LA INSEMINACION HUMANO ASISTIDA

Gilberto Guerrero-Quintero

En el ao 2000 escribimos un prlogo para trabajo de investigacin1 en el

mbito de la presencia paterna-materna-filial, con fundamento en las nuevas
tcnicas de reproduccin humana. Ahora le hacemos nicamente una pequea
adaptacin para presentarlo en nuestra pgina web, a manera de informacin.

La importancia que la investigacin tiene, trasciende el campo de la mera

especulacin al adentrarse en la bsqueda de la enseanza crtica y formativa.

Se acostumbra prologar la obra del autor mediante el elogio del contenido

de que se trata cuando la misma resulta atractiva, o simplemente por complacer,
cumplir o agradar. Aqu nada de eso va, porque queremos intervenir un poco,
coincidentes algunas veces y otras casi imperceptiblemente divergentes, pero sin
establecer distancias, para as romper la cuotidiana repeticin de tradiciones o
costumbres, y expresar la prevalencia de principios y convicciones.

Existe casi total coincidencia entre los autores, que el Derecho de familia
est organizado o comprendido en torno a dos hechos esenciales de orden natural
como son la unin de la pareja y la procreacin, como un hecho natural, como
vocacin del hombre y la mujer de vivir juntos, como seres imperfectos pero que
se complementan; como el hecho de mayor trascendencia en la historia de la
humanidad, como el origen de la familia, que ha dado lugar, a su vez, a la
concepcin o el concepto de progenitores y procreados; con la presencia
vivencial del Derecho que regula todas esas relaciones, el hecho natural de la
unin de la pareja y la procreacin, pero no para crearlos porque tanto la unin de
la pareja como la la procreacin son anteriores al Derecho mismo; tal como
observamos en un trabajo que se public en el Boletn de la Academia de Ciencias
Polticas y Sociales de Venezuela2, de donde insistimos aqu algunas
apreciaciones.

La filiacin es una relacin de orden natural y jurdica que une a los hijos
con sus progenitores. La filiacin es ms que toda la condicin que una persona
tiene como hija de determinados padres, que luego de los avances cientficos en

1
Del profesor Rafael Bernad, Efectos jurdicos de las nuevas tcnicas de reproduccin humana,
UCAB, Caracas, 2000.
2
Cfr. GUERRERO-QUINTERO, Gilberto: NACIMIENTO DE UNA NUEVA ERA EN MATERIA
FILIATORIA?, Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Boletn 134, enero-diciembre 1997,
Caracas, Venezuela.
 2

el mbito gentico han ido invadiendo el ntimo universo del origen y transmisin
de la vida humana, creando mltiples controversias y dudas en el campo de la la
paternidad gentica y la maternidad gentica, en cuanto al vnculo paterno-
materno y en orden a si los aportantes tanto del esperma como del vulo
fecundado, son los padres del hijo nacido con fundamento en la calificacin
jurdica de ese hecho biolgico; o por el contrario se mantienen inclumes los
principios hasta ahora conocidos en cuanto a la determinacin de la maternidad y
la paternidad, temtica legal esta que ha empezado a moverse como las
estructuras de un gigante edificio que inicia su derrumbamiento estrepitoso, ante la
mirada indiferente de muchos o de alarma para otros.

Hasta ahora hemos conocido que la maternidad constituye el vnculo

jurdico que une al hijo con la mujer de quien proviene, que la maternidad deriva
del parto, suponiendo que el nacido es el mismo que dice ser hijo de la que lo
pari. Expresado en forma grfica podemos precisar que madre es la que pare al
hijo, o aquella que da a luz. O expresando conforme a la Ley: La filiacin
materna resulta del nacimiento Sin embargo, estamos asistiendo a un proceso
revolucionario que por sus implicaciones y consecuencias abre profundas
interrogantes, que inevitablemente parecen orientarse a cambiar esa concepcin,
en cuyo caso la maternidad no siempre ser el vnculo jurdico que unir al hijo de
la madre de quien proviene sino de otra que no lo ha parido, como el caso de la
madre sustituida o contratada que se compromete a entregar el hijo salido de su
vientre a su contratante. Y tambin hemos conocido hasta ahora que paternidad
es aquel vnculo que une al hijo con su padre, y que la misma resulta de la
concepcin, no obstante que esta presuncin puede desvirtuarse mediante las
pruebas conducentes segn nuestra legislacin, precisamente porque la
paternidad como hecho biolgico no se prueba de modo directo, como en el caso
de la maternidad, sino de modo indirecto. La presuncin legal del artculo 201 del
Cdigo Civil3 venezolano se ha establecido en orden a proteger al matrimonio, la

3
La Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de Venezuela, en decisin de fecha 15
de septiembre de 2008, interpretativa del artculo 201 del Cdigo Civil, afirm que siempre y
cuando exista una contradiccin entre la identidad biolgica y la legal y, sea posible el
conocimiento cierto de la identidad biolgica de los ascendientes, sta debe prevalecer sobre la
identidad legal, por cuanto es aquella la que le otorga identidad gentica y del conocimiento del ser
al hijo respecto a sus ascendientes biolgicos; y que Establecida la primaca de la referida
identidad biolgica, la presuncin de paternidad establecida en el artculo 201 del Cdigo Civil
debe ceder siempre y cuando exista controversia entre ambas, conforme al principio de inters
superior; afirmando asimismo que el artculo 56 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela tiene como finalidad propender el conocimiento y certificacin de la verdad biolgica
independientemente del estado civil de los ascendientes, por cuanto el enclaustramiento o reserva
del origen es lo que se tiende a evitar y lo que se trata de dilucidar con esta prueba mdica (ADN).
Sealando de igual manera que los rganos administrativos no pueden abstenerse de registrar un
acta de nacimiento solicitada por la madre de una filiacin extramatrimonial, fundamentando la
negativa en la presuncin establecida en el artculo 201 del Cdigo Civil el marido se tiene como
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familia, y por eso el marido se tiene por padre del nacido durante el matrimonio o
dentro de los trescientos das (300) siguientes a su disolucin o anulacin; y
tratndose de hijos concebidos y nacidos fuera del matrimonio, la paternidad se
demuestra por la voluntaria declaracin del padre y despus de su muerte la de
sus ascendientes, siendo que a falta de la declaracin voluntaria, entonces ser la
sentencia definitivamente firme que se dicte en el juicio de inquisicin de
paternidad. Sin embargo, bajo el rigor de las nuevas tcnicas de reproduccin
humana asistida, estos principios pareciera ya no estar conformes.

En la actualidad se est en la bsqueda de nuevas tcnicas orientadas a la

reproduccin humana asistida (como contrapartida de la reproduccin natural).
Esas nuevas tcnicas estn creando una verdadera revolucin en el mbito del
Derecho en general, y al mismo tiempo una tremenda inquietud en cuanto a
problemas concretos en el mbito no slo Civil, sino Administrativo y Penal;
especialmente en el Derecho Civil en lo concerniente a la filiacin, presionando sin
proponrselo, hacia el desquiciamiento social. Se observa que ahora se hace fcil
distincin - para pretender establecer el vnculo paterno-materno filial - entre
maternidad de gestacin o relativa al embarazo, maternidad gentica que se
refiere al aporte por la madre de sus factores gentico-hereditarios, y la
maternidad afectiva o contractual que, como resultado de una contratacin del
tero y bajo determinado precio, tiene que ver nicamente con la persona que en
definitiva se ocupar del nacido vivo. La distincin abarca la maternidad, cuando
se observa la distincin tambin entre paternidad gentica y paternidad afectiva
legal.

Jams vislumbr el legislador que habran de ponerse a prueba los

principios relativos a la determinacin de la filiacin materna y paterna, o que la
maternidad biolgica plena en la cual vulo y gestacin eran particularmente
suyos, pudiera desdoblarse hacia una maternidad parcial en cuanto ya ese
vulo no fuese sino nicamente su gestacin.

El avance cientfico est aportando descubrimientos que inevitablemente

influyen en el Derecho y lo obligan a su regulacin para mantener el equilibrio y
orden sociales. El legislador jams se imagin que pudieran descubrirse nuevas
formas para generar la vida humana, fuera de la natural mediante el acto sexual.
Nuestro legislador no poda anticiparse, lgicamente, a la aparicin de las nuevas
tcnicas de reproduccin humana asistida; no poda adelantar su ordenacin
regulatoria pero si orientarla hacia el debido respeto a la Dignidad de la Persona

padre del hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a su
disolucin o anulacin.
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Humana, del padre, la madre y el hijo; en orden al material embriolgico que se

utiliza, la entrega o aporte de gametos, la mujer receptora de las diversas tcnicas,
la manipulacin gentica, la crioconservacin de gametos y preembriones y
toda una pluralidad de tcnicas que manipulan hacia la generacin de vida
humana fuera del seno materno; tcnicas que de no utilizarse al servicio de la
Dignidad Humana sino del tener, del tener ms y ms riqueza, conducirn a que el
propio hombre se convierta a s mismo en objeto de comercio y explotacin, es
decir, a la nueva esclavitud en los nuevos tiempos que llegan.

La tradicional maternidad de gestacin, en la que tiene lugar el embarazo

y que dio lugar a la regulacin civilista sobre el principio de la filiacin materna,
en cuanto a que la misma resulta del nacimiento, pareciera ahora trastocarse
bajo el surgimiento de una nueva maternidad a travs de la cual la mujer que
lleva en su seno, a la criatura, ya no es la madre sino que la madre es otra que ni
siquiera pudo haber aportado el vulo, y lo nico que aqulla hace es transmitir al
nio por nacer sus factores hereditarios. En tal caso, no podr ahora
sostenerse que la filiacin materna resulta del nacimiento? Este principio ha
permanecido inveterado, inmutable e inclume en la legislacin civil. Un
trastrocamiento adicional lo constituye la maternidad subrogada, madre
sustituida o contratada, cuyo hecho va obligando al legislador a intervenir para
evitar que la procreacin se convierta en un vulgar festn entre mercaderes
genticos y un lamentable atropello a la condicin humana.

En efecto, en el mbito matrimonial que es el regulado en el caso del

artculo 197 del Cdigo Civil, supongamos que un tercero o donante da su
esperma y es fecundado el vulo de la mujer casada, independientemente que el
cnyuge manifieste o no su consentimiento. Qu ocurre en este caso?

Aqu podemos observar tres (3) hechos muy importantes: Uno, que tanto el
ovulo de la cnyuge como el espermatozoide que no es del marido en el caso
propuesto, antes de producirse la fecundacin no son ms que gametos o clulas
reproductoras femenina y masculina respectivamente, con todos los elementos
indispensables para generar vida humana. Dos, pareciera que mientras el vulo y
el espermatozoide no se fusionen no es previsible, por ahora, que haya posibilidad
de generacin y vida humana. Y tres, que de producirse la fusin de esos dos
gametos y desarrollarse el proceso vital en el tero materno, slo la madre da a la
criatura su carne y su sangre vitales, en cuyo caso el principio segn el cual La
filiacin materna resulta del nacimiento se mantiene invariable en su praxis.
Por qu ese principio se mantiene inalterable en su praxis ?. Esencialmente se
mantiene invariable, porque aun cuando es verdad que en ese caso el gameto
masculino no es del cnyuge, y de que ste haya o no consentido que el vulo de
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su mujer se fecunde con un gameto proveniente de un tercero, el proceso desde la

gestacin hasta el nacimiento o parto se ha desarrollado en el vientre
materno.

Penetrando el sentido, la significacin y trascendencia de las nuevas

tcnicas de reproduccin humana asistida, que nos presenta el profesor Bernad
Mainar, ante el aparente vaco legal existente en nuestra legislacin por ausencia
de legislacin especfica, alguien pudiera pensar que el principio segn el cual la
filiacin resulta del nacimiento , ha quedado desvanecido al no tomar en cuenta
que ahora puede separarse el proceso tradicionalmente unitario de la
fecundacin, gestacin y el parto, puesto que mientras la fecundacin ahora
puede realizarse de modo extracorpreo, fuera del tero materno, In vitro; la
gestacin y el parto tienen lugar en el seno materno de la cnyuge, pero
tambin fuera del mismo, es decir, realizarse en una mujer extraa a la pareja
matrimonial, como el caso de la madre sustituta o encubadora, que gesta y
pare a la criatura por encargo. Sin embargo, la afirmacin de que los procesos de
fecundacin, gestacin y parto han dejado de ser un proceso unitario no es
absoluta, puesto que el proceso vital es uno slo, sin importar en dnde se inicie la
fecundacin.

Ante la ausencia en nuestro pas de legislacin en materia de reproduccin

humana asistida, salvo el nico y excepcional caso contemplado en el artculo 204
del Cdigo Civil, relativo a que el marido no puede desconocer al hijo alegando su
impotencia, a menos que sea manifiesta y permanente, sin que pueda admitirse el
desconocimiento cuando la concepcin ha tenido lugar por la inseminacin
artificial de la mujer con autorizacin de su marido; ante la separacin que ha
hecho posible la tcnica de la fecundacin humana asistida, de la
fecundacin, gestacin parto, cuando estos tres procesos no tienen lugar
en la misma madre del modo indicado, pudiera alguien afirmar que la filiacin
ahora tambin se da por la concepcin o fecundacin y no por el nacimiento , o
lo que es igual: la madre y el padre del hijo nacido sern los aportantes o dueos
de esos gametos, porque con la fusin de los mismos se ha generado vida
humana.

El principio segn el cual La filiacin materna resulta del nacimiento, no

queda desvanecido porque la fecundacin, gestacin y el parto tambin
pueden mantenerse unidos como ocurre, no slo en el proceso natural y mediante
el acto sexual de marido y mujer, sino cuando se da la inseminacin artificial
homloga y tambin en determinados casos de la heterloga, pues a travs de
la homloga la tcnica va dirigida a la obtencin de una concepcin humana
mediante la transferencia a las vas genitales de la mujer casada del semen
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previamente obtenido de su marido, en cuyo caso la fecundacin tiene lugar en

el vientre materno, de la cnyuge, y all mismo se realiza la gestacin y luego el
alumbramiento o parto. En esta circunstancia no hay ninguna duda en cuanto a
que la filiacin se determinar por el nacimiento.

Tratndose de la inseminacin artificial heterloga, la misma situacin

planteada se da puesto que su tcnica se orienta a obtener la concepcin humana
por medio de la transferencia a las vas genitales de la mujer del semen
previamente recolectado de un hombre que no es su marido; o mediante la tcnica
conducente a producir la concepcin humana a travs de la unin in vitro4 de
gametos extrados de al menos un donante; dndose as en el primer caso de
inseminacin todo el proceso desde la fecundacin hasta el parto en el mismo
seno materno de la cnyuge; en tanto que en el segundo caso, o sea, de la
fecundacin in vitro" de implantarse el embrin en el tero de la cnyuge, tambin
ocurre el mismo proceso desde la gestacin y hasta el parto, aun cuando la
concepcin haya tenido lugar extracorpreamente. En cualquiera de esos dos
casos no se altera el principio de rango constitucional de la unidad de la
filiacin, segn el cual toda persona humana tiene el derecho de conocer a sus
padres; principio que est consagrado en el artculo 56 de nuestra Constitucin
Nacional y desarrollado en el 226 del Cdigo Civil vigente; en cuyo caso no slo el
hijo concebido en una probeta sino tambin en el vientre de una madre cualquiera,
tiene el derecho de alegar y probar su origen primigenio. La Constitucin Nacional
tiene prevalencia ante cualquier ley que exprese lo contrario y esto parece debe
tenerse en cuenta (arts. 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, y 19, 20, 22, 49 y
56 de la Constitucin).

Pudiera acontecer que antes de contraer matrimonio la mujer haya sido

fecundada mediante el referido procedimiento y el hijo nace antes de que hayan
transcurrido ciento ochenta (180) das despus de la celebracin del matrimonio.
En tal circunstancia qu puede ocurrir? El marido puede desconocerlo, y no slo
l sino tambin sus herederos despus de la muerte, pero no por falta de
consentimiento, porque si todava no se haba casado con ella el mismo era
imposible, sino porque se supone que la concepcin no tuvo lugar, bajo ninguna
circunstancia, dentro de los primeros ciento veintin (121) das de los trescientos
(300) que preceden el da del nacimiento, por cuyo motivo la presuncin de
paternidad queda en duda; toda vez que la simple fecha del matrimonio y del

4
Para la doctrina, por procreacin artificial o fecundacin artificial se entienden diversos
procedimientos tcnicos encaminados a lograr la concepcin de un ser humano por una va diversa
de la unin del varn con la mujer. Se trata de obtener la unin de los gametos masculinos
(espermatozoide) y femenino (vulo) mediante procedimientos tcnicos. Esta unin puede darse
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parto constituyen pruebas evidentes para el desconocimiento, a menos que el

cnyuge tuvo conocimiento, antes de casarse, del embarazo de su futura cnyuge,
o si despus del parto el marido admite a ese hijo como suyo interviniendo en la
formacin del acta de nacimiento, o actuando como padre del nacido de
cualquiera otra manera, tal como puede inferirse del texto del art. 202 del Cdigo
Civil.

Qu acontece si el vulo de la cnyuge se fecunda con semen del marido

despus de la muerte de ste?

Si el cnyuge fallecido autoriz mediante un instrumento indubitable la

fecundacin post mortem, independientemente del indudable inconveniente tico
que tal procedimiento representa y significa, adems de que esa tcnica aplicable
post mortem se orienta al nacimiento de un hijo hurfano, de nacer en tales
circunstancias; se supone que la presuncin de paternidad matrimonial prevalece
en inters superior del menor. Considerar a ese hijo como extramatrimonial, aun
cuando es cierto para tal consideracin que tanto para la poca de la concepcin
como la de su nacimiento, el matrimonio se haba disuelto por la muerte del
cnyuge (art 184 CC); sin embargo ese hijo debe ser protegido sin discriminacin
alguna, por lo que considerarlo como hijo extramatrimonial del cnyuge fallecido,
constituye un estigma que dejar al hijo marcado para toda la vida.

Tratndose de la maternidad sustituta, de llegarse a afirmar que la

filiacin se establece por la fecundacin o concepcin y no por el nacimiento,
como lo sostienen algunos autores, el delicado problema que se presenta bajo
tal criterio es mltiple pues se atenta contra el respeto a la Dignidad de la
Persona Humana, toda vez que se produce en el vientre, entre la madre
sustituta y el nio por nacer, una relacin tan estrecha, casi como de dilogo, y
durante los nueve meses del embarazo. All y bajo el calor maternal se produce
sin interrupcin un intercambio muy profundo que los une y vincula, y esa
relacin profunda e intensa no puede romperse despus del parto, debiendo
mantenerse la misma de manera ininterrumpida en la vida postnatal, sin que
pueda permitirse la destruccin de la identidad propia ya adquirida y
consustancial en el hijo nacido. De all que segn el principio de la unidad de la
filiacin contemplado en el artculo 56 de la nueva Constitucin Nacional (antes
art. 75), toda persona tiene derecho a conocer la identidad de los padres;
conocimiento que no es in abstracto sino para todas las consecuencias que de
tal conocimiento en concreto se derivan en los diversos rdenes de la vida. Y

dentro del cuerpo de la mujer (inseminacin artificial o fecundacin intracorprea) o fuera

(fecundacin extracorprea).
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con fundamento en tal principio nos podemos imaginar, con nimo especulativo
pero afirmativo, las consecuencias que derivan de las tcnicas de reproduccin
humana asistida, en relacin con el hijo as concebido y nacido vivo, sobre todo
si la concepcin tiene lugar mediante la implantacin en el seno materno de un
vulo fecundado que no corresponde a la madre conyugal, o que
correspondiendo a lla no obstante el esperma no es del hombre a quien la ley
tiene como su padre.

El principio de la unidad de la filiacin (art. 56 CN) lo desarrolla el artculo

226 del Cdigo Civil, en cuanto a que Toda persona tiene accin para
reclamar el reconocimiento de su filiacin materna o paterna; y permite
preguntar si ese principio se orienta a regular nicamente el hecho de la
maternidad y paternidad no conocidas, porque de no ser as, es decir, si ya el
hijo conoce quines son sus padres, pudiera pensarse que en tal caso ese
principio no se aplica, toda vez que no tendra sentido reclamar judicialmente
un reconocimiento filiatorio que la Ley ha declarado. Sin embargo, penetrando
curiosamente un poco ms all de esa inspiracin principista de orden
constitucional y legal, que no resulta invento del legislador, pudiera preguntarse
qu ocurre si el hijo conoce que la fecundacin o concepcin tuvo lugar con un
vulo y esperma de quienes no son sus padres legales, y no slo pretende el
desconocimiento de esa relacin paterna-materna-filial, sino que inquiere la que
pretende como maternidad y paternidad genticas, es decir, de los aportantes
de los gametos? En este caso se quiere significar que el hijo tiene accin para
reclamar el reconocimiento de la que considera su verdadera filiacin. Es esto
posible? En la doctrina se sostiene que debe mantenerse la posibilidad del hijo
para impugnar esta filiacin: la idea de una inmunidad del donante frente a las
acciones del hijo de la filiacin es conclusin y opinin ms que discutible desde
el punto de vista del derecho a la investigacin de la paternidad, consagrado
incluso constitucionalmente. Adems, supondra una exencin de
responsabilidad frente al hecho de la procreacin, que sin duda, generara ms
que suspicacias y recelos.

Se dir que la Ley se ocupar de regular ese hecho especfico a fin de

evitar que tal pretensin no ocurra. Como la ciencia avanza, ella misma lleva
implcita en su avance multiplicidad de consecuencias que la sociedad debe
afrontar de manera responsable y justa, dentro de una indetenible correlacin
de deberes y derechos, y dentro de estos ltimos la progresividad de los
mismos en orden a la proteccin debida al hombre y la mujer como iguales.
Incluso, ante los avances cientficos nos parece que el donante annimo no
debiera contemplarse a los fines de que sea el nacido vivo quien opte, cuando
desee o quiera, por la paternidad o maternidad en orden a la verdad gentica,
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para romper el yugo y no quedar sometido, opresivamente, bajo la imposicin

de un consentimiento que a l nunca emiti para permanecer en la penumbra
de una verdad que no es. Por qu no se asume la responsabilidad que pueda
sobrevenir cuando se la ha asumido al efectuar la donacin bajo el manto del
anonimato para imponer un padre o una madre que no es resultado de la
verdad? Contradiccin insalvable entre el origen biolgico-gentico y la
imposicin legal? Mostramos total desacuerdo. Aquel debe prevalecer. Es
demasiado rara, por lo poco comn, la donacin gratuita de gametos, en un
mundo globalizado en orden a la produccin y obtencin de riqueza, en donde
la idolatra del dinero est por encima del sentido solidario.

Antes ni se pensaba que pudiera darse nuevas formas para originar la vida
humana, aun cuando la forma primigenia siempre es la misma en cuanto a la
fusin de los gametos masculino y femenino, y lo que se ha descubierto es que
esa fusin puede tener lugar sin necesidad del acto sexual de la pareja. Por eso
nada de extrao tiene que en el futuro llegare a darse preferencia al criterio
segn el cual la filiacin se determina no por el parto o nacimiento sino por la
concepcin, pues la globalizacin est invadiendo nuestro mundo terreno,
especialmente por motivos econmicos y bajo la fuerza de la estrategia
comercial de las potencias econmicas que todo lo traducen en dinero. La
simple concepcin del hombre como objeto productor de riqueza para el
consumo.

Adicionalmente se podra pensar que ni la madre ni el padre, por fuerza de

la consentida tcnica de reproduccin humana asistida, pueden imponer al hijo
una filiacin que l no quiere ni desea, pues si bien es cierto que el
reconocimiento filiatorio de los padres no podr revocarse por ser declarativo
de filiacin; sin embargo el hijo probeta, o el concebido a travs de la
inseminacin artificial del vulo de su madre, o el que se gest en una madre
sustituta, puede impugnar esa relacin paterna-materna filial e inquirir la
verdadera; mxime cuando esta accin es imprescriptible frente a sus padres y
porque l tiene el derecho de conocer quines son sus padres verdaderos.
Acaso cuando no exista conformidad entre la partida de nacimiento y la
posesin de estado, se puede reclamar una filiacin distinta de la que le
atribuye la partida de nacimiento, a tenor del artculo 230 del Cdigo Civil?

Quin es el padre y la madre en cualesquiera de los casos, trtese de la

concepcin in vitro, o el caso de la madre sustituta? Es indudable que puede
afirmarse la existencia de la paternidad gentica, y tambin la maternidad
gentica, as como tambin la paternidad legal y la maternidad legal.
Mediante las dos primeras formas se transmiten los factores hereditarios, pues
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el padre aporta sus espermatozoides y la madre la clula huevo, es decir, la

vida; en tanto que mediante las segundas se tiene a la madre y al padre como
tales, con fundamento en las referidas presunciones legales.

En cualesquiera de tales casos o formas, qu tipologa priva a la hora de

inquirir el hijo la relacin materna-paterna-filial que considere real? Se ha
llegado a afirmar que cuando la concepcin tiene lugar por causa de donacin o
venta de gametos, los hijos nacidos de la inseminacin heterloga, no pueden
legalmente ser asignados a quin nicamente concedi el material gentico,
sin que medie la voluntad de asuncin de la paternidad o maternidad. Sera
como imponer una relacin contra la voluntad, pero es de considerar que
cuando se inquiere la relacin filial, porque no se ha dado el reconocimiento
voluntario, all no hay voluntad para asumir la relacin y el Estado la impone al
padre o a la madre, en cuya circunstancia nada tiene que ver que exista o no la
voluntad para asumirla; por lo que parece tambin procedente que tampoco al
hijo se le pueda imponer, contra su voluntad, una relacin paterna o materna
que no es resultado de la verdad y para cuya existencia no se le ha pedido su
consentimiento por razones demasiado obvias. Podra objetarse diciendo que
los gametos son productos orgnicos objeto de disposicin, de donacin, venta
y hasta de permuta, sobre los que no existe ningn tipo de copropiedad
conyugal; en cuyo caso se est calificando a los gametos como objetos o cosas
y de ser as entonces tendramos a la especie humana, al nacido, como
producto de una cosa que puede libremente negociarse.

Como se observa, ante tal confusin de criterios, ms que un problema de

orden legal lo que est a la vista es la consecuencia de un deseo desesperado
por tener xito y dinero con el comercio de vulos y del esperma, ante la
necesidad de tener hijos, necesidad que es humana; y lo que est en juego no
son los vulos y el esperma sino la Persona Humana y su Dignidad. Ante el
deseo de la madre y el padre por tener un hijo, por causa de la esterilidad en la
pareja, surge la paradjica situacin en que se ver envuelto el nio cuando
puede tener no dos (2) padres, sino hasta cinco (5), pues no slo el padre
gentico (el aportante del esperma), sino un padre social (el que cra al nio ),
no solamente una madre gentica (la aportante del vulo a fecundarse), sino
tambin una madre de gestacin (la que lleva el producto de la fecundacin en
el vientre y hasta el parto ); as como una madre social (la que cra y educa al
nio).

De llegar un da a imponerse el criterio segn el cual la filiacin se da o

determina por la fecundacin o la concepcin y no por el nacimiento o el parto,
desde ese mismo momento se tendr ocasin de conocer procesos de
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desconocimiento de la relacin materna-paterna-filial, por aquellos hijos que

vean en sus padres genticos bienes de fortuna que los legales no tienen.

Ante el deseo que se pretende satisfacer, se comprende la angustia de

aquellas sficas (respetando su decisin de vivir como tales) que quieren que
su vulo sea fecundado para tener un hijo que luego posiblemente atribuirn a
su pareja del mismo sexo, en cuyo caso el hijo vivir en una delicada situacin
familiar, de carencias, sin que pueda explicarse en dnde est el progenitor
porque no podr entender que sea del mismo sexo del de su madre; o el gay
(respetando su condicin gentica o adquirida) que desea que su esperma
fecunde un vulo para que el hijo resultante de la fusin molecular sea atribuido
a su pareja, en cuyo caso tampoco podr entender el hijo que la madre sea del
mismo sexo que su padre; o aquella mujer que paga por necesidad biolgica -
una cuantiosa suma de dinero por la compra del embrin de determinada
calidad y caractersticas, ms la suma adicional por el implante en su tero o en
el de la madre sustituta y los consiguiente gastos mdicos y adicionales del
tratamiento. Obviamente que los creadores de embriones5 e implantistas no
obran por motivos filantrpicos y menos de caridad. Con las debidas y
necesarias precauciones la adopcin es una solucin. Sin embargo, la
inseminacin artificial homloga si constituye una facilitacin o ayuda al acto
conyugal, para que ste alcance su fin natural, es la ideal.

Para concluir nos permitimos admitir, en lo que a Venezuela concierne, que

siempre algunos invocan la existencia de un vaco legal, pues no se dispone de
una legislacin que regule la fecundacin humana asistida; que aqu algunos
hacen lo que quieren para satisfacer deseos sin importar para nada la tica y
que existen clnicas en donde se hace toda serie de negociaciones en nombre
de la ciencia y para la proteccin de las parejas estriles.

La verdad es que la ausencia de una legislacin especfica no equivale a la

existencia de un vaco jurdico, aun cuando s preocupa la ausencia legislativa,
de modo que cada quien haga lo que le venga en gana, puesto que el Cdigo
Civil en el artculo 4 precepta: Cuando no hubiere disposicin expresa de la
Ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos
semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava dudas, se aplicarn los
principios generales del derecho. Esta previsin legal orienta a descubrir que,

5
Para los creyentes la ciencia actual, en pro de encontrar soluciones cientficas a enfermedades
atenta contra la dignidad de la vida humana incipiente dejando embriones congelados como mero
material de investigacin; y que tcnicas como "la congelacin de los embriones humanos, la
diagnosis pre-implantacin, la investigacin sobre las clulas embrionarias y los intentos de
clonacin humana" han infringido la barrera que tutela la dignidad humana.
 12

mientras la legislacin especfica llega, existen incluso principios grabados en la

conciencia humana que dicen cundo obramos bien y cuando hacemos el mal.

La conciencia (conocimiento, sabidura) dice cundo estamos utilizando la

ciencia y la tcnica para comerciar con las necesidades y los deseos de otros.
Ella, con su innata sabidura, nos dice a todos, en todo momento, que la
investigacin cientfica y la tcnica constituyen una preciosa oportunidad para
acrecentar el seoro del hombre sobre la Creacin, para continuar la obra del
Creador, y que tanto la ciencia como la investigacin deben estar ordenadas al
hombre y la mujer en los que tiene su origen y su crecimiento, pero tambin que
la ciencia y la tcnica deben estar al servicio del ellos, del hombre, de todos los
seres humanos, y no estos al servicio de la ciencia y la tcnica.