles a la salud;
b) La forma de aplicacin del producto;
c) Un nmero telefnico para comunicarse en caso de intoxicacin.
Los fabricantes o importadores de los productos comprendidos en esta ley sern los
responsables de cumplir las previsiones del presente artculo.
Los comerciantes que expendan los productos comprendidos en el artculo 1 de la
presente, debern constatar que en su rtulo posean la frase Producto registrado en el
Ministerio de Industria de la Nacin, el nmero del Certificado de Inscripcin y el nmero
de la presente ley.

A 4142 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

 ARTICULO 5 Para aquellas presentaciones iguales o superiores a cinco (5) kg o
cinco (5) litros, de los productos comprendidos en el artculo 1 de la presente ley, que se
comercialicen en locales que tengan venta al pblico el comerciante estar obligado a:
a) Conservar a los fines de su fiscalizacin por la autoridad de aplicacin, la documen-
tacin que acredite su compra, la que incluir la cantidad y marca del producto, fecha de
la compra y datos del proveedor;
b) Conservar a los fines de su fiscalizacin por la autoridad de aplicacin, la documen-
tacin que acredite su venta, la que incluir la cantidad y marca del producto, fecha de la
venta, datos del comprador y firma de ste, as como los datos de la persona fsica que
intervino en la operacin;
c) Llevar un libro foliado y rubricado con los datos mencionados en los incisos prece-
dentes.

ARTICULO 6 Queda prohibida la venta, expendio o suministro a cualquier ttulo de

los productos comprendidos en el artculo 2 de la presente ley, en forma fraccionada del
envase original inscrito en el Ministerio de Industria de la Nacin.

ARTICULO 7 Las sanciones al incumplimiento de la presente ley y de las regla-

mentaciones que en su consecuencia se dicten, sin perjuicio de las dems responsabili-
dades que pudieran corresponder, sern las siguientes:
a) Multa de pesos quinientos ($ 500) a pesos cincuenta mil ($ 50.000);
b) Clausura del establecimiento por un tiempo mximo de treinta (30) das;
c) Clausura del establecimiento por un tiempo mximo de dos (2) aos, en caso de
reincidencia si el infractor hubiere sido sancionado anteriormente en dos (2) oportunida-
des, con pena de clausura transitoria;
d) Inhabilitacin para fabricar, importar o comercializar los productos comprendidos en
el artculo 1 por un tiempo mximo de dos (2) aos;
e) Decomiso de las mercaderas en infraccin.
Estas sanciones sern aplicables previo procedimiento sustanciado en la jurisdiccin
en donde se realiz la infraccin y se regirn por las normas de procedimiento administra-
tivo que corresponda, asegurndose el debido proceso legal, la revisin judicial suficien-
te, y se graduarn de acuerdo a la gravedad de la infraccin y la magnitud del incumpli-
miento.
El producido de las multas aplicadas por la Autoridad Nacional de Aplicacin se desti-
nar a la Secretara de Programacin para la Prevencin de la Drogadiccin y Lucha
contra el Narcotrfico.

ARTICULO 8 Ser autoridad de fiscalizacin y aplicacin de las sanciones pre-

vistas en la presente ley, la autoridad nacional o local que corresponda conforme el mbito
jurisdiccional en que se desarrolle la actividad sujeta a control.

ARTICULO 9 Los fabricantes, importadores y comercializadores de los productos

comprendidos en el artculo 2 contarn con un plazo de un (1) ao a partir de la vigencia
de la presente ley para dar cumplimiento a la obligacin que surge del artculo 4.

ARTICULO 10 La presente ley tendr vigencia en todo el territorio nacional, sin

perjuicio de los requisitos adicionales que pudieran establecer las autoridades locales en
el mbito de su competencia.

Legislacin / Ley 26.968 A 4143

 ARTICULO 11 Comunquese al Poder Ejecutivo.

DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS AIRES, A LOS SEIS
DIAS DEL MES DE AGOSTO DEL AO DOS MIL CATORCE.
REGISTRADO BAJO EL N 26.968

FDO.: JULIAN A. DOMINGUEZ. JUAN H. ESTRADA. LUCAS CHEDRESE. GERARDO ZAMORA.

ANEXO A
LISTADO DE SOLVENTES ORGANICOS VOLATILES

acetona cloruro de metileno

metil etil cetona tricloroetileno
acetato de etilo tetracloruro de carbono
acetato de metilo cloroformo
n-hexano tricloroetano
ciclohexano metanol
n-heptano etanol
benceno alcohol isoproplico
tolueno butanol
xilenos n-propanol

Ley 10218
Fecha de sancin: Crdoba; 20/08/2014.
Fecha de publicacin: B.O. 15/09/2014.

LA LEGISLATURA DE LA PROVINCIA DE CRDOBA SANCIONA CON FUERZA DE

LEY:

ARTCULO 1. Adhirese la Provincia de Crdoba a la Ley Nacional N 25.854 que

crea el Registro nico de Aspirantes a Guarda con Fines Adoptivos.

ARTCULO 2. El Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba es la

Autoridad de Aplicacin de la presente Ley.

ARTCULO 3. Facltase al Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba

a suscribir los convenios que resulten pertinentes con el Ministerio de Justicia y Dere-
chos Humanos de la Nacin, a los fines del cumplimiento de la presente Ley.

ARTCULO 4. Comunquese al Poder Ejecutivo Provincial.

FDO.: GUILLERMO CARLOS ARIAS, SECRETARIO LEGISLATIVO LEGISLATURA PROVINCIA DE

CRDOBA.

A 4144 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014

DECRETO N 2654/2014
Fecha: Salta, 8 de setiembre de 2014
Fecha de publicacin: B.O. 10/09/2014.

VISTO la necesidad de fortalecer el derecho de las mujeres a vivir una vida sin violen-
cia y sin discriminaciones de ningn tipo y, en tal sentido, la importancia de consolidar
polticas pblicas orientadas a la prevencin, sancin y erradicacin de toda violencia de
gnero;

CONSIDERANDO:
Que los hechos de violencia y femicidios acaecidos en los ltimos tiempos en la
Repblica Argentina, expresan una gravsima situacin de violacin de los derechos
humanos de las mujeres, quienes son vctimas de una inusitada violencia de gnero, no
resultando nuestra provincia ajena a dicha realidad;
Que las referidas agresiones, prcticas discriminatorias y delitos que constituyen vio-
lencia de gnero no slo producen daos, sufrimientos o muerte para cada mujer que la
padece, sino que adems, priva a la sociedad de la participacin plena de las mujeres en
todas las esferas de la vida;
Que tal situacin requiere la urgente implementacin de polticas pblicas que efectiva-
mente garanticen por un lado la prevencin y por otro la asistencia integral de las mujeres
que padecen violencia de gnero;
Que es primordial revertir los patrones de conducta basados en la superioridad de uno
de los sexos y en los estereotipos, tradiciones y creencias asignados a varones y mujeres
donde predomina el varn por medio del ejercicio de algn tipo de violencia, que estn
radicados en la sociedad;
Que lo sealado anteriormente amerita la declaracin, en el orden local, de la emergen-
cia pblica en materia social por violencia de gnero, implementando todas las medidas
tendientes a erradicar ste flagelo;
Que han sido consultados los seores presidentes de ambas Cmaras Legislativas y la
seora Fiscal de Estado, en tanto que el mensaje pblico ser cumplido oportunamente;
Por ello, en el marco del artculo 145 de la Constitucin Provincial;

El Gobernador de la Provincia de Salta en Acuerdo General de Ministros y en Carcter

de Necesidad y Urgencia
D E C R E T A:
Artculo 1 - Declrase la Emergencia Pblica en Materia Social por Violencia de
Gnero en todo el territorio de la provincia de Salta, por el trmino de dos (2) aos.
Art. 2 - Facltase al Poder Ejecutivo a realizar todas las acciones que estime condu-
centes para dar solucin a la crtica situacin y disponer la afectacin e incorporacin de
las partidas presupuestarias necesarias a tales efectos, en especial a adoptar las si-
guientes medidas:
1) Promover en la comunidad la construccin de una cultura pacfica y libre de violencia
de gnero, fortaleciendo medidas de sensibilizacin para la prevencin y eliminacin de
la violencia de gnero.
2) Fortalecer la aplicacin de la Ley N 26.485 de Proteccin integral para prevenir,
sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres en los mbitos en que desarrollen
sus relaciones interpersonales.

Legislacin / Decreto N 2654/2014 A 4145

 3) Garantizar la implementacin de polticas pblicas orientadas a enfrentar el proble-
ma de la violencia de gnero, desde un enfoque intersectorial y participativo, en los
diversos niveles de gobierno.
4) Elaborar un plan provincial de accin para la prevencin, abordaje y erradicacin de
la violencia de gnero.
5) Brindar acceso gratuito, rpido, transparente y eficaz en los servicios sanitarios,
legales y socio-laborales que asisten a las mujeres vctimas de violencia de gnero.
6) Establecer una red de contencin social y sanitaria entre el estado y Organizaciones
No Gubernamentales especializadas en violencia de gnero.
7) Crear e implementar Hogares de Proteccin Temporal como instancias de trnsito y
albergue de las mujeres vctimas de violencia de gnero.
8) Implementar el sistema de Botn Antipnico en la Provincia de Salta.
9) Instrumentar las medidas necesarias para elaborar indicadores y estadsticas en
materia de violencia de gnero. Las medidas que se adopten debern ser coordinadas con
los organismos nacionales en el marco de las disposiciones de la Ley N 26.485.
En todos los casos se debern adoptar las medidas necesarias tendientes a preservar
y resguardar la identidad de la vctima, a fin de evitar con ello una exposicin al flagelo
social.
Art. 3 - Cranse cinco (5) Juzgados de Violencia Familiar y de Gnero, dos (2) en el
Distrito Judicial del Centro; uno (1) en el Distrito Judicial Orn; uno (1) en el Distrito
Judicial Tartagal; y uno (1) en el Distrito Judicial del Sur, Circunscripcin Metn, con
competencia para conocer en todos los asuntos contemplados por la Ley Nacional N
26.485 y la Ley Provincial N 7.403.
Hasta tanto se implemente el funcionamiento de los Juzgados creados en el prrafo
anterior los Juzgados de Primera Instancia en lo Civil de Personas y Familia continuarn
entendiendo en los casos regulados en las leyes N 26.485 y 7.403.
Art. 4 - Crase un cargo de Fiscal Penal de Violencia de Gnero para el Distrito
Judicial del Centro.
Art. 5 - Crase, en el mbito del Ministerio Pblico, una Unidad de Evaluacin de
Riesgo en materia de violencia de gnero, la que estar conformado por un equipo inter-
disciplinario.
Art. 6 - Dergase toda norma que se oponga a la presente.
Art. 7 - Remtase a la Legislatura en el plazo de cinco (5) das, a los efectos previstos
en el artculo 145 de la Constitucin Provincial.
Art. 8 - Comunquese, publquese en el Boletn Oficial y archvese.

FIRMANTES: URTUBEY, VILLA NOUGUS, SARAVIA COSTELLO, CALLETTI, CANSINO, CORNEJO

DANDREA, PARODI, SYLVESTER, OVEJERO (I.), SIMN PADRS.

A 4146 Actualidad Jurdica - Familia y Niez / nmero 127 / noviembre 2014