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Pessoas Jurdicas
um novo risco de compliance
Miguel Teixeira Filho
Grasiela Michelutti
A Lei Anticorrupo das Pessoas
Jurdicas: um novo risco de
compliance
Maro de 2017
Circulao restrita a clientes e colegas. Contedo meramente informativo, sem objetivos comerciais. As opinies
lanadas neste informe no estabelecem vnculo de qualquer natureza com os autores ou a sociedade de advogados a
que pertencem
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Autores
Sumrio
Autores ................................................................................................................................. 2
Apresentao ....................................................................................................................... 5
1. O fenmeno da corrupo ................................................................................................ 6
2. Contextualizao histrica ................................................................................................ 7
2.1 O pioneirismo dos EUA na legislao contra a corrupo (FCPA) .............................. 7
2.2 Conveno Interamericana contra a Corrupo (OEA) ............................................... 8
2.3 Conveno da OCDE contra o Suborno Transnacional .............................................. 8
2.4 Conveno Contra Corrupo das Naes Unidas (UNCAC) ..................................... 8
2.5 A legislao britnica (UK Bribey Act) ......................................................................... 9
3. A legislao brasileira anticorrupo ...............................................................................10
3.1 Normas existentes .....................................................................................................10
Criminalizao prevista no Cdigo Penal .....................................................................10
Outras leis que tratam da prtica de atos lesivos contra a Administrao Pblica .......11
3.2 A Lei Anticorrupo das Pessoas Jurdicas (Lei 12.846/2013) ..................................12
3.3 Da necessidade de regulamentao da Lei Anticorrupo ........................................12
4. O eixo normativo da LAPJ ...............................................................................................14
5. Os contornos da LAPJ .....................................................................................................16
5.1 Os bens jurdicos tutelados pela LAPJ .......................................................................16
5.2 Atos potencialmente lesivos aos bens jurdicos tutelados ..........................................16
5.3 Pessoas jurdicas passveis de punio .....................................................................17
5.4 Entidades protegidas pela LAPJ ................................................................................17
5.5 Notas sobre as entidades jurdicas protegidas ..........................................................17
5.6 Resumo dos objetivos da LAPJ .................................................................................18
5.7 Atos lesivos ................................................................................................................18
5.7.1 Atos lesivos gerais ..................................................................................................19
5.7.2 Atos lesivos relacionados com licitaes ................................................................20
5.8 Consequncias da prtica de atos lesivos .................................................................21
5.9 Sanes administrativas ............................................................................................22
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A Lei Anticorrupo das Pessoas Jurdicas: um novo risco de compliance
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A Lei Anticorrupo das Pessoas Jurdicas: um novo risco de compliance
Apresentao
No dia 01/08/2013 foi sancionada a Lei 12.846, chamada de Lei Anticorrupo das
Pessoas Jurdicas, a qual criou mecanismos para punir empresas envolvidas em prticas
relacionadas corrupo, com a aplicao de multas de at 20% do faturamento bruto,
alm de outras sanes.
No entanto, embora estando em vigor desde janeiro de 2014, a efetiva aplicao da Lei
Anticorrupo depende de regulamentao a ser expedida por cada uma das esferas do
Poder. Ou seja, no mbito do Poder Executivo, por exemplo, se faz necessria a expedio
de regulamento por parte da Unio, de cada um dos Estados e Distrito Federal e cada um
dos Municpios.
O presente trabalho tem por objetivo apontar os principais pontos da Lei, bem como do
referido Decreto, na forma como est disciplinado para entidades e rgos da
Administrao Federal (as quais, certamente, sero reproduzidas no mbito dos Estados e
Municpios), com destaque para o fato que a adoo de programas de integridade deixou
de ser uma opo voltada ao interesse da governana corporativa e passa a se constituir
em imperativo a ser observado por todas as empresas, independentemente do seu porte,
ramo de atividade e relao ou no com o poder pblico.
Os autores
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A Lei Anticorrupo das Pessoas Jurdicas: um novo risco de compliance
1. O fenmeno da corrupo
O termo corrupo bem amplo e pode ser empregado em diversas situaes, como, por
exemplo, corrupo eleitoral, desportiva, tributria, dentre outros tipos.
No entanto, o tipo de corrupo mais citado, especialmente nos dias atuais, aquele
relacionado com atos praticados em prejuzo do errio pblico.
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2. Contextualizao histrica
Nos anos 70 rgos de investigaes do Estados Unidos coletaram dados que revelaram a
existncia de corrupo global generalizada, revelando-se que mais de 400 empresas
americanas estavam envolvidas em pagamentos de milhes de dlares em propinas, a fim
de assegurar seus negcios no exterior.
Em 1988 o FCPA sofre importantes modificaes, incluindo a garantia da aplicao das leis
locais dos pases estrangeiro, ao tempo em que ampliou o conceito de corrupo.
Penalidades: multas de at US$ 2 milhes para cada ato de corrupo; at US$ 25 milhes
para violao contbil; No entanto, os Tribunais podem impor multas bem mais altas, que
podem chegar a duas vezes o valor dos benefcios pretendidos pelo suborno.
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Como membro da OEA o Brasil foi um dos signatrios iniciais dessa Conveno, a qual foi
ratificada pelo Congresso Nacional brasileiro em 25 de junho de 2002, e promulgada pelo
Decreto n 4.410/2002
O Brasil aderiu a essa Conveno em 1999, a qual foi ratificada pelo Congresso Nacional
brasileiro em 14 de junho de 2000, e promulgada pelo Decreto n 3.678/2000.
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A Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo trata de quatro temas principais: a
preveno, a criminalizao dos atos de corrupo, a cooperao internacional e a
recuperao de ativos. No que se refere preveno, foram previstas medidas como a
criao de agncias anticorrupo, maior transparncia no setor pblico, participao da
sociedade, criao de cdigos de conduta para funcionrios pblicos e regras para a
contratao pblica e gesto da Fazenda Pblica.
A Lei britnica ainda inova, versando sobre o suborno entre particulares e criando o crime,
praticado somente por pessoa jurdica, de falhar em prevenir que pessoas a ela
relacionadas pratiquem ato de suborno em seu nome.
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O Cdigo Penal Brasileiro criminaliza uma srie de condutas tida como lesivas
Administrao Pblica, tanto especificamente relacionadas com oferecimento, pagamento
e recebimento de suborno, como outras figuras correlatas, mas de igual modo
potencialmente lesivas ao errio:
c) Art. 317, Corrupo passiva: Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou
indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela,
vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:
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e) Art. 312, Peculato: Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro
bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em
proveito prprio ou alheio.
f) Art. 316, Concusso: Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que
fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida.
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, aumentada de 1/3 (um tero), se,
em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio pblico estrangeiro retarda ou
omite o ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional.
Outras leis que tratam da prtica de atos lesivos contra a Administrao Pblica
Alm das disposies do Cdigo Penal, existem diversos outros diplomas no ordenamento
jurdico brasileiro de combate prtica de atos lesivos contra a administrao pblica,
dentre os quais destacam-se:
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No entanto, para sua efetiva aplicao, se faria e faz necessria a edio de Decretos, por
parte dos Poderes Executivos da Unio, Estados e Municpios, estabelecendo, no mbito
de cada um destas esferas, os critrios e mecanismos para instaurao dos procedimentos
administrativos para apurao de possveis ofensas lei, bem como estabelecendo
critrios claros e objetivos para a dosimetria (dosagem) das penalidades, dentre outras
situaes que a lei deixou para o Executivo regulamentar.
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A LAPJ atua em torno de um eixo normativo formado por trs elementos principais:
A Lei prev a aplicao de multas com forte impacto pecunirio nas finanas da empresa,
mostrando o claro objetivo de se desestimular a prtica de atos de corrupo envolvendo a
pessoa jurdica, a partir do comprometimento do seu patrimnio.
Referidas medidas demonstram o ntido intento de reprimir a prtica de atos ilcitos, bem
como evitar sua reiterao, pelo carter pedaggico resultando da gravidade dos efeitos
que podero resultar das penalidades, conforme adiante sero mais bem explicitadas.
Por fim, o sistema da LAPJ demonstra que h uma pretenso que o setor privado atue
junto com o Estado no combate corrupo, o que se revela pelo incentivo que a Lei faz
para a adoo de boas prticas por parte dos agentes econmicos, com a instituio no
obrigatria, mas estimulada, de programas de integridade e auditoria, como forma de
preveno e atenuao de penalidades, em eventuais processos contra a pessoa jurdica.
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5. Os contornos da LAPJ
A Lei Anticorrupo tem por objeto jurdico, ou seja, tem por objetivo conferir proteo para
os seguintes bens jurdicos:
A expresso patrimnio pblico deve ser entendida em seu sentido amplo e no apenas
como sendo o errio. O conceito, no caso da LAPJ, abrange todos os bens e interesses de
natureza moral, econmica, esttica, artstica, histrica e ambiental pertencentes
administrao pblica, direta e indireta.
No entanto, estes ainda so os valores primrios da LAPJ, pois a proteo conferida pela
Lei espraia-se num universo bem mais amplo, que afetado pela corrupo, como a
estabilidade dos mercados, a livre concorrncia, a confiana do cidado no Estado e a
confiana nas empresas etc.
O artigo 37 da Constituio Federal destaca os cinco grandes princpios que devem ser
observados pela administrao pblica, a saber, a legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia. No entanto, consenso na doutrina que a Constituio traz uma
gama de outros princpios expressos e implcitos, cuja violao tambm ser ilegal.
Quanto aos compromissos internacionais assumidos pelo Brasil a LAPJ se refere queles
em que o Pas assumiu compromissos de reprimir toda e qualquer forma de corrupo,
como as convenes firmadas no mbito da OEA, OCDE e ONU.
A LAPJ tem por objetivo proteger os bens jurdicos tutelados da possibilidade de leses
que possam ocorrer por atos lesivos (atos de corrupo) praticados ou tentados por parte
das pessoas jurdicas indicadas na Lei.
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a) Sociedades empresrias
c) Fundaes
Considerando a natureza pblica dos bens jurdicos tutelados, a vtima (sujeito passivo)
dos atos lesivos que possam ser praticado pelas pessoas jurdicas sempre ser:
Abrangncia nacional
A LAPJ tem abrangncia nas trs instncias federativas, ou seja, aplica-se no mbito da
Unio, Estados e Municpios
Assim sendo, para sua aplicao, a Lei Anticorrupo precisa ser regulamentada pelas
respectivas esferas administrativas.
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Tocantins(Decreto 4954/2013)
Paran (Decreto 10.271/2014)
So Paulo (Decreto 60.106/2014)
Minas Gerais (Decreto 46.782/2015)
Mato Grosso (Decreto 522/2016)
Distrito Federal (Decreto 37.296/2016)
Municpio de So Paulo/SP (Decreto 55.107/2014)
Municpio de Canoas/RS (Lei Municipal 5893/2014)
Municpio de Santos/SP (Decreto 7.177/2015)
Municpio de Santa Maria/RS (Decreto 144/2015)
Os atos lesivos esto relacionados no art. 5 da LAPJ. So onze tipos. Como se trata de
uma lei penal-administrativa, a lista exaustiva, no se admitindo interpretao extensiva
(numerus clausus)
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Desta subdiviso se v que a LAPJ no diz respeito apenas a empresas que participam de
licitaes ou que contratam com o Poder Pblico de alguma forma. O universo de
incidncia da Lei amplo, podendo-se dizer que todas as pessoas jurdicas de direito
privado, em maior ou menor grau, podero sofrer os efeitos da Lei.
3) Utilizar-se de interposta pessoa fsica ou jurdica para ocultar ou dissimular seus reais
interesses ou a identidade dos beneficirios dos atos praticados
Uso dos famosos laranjas (pessoa fsica ou outra pessoa jurdica) em licitaes ou
contratos, etc. Uso de off shores com o intuito de ocultar ilcitos; o uso de doleiros;
uso de pessoas fsicas e jurdicas que escondem lavagem de dinheiro sob o manto
de atividades lcitas (galerias de arte, comrcio de joias e pedras preciosas etc);
Consultorias e assessorias simuladas etc.
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Ex.: Combinao de rodzio para vencer licitaes; Cobrir propostas para favorecer
um participante; Formao de cartis para cobrar valores exorbitantes do Poder
Pblico (caso da Alston e Siemens x Governo de SP);
Ex.: Medidas perante o Poder Judicirio com evidente m-f; Adotar medidas
protelatrias junto Administrao (recursos com uso de documentos falsos etc)
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Fraudar o contrato: Pode ser que a licitao foi regular, mas quando o contrato
firmado se faz alguma alterao ilcita, diferente do edital ou se forjando alguma
situao para conceder benefcio etc.
Pela prtica de atos lesivos previstos na Lei a pessoa jurdica sofrer sanes de duas
naturezas:
a) Sanes administrativas
b) Sanes judiciais
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As sanes administrativas aplicveis contra a pessoa jurdica que praticar algum dos atos
lesivos descritos no art. 5 so:
No mbito do Poder Executivo Federal o PAR ser conduzido pela CGU Controladoria
Geral da Unio (atual Ministrio da Transparncia)
Nos demais Poderes e esferas (Estados e Municpios) o PAR ser conduzido por quem os
respectivos regulamentos assim o definirem
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a) A gravidade da infrao;
c) A consumao ou no da infrao;
g) O valor dos contratos mantidos pela pessoa jurdica com o rgo ou entidade
pblica lesados;
No mbito da Unio, e baseado nos critrios gerais supra, o Decreto Federal 8.420/2015
especifica parmetros para clculo da multa.
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Procedimento
Espcie de sanes
b) Perdimento dos bens, direitos ou valores que representem vantagem ou proveito direta
ou indiretamente obtidos da infrao.
A dissoluo compulsria cabe nos casos em que a PJ foi utilizada de forma habitual para
facilitar ou promover a corrupo ou ter sido constituda apenas para ocultar ou dissimular
a corrupo ou a identidade dos beneficirios.
A aplicao das sanes judiciais no exime a pessoa jurdica (e demais pessoas fsicas e
jurdicas envolvidas) da reparao do dano.
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Conceito
O Acordo de Lenincia o ajuste pelo qual as pessoas jurdicas responsveis pela prtica
de atos lesivos se comprometem a colaborar efetivamente com as investigaes e o
processo administrativo de responsabilizao.
importante destacar que o Acordo de Lenincia uma opo para a pessoa jurdica, uma
vez que sempre vigora o princpio que ningum obrigado a produzir prova contra si
mesmo.
Efeitos almejados
O Acordo de Lenincia somente ser aceito pela autoridade responsvel pela investigao
se dele resultar os seguintes efeitos:
Para firmar o Acordo de Lenincia a pessoa jurdica dever atender a todos os seguintes
requisitos:
a) Deve ser a primeira a se manifestar sobre seu interesse em cooperar para a apurao
do ato ilcito;
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e) Deve comparecer, sob suas expensas, sempre que solicitada, a todos os atos
processuais, at seu encerramento.
Benefcios para a PJ
Conceitos gerais
No entanto, cada vez mais, Compliance significa muito mais que o simples cumprimento de
normas legais e regulamentos, uma vez que assume um sentido bem mais amplo,
relacionado com a busca da tica, moral, honestidade, boas prticas, integridade e
transparncia, no s na conduo dos negcios, mas em todas as atitudes das pessoas.
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Parmetros de avaliao
Como j dito, para fins de obter reduo na multa (reduo de 1% a 4%), a pessoa jurdica
investigada em Processo Administrativo de Responsabilidade (PAR) poder demonstrar a
existncia de Programa de Integridade.
O Programa de Integridade ser avaliado pela Comisso Processante quanto a sua efetiva
existncia e efetiva aplicao, de acordo as diretrizes j expostas (adequao de riscos e
efetividade constante) e com os seguintes parmetros:
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Para que o Programa de Integridade seja avaliado pela Comisso Processante, junto com
o pedido de aplicao da reduo, a pessoa jurdica interessada dever apresentar
Relatrio de Perfil e Relatrio de Conformidade do Programa, conforme estabelecido em
Portaria da CGU.
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6. Concluso
As empresas sujeitas a controle de suas operaes pelo COAF tambm esto sujeitas a
adoo de mecanismos de compliance em suas organizaes.
No entanto, a partir da entrada em vigor da Lei Anticorrupo das Pessoas Jurdicas (Lei
12.846/2013) que introduziu em nosso meio, como visto, a chamada responsabilidade
objetiva por atos lesivos, o compliance passou a ser de fundamental importncia para
todas as empresas no pas, independentemente do setor.
Pela responsabilidade objetiva, tambm como visto, a empresa poder ser punida
independentemente de comprovao de dolo ou culpa de sua parte em razo da prtica de
atos lesivos por parte de algum de seus steakholders (diretor, empregado, representante,
despachante, parceiros, integrante da cadeia de fornecedores etc) que venha, de alguma
forma, beneficiar ou pretender beneficiar a pessoa jurdica.
Em outras palavras: basta que alguma das pessoas acima mencionadas se envolva em
atividade de corrupo ou lavagem de dinheiro, para que a empresa seja responsabilizada,
mesmo que a administrao da pessoa jurdica alegue desconhecimento ou a no
participao no ato.
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Mais que um conjunto de regras, compliance deve se traduzir numa verdadeira cultura.
desejvel que os colaboradores tenham suas condutas pautadas em conformidade com os
padres definidos para proteo da imagem da empresa, bem como para evitar sanes
pelos rgos reguladores.
Para encerrar, vale frisar que no s no contexto legal que a adoo de programas de
integridade traz benefcios para a empresa, uma vez que o compliance tambm sempre
proporcionar mais conhecimento sobre o negcio e o mercado em que a pessoa jurdica
atua, permite melhor aplicao dos seus recursos financeiros, confere mais proteo para
a sade econmica da empresa, pois evita a ocorrncia de fraudes e de irregularidades,
alm de possibilitar maiores chances de contratao de bons profissionais. A adoo de
boas prticas beneficia toda sociedade.
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7. Referncias bibliogrficas
CARVALHOSA, Modesto. Consideraes sobre a Lei anticorrupo das pessoas jurdicas:
Lei n. 12.846 de 2013. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015.
DAL POZZO, Antonio, et al. Lei Anticorrupo. Apontamentos sobre a Lei n 12.846/2013.
Belo Horizonte: Editora Frum, 2015.
SIMO, Calil. Improbidade Administrativa. Teoria e Prtica. De acordo com a Lei n 12.846,
de 01-08-2013 (Lei Anticorrupo), com a Lei n 135 de 04/06/2010. Leme: Editora
JHMizuno, 2014.
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