REVISTA DE CIENCIAS JURIDICAS

Ao l Octubre - Diciembre de 1965 Nmer o 1

SUMARIO :

P resentacin 1
Nuestro Nombre
por Domingo Gmca Belauncle
Lus Ttulos Supletorios y la Acdn Dtclu ra liva de P re::;c ripcin.
por Jorge Avendaiio V. .. . .. . .. . . .. .. . .. . . . . . . . . . .

Misin Social del Derecho

por Ral Ferrero R. . . . . .. 6
Notas a la obra de F . Carnelutti
por Miguel Vega Alvear ... 7.
El Desarrollo Econmico y la evo!ucin del Derecho
por Ignacio Basombrio Zender . . . . . . . . . . . . . . . 9
El Pago con E fectos de Cambio
por Felipe Osterling P(lrodi . . . . . . . . . . . . . . . . .. 12
El Presidente del Centro Federado de Derecho Opina . . . . . . 20
El Senado Funciona 1
por Luis SLucchi Daz 22.
Ley ele Bases de Ejecucin Penal ... 24
Revista de L ibros .. . .. . .. . .. . .. . 29
Autores en este nm ero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
Gua de Libros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
Agmdecimientos . . . . . . . . . . .. 32.

CUERPO DE REDACCION : Luis Arbul Alva

Domingo Garca Belaunde
Luis Slucchi Daz

COLABORADORES: Baldo Kresalja H.ossel/

Mi guel V ega Alvear
Enrique Gmez Ossio
Jaime Tlwrne Leu
Augusto Dumuc/ Palacios

0 /RECCION: C; uab<~ ya N" 11 7tl. Telfono B02fi2

fi:st; pe rmi l iclH In t't'Pt'oduccin d<' Jos nr lculos ins< ttados. con aulot'i'l.a cin
<'xpresa de s us il lllOt'l'S. y lw ciendo ('Onsta r la pub li<ncin de ori gen.
PRESENTACION

Te preguntars, amigo lector, el por qu de una publicacin como sta, que tie-
nes entre manos, dedicada al estudio y divulgacin de los temas jurdicos ... ? No
son suficientes acaso, las muchas. publicaciones similmes que existen en nuestro
medio?

Nosot1os responde1amos que no. THEMIS no es una revista ms. Sus prop-
sitos son cla1os y definidos. Tiene como origen el afn sincero de un grupo de alum-
nos de la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica, para dar a conocer
sus inquietudes. Aqu estriba - por qu no decirlo- la diferencia fundamental con
otras jublicaciones de similar ndole.

Obedece pues, a un entusiasmo juvenil que no se res~ga a pasm sin dejar hue-
lla, y lo que es peor an, sin ser escuchado. Salimos deD claustro universitario, pero
no nos constreimos a l. Basados en la creencia que la Universidad es conjunto
de alumnos y profesores, pedimos y contamos, con la colaboracin de ambos. Como
la ciencia del Derecho no tiene fronteras, recibimos ideas y colaboraciones, de todo
aquel que gua1de la necesaria elev,acin acadmica y rigor tcnico .
...... - ..
En un mundo convulsionado como el presente, el Derecho y sus sacerdotes
- al decir de Pedro Dorado- debe ocupar un puesto de alerta. Si eL papel del letra-
do ha sido siempre y ser, el de un Defenso1, es necesmio que conozca aquello que
va a ser defendido. Para ello, la norma debe conocer la realidad a la cual va a
ser aplicada. Cuando ambas no coinciden, viene el desequilibrio, y !.a consecuente
ineficacia de una estructurp, jurdica.

Los tiempos nuevos, no nos penniten eso. Es necesario que se ponga el Derecho
al servicio de la vida. Para ello es menester -cmo fcilmente se infiere- conocer
dos casas: el de1echo y la vida en sociedad.

Puede el Abogado de hoy ejercer la profesin al mismo tiempo que servi1 a

la sociedad? La respuedta sol'o puede darse en la medida en que el Derecho sea eco
del 1tmo dinmico de la poca. Concientes de la g1avedad de la hora, queremos
hacer ante ella un acto de presencia ...

Alentar el estudio del derecho, para que se plasme en las necesidades de la

r ealidad, estudiar las instituciones jurdicas, para comprenderlas y perfeccionarlas,
respetar la ley, como forma de garantizar el respeto hacia nuestra propia pe1sona;
propender en fn, a destermr la idea de abogado "codiguero", pam reemplazarla
por una visin doctrinaria y humanista del momento; tales son en sntesis, nues-
tros ideales motores.

Se ha dicho que la 1ealidad inspim pesimismo, y el ideal nos conduce al opti-

mismo ....Lograremos siquiera acercarnos a los puntos planteados?

-Esto, no solo depende de nosot1os. A t, lecto1, tambin te corr esponde un luga1

en la tarea ... ......

- ]-
NUESTRO NOMB RE

Por: Domingo Garca Belaunde

En tiempos que el papel impreso amena- ctates, mora injustamente antes de violar
za aplastarnos en caso de descuido -tal las leyes ele la ciudad.
es su volmen- parecera quiz ocioso de-
dicat unas lneas a explicar el por qu de Despus de tantos siglos el mito griego
nuestro nombre. Sucede que a menudo los conserva esa juventud mediterrnea que
impresos sealan sus fines y mtodos, pe- lo vi nacer, encatnando el ideal de justi-
ro dejan librado a la perspicacia del lec- cia, de prudencia, de buen consejo, y de
tor, el averiguar el sentido del sustantivo. respeto a la ley. Sus atributos solan ser
la balam:a y la espada, y una venda en los
Muy pot el contrario, queremos nosotros ojos en seal de imparcialidad.
dejarlo bien establecido, puesto que el sig-
De esta forma, dice A. Gomez Robledo,
nificado de las palabras, no siempre es
"Themis fu la diosa del Derecho, como lo
fruto del azar o la convencin. sino de lar- es an hoy para los juristas modernos, quie-
ga .v pr0vecho.sa meditacin. nes por lo visto, tenemos an necesidad de
invocAr estas nmenes".
THEMIS es ante todo un nombre griego.
La fecunda mitologa helnica nos presen- Sin embargo; este no es el nico moti-
ta a THEMIS como una diosa olmpica, hi- vo que nos ha llevado a escoger este nom-
ja de Urano y Gea, cuya unin con Zeus bre para nuestra revista. Aunque original-
engendr a tres deidades: La Equidad, La men te l.!i voz griega es TEMIS, se acos-
Ley y la Paz. El significado etimolgico tumbta oscribirla con "h" intermedia
es el de "buen consejo" y se cuenta que (THEMIS) pot set ella la latinizacin del
se sentaba al lado del Padre de los Dioses, nombre de la deidad griega, y sentar asi,
a quien asesoraba con prudencia y justicia ju:;to homenaje al pueblo que cre el de-
y con el tiempo las sentencias de los jue- recho.
ces llevaron su nombre en plural THEMIS- "La Thmis" fu asimismo, el nombre
TES. de una famosa revista jurdica, fundada
Toda esta concepcin mtica era un fiel por el ilustre Athanase Jourdan en la Fran-
reflejo, no tanto de lo que el pueblo grie- cia de 1819, marcando el inicio de la Es-
go fu, -sino de lo que quiso ser. Para l, cuela Cientfica del Derecho, cuyo progra-
el universo estaba en ntima comunin con ma hizo suyo la determinada publicacin.
la ciudad y el hombre. Las relaciones eran teniendo p01 meta. . . la total renovacin
por as decirlo, sub specie iuris, en la cual de la ciencia del Derecho.
el hombre ofreca sacrificios a la divini- El panorama francs estaba entonces do-
dad. en espera de ddivas y beneficios. Es- minado - tta.s la sonada promulgacin del
ta reciorocidad contractual. que se vi en Codigo Civil en 1804- por lo que despus
la relacin del hombre con los dioses, fu ha quedado en llamarse como la Escuela
comn en el pueblo griego, aunque solo de la Exgesis, que vi en el "Corpus No
ms tarde en Roma. por razones que son poleonico" la "obra maestra de la tcnica
obvias, alcanz oerfiles ms logrados. jurdica" conformando su estudio e inves-
tigacin al texto de la letra. De ah vienf'
Con el tiempo, THEMIS represent el la famosa sentencia, de un catedrtico de
origen divino de la legislacin humana, Y" la poca, que aseguraba ensear, "no de-
por ello la Ley era objeto de respeto sa- recho civil, 'sino el codigo de Napolen".
gtado. Por ello, Herclito afirmaba que
"el pueblo debe luchar por su ley, como Dicha escuela, que cont con juristas de
por las murallas" y aos ms tarde S- (Pasa a la Pg. 19)

2-
LOS TITULOS SUPLETORIOS Y
DECLARATIVA DE
Los ttulos supletorios son un procedi-
miento no contencioso que nuestro Cdigo
de Pl'ocedimientos Civiles regula en ttulo
especial (Art. 1296 y ss.). Su tl'mite es re-
lativamente bl'eve, no hay demandante ni
demandado sino tan slo un solicitante de
la intervencin del Poder Judicial para que
previa una sumaria informacin posesoria,
declare la formacin de ttulos supletivos
o sustitutorios de los que debieran existir.
Hay publicidad (avisos por veinte das),
citacin de los colindantes y prueba de la
posesin durante un lapso de 40 aos (as
lo dice el artculo 1296. Puede sostenerse
que conforme a la actual ley civil son slo
tl'einta). Lo que interesa recalcar para los
efectos de este trabajo es que el solicitante
de los t[tulos supletorios debe acreditar po-
sesin suya o de sus causantes por treinta
aos.
La accin declarativa de prescripcin es-
t regulada por el artculo 872 del Cdigo
Civil. Se ventila evidentemente conforme
al juicio ordinal'io por cuanto en el Cdigo
de Procedimientos no hay trmite especial
previsto para ella (art. 296). Se trata de
un juicio, esto es de un proceso-contencioso
en el que hay demandante y demandados,
eventualmente incluso el Estado. El de-
mandante debe acreditar que ha posedo
l o sus causantes durante el plazo necesa-
rio (diez o treinta .aos, segn sea el caso).
En ambos procesos -ttulos supletorios y
accin declarativa de prescripcin- debe
acreditarse el mismo hecho: posesin du-
rante un plazo determinado, siendo ste in-
cluso el mismo (treinta aos) cuando se
alega le prescripcin larga. Quiere esto
decir, nos preguntamos, que ambas accio-
nes judiciales tienen la misma finalidad y
que existen casos en los que puede inter-
ponerse indistintamente una u otra?. La
tespuesta es rotundamente negativa. Se tra-
ta de procesos sustancialmente diferentes,
no solamente en ISU trmite procesal, lo
cual podra considerarse en todo caso acce-
sorio, sino en lo medular: en su objetivo y
- 3-
LA ACCION
PRESCRIPCION
Jorge Avendao V.
en sus efectos. Los ttulos supletorios y !a
accin declarativa de prescripcin proceden
en casos decidida y marcadamente distin-
tos, su finalidad es divertsa y sus conse-
cuencias son totalmente diferentes en cuan-
to que atl'ibuyen derechos tambin diferen-
tes.
El nombre lo dice y por esto debiramos
resultar eximidos de la explicacin. Ttu-
los supletorios, es decir supletivos o susti-
tutorios . Ttulos que slo caben en vez de
los ttulos originales. Contrario sensu: no
proceden si existen ttulos, si existe el do-
minio atribudo a titular distinto del soli-
cihmte.
El trmino "ttulo" tiene diversas acep
clones en el campo del derecho civil. Titulo
es calidad: as[ se dice que se reclama ali-
mentos a ttulo de hijo. Ttulo es, en el m-
bito de los derechos reales, el acto jurdico
que constituye, modifica o extingue el de-
recho real. As es ttulo la compra venta,
la donacin o la permuta a mrito de las
cuales se adquiere el dominio. Ttulo es,
desde el punto de vista notarial y registra!,
el instrumento en que consta el acto jur-
dico. Ttulos son, en el lenguaje jurdico vul-
gar, los instrumentos a mrito de los cua-
les se han producido las transferencias de
un inmueble durante los ltimos treinta
aos.
En este ltimo sentido es que se toma la
denominacin cuando hablamos de ttulos
supletol'ios. Y por esto cabe la formacin
de ttulos supletorios o sustitutorios cuando
los originales no exi.sten. Por qu razn
pueden no existir? Porque nunca se exten-
dieron instrumentos comprobatorios de las
transferencias o porque han desaparecido
los que se hubieran otorgado. Supongamos,
en la primera eventualidad, que un inmue-
ble se ha trasmitido en tres oportunidades
dlll'ante los ltimos treinta afos, en dos
de ellas por actos inter-vivos y en la res-
tante por hetencia. Pues bien, ocurri que
en ningn caso se extendi una escritura
de venta o donacin, ni siquiera un docu-
mento simple. Y en el caso de la sucesin, vicio, tambin s u derecho podr ser impug-
no medi testamento ni declaracin de he- nado. No porque el ltimo o el anterior acto
rederos. Sin embargo el actual poseedor es juddico hubiera sido formalmente defectuo-
evidentemente propietario porque adquiri so, sino porque su derecho adoleca de una
de quien tambin lo era y ste a su vez de deficiencia en su sustancia.
quienes efectivamente lo fueron antes que El artculo 1305 del C. de P. C. dispone
l. La linea del derecho de propiedad es que los ttulos supletorios inscritos produ-
ininterrumpida e indiscutible en calidad cen, respecto de tercero, los mismos efectos
jurdica. La dificultad consiste exclusiva- que cualquier otro ttulo debidamente inscri
mute en que no hay instrwnentos o ttulos to. Quiere esto decir que lo dicho en el
comprobativos de ese derecho de propie- prrafo anteriot no rige? Cmo es que se
dad. No es que el poseedor actual sea slo ha sostenido la impugnabilidad de los ttu-
poseedor del bien. Es tambin propietario. los supletorios cuand() el citado artculo 1305
Carece de documentos, pero no carece de los asimila a los ttulos ordinarios, esto es
derecho. La ley le franquea el camino para los constituidos por los instrumentos pbli-
obtener ttulos sustitutorios de aquellos que cos de transferencias?
le faltan porque nunca se otorgaron. En fin No hay dificultad alguna en conciliar lo
de cuentas se trata casi de la expedicin de dicho anteriormente con esta disposicin del
duplicados. No hay 6in embargo -esto es artculo 1305. Se ha sostenido que los ttu-
importante recalcarlo- cambio jurdico al- los supletorios son judicialmente impugna-
guno. No hay cambio de ttulo (ac ttulo bles. En efecto es as, como lo son tambin
est tomado como sinnimo de calidad ju- los ttulos ordinal'ios de propiedad. Ahora
rdica). No es que a mrito de los ttulos bien, respecto de tetceros, es decir del ad-
supletorios se va a cambiar o mejorar el quiriente de buena f y a titulo oneroso al
derecho del solicitante. No es que el posee- amparo del Registro (arts. 1050 y 1052 del
dor se va a convertir en propietario. Quien C.C.), los ttulos supletorios estn sujetos
era propietario va a seguir sindolo. Y no a rgimen idntico que los ttulos ordinarios.
lo ser en mejores condiciones. Su derecho Esto no quiere decir que los ttulos suple-
seguir igual: si era inobjetable seguir torios ya no sean impugnables. Siguen sin-
sindolo. Y lo mismo si tenia algn vicio dolo. El tercero que conttat al amparo
o defecto. Los ttulos supletorios no agre- del Registro est protegido contra la rei-
gan pues nada a quien los forma. As co- vindicacin, pero no porque los ttulos su-
mo la obtensin de una partida de naci- pletorios .sean inimpugnables sino porque
miento no modifica en lo menor la filiacin lo protege la f registra!.
del titular. En sntesis, los Utulos supletorios caben
De lo anterior se advierte clatamente por solamente cuando no hay ttulos compro-
qu los ttulos supletorios pueden ser judi- bativos del derecho de propiedad. Ellos no
cialmente impugnados. Esto no solamente cambian la calidad jurdica del peticiona-
durante su tramitacin, sino tambin una rio sino que constituyen duplicados o ac-
vez formados e incluso inscritos. Ellos pue- tuados judiciales sustitutorios de los t[tu-
den ser objetados de la misma manera y los originales. Los solicita el propietario y
en idnticas condiciones que un ttulo de no el poseedor. Tendr que probar pose-
dominio cualquiera. En lo sustantivo, la Sin porque sta es la materializacin y la
impugnacin de los ttulos supletorios de antesala del derecho de propiedad, y ade-
pende no de los ttulos supletorios mismos ms porque este ltimo derecho no se prue-
sino de la calidad del derecho de propiedad ba sino con ttulos originales o de lo con-
de que goza el titular. Si en lll historia del trario con posesin. Los Utulos supletorios
dominio de quien form los ttulos supleto- no mejoran el derecho de propiedad del
rios hay algn vicio, el derecho de propie- propietario que ha logtado s u formacin .
dad del titular actual ser deficiente. No lo Por consiguiente, si su derecho de propie-
sern los ttulos supletorios. Ocurre igual dad te1a algn vicio y resultaba por ello
Qte si el titular actual tuviera documentos objetable, sigue sindolo despus de haber-
comprobativos de su propiedad, esto es ttu- se formado los ttulos supletorios. En lo
los ordinarios no supletorios. En este caso que Be refiere al tercero, finalmente, los
si en su historia del dominio hubiera algn ttulos supletorios producen, si estn inscri-

- 4-
tos, los mismos efectos que cualquier t-
tulo inscrito (ver art. 1052 del C.C.), pero
n a mrito de los ttulos supletorios sino
por virtud de la institucin registtal.
Vamos viendo ahora que con la accin
declarativa de prescripcin se logra un.
propsito sustancialmente diferente. Ella
s pretende cambiar o al menos que se de-
clare el cambio de la calidad jurdica del
demandante. La accin declarativa de pres-
cl'ipcin no la interpone el propietario co-
mo los ttulos supletorios. Digamos mejor
que si la interpone el propietario porque }.a
prescripcin tiene que haberse producido
ya. Pero la intetpone precisamente porque
ha dejado de set poseedor y se ha conver-
tido en propietal'io. Lo que pretende es que
el Poder Judicial lo declare. No hay pues
falta de ttulos. En verdad el ttulo existe,
pero correspondfa a otra persona: al pro-
pietario contra el cual corri el plazo de
la usucapio. El dominio ahora ha cambia-
do. No digamos que se ha transferido por-
que no ha habido derivacin ni trasmisin.
Pem s podemos decir que ha cambiado de
titular. El da en que fatalmente se cum-
pli el plazo de la prescripcin, la propie-
dad dej de corresponder al propietario an-
terior y perteneci al que hasta ese da
fu poseedor. Esta circunstancia es la que
debe ser declarada por el Poder Judicial y
con este fin se interpone el juicio ordinario
correspondiente.
Los efectos de este juicio declarativo de
prescripcin son definitivos, y por esto lo re-
Sllelto en ltima instancia no se puede im-
pugnar judicialmente. Es que no ha habido,
como en el caso anterior, un mero ttmite
no contencioso sustitutorio de titulos, sino
un proceso litigioso como resultado del
cual el Poder Judicial ha atribudo el dere-
cho de propiedad. La prueba se ha referi-
do a lo mismo: a la posesin durante el
plazo determinado. Pero con un objetivo di-
ferente: el de establecer si esa posesin se
ha convertido en propiedad a mrito de la
usucapio sancionada en el artculo 871 del
Cdigo Civil.
Cabe formar ttulos supletorios e inter-
poner accin declarativa de prescripcin res-
pecto de inmuebles inscritos? Suponemos,
desde luego, que la inscripcin existente
sea en favor de persona distinta del peti-
cionario o demandante.
r- 5 -
No parece haber problema respecto del
jutcio ordinario de prescripcin. El artculo
tl72 del Cdigo Civil dice que la sentencia
que se pronuncie amerita para cancelar el
asiento a favor del antiguo dueo.
En cuanto a los ttulos supletorios la res-
puesta es ms difcil. Evidentemente su ob-
jetivo principal es logtar la primera ins-
cripcin de dominio que autoriza el ar-
tculo 1046 del Cdigo Civil, lo cual quiere
decir que los ttulos supletorios proceden
cuando el inmueble no est inscrito. Pero
de otro lado se puede afirmar que no exis-
te disposicin legal alguna que prohiba la
formacin de ttulos supletorios respecto
de un inmueble inscrito. El caso podl'ia ser
el siguiente. Se trata de un inmueble ins-
crito a nombre de Juan. El asiento es del
ao 19SO (hace ms de treinta aos) . Ocu-
rri que Juan vendi despues a Jos y ste
a Manuel, actual propietario. Ninguna de
estas dos transferencias consta de instru-
mento pblico, y por consiguiente ninguna
de ellas se registr. Es indudable que Ma-
nuel carece de ttulos comprobativos de su
dominio correspondientes a los ltimos
treiBta aos, que son precisamente los que
interesan. Podra formar ttulos supleto-
rios de las transferencias producidas de
Juan a Jos y luego de ste en su favor?
Creemos que la respuesta es negativa, en
razn de que no se d el s upuesto de los
ttulos supletorios. No es que no hayan t-
Lulos. Si los hay a nombre de Juan, cuyo
derecho est inscrito. Lo que falta son los
ttulos que acrediten el derecho del propie-
tario actual, Manuel. pero no ttulos del in-
mueble. El procedimiento de ttulos suple-
torios no amerita para acreeditar la trans-
ferencia del dominio del propietario con de-
recho inscl'ito, Juan, a Manuel. Este lti-
mo tendr que recurrir a un juicio ordinario
de otorgamiento de las escrituras corres-
pondientes a las dos transferencias produ-
cidas o, si ello no es posible, deber aco-
gerse al juicio declarativo de prescripcin,
en el que le bastar acreditar que suman-
do las posesiones de sus causantes Juan y
Jos a la s uya, tiene ms de treinta aos
de posesin y es por esto dueo. Claro est
que deber acreditar la validez de las dos
transferencias para que proceda la suma
de posesiones (art. 829 C.C.).
MIS ION SOCIAL
Queremos una paz social sin miedo. Ella
ser resultado de una justicia econmica
realizada con pensamiento cristiano, si-
guiendo una poltica nueva sobre la propie-
dad.
En la medida en que las realizaciones de-
mocrticas avanzan en la esfera de la acti-
vidad patrimonial el marxismo queda su-
perado. El hombre prefiere preservar la
libertad, .salvo cuando sta permite niveles
de explotacin o alienta desigualdades hi-
rientes.
Estamos palpando por doquiera que el
hombre ha vuelto a enttar en lo esencial
de su historia, Esta f dar precio superior
a la accin de los juristas cristianos, Sin
eludir y sin soat. Asentados firmemente
en nuestra realidad ambiental, sabemos
que ella suele imponer limitaciones a toda
realizacin, pero no hasta el punto de que
las resistenci~s justifiquen nuestra claudi-
cacin o desaliento. En el plano de lo pro-
fesional, as como en el plano de lo cvico,
los hombres de Derecho creemos que debe
entenderse la vida como promesa y como
riesgo.
Deoemos promover el orden jul'idico co-
mo rector de la transformacin social, aun
a riesgo de incurrir en yerros de buena f,
porque ello es la urgencia de nuestro mo-
mento histrico. Las gtaves tensiones so-
ciales, la fermentacin de una sociedad
que reclama justicia en lo econmico y
exige verdad en las instituciones, nos lle-
van a despreciar lo rutinario, lo decora-
tivo, lo no autntico. Esta sed de una vida
cierta, que se resuelva en niveles humanos
para el gran nmero, no est reida con
el espritu de concordia y de paz social que
la profesin de abogado supone consubstan-
cialmente.
Queremos dat cauce a las tensiones so-
ciales, lejos de la protesta crispada de
la incitacin a la violencia, pero tajantes
contra todo lo impuro y contra las con-
juras, de viejo o de nuevo cuf.o, que se
proponen escamotear la solucin de los
problemas o bastardear la inevitable trans-
formacin
La democracia no puede admitir el suici-
dio de la libertad el cual sobrevendr si
permanecemos estticos ante el desafo
- 6-
DEL DERECHO
Ral Ferrero R.
que hacen la miseria, los desniveles irri-
tantes y la prolongacin de los vicios ad-
ministrativos como siatema. Frente al
apremio de la hora no puede perpetuarse
el nimo fenicio. Por espritu fenicio enten-
demoS' el ejercicio de la profesin con pres-
cindencia de otras vertientes, como si el
provecho fuera meta y criterio de la acti-
vidad licita, en menoscabo de los valores
que interesan a la comunidad. Para mere-
cer la condicin de hombre, se precisa pro-
fundizar la unin con los dems, como in-
dica Malraux, y abandonar toda actitud e-
gosta o desdeosa. Presente ya el cambio
histrico, los Abogados no podemos sus-
traernos al deber comunitario que consis-
te en coadyudar a la reforma de las estruc-
turas. A fuer de hombres consagtados a
io jurdico, hemos de demostrar nuestra
f en la virtualidad del Derecho, para re-
gil el proceso de transformacin de una
maneta justa y sin violencias.
Luchar por la justicia es la lucha eterna
del Derecho, como afirma Ihering. Para
evitat el desquiciamiento nos queda slo
un med\o: cambiar con valenta todo lo in-
justo y lo absurdo. Desterremos lo que
constituye algunas veces una ver-
genza para nuestra profesin, o sea la
obsecuencia con los poderosos y el olvido
de los postulados cvicos. El humanismo
cristiano, la vivencia de los valores qu~
son esenciales a la tradicin del pas, exi-
gan una rpida adecuacin a los nuevos
moldes del mundo, pues ste amenaza des-
articularse para dar nacimiento a una
construccin distinta.
Atentos a la accin, los hombres de Dere-
cho no reclamamos ninguna s uperioridad
intelectual, pues ello sera una actitud pe-
dante, pero consideramos que nuestra for-
macin e~piritual nos facilita descubrir un
sentido ms alto en los sucesos. He ah
la grandeza de nuestra profesin: aplicat'
al conjunto de la vida social aquellos prin-
cipios que son elaborados con altura e im-
personalmente. Nuestra esfera es la ley,
o sea la ley vigente y la lucha por una ley
mejor. El Derecho es la estabilidad de hoy
y, a la vez el fermento de la sociedad fu-
tura.
 NUI AS A LA OBRA DE FRANCIESCO CARNEI.UTTI
A la memoria de un maestro en el afio de
su muerte.
Francesco Carnelutti, notable jurista ita-
liano, naci en Udine el 15 de Mayo de
1879. Desde sus preliminares estudios des-
tac en el campo del Derecho Procesal y
Mercantil. A medida que fu acrecentando
sus estudios, fu adquiriendo un nombre
dentro de su materia. Inicialmente ense
en la Universidad de Catania Derecho Mer-
cantil, para luego pasar a la Universidad
de Padua donde ejerce notable influencia a
travs de sus trabajos en Derecho Procesal
Civil, obra que fuera publicada bajo el titu-
lo de "Lecciones de Derecho Procesal Ci-
vJ" en 7 volmenes. Posteriormnte, sus in-
quietudes permanecen dentro del campo
del proceso y edita .sus libros de "Derecho
Procesal Penal"; "Instituciones de Dere-
cho Procesal Civil Italiano"; "Sistemas de
Derecho Procesal Civil"; "El Problema de
la pena"; "La Prueba Civil"; "Progtama
de Reforma del Derecho Procesal Civil";
y otras obras de carcter similar. Pasa
luego a la Universidad de Miln, donde dic-
ta cursos de derecho Procesal Penal y De-
techo Procesal Civil, continuando su ascen-
dente carrera de profesor. Luego es llama-
do a la Univer\Sidad ele Roma, donde asu-
me la ctedra de Derecho Procesal Penal.
la que deja unos aos antes de su muerte.
Su personalidad, vigorosa y apasionante,
lo lleva a interesarse por temas de carc-
ter universal, y es a,s, que consciente de
la necesidad de evadir el campo del Dere-
cho Natural, a fin de encontrar en el orden
tico un contenido superior al Derecho, y
en el nimo de sepatarlo de la filosofa y
asimilarlo al campo de la ciencia, en vir-
tud de que el rden tico, al que responde
el Derecho, si no es concebido por un gol-
pe de intuicin, deber ser por la va cien-
tfica, escribe su "Metodologa del Dere-
cho, en la que establece las pautas a seguir
para encontrar la distincin entre la cien-
cia y la tcnica, y la demostracin del De
recho como Ciencia. Afirma que si bien
existe "un notable desnivel entre la cien-
cia del Derecho, la matemtica, la fsica ,
o la biologa, la consecuencia que se obtie..
ne no es que la ciencia del Derecho no sea
- 7-
tal, sino que no ha alcanzado el grado de
tecnicismo de las otras, lo que significa su
madurez".
Carnelutti parte de un princ1p10 funda-
mental, y es que, el derecho (sub-especie
de la costumbre) nace de si, es decir que
el Derecho como legislacin comienza en el
no-derecho, que quiere precisamente decir,
que el derecho nace de s mismo.
Con el mismo argumento podemos afir-
mar que el Derecho muere por sf mismo,
debido al no-uso, que es precisamente lo
contrario a la costumbre. No siendo sufi-
ciente acreditar que la costumbre tiene la
particularidad de nacer y morir por s mis-
ma, tambin podemos afirmar lo mismo de
la ley. Este nacer y morir por si mismo im-
plica la aceptabilidad que el Derecho tie-
ne su vida, debiendo entender por sta,
la facultad de un ente de posee en si mis-
mo la causa del cambio. Por ello podemos
decir que al lado de la vida individual exis-
te la vida social, y uno de los aspectos de
la vida social es el Derecho.
El Derecho se desenvuelve dentro de una
realidad jurdica, y nos conduce a meditar
sobre que es lo que podemos entender por
ella.
El concepto de tealidad trasciende a todo
aquello que es percibido, y ms bien debe-
ramos hablar de "deducido". Deducido
en virtud de QUe no solamente consideramos.
lo petcibido, sino tambin todo aquello que
hubieramos podido percibir si nuestros sen-
tidos fueran perfectos. Manifestaciones de
este orden se han dado en el campo de las
matemticas y la fsica, multiplicndose el
conocimiento por su propia virtud, ya que
la deduccin de una ley natural, permite a
su vez la posibilidad de deducir nuevos pos-
tulados. Aclarando mas el concepto debe-
mos decir que la caracterstica de la rea-
lidad no est en ser percibida, sino pensa-
d. Pero la constante experiencia de nue-
vos objetos, ya sea sensibles o ultrasen-
sibles, que se descubren en la realidad, nos
hacen considerar que la realidad escapa a
los limites de lo perceptible y pensable, con El pensamiento de Carnelutti es vasto y
lo que estal'iamos afirmando que la reali- complejo, carece de una sistemtica espe-
dad es infinita. El infinito no lo podemos cial, en la que se pueda encasillar su ideo-
conceb, pero si podemos afirmar que la loga. Su pensamiento es dinmico y evolu-
realidad se extiende ms all de lo finito, y tivo, a medida del transcurso de su vida
con ello estaramos diciendo que lo que va adquiriendo nuevos elementos de traba-
pensamos es algo finito, pero lo que debe- jo y las manifestaciones de superacin son
ramos pensar es algo infinito. evidentes.
De lo anteriormente sealado, se des-
prende que lo que de la realidad puede Ms que un pensamiento unificado en sus
ser pensado, es la realidad, y sta se pro- obras, representa una fuente de riqueza ju-
yecta a travs de los objetos, presentndo- lidica, a la que todo estudiante de Dere-
se encuadrada dentro de los confines de cho puede recurrir a extraer los aportes
forma, espacio y tiempo. Preguntamos en- que deja a nuestro alcance.
tonces si la realidad as reducida es la rea-
lidad y todo cuanto no est comprendido No se debe olvidar que "El Arte del De-
dentro de esos limites es irreal, y por lo recho' lo escribi para los juristas de A-
tanto ideal. El concepto clsico responde mrica Latina y sus Facultades de Dere-
concibiendo una realidad en los objetos, cho. En l con grave y elocuente inocencia
considerando que todo aquello que es pensa- \Se formula seis preguntas fundamentales:
ble es ilTeal, admitiendo que lo ideal est "Qu es el Derecho, la Ley, la Sancin, el
en una realidad finita. Hecho, el Juicio y el Deber ?" Responde a
ellas en forma variada y a modo de "pa-
Sin embargo, comprendemos que todo rangn". Ilustrativamente el E stado lo
lo perceptible y pensable es real, porque es compara con un arco, el que para soste-
real todo lo que es, y la irrealidad es todo nerse requiere de una armadura, y esta
aquello que deberamos pensar y no lo que constituye el Derecho. Es aquella fuerza
pensamos. Dentro de este campo, el infini- capaz de mantener unidos los ladl'illos en
to desenvolverse y extenderse de la reali- el arco, por ello afirma que "el derecho es
dad, aunque formalmente diferenciada, es lo que se necesita para que el pueblo pue-
lo que concebimos como realidad jurdica. da alcanzar su firmeza" . Puede concebirse
en una etapa determinada la posibilidad de
En la "Teora General del Derecho" pre- la existencia de un arco sin armadura, es
senta los elementos de los que se debe par- decir de un Estado sin Derecho. Pero, la
tir para construir una teora general, de fuerza entonces quin la ha de mantener?,
ah que en forma muy modesta exptese y a ello Carnelutti responde en forma ori-
que no escribe una teora, sino tan solo ginal y consecuente afirmando que es el
muestra como podra ser escrita. "amor" . Mientras los hombres no sepan
amar necesitarn de jueces y policas pa-
Considera que todo fenmeno jurdico, al ra mantenerse unidos, de ah que no nos
igual que todo los fenmenos, se produce cause extraeza que en las familias el de-
desde un punto de vista formal, espacial y recho sea tan solo superfluo.
temporal. Su teora expresa la descomposi-
cin del fenmeno para su entendimiento, Se opuso a Kelsen en cuanto a concebir
sealando el porqu y el cmo de la des- una Teora Pura del Derecho, en la que
composicin, afirmando que el "mandar hay oposicin entre la ley natmal y la ley
jurdico" implica el aspecto puramente for- jurdica; en cuanto la primera, segt.'tn Kel-
mal; la "situacin jurdica" el aspecto es- sen, expresa "lo que es" y responde a una
ttico del mismo; y el "hecho jurdico" causalidad, y la segunda "lo que debe ser"
el aspecto temporal, debido a que la vida y expresa una tazn de finalidad.
del Derecho, sobre todo su historia, es un
continuo deslizarse de situaciones, cuya a- Carnelutti reconoce en la ley natural la
paricin y desaparicin sucesiva, en cuan- razn de finalidad, y considera que una di-
to se manifiesta en los limites del tiempo, ferenciacin tajante entre una y otra ley
constituye el hecho jurdico. (Pasa a la Pg. 28)

- 8-
El DESARROLLO ECONOMICO Y LA EVOLUCION DEL DERECHO
Por:
El proceso para superar el subdesarrollo
~upo11e la necesidad de adecuar la legisla-
ci6!1 positiva a las nuevas situaciones que
se vayan planteando, a fin de que no se
ptoduzcan contradicciones entre una reali-
dad dinmica y un derecho esttico que
entorpece un proceso determinado.
En el presente ensayo, analizaremos,
sucintamente, la realidad en algunos as-
pectos de nuestra econona, y la forma
en que el ordenamiento jurdico ha con-
tribuido o perjudicado el crecimiento de
la produccin nacional.
Hace algunos aos se consideraba poco
menos que imposible todo intento de indus-
trializacin. El Per, se decia, lograr su
desarrollo si se limita a impulsar al m-
ximo sus exportaciones; importando, con
el producto de stas, todos los bienes ne-
cesarios para satisfacer las necesidades del
mercado nacional.
Sin embargo, en 1964 la Industl'ia Manu-
facturera aport el 19.6% al Producto Na-
cional Bl'uto, constituyndo~e en la prime-
1a actividad econmica nacional, de acuer-
do a cifras ptoporcionadas por el Instituto
Nacional de Planificacin.
Uno de los factores preponderantes del
saludable crecimiento del sector manufac-
turero de nuestra economia, fue la promul-
gacin de la Ley 13270, llamada de Pro-
mocin Industrial, en la cual se conceda
franquicias y alicientes para el desarrollo
de lo. industria.
Anterior a la Ley 13270, era la Ley 9140,
del ao 1940, que otorgaba al Poder
Ejecutivo determinados atributos para pro-
pugnat la industrializacin. Su dacin obe-
deci, primordialmente, al estado de gue-
rra en el muncto, que afectaba al abasteci-
miento de los bienes de consumo que nos
veamos obligados a importar.
- 9-
Ignacio Basombrio Zender
En 1940 se alent la actividad manufac-
turera porque la situacin mundial lo exi-
ga. No hubo un anlisis cuidadoso de
nuestra realidad econmica, que hubiese
concludo en la necesidad de edicar una
slida industria.
En 1959, cuando se di la Ley de Promo-
cin Indootl'ial, el pas haba tomado con-
ciencia de la necesidad de la industl'iali-
zacin para acelerat la tasa de nuestro
desarrollo.
Hasta la promulgacin de la Ley 13270,
el sector industrial participaba creciente-
mente en la marcha econmica de la Na-
cin, pero careca de un marco institucio-
nal adecuado. Disposiciones inconexas y,
en muchos casos, contradictorias; trmi-
tes administrativos engorrosos y lentos; y,
adems, carencia de incentivos para la in-
versin, detenan el proceso de crecimien-
to de una industria pujante pero desampa-
rada.
La neceo.dad de establecer un ordena-
miento jul'idico adecuado era impostergable
y as lo comprendi el Gobierno de enton-
ces al promulgar la Ley 13270.
Esta disposicin legal fue un verdadero
motor para el desarrollo de nuestra Indus-
tria Manufacturera, la cual, a partir de
1960 hasta la fecha, ha crecido a una tasa
acumulativa anual de 7.5%, superando el
ritmo de desarrollo de la economa nacio-
nal en su conjunto, que presenta, en igual
perodo, una tasa de 6.4% por afio.
Por otra parte, los alicientes concedidos
en dicha ley a determinadas actividades in-
dustriales, ha permitido variar el "quan-
tum" de la produccin manufacturera. An
cuando las industrias tradicionales - texti-
les, bebidas y alimentos- participan ma-
yoritariamente en la conformacin del Pro-
ducto Bruto Industl'ial, es bastante desta-
cado el desarrollo de la Industtia Meta-
lrgica y de la Industria Qumica, que cons-
tituyen etapas superiores en todo proceso
de desarrollo industl'iat.
La Ley de Promocin Industrial ha cum-
plido un importante rol en el desarrollo de
nuestra economa pero, en los actuales mo-
mentos, debe sufrir algunas modificacio-
nes, en el sentido de conceder ms fran-
quicias y beneficios que concentren la ca-
pitalizacin nacional y las invet'Siones ex-
tranjeras en la Industria Manufacturera.
Los juristas y los economistas deben abo-
carse a esta tarea de primordial inters
nacional.
Todos recordamos l a discusin sobre si
planificacin era sinnimo de "economa secuencia directa de la necesidad de orde-
centralmente dirigida", o, si por el contra-
rio, constituia un instrumento efectivo pa-
ra acelerar la tasa de crecimiento, sin en-
torpecer la libre empresa y sin distorsio-
nar el mercado de consumo.
La Carta de Punta del Este, instrumen-
to jurdico de vigencia interamericana, con-
sagr la necesidad de ordenar la uti.l.iza-
cin de los recursos mediante la formula-
cin de Planes de DesaiTollo.
Este compromiso internacional fue cum-
plido por el Per, al expedirse el Decreto
Ley 14220, que estableci el Sistema Na-
cional de Planificacin, con su instrumento
ejecutivo, el Instituto Nacional de Planifi-
cacin, y los respectivos organismos con-
sultivos.
El INP, pese a su corta existencia, ha
elaborado un completo Anlisis de la Eco-
noma Nacional, habiendo formulado, ade-
ms, el Plan Bienal de Inversiones Pbli-
cas 1964-65, as como el correspondiente a
1966. Actualmente, con el concurso del sec-
tor privado, est realizando los trabajos
preliminares del Pian Cuatrienal de Desa-
l'l'ollo, que abarcar los aos 1967 a 1971.
La Planificacin significa la ordenacin
racional de los recursos productivos exis-
tentes, para obtener el mayor beneficio de
ellos. Por esta razn, es necesario dotar al
- 10 -
Estado de nuevos instrumentos jurdicos,
para que su accin, a travs del INP, sea
lo ms efectiva posible.
En lo referente a la participacin del Es-
tado en la actividad econmica, es intere-
sante analizar la evolucin del Presupues-
to del Gobierno. Hace algunos aos, era
simplemente una relacin de ingresos Y
gastos, sin mayores objetivos. En la actua-
lidad, el Presupuesto, por medio de la Ley
14816, ..se ha convertido en Funcional. En
cada ejercicio presupuesta! se establecen
metas y se fijan objetivos que debe cumplir
la Administracin Pblica en su conjunto
y, especficamente, cada dependencia mi-
nisterial.
El Presupuesto Funcional ha sido con-
nar y jerarquizar los gastos del Sector P-
blico -abarcando en este concepto al Go-
bierno Central, al Sub-Sector Pblico Inde-
pendiente y a los Gobiernos Locales- de-
bido al creciente intervencionismo estatal
dentto de nuestra economa, mediante la
edificacin de la infraestructura necesaria
para propugnar las inversiones.
Dentro del antiguo concepto econmico,
el Impuesto era un recurso fiscal para cu-
brir los diferentes egresos gubernamentales.
En la actualidad, es un valioso instrumen-
to de los Poderes Pblicos para redistri-
buir la riqueza, mediante la aplicacin de
impuestos directos progresivos a aquellos
que perciben las l'entas ms elevadas; o,
para acelerar el ritmo de utilizacin de los
recusos inmviles, por medio de gravme-
nes a los no utilizados.
La legislacin positiva, en el plano pre-
supuesta!, ha permitido al gobierno contar.
con un instl'Umento legal adecuado para
realizar sus programas. En cambio, en el
terreno tributario, observamos una tenden-
cia regl'esiva en lo que se refiere a los im-
puestos directos. Esto quiere decir que,
anualmente, el porcentaje de la tributa-
cin proveniente de estos impuestos dismi-
nuye, en lugar de aumentar, como debera
suponerse. En 1960, los Impuestos Directos
repl'esentaron en el Pl'oducto Bruto Inter-
no el 4.9%; en este ao, el 3.7% y, para
1966, el Instituto Nacional de Planificacin
ha estimado que representarn nicamente,
el 3.4%.
Por su parte, los Impuestos Indirectos
van en escala ascendente. Del 46.6% en el
PBI, en 1960, han elevado su participacin
al 68.9% en este afio, habindose calculado
para 1966 en 70.1%.
rreno tributario es enorme. Se requiere
contar con ms Abogados especializados
en la rama Tributaria del Derecho, para
que contribuyan en la elaboracin de una
nueva poltica tributaria que, siendo jus-
ta, n01 desaliente la inversin, tan necesaria
para elevar el Producto Nacional Bruto.

Las cifras expuestas nos demuestran la Es imprescindible realizar una Reforma

necesidad de realizar una Reforma Tribu- Administrativa, que aligere los trmites
taria Integral, que grave en mayor propor- en las dependencias oficiales; que suprima,
en la medida de lo posible, esa burocrati-
cin a los que perciban mayores ingresos,
zacin inherente a la funcin pblica, para
y dentro de este grupo, a los que obtengan
que los objetivos establecidos en la nueva
la renta por inversiones no reproductivas.
La Reforma debe comprender, igualmen- poltica del Estado puedan ser realizados.
Es un interesante trabajo jurdico, elabo-
te, la dacin de un Cdigo Tributario, que
rar un Cdigo de Procedimientos Adminis-
unifique la legislacin que est dispersa y
tativos, que elimine las trabas de los or-
que establezca procedimientos administra-
tivos, que permitan la mejor recaudacin ganismos del Estado.
de los impuestos. Igualmente, es necesario estudiar la for-
ma de reducir personal en el Sector Pbli-
Actualmente est en funciones una Co- co, creando alicientes a la empresa priva-
misin Revisora de la Legislacin Tributa- da, para que sta provea los empleos ne-
ria. Es meritorio el trabajo realizado pot cesal'ios para absorber una poblacin que
la Direccin General de Estudios Tributa- crece en la zona urbana, a una tasa casi
rios, en relacin con la unificacin del Im- explosiva. Una medida adecuada seria, por
puesto a la Renta del Capital Movible y del ejemplo, dasgavar parcialmente de im-
Impuesto de Patente Industrial, Comercial puestos a aquellas empresas particulares
Y Profesional La Superintendencia Nacio- que empleen gran cantidad de mano de
nal de Contribuciones ha dinamizado sus obra.
funciones y ha establecido un nuevo proce- Todos los proyectos para acelerar el cre-
dimiento de recaudacin, que ha permitido cimiento econmico de nuestro pafs, deben
al Fisco disponet de mayores recursos. plasmarse en Leyes, Decretos o Resolu-
ciones. El Jurista debe analizar y conoce1.1
Pese a los pasos dados, principalmente la realidad nacional a fin de poder corre-
desde 1963, el trabajo por realizar en el te- gir todos sus defectos.

PAPEL CORTESIA

SQ.CIEDAD PARAMONGA Ltda.

- 11 -
 EL PAGO CON EFE.CTOS DE CAl\tiBIO
Por:
I que ellos se perjudiquen por falta de pro-
Establece el artculo 1248 del cdigo ci-
vil que ''la entrega de pagars a la orden,
de letras de cambio u otros documentos,
slo producir los efectos del pago cuan-
do hubiesen sido realizados o cuando por
culpa del acreedor ~Se hubiesen perjudica-
do. Entre tanto, la accin de1ivada de
la obligacin primitiva quedar en suspen-
so".
Dice la Exposicin de Motivos del Cdigo
civil que el objeto de la norma es resol-
ver que la entrega de documentos no pro-
duce los efectos del pago, ni opera nova-
cin, sino cuando ellos han sido cancela-
dos o si se perjudican por negligencia
imputable al acreedor.
La aplicacin de esta regla supone dos
requisitos previos. Que el acreedor con-
sienta en recibir del deudor efectos de
cambio. Y que entre el acreedor y el deu-
dor no haya estipulacin en el sentido que
la entrega de tales documentos constituye
un pago que extingue la obligacin primi-
tiva. El precepto admite pues pacto en
contrario.
El artculo 1248 del Cdigo civil tiene
el propsito de estimular la circulacin de
los documentos de cambio, dictando una
norma de proteccin para el acreedor que
los recibe.
El acreedor que recibe efectos de cam-
bio de su deudot, y que procede con di-
ligencia para mantener vigentes las accio-
nes derivadas de esos documentos, protes-
tndolos a su vencimiento y ejercitando las
acciones por derecho de cambio, sabe que
la obligacin primitiva, aquella que se pa-
g con efectos de cambio, subsiste, y que
podr hacer efectivas todas las garantas
que de ella se deriven.
El acreedor que recibe documentos de
su deudor, y que, por negligencia, permite
- 12 --
Felipe Osterling Parodi
testo o por no promover oportunamente
las acciones por derecho de cambio, ver
extinguida la obligacin primitiva, con to-
das sus garantas, y unicamente podr
ejercitar las acciones que surjan de los
do:!umentos perjudicados.
Desde este punto de vista la disposicin
contenida en el Cdigo civil peruano es
plausible.
Pero el legislador ha sido lacnico, exce-
sivamente lacnico para regit las comple-
jas situaciones jurdicas que suscita el tex-
to legal. Y ello debe ser objetado.
El aetculo 1248 del Cdigo civil no acla-
ra a qu clase de documentos se refiere,
ni cundo se entienden tales documentos
perjudicados.
La expresin "u otros documentos" es
general y puede conducir a interpretacio-
nes errneas.
La palabra "perjudicado", por su par-
te, no tiene un sentido jurdico definido.
Esa palabra no la emplea el Cdigo civil
sino en el artculo 1248 que comentamos.
Tampoco es utilizada por el Cdigo de co-
mercio o por el Cdigo de procedimientos
civiles. Su alcance y significado se encuen-
tra en los cuerpos legislativos espaoles y
peruanos del >Siglo pasado. La palabra
"perjudicado" desempea un rol de singu-
lar importancia en el artculo 1248 del C-
digo civil, pues de ese hecho, o de la rea-
lizacin de los documentos, depende. que
se produzcan los efecto3 jurdicos a que l
alude.
El artculo 1248 del Cdigo civil tampo
co expresa si la regla se aplica a toda cla-
se de documentos o unicam.ente a aquellos
que deben ser pagados por terceras perso-
nas, por cuenta del deudor.
El texto legal, por ltimo, no sel'ala las
consecuencias jurdicas que se producen
cuando el acreedor, tenedor de los docu-
mentos que recibe del deudor, los trans-
fiere o entrega en garanta a terceras per-
sonas.
Analizaremos e~tos problemas en el mis-
mo orden en que han sido propuestos.
ll
El precepto del Cdigo civil per uano tie-
ne su origen en el artculo 1170 del Cdig()
civil espaol. Su texto es el mismo. El le-
gislador peruano slo suprimi la palabra
"mercantiles", que en el Cdigo civil espa-
ol se consigna despus de la palabra "do-
cumentos" .
Debemos entender que el artculo 1170
del Cdigo civil espaol y el artculo 1248
clel Cdigo civil peruano rigen unicamente
cuando se entregan efectos de cambio y n
toda clase de documentos.
La palabra "mercantiles", utilizada por
el legislador espaol, se presta a interpre-
taciones equvocas y puede conducir a la
confusin de que el texto legal se aplica
a todos los documentos de esta naturaleza.
Es por ello que el artculo 1248 del Cdigo
civil peruano tiene ms propiedad, aunque
hubiera sido deseable que se consignara,
despus de la palabra "documentos'', la
expresin "de cambio" .
Existen importantes razones para consi-
derar que el Cdigo civil peruano, al igual
que la legislacin espaola, se refiere uni-
camente a los efectos de cambio.
La palabra "perjudicado", que utilizan
ambos textos legales, tiene su origen en
la propia legislacin espaola y es priva-
tiva del derecho de cambio.
El Cdigo de comercio espaol promul-
gado el 30 de mayo de 1829 estatua, en el
artculo 489, que la letra de cambio perju-
dicada era aquella que no se presentaba
para su cobranza el dia de su vencimiento
y que, en defecto de pago, no se protesta-
ba en el siguiente.
- 13 -
El Cdigo de comercio petuano promul-
gl!do el 30 de abril de 1853, que comenz a
tegir el 15 de junio del nsmo afio, consig-
naba, en el mt culo 443, una regla similar
a la del Cdigo de comercio espaol del
ao 1829.
Y el propio Cdigo de comercio espaol
del ao 1885 se refiere, en el artculo 515,
a la letra de cambio perjudicada.
E l Cdigo de comercio peruano en vigen-
cia ya no utiliza esta expresin, propia del
derecho espaol, debido a que la seccin
rela tiva a la letra comercial o de cambio
tiene .su antecedente en el Cdigo de comer-
cio italiano.
Peto si el origen del artculo 1248 del
Cdigo civil peruano se encuentra en el ar-
ticulo 1170 del Cdigo civil espaol, y si
en la legislacin espaola la palabra "per-
judicado" tiene un sentido jurfdico defini-
do, es evidente que los alcances y signifi-
cado del texto que rige en el Per deben
buscarse en aquella ley.
Y, en este orden de ideas, la palabra
"perjudicado", referida a la expresin
" ... de pagars a la orden, de letras de
cambio u otros documentos, . . . '' que utili-
za el artculo 1248 del Cdigo civil, signi-
ficara que el texto legal se aplica a aque-
llos efectos de cambio que no se protestan
a su vencimiento.
Sin embargo, donde existe la misma ra-
zn existe el mismo derecho. Y no hay mo-
tivo, por tanto, para que la palabra "per-
judicado", en la acepcin que le otorga el
artculo 1248 del Cdigo civil, no se aplique
tambin en la hiptesis que el acteedor,
por su culpa, despus de protestados los
documentos a su vencimiento, dejara cadu-
car la accin por derecho de cambio que
de llos se derive. Aqu tambin se perju-
dicaran l()s documentos, en igual medida
que si el deudor no hubiera efectuado el
protesto dentro del trmino establecido por
la ley.
Sera el caso, por ejemplo, del acreedor,
tenedor de una letra protestada, que no
ejercitara la accin por derecho de cam-
bio, en la via directa, contra el aceptante
o los avalistas, dentro del plazo de seis
meses previstos por el articulo 595 del C-
digo de procedimientos civiles, o la accin
por derecho de cambio, en la vfa de re-
greso, contra el librador y los endosantes,
dentro del trmino de quince das a que
se refiere al artculo 507 del Cdigo de co-
mercio.
Con este mismo criterio la palabra ''per-
judicado", finalmente, tambin se refiere
al cheque, cuando el portador no lo pre-
senta para ser pagado dentro de treinta
das de su fecha y, vencido ~te trmino,
desaparece la provisin de fondos por un
acto de la persona a cuyo cargo se hubie-
ra girado. El artculo 526 del Cdigo de co-
mercio y su modificatorio el articulo 172
de la Ley de Bancos disponen que, en ese
caso, se pierde la accin por derecho de
cambio.
Ntese que en los supuestos que acaba-
mos de estudiar no enha en juego la figu-
ra jurdica de la prescripcin. Porque los
efectos de cambio, por razones cronolgi-
cas, necesariamente se perjudicaran an-
tes del vencimiento de los tres afios que
establece, como plazo de prescripcin para
todas las acciones derivadas de aquellos
documentos, el artculo 961 del Cdigo de
comercio.
Excepcionalmente la caducidad de
la accin por derecho de cambio
y la prescripcin coincidiran, en el tiem-
po, si iniciada aquella accin del deman-
dante permitiera, por su inercia, el aban-
dono de la instancia, y este abandono se
decretara tres aos despus de la fecha de
vencimiento de los documentos que recau-
daron la accin cambiara.
Es muy importante observar, por lo de-
ms, el verdadero sentido del articulo 1248
del Cdigo civil. El se refiere, indudable-
mente, a la entrega de documentos que ex-
presan pago. Y los efectos de cambio, o
sea las letras de cambio, cheques, vales y
pagars, expresan pago.
- 14 -
Cabria agregar que el attculo 1248
del Cdigo civil utiliza la palabra "entre-
ga" y que ella tambin determina sus al-
cances jurdicos. Es propio de los documen-
tos de cambio, en efecto, que se transfie-
ran por entrega. Cuando llos son emitidos
al portador, por la entrega del documento,
y cuando son emitidos a la orden,
por la entrega del titulo endosado
La transferencia de documentos no-
minativos no se opera por enttega. La
ttansmisin de estos documentos constitu-
ye una cesin de crditos que, a su vez,
requiere la aceptacin de la traslacin pot
el deudor o la notificacin judicial para
que el cesionatio adquiera accin contra el
deudor cedido. As lo establece el artculo
1457 del Cdigo civil .
El propio texto insuficiente del artcu-
lo 1248 del Cdigo civil, por ltimo, ante-
pone la enumeracin de pagars a la orden
y de letras de cambio, o sea de efectos de
cambio, a la palabra "documentos". Ello
sealara la naturaleza jurdica de estos
documentos.
No percibimos, por las razones expues-
tas, los verdaderos alcances de los comen-
tarios de los profesores Felipe Snchez Ro-
mn (1) y Jos Mara Manresa y Navarro
(2) al artculo 1170 del Cdigo civil espa-
ol, cuando explican que esta norma se re-
fiere a todo documento de crdito, aunque
no sea mercantil. El profesor Jos Len
Barandiarn (3) atribuye igual significado
al artculo 1248 del Cdigo peruano.
Creemos, por el contral'io, que el at'tculo
1170 del Cdigo civil espaol tiene una
aplicacin ms restringida que la que po-
dra inferirse de su interpretacin grama-
tical. El no alude, en nuestra opinin. a
toda clase de documentos mercantiles, si-
no nicamente a los efectos de cambio.
m
El segundo problema jurdico que sw-
ge de la interpretacin del artculo 1248 del
Cdigo civil es determinar si l se refie-
re a toda clase de efectos de cambio o slo
a aquellos que debe pagar un tercero por
cuenta del deudor.
Pensamos, con el eminente Manuel Au-
gusto Olaechea (4), que el texto legal se
aplica tanto a los documentos que debe pa-
gar un tercero por cuenta del deudor, o
sea a aquellos aceptados, girados o suscri-
tos por terceras personas y transferidos
por el deudor al acreedor mediante entre-
ga o por endoso, como a aquellos otros do-
cumentos aceptados, girados o suscritos
unicamente por el deudor, al portador o a
la orden del acreedor, que el deudor entre-
ga a ste, o sea a aquellos documentos en
que la relacin cambiaria se circunscribe
al deudor y al acreedor, sin intervencin
de terceras personas.
La legislacin peruana no distingue en-
tre estas dos hiptesis.
No percibimos ningn argumento valede-
ro para excluir la norma legal del supues-
to que el pago de los efectos de cambio
deba ser hecho por el propio deudor. Es
el caso, frecuentfsimo, del precio en un con-
trato de compra venta que se paga con le-
tras de cambio aceptadas por el compra-
dor o con cheques girados por el compra-
dor a la orden del vendedor. Aqu no po-
dramos aceptar que la entrega de tales
documentos opera novacin y que el ven-
dedor ve extinguida la accin derivada de
la falta de pago del precio pactado, paral
conformarse con la accin derivada de los
efectos de cambio que recibi y que no fue-
ron abonados a su vencimiento.
Nn ondP.mos distinguir donde la ley no
distingue. Y, por tanto, consideramos que
el artculo 1248 del Cdigo civil se refiere
a los documentos que debe pagar un terce-
ro por cuenta del deudor y a los documen-
tos que debe pagar el propio deudor.
Al emitir esta opinin discrepamos de
la de los doctores Rosendo Badani Ch. (5),
Angel Gustavo Cornejo (6) y Gustavo Pa-
lacios P. (7), quienes comentando el ar-
ticulo del Cdigo expresan que la regla s-
lo tiene aplicacin cuando se trata de do-
cumentos que debe pagar un tercero por
cuenta del deudor.
- 15-
IV
La ltima critica al articulo 1248 del C-
digo civil es que el legislador ha debido
prever la situacin jurdica que se suscita
cuando los documentos que recibe el acree-
dor del deudor son entregados por aquel, a
su vez, en propiedad o en garanta, a ter-
ceras pe11sonas.
Ha debido establecerse que en este caso,
cualquiera que sea la 5Uerte que corran los
documentos entregados por el acreedor al
tercero, se extingue la obligacin primiti-
va.
Como hemos visto, el artculo 1248 del
Cdigo civil establece que se produce el
pago de la obligacin primitiva cuando los
documentos se perjudican por culpa del
acreedor.
No existira culpa del acreedor -pues la
culpa es una nocin esencialmente perso-
nal- si entrega los documentos a un ter-
cero y ellos se perjudican en poder de este
tercero.
Aplicando la regla del Cdigo, en este
caso la obligacin primitiva no se habra
extinguido. Y ello conducira a que el deu-
dor, cuando fuera aceptante, girador o sus-
critor del documento, pudiera verse con-
frontado con dos acciones judiciales dis-
tintas, destinadas a hacerle cumplir dos ve-
ces una misma prestacin.
Somos cuidadsos en advertir que se
tratara de una simple confrontacin con
dos acciones judiciales, sin que esto signi-
fique que el deudor estuviera obligado a
pagar, en definitiva, dos veces.
Sera el caso del deudor que acepta le-
tras de cambio giradas por el acreedor a
s u propia orden. El acreedor, a su vez, en-
dosa en garanta esas letras de cambio a
una tercera persona.
Si las letras de cambio se perjudican en
manos de este tercero, por culpa o sin cul-
pa del tercero, no se extinguira la obliga-
cin primitiva, porque no existi culpa del
acreedor. Y, al no extinguirse la obligacin
primitiva, el acreedor podra exigir el pa-
go al deudor. A .su vez, el tercero, tenedor
de los documentos perjudicados, quien los
recibi en garanta, podra ejercitar accin cuando los documentos se perjudican pot
por derecho comn contra el aceptante, o
sea contra el mismo deudor, para el pago
de los documentos.
Hemos consignado el caso de la entrega
de letras de cambio por el acreedor a un
tercero, en garanta, pues si la entrega
se verifica en propiedad el acreedor ya ha-
bra recibido su importe del tercero y, por
tanto, nada tendra que reclamar del deu-
dor.
Otra situacin infortunada para el deu-
dor se presentada cuando los documentos
qeben ser pagados por una tercera per-
sona y el deudor, due.o de tales efectos,
los endo.sa a la orden del acreedor, y ste,
a su vez, los endosa a la orden de un ter-
cero. Si los documentos se perjudican en
manos de un tercero, el acreedor exigira al
deudor el pago de la obligacin primitiva,
porque esta subsistira en razn de que no
habra habido culpa del acreedor. El deu-
dor tendra que efectuar ese pago.
Pero, al haberse perjudicado los documen-
tos, el deudor que los recupera habra per-
dido la accin por derecho de cambio con-
tra s u endosante, los endosantes anteriores
y los avalistas, y slo podra accionar por
derecho comn contJ:a el aceptante, que
bien puede ser insolvente.
Y si es cierto que el deudor tendra ac-
cin por daos y perjuicios contra el terce-
ro que permiti que los documentos se.
perjudicaran o contra cualquier otro res-
ponsable, tambin es cierto que habra per-
cfido la accin por1 derecho de camb~d
contra todas las personas que intervinie-
ron en los documentos.
En este ltimo caso el deudor no est con-
frontado con dos acciones judiciales. Pero
est en situacin de inferioridad, pues se
vera obligado a pagar la obligacin primiti-
va al acteedor, sin poder recuperar, en algu-
nos casos, ese importe, no obstaRte haber
sido dueo de documentos suscritos por
personas solventes pero que slo estaban.
obHgadas por derecho de cambio.
Se trata pues de .situaciones jurdicas
anmalas que el legislador ha debido pre-
- 16 -
ver estableciendo, en fol'ma expresa, que
la obligacin primitiva se extingue no slo
culpa del acreedor, sino tambin cuando
ellos son entregados o endosados por el
acreedor a terceras personas.
i\qui ya deba concluir la regla de protec-
cin del artculo 1248 del Cdigo civil.
S el acreedor introduce en el mercado
los doct~mentos que recibe de su deudor, sea
entregndolos. en propiedad o simplemente
en garanta, esa el;l_trega debe producir los
efectos jur{dicos del pago de la primitiva
obligacin.
V
Antes de estudiar las consecuencias que
se derivan del precepto que comentamos
es inte~esante determinar su naturaleza ju-
rid.ica.
La realizacin de los documentos. signifi-
ca su pago. Si los documentos se pagan se
extinguen simultneamente d.os obligaciones.
La obligacin primitiva, aquella cuya ac-
cin qued entre tanto en suspenso, y la
obligacin nueva, aquella que surgi de los
efectos de cambio. El pago tendra la vir-
tualidad jurdica de extinguir dos obliga-
ciones representativas de una misma pres-
tacin.
Aqui Ro se presenta una dacin en pago
o lll.na novaein. Se tl'ata de un simple pa-
go.
La situacin es n:t.s compleja cuando
l0s, .do.oumentos se. perjucJican.
Aqui s se produce una novacin.
Percbase cou derta sutUeza, sin embar-
go, que la novacin no se opera entre la
obigacin primitiva, aquella cuya accin
q~1ed entre ta1-.1Jo en suspenso, y la nueva
obligacin, aquella que se cre al entregar-
.se los efectos de cambio, pues la novacin
SUJ?One la extincin de una obligacin para
dar nacimiento a otra nueva. En la nova-
cin la ptimera obligacin se extingue para
crear otra que la reemplaza. El!l este caso
coexisten dos obligaciones. La pl'imitiva,
 cuya accin qued entte tanto en suspenso. 1248 del Cdigo civil son pagados a su ven
Y la nueva, la derivada de los efectos de cimiento no se promueve una .situacin de
cambio, cuya accin debe ejercitarse. Esta inters jurdico. Los efectos de cambio ha-
\Segunda obligacin naci sin que se opera- bran sido realizados y la obligacin, sim-
ra la extincin de la primitiva. Y esto no plemente, se habra extinguido.
es novacin.
La novacin s se opera entre la obliga- Muy distintas son las consecuencias ju-
cin primitiva y la obligacin cam- ddica..s que se originan cuando los docu-
biarla que or1gman los documentos mentos se perjudican por culpa del acre-
antes de perjudicarse, por una par- edor.
te, y la nueva obligacin que nace de
Aclaremos, en primer trmino, que cul-
los documentos perjudicados, por la otra.
pa es la omisin de aquella diligencia que
O sea que esta nueva obligacin que surge
exige la naturaleza de la obligacin y que
de los efectos de cambio perjudicados, y
corresponde a las circunstancias de las per-
que tan solo concede accin por derecho
sonas, del tiempo y del lugat. Este es el
comn, extingue simultneamente dos obli-
precepto del artculo 1322 del Cdigo civil.
gaciones, la primitiva, la que naci origi-
La culpa supone una conducta negligente
nalmente, y la nueva, la que naci con la
del acreedor. Y los perjuicios resultantes.
entrega de los efectos de cambio.
de tal conducta negligente le son imputa-
bles.
Aclaremos, para concluir este aspecto del
problema, que en el supuesto estudiado no
As, sera culpable el acreedor que omi
interviene la nocin de la elacin en pago.
tl, por negligencia, el protesto del docu
Y que esta nocin, en todo caso, no se iden-
mento, o que, tambin por negligencia, de-
tifica con la novacin por cambio de objeto.
j caducar la accin por derecho de cam-
La dacin en pago no constituye la susti- bio.
tucin de una obligacin por otra ; consiste
No habra negligencia cuando el acreedor
en la entrega de una cosa en lugar de la
remite el efecto de cambio a un Notario,
prestacin debida. No crea una obligacin
para el protesto, y ste omite alguna de
nueva, no es fuente generadora de obliga-
las formalidades previstas por el artculo
ciones. Extingue definitivamente toda obli-
491 del Cdigo ele comercio. Aqu no ha-
gacin. Slo la operacin que no se consu-
bra culpa del acreedor; la culpa sera del
ma inmediatamente, sino que deja subsis-
Notario. Aqu no se aplicara la sancin
tente una obligacin nueva, constituye, co-
que establece el artculo 1248 del Cdigo
mo hemos dicho, una novacin por cambio
civil.
de objeto.
AlgLmos autores modemos, por la influen- Debe entenderse, por otra parte, que los
cia del derecho alemn, ven en la dacin documentos se perjudican si no son pr..otes-
en pago una novacin por cambio de objeto. tada3 contra todos los obligados por de-
En verdad \'esulta tentador analizar la da- recho de cambio o si no se ejercitan, den-
cin en. pago como una novacin por cam- tro del trmino sealado por la ley, todas
bio. de obje.to. Pero no se est en presen- , las acciones por derecho de cambio que de
cia de una obligacin que reemplaza a otra. ellos se deriven.
S~o se est e.n. presencia de la extinin
de una obligacin. Tratndose de letras de cambio, por
ejemplo, si los documentos son protesta-
VI dos unicamente contra el acep~.cmte y
n contra el girador, o unicamente contra
Debemos hacer hincapi en la singulat el gitador y n contra el aceptante, ellos
importancia que tiene la norma que estu- se habran perjudicado. Si los documentos
diamos en el campo contractual. son protestados contra el aceptante y el
girador, y no se promueve accin por dere-
Si los documentos a que alude el artculo cho de cambio, en la via de regreso, con-
tra el girador, dentro del plazo de quince

- 17 -
das previsto por el artculo 507 del Cdigo.
de comercio, entonces los documentos se
habran perjudicado, an cuando para el
ejercicio de la accin por derecho de cam-
bio contra el aceptante, por la va directa,
dispusiera el tenedor de un plazo de seis
meses.
En cualquier caso que se perjudiquen los
docwnento~. aunque sea parcialmente, y
siempre que haya culpa del acreedor, se
producirn los efectos jurdicos del pago
de la obligacin primitiva.
En esos casos no podra pretender el a-
creedor que quedara sin efecto el pago de
la obligacin primitiva. por el reconocimien-
to, en va de diligencia preparatoria, de los
documentos petjudicados.
Es propicia la oportunidad para il15istir
que la accin por derecho de cambio, que
se ejercita en la va ejecutiva por manda-
to de la ley (artculo 509 del Cdigo de
comercio), es de naturaleza distinta a la
accin por derecho comn que, cuando se
recauda con documentos perjudicados y re-
conocidos en diligencia preparatoria, pue-
de tambin promoverse por la va ejecuti-
va.
Y bien, cuando la obligacin primitiva
ha sido garantizada por fianza, prenda o
hipoteca, y el deudor entrega o endosa a
la orden de su acreedor documentos de
cambio, y st~ se perjudican por culpa
del acteedor, entonces se produce el pago
de la obligacin primitiva y se extinguen
todas las garantas personales o reales que
se constituyeron para asegurar el cumpli-
miento de esta obligacin.
En ese caso el acreedor, tenedor de do-
cumentos perjudicados, slo podra ejerci-
tar accin por derecho comn contra el
deudor para el pago de los documentos per-
judicados. Pero no podra hacer efectivas
las garantas que se constituyeron para
asegurar la obligacin primitiva, porque
ellas se habran extinguido.
La sancin para el acreedor negligente
es severa cuando los documentos los acep-
ta, gira o suscribe el deudor, sin interven-
cin de terceras personas, o -sea cuando
- 18 -
la relacin cambiari.a se circunscribe al
deudor y al acreedor.
Sin embargo, la sancin es ms severa
cuando se trata de documentos al portador
o a la orden, aceptados, girados o suscritos
por terceras personas y transferidos por el
deudor al acreedor.
En este caso, si los documentos se per-
judican por culpa del acreedor se entende-
ra efectuado el pago de la obligacin pri-
mitiva.
Peto el acreedor, adicionalmente, habra
perdido la accin por derecho de cambio,
tanto en la va directa, contra el aceptante
y los avalistas, como en la va de regreso,
contta el librador y los endosantes. Y co-
mo el deudor sera endosante de los docu-
mento y, por tanto, slo obligado por de-
recho de cambio, quedada totalmen-
te liberado.
El acreedor unicamente podra ejercitar
accin por derecho comn contra el terce-
ro, quien acept, gir o suscribi los docu-
mentos perjudicados.
Excepcionalmente el acreedor podra
ejercitar accin por derecho comn, de en-
riquecimiento indebido, contra el librador
de la letra de cambio. Para ello sera ne-
cesal'io, sin embargo, que concutrieran las
citcunstancias previstas por el artculo 511
del Cdigo de comercio.
La regla del Cdigo tambin tiene ttas-
cendencia jurdica tratndose de la pres-
cripcin.
As, en un contrato de compra venta el
acreedor tiene accin contra el, deudotl
para el pago del precio estipulado durante
el plazo de quince aos, conforme al ar-
tculo 1168, inciso 2, del Cdigo civil. Per<>
si se vedfica ... entrega de efectos de cam~
bio, y stos se perjudican por culpa del
acreedor, la accin para exigir el pago de
estos documentos perjudicados prescribira
en el plazo de tres aos, a tenor de lo dis-
puesto por el artculo 961 del Cdigo de
comercio.
La situacin, en otros casos, puede ser
favorable al acreedor.
 Si se entregan efectos de cambio en pago
de una indemnizacin por perjuicios cuya
accin, de acuerdo con el artculo 1168, in-
ciso 6, del Cdigo civil, prescribe a los dos
aos, y los documentos se perjudican por
culpa del acreedor, la accin para ex1g1r
el pago de estos documentos prescribira
a los tres aos.
VII
Debemos expresar, en conclusin, que el
legislador peruano ha incorporado en el
attfculo 1248 del Cdigo civil una notma
adecuada a la naturaleza jurdica de los
efectos de cambio, que constituyen prome-
sas de pago u rdenes de pago.
El texto legal est destinado a proteger
al acreedor diligente, manteniendo en vi-
gencia la obligacin primitiva que se pre-
tendi pagar con documentos que no fueron
abonados a su vencimiento. Y a proteger
al deudor de la negligencia del acreedor,
cuando ste, por su culpa, permiti que se
perjudicaran los documentos.
Pero, debido a la enorme importancia del
(Viene de la Pgina 2)
NUESTRO NOMBRE
primera talla, y vi en dicho cuerpo de
leyes, "la misma razn escrita" al decir
de Jotirdan, tuvo, pese a algunos obstcu-
los, total dominio en el siglo XIX. Desarro-
llaron en tal forma la tcnica jurdica, que
descudaron el estudio sobre la gnesis de
las normas. Quen sali a combatir sus de-
fectos y exageraciones, fu la Escuela
Cientfica del Derecho, que a la tcnica ya
utilizada, agreg un apropiado mtodo, y
el enfoque cientfico, que estudiaba los do,<>
campos que generaban el derecho: lo ex-
perimental (social) y la racional.
El precursor de esta Escuela fu
Lassaulx, "quien os atacar el cdigo de
- 19 -
precepto, a su constante aplicacin en las
relacion~s contractuales, es necesalio a-
clarar su texto a fin de evitar que se des-
virten los principios que consagra y
evitar, tambin, que l constituya el origen
de controversias.
( 1) Derecho Civil Espaol, Derecho de Obliga-
ciones, Tomo 4, pg. 292.
(2) Comentatios al Cdigo Civil Espaol, To-
mo VIII, pgs. 566 y ss.
( 3) Comentarios al Cdigo Civil Peruano, Obli-
gaciones, Tomo JI, pg. 295.
( 4) Curso de Detccho Civil, Obligaciones y
Contratos, pg. 49.
( 5) Obligaciones y Contratos, pg. 193.
( 6) Cdigo Civil, Exposicin Sistemtica y Co-
mentarios, Tomo 11, Derecho de Oblign-
ciones, Volumen 1, pg. 341.
( 7 ) Elementos de Derecho Civil Peruano, pg.
277.
Napolen" a los pocos aos de su promul-
gacin. Pero quin concret en forma efi-
caz la lucha contra los exgetas, fu Jour-
dan y su revista "La Thmis", que ense-
a diferenciar claramente el Derecho de
la Ley. Con ste postulado fundamental, la
Escuela Cientfica estaba destinada a triun-
far. Asf, el movimiento iniciado en 1819,
solo culmin, por as decido, en 1899, cuan-
do F. Geny, di el golpe de gracia a los
exgetas, con su obra maestra. "Mtodo
de Interpretacin y Fuentes de Derecho
Privado''.
Estos son, en forma sucinta, los motivos
principales que nos han llevado a llamar
THEMIS a un rgano de expresin de a-
lumnos de una Facultad de Derecho . ..

REPORTAJES
EL PRESIDENTE DEL
DE DERECHO
Preguntas:
l).Cul debe se r segn su opmwn, el verdadero papel del estudiante de De1echo?
2) . Cul debe ser el rol que debe desempear un Centro Federado en una Facultad
de Derecho?
3) Cree Ud. que la Facultad de Derecho siente el ritmo social del pas?
4) Qu actitud debera tomar el De1echo frente al Desarrollo? . .. Y en que medida
puede ayudar a ello un Cent1o Federado?
TH.EMIS en su ajan por conocer las opi-
niones de los dirigentes universitarios, so-
bre los problemas del momento, extendi
un IJliego de preguntas, al Sr. Ramn P-
rez P1ieto, Presidente del Centro Federa-
do de Derecho de la Universidad Catlica.
Estando en la Imprenta este nmero, se
convocaron a elecciones, 1esultando vence-
dor la lista encabezada por el S1. Carlos
Desmaison, alumno del Cuarto Ao, secun-
dado po1 el Sr. Jaime Thorne Len, en la
Vice-Presidencia, asiduo colaborador de
TI-IEMIS. Para ellos nuestras ms sinceras
felicitaciones, y los mejores votos en el de-
sempeo de sus funciones.
l.- Empezar diciendo que a mi modo
de ver son pocos actualmente los estudian-
tes de Derecho que cumplen su verdadero
papel en la universidad. Aunque admito
que esta om;sin es explicable y en algu-
nos casos justificable por la inexistencia
de circunstancias favorables (la Facultad
no las bl'inda, no cabe decir por qu) que
hagan posible al estudiante el cabal cum-
plimiento de sus fines.
Pienso que las personas van a la univer-
sidad a formatse, a aprender, y dentro de
sus posibilidades a servir, desde su condi-
cin de ~y;tudiantes a la sociedad. En el
caso concreto del estudiante de Derecho,
su actividad debe dividirse enttc: el perfec-
cionamiento ele la rormac~in humanista
que se supone ha recibido en los dos aos
de Bachillerato, el aprendizaje del derecho
positivo, que va a ser de gran utilidad en
- 20 -
CENTRO FEDERADO
OPINA
la profesin misma, la formacin juddica
integral que todo estudiante de derecho
debe tener porque la contribucin que el a-
bogado debe hacet a la sociedad no es s-
lo como conocedor de la aplicacin de las
leyes existentes, sino como jurista y tc-
nico, aportando sus conocimientos a la
creacin y formacin de nuevas leyes y
nuevos sistemas jutdicos, y por ltimo,
otra actividad que debe distraer la aten-
cin del estudiante de derecho es la cola-
boeacin con el Centeo Federado en los pro-
gramas que este tenga a bien
realiza!'; estudios seeios de proble-
mas nacionales e internacionales, espe-
cialmente en el campo legal, cooperacin
con l a Facultad en el logro de mejoras,
creacin de consultorios jurdicos gratui-
tos, actividades de extensin social y cul-
tural, etc.
2.- Actualmente el Centl'O l!~ederado
cumple funciones en parte conocidas, y en
parte no conocidas por los alumnos, quiz
por falta de un contacto ms estrecho de
la Mesa Directiva de dicho Centro, y las
bases del mismo.
Quiero hacer una comparacin entre una
asociacin de estudiantes de derecho de
una univers idad adelantada, y la existente
entre nosotros. En EE.UU. por ejemplo,
aparte de la finalidad representativa que
tambin tiene la nuestra, las asociaciones
en sus convenciones .se dedican a estudiar
problemas estrictamente profesionales. En
cambio aquf, y en general en pases en
donde las universidades no presentan este
grado de progreso, se ven obligados a in- te ' los cambios que ocurren fuera de ella.
tervenit en asuntos que en las universida- Digo esto, porque es innegable que en
c.les que enunciamos anteri01mente no se nuestro pas se est operando una varia-
con:cbiria. Un centro Federado de Dere- cin del "estado itadicional". Los econo-
cho en el Per (por lo menos) tiene que mlas y sociologos afirman con respecto al
preocuparse de la enseanza y administra- aesanollo que nosotros estamos en lo que
cin, que ~on, como todo sabemos, potestad se ha dado en llamar, ''el despegue", es
y debet de profesores y autoridades y es decil'. el inicio. Sin embargo, la Facultad
que el estudiante por medio de su rgano petma,l ece inalterable desde mucho tiem-
representa tivo, tiene que tomar parte acti po atrs. Esto demuestta de alguna mane-
va en el mejoramiento de las condiciones ra que no va con el ritmo exterior. En
de estudio, colaborando con la Facultad, todo caso es probable que los miembros
en el caso de la Universidad Catlica, en de esta Facultad de Derecho (profesores y
consegu profasores, elaborar planes de alumnos) "sientan" aisladamente la reali-
estudio, y subsanar defectos de la adminis- dad del pas, pero corporativamente ,o sea,
tracin misma. Quiz esta actividad que todo3 fonnando una unidad, esto no ocu-
hemos mencionado no sea la propia en una rre.
universidad distinta, pero en nuestra uni-
versidad mientras no cambie el "status" <!.- Las leyes, como todos saoemos se
actual, este papel habr que desempearlo exLl'c:ten ao:: la reauaad mt:,ma del mgar en
necesmiamente. donae ~~,; apucan. La ley mtel'preta el mo-
mento Juswnco y genera.l.rm:nte ttactuce
Hay tambin otras funciones no menos una eta1)a aetermmaua. Entonces, si hay
importantes que el Centro Federado de De- un<L vat'l<LCion de la citcunstancias social,
recho debe cumplit. Estas ms bien se lle- polltica, y econm~ca del pas, esto se pro-
van a cabo en relacin a asuntos y proble- yecta en el derecho, so pena de caer en
mas que estn fuera de la universidad. lVIe- un anacronismo jul'dico, y por consiguien-
refieto a la necesidad que el estudiante se te en la inutilidad de las leyes. Pero esto
preocupe por problemas polticos, econ- no es todo. El Derecho marcha con los
micos, sociales y especialmente jurdicos acontecimientos, pero su verdadera contri-
que se plantean en el pas y fuera de l, bucin al desal'l'ollo es el "paso adelante"
mediante forums, comisiones de estudio .. que debe dar con respecto a aquellos. En es-
etc. te sent:do la ley tiene dos consideraciones:
Esto es importante porque contribuye a la comptobacin de los hechos y un "apun-
que el futuro profesional y ademr, herede- tar" hacia lo que se quiera. La ley es ms
ro de los problemas se informe de la reali- perfecta cuando incluye en su contenido
dad exterior y trate de hallar soluciones. una patte real y otra querida. La actitud
Otras actividades pueden ser tambin de del derecho, entonces, no es otra que la de
caracter social como la de crear, por ejem- interpretat' la realidad adelantndose con
plo, consultorios jurdicos gratuitos, o de prudencia con el objeto de c01regir y en-
cat'actet cultural, preparando conferencias, causar el avance hacia el desarrollo.
chal'las, etc.
Como hemos dicho anteriormente, un
En general, y resumiendo, yo dirfa que Centro Federado puede y debe ayudar, pti-
un Centro Federado de Derecho debe de- me ro, paralelamente con la Facultad, a
sempefiat su.c; funciones propias y en nues- fol'mat conciencia del problema del desa-
tro medio, preocuparse de cooperar y su- t'J'Oilo entre los estudiantes, y luego, orga-
plir en todo aquello que la universidad de- nil:ando progtamas de estudio, mediante co-
je de hacer por propia iniciativa. misiones en las que par ticipen los alumnos
con el objeto de analizar y examinar las
3.- lVIi respuesta a esta pregunta es cuestiones planteadas y publicando las con-
muy breve y conci.sa. En realidad, la Fa- clusiones a que se llega, haciendo conocer
cultad de Derecho definitivamente no " sien- el punto (le vista del estudiante de Derecho.

- 21 -
EL PERU AL MARGEN DE LA CONSTITUCION

EL SENADO FUN.CIONAL
Por: Luis Stucchi Daz

Voces admonitivas y de autoridad en la recho del Pas, en base de un profundo es

matena estn s1endo escuchadas de una tudio sobre el partiular.
parte ac con evidente inqwetud. :ba ma-
lestar produc1do por esta grave irregulari- El artculo 89 de la Constitucin, mo-
daa constltucionru, se ve apresuradamente dificado por Ley 9178 dice a la letra: "El
reactuallzada por los acontecimientos poll- senado es elegido por seis afios y se renue-
ticos que se aesarrollan a ritmo grave y va integramente al terminar el mandato,
controvertido. Las bases mismas del Esta- mientras se organiza el Senado Funcional".
do, llamadas a ser construidas, conserva- Desde entonces, hace veinticinco afios, es-
das y perfeccionadas por los legisladores te precepto constitucional vige pero no ri-
siguen siendo escandalosamente deteriora- ge; constituye pues, letra muerta. A tra-
das y minadas en ltima instancia. La in- vs de continuos perodos legislativos que
dilerencia y el desapego hacia la ley se. se consuman no se ha podido organizar di-
manifiestan en los menores detalles de la cho Senado, que es el nico modo como la
vida diaria, como las continuas transgresio- CollStitucin lo quiere.
nes de trnsito, la falta de acatamiento a la
censura de los cines etc, hasta algunas, cu Pero, hagamos un poco de historia. U~o
ya violacin afectan la estmctura misma de los debates ms interesantes y apaslO
de nuestra organizacin jurdica. Captulos nantes de la Constituyente de 1931, fu el
ntegros de nuestra Constitucin estn en referente a la composicin del Poder Le-
suspenso desde hace treintidos afios, que gislativo. Se pusieron en debate all, los
es el tiempo que tiene de vigencia, la ac- viejos argumentos de los partidarios del
tual Carta. De los dieciseis Institutos que rgimen unicameral y del sistema bicame-
componen la Constitucin del Estado Pe- ral. Esta ltima tendencia ttiunf, pero
ruano, cuatl'O no se cumplen, el Ttulo V con una particularidad: el Senado Funcio-
que ttata sobre la constitucin del Poder nal; es decir, un rgano integrado por re-
Legislativo, cuyos artculos 103, 123, inciso presentantes de las instituciones de carc-
4, son violados continua e irresponsable- ter gremial, tanto de empresarios como de
mente; el Titulo Vill sobre la Constitucin trabajadores, as como de otras entidades
del Consejo de Economa Nacional, el Ti- de carcter profesional. Segn han sefiala-
tulo X sobre constitucin de los Consejos o tratadistas de Derecho Polltico. esta
Departamentales, y el Ttulo XVI, que pese particularidad, constituy tericamente la
a estar instituido como transitorio, relativo reforma ms profunda y radical en el Pas
al Senado Funcional, no se cumpli, y ha y la de mayor alcance en la Constitucin
sido en das pasados, tema de encendidos del 33. Resultaba, entonces, de suma impor-
debates en las Cmaras, sin que se le haya tancia la organizacin del Senado Corpora-
dado al proyecto, trmite para ser estudia- tivo en el Per, como lo fue en la Edad Me-
do en Comisiones. Centralicemos el tema dia cuando funcionaba una fuerte represen-
de este articulo en el Senado Funcional, tacin gremial. Y previendo preliminarmen-
longevo problema constitucional, que ha si- te este objetivo, como medio, la 49 disposi-
do llevado una vez ms al tapete de la cin transitoria del Ttulo XVI exige que el
polmica polftica, y cuya defensa y rechazo Cong1eso dicte las leyes de organizacin de
se hacen con manifiesto inters polltico y los gremios y corporaciones y de eleccin
sin que hasta la fecha haya un pronuncia- del Senado Funcional, llegando hasta sefia-
miento acadmico de las Facultades de De- lar la fecha para que entl'e en vigencia ; pe-

-22 -
ro la vitalidad, fortaleza y organizacin de neplcito el acuerdo de entidades represen-
estas corporaciones y gremios y otras enti~ tativas de las profesiones liberales del Pe-
dades profesionales no se llevaron a cabo r, para establecer un proyecto de bases
por haberse incwnplido alegremente estas estatutarias para la formacin de una Con-
disposiciones. federacin. Sin duda alguna, la idea ha si-
do feliz. Abogados, mdicos, economistas,
De esta manera, como lo reconoce, el Dr. ingenieros, veterinarios, arquitectos, odon-
Jos Pareja Paz Soldn la estructura ctel tlogos, contadores, qumicos, etc. unidos
Parlamento se habria integrado y completa- posteriormente a agrupaciones de miles y
do COl'\ las fuerzas Vlvas de la produccin Y. miles de tcnicos podrn formar as una
del trabajo "porque todo gobierno que man- entidad que agrupe a todas las ramas de
tiene contacto con los hombres capacitados la actividad profesional.
para hablar sobre un problema determinado
llega a sentir la influencia de sus opiniones", De otro lado, se dice, que la propia Cons-
La Nacin, por otro lado, se funda igualmen- tituciJ;l vigente, en su artculo 182Yestable-
te en la comunidad de intereses y de gru- ce la creacin de un Consejo de Economa
pos econmicos, sociales, intelectuales y Nacional, formado por representantes de
profesionales que constituye la infraestruc- la poblacin consumidora, el capital, el tra-
tura resistente del edificio social; fuerzas bajo y las profesiones liberales, cuya exis-
que existen y actan y de las que no se de- tencia vendra a duplicar en cierto modo
ben dejar de lado cuando se organiza la re- las actividades del Senado Funcional. Agr-
presentacin de la Nacin. guese a esto, casos de entidades como el
Instituto de Planificacin, porque a simple
Argumentos en contra.- Se ha dicho que, vista, puede observarse que entidades de
al parecer, su momento histtico pas, pues tipo econmico, tales como el Senado Fun-
en la poca que se aprob (1933) se tena cional o an como el propuesto Consejo de
grandes esperanzas en el Estado Corporati- Economa Nacional, no pueden tener vigen-
vo, que en el firmamento europeo brillaba cia efectiva sino en el nivel consultivo. Y
con caracteres singulares en Italia y Portu- esto, porque ellas son de por s,
gal, donde al Poder Pblico se integraban cuando son idneas, de carcter e-
rganos representativos del pueblo, de ori- minentemente tcnico y la decisin l-
tima, la que designa los objetivos y traza
gen profesional. Es decir, el Senado Funcio- las gtandes lineas es siempre poltica, es
nal vena a ser un producto histrico del
Fascismo. Al lado de estos reproches, se a- decir que se sugiere que la intuicin pol-
gregaba que la representacin gremial, hu- tica es ms importante que la preparacin
biera sido a la larga le representacin de la tcnica, por lo menos dentro del rgimen
pluralidad de los intereses particulares, sos- demcratico representativo con pluralidad
teniendo cada representante los puntos de de partidos. Dentro de este planteamiento,
vista, exclusivos e interesados de cada sec- una entidad de tipo tcnico-econmico or-
tor que representa y en donde las ambicio- ganizada segn formas representativas' slo
nes, apetitos, sentimientos e intereses polti- tiene eficacia funcional a nivel consultivo.
cos no estaran ausentes. Se esgrime tam- Si se le otorgase facultades resolutivas au-
bin, como argumento en contra de su im- tomticamente !Sus integrantes tendern a
plantacin, el que la sociedad peruana care- agruparse en forma abierta o subrepticia
ce de la estructura que permita ensayar es- segn sus respectivas banderas polticas,
ta representacin institucional, por no existir lo que hara desaparecer su carcter tcni-
en el Pas grandes corporaciones que re- co Y la finalidad objetiva que persigue.
presenten permanentemente a los distintos
sectores del capital, de las fuerzas vivas Pues bien; apreciando estas dos posicio-
y tambin del trabajo y la cultura. Esta nes encontradas, parecera que no es con-
objecin, creemos, deberla ~Ser estudiada veniente ~u implantacin, lo que equivaldra
tcrucamente, sobre la realidad misma, pa- a seguir desconociendo el mandato consti-
ra apreciar sus alcances y su veracidad, tucional y de proseguir pronuncindonos en
ya que en das pasados recibimos con be- (Pasa a la Pg. 32)

- 23
 LEY DE BASES DE E..JEC.UCION PENAL
Hace apenas unas semanas que el Minis-
terio ele Justicia ?'emiti al Parlamento el
proyecto de Ley de Bases de Ejecucin Pe-
nal, de suma importancia para la consecu-
cin ele los fines que el cdigo sustantivo
se propon(?. La Comisin que lo elabor,
estuvo presidida por el Dr. Domingo Gar-
ca Rada, delegado de la Corte Suprema, e
integrada por el D1. Luis A. Bramont
Arias, por la Unive1sidad de San Marcos,
el Dr. Juan Arce Mu?'a, por la Universi-
dad Catlica, y el Dr. Eduardo Mimbela de
los Santos. delegado del Ministerio de Jus-
ii~ia y Cu.lto.
THEMIS habindose propuesto ser eco de
los 1n'incipales sucesos en el mundo del De-
recho, reproduce en esta opo1tunidad, en
calidad de verdadera primicia, la prime-
ra parte de la Exposicin de Motivos, ver-
dadero sustento del proyecto en mencin,
oue no dudamos se1 pronto convertido en
ley.
DE LAS DISPOSICIONES GENERALES
El Proyecto de Ley de Bases contiene
normas generales para la mejor ejecucin
de las sentencias condenatorias a penas:
pl'ivativas de la libertad. La amplitud co-
mo estn concebidos estos precepto-s. per-
mite ~u aplicacin en todo los estableci-
miento~ carcelarios de la Repblica. Re-
lfll'lmento' posteriores regularn el funcio-
namiento interno de cada local. oero ello
deber insoirari'e en esta." normas. las aue
uo1 ~'U amolitucl no imoedirn que en cada
ca~<o Pxish eglamentacin diferente.
La finalidad que se persigue. es que la
eiecucin d~ las sentencias de los Tl'ibuna-
le<s Correccionales. obedezcan a principio.'>
rectores de carcter general, sin perjuicio
de que, por la diversa configuracin de
nuestro territorio y del difetente medio hu-
mano que lo habita. los Reglamentos inter-
nos sealan las particularidades propias de
cada regin, respondiendo mejor al carc-
ter de los reclusos y al rgimen carcela-
io pertinente.
- 24 -
Las Disposiciones Generales como capi-
tulo introductorio de la ley, contienen los
principios que sustentan esta legislacin.
Son las ideas centrales sobre las que r e-
po:an todas las instituciones relacionadas
con el cumplimiento de las sentencias ju-
diciales.
Un artculo especial contiene la declara-
cin de que el recluso como persona hu-
mana sujeta a tratamiento readaptativo,
tiene derechos que se encuentran recorta-
dos por su condicin de detenido, pero que
en todo momento deben ser respetados. El
condonado slo tiene suspendido el ejerci-
cio de los derechos civiles a que se refiere
l.a sentencia, ms no los derechos natura-
les que le son inherentes por su condicin
de persona humana. En esta declaracin
reposa todo el sistema de la ejecucin pe-
nal.
El proceso de ejecucin de la pena per-
sigue la rehabilitacin del condenado, ha-
cindolo apto para vivir en sociedad. Con
este objeto debe mantenetse la vincul.acin
con su familia y proporcionrsele trabajo
calificado con remtmeracin suficiente, que
le permita llevar una vida normal, al mar-
gen del delito.
Eo el proceso de ejecucin de la pena, la
Administracin tiene que seguir la orienta-
cin sealada en esta Ley, es decir, per-
seguil el cumplimiento de la sancin im-
puesta por los tribunales, procurando la
rehabilitacin del recluso a fin de que vuel-
va a ser hombre de provecho para su fa-
milia y la comunidad. Se ha estimado que
tambin debe buscarse el resarcimiento
econm ico a la vctima del delito, porque
se considera que es parte del tratamiento
readaptativo que el recluso no slo cumpla
la pena impuesta, sino tambin que, dentro
de lo posible, .satisfaga econmicamente a
quien result pe1judicado con el acto delic-
tivo.
Se declara de manera expresa que mien-
tras dure la pena privativa de la libertad,
se cultivarn los valores morales y espiri-
tuales que desarrollan la personalidad del
sentencado y permiten su readaptacin so-
cial, quedando prohibido todo maltrato que
constituya vejamen a la dignidad humana.
La Comisin ha considerado oportuno es-
tablecer que las Fuerzas Armadas y las
F uerzas Auxiliares, slo podrn ser desti-
nadas a la custodia exterior de los estable-
cimientos penales. El orden y la discipli-
na interior, quedan a cargo del personal
penitenciario especialmente preparado pa-
ra esta labor. Slo en caso de grave alte-
racin del orden y por requerimiento ex-
preso de la Direccin del Penal, podrn
intervenir con la nica finalidad de resta-
blecerlo, debiendo, una vez conseguido su
propsito, entregar el establecimiento al
personal correspondiente.
Asimismo, se ha considerado en el Pro-
yecto el establecimiento de servicios de to-
do orden, a fin de lograr el tratamiento
progresivo de los reclusos. La organizacin
por la Administlacin de servicios mdi-
cos, psiquitricos, psicolgicos y otros de
carcter tcnico son indispensables para
proteger la salud fsica y mental del hom-
bte que sufre condena.
Capttilo I
DE LA CLASIFICACION
El Instituto de la Clasificacin, que inte-
gra el ::listema Penitenciara Nacional, en
el Proyecto de Ley elaborado, ha conside-
rado los criterios y conceptos que preocu-
pan a los penitencwristas europeos y ame-
ricanos. Ha refundido las diversas concep-
tuaciones que sobre Clasificacin Carcela-
ria existen incorporadas tanto en las reco-
mendaciones y conclusiones de congresos
internacionales, como en las legislaC'iones
ms impor tantes del mundo.
El Proyecto contiene criterios compren-
sivos con la finalidad de dar a este Insti-
tuto la mxima flexibilidad, sin dejar por
ello de adoptar una precisa direccin que
sefiale orientacin a la administracin car-
celaria para que se cumpla con la espec-
- 25 -
ica iinalidad que la clasificacin peniten-
claria conlleva.
Como primera norma se establece que es
obligacion de la admmistracin clas1ficar
a los reclusos. Ningn rgimen carcelario
y su consecuente tratamiento puede ser e-
fectivo sin la presencia de este Instituto.
F'racasara la tinalidad ltima de la pena
y la readaptacin del hombre que ha de-
linquido, si no existiera la clasificacin. Por
ello consideramos que es una obligacin
de la administracin carcelaria y un de-
recho que el hombre encarcelado puede
xiglr con el objeto de lograr su reubica-
cin social.
El aetculo 119 del Proyecto se conside-
ra bsico por cuanto contiene tanto los con-
ceptos europeos como americanos sobre el
trato clasificatorio a los reclusos. Si bien
es cierto que el principio fundamental de
la clasificacin parte de los criterios admi-
nistrativos y sociales, debemos tambin se-
alar que su segunda paete contiene los
postulados de diagnsticos y de afectacin
carcelaria, que son tan importantes en el
tratamiento penitenciario.
1V1ientras que en la primera parte del
atuculo H " partimos .de1 cnteno de no ri-
g!Oez en 1a c1asmcacin y en la separacin
mas o meno3 homogene::as de categoras de
reclusos, conforme lo recomend ei XII
Congreso Penal y Penitenciara de ia Ha-
ya ae HJ50, en l a segunda parte del mismo
dispositivo, nos dirigimos hacia la indivi-
dualizacin del tratamiento como meta y
propsito definitivo del sistema carcelario
moderno. De aqui la importancia y tlascen-
dencia dentro de la Penologia del Instituto
de la clasificacin.
Los criterios doctrinarios que seala el
artculo 129 son los referidos a los concep-
tos que la administracin carcelaria debe-
r poner en movimiento pata lograr los
fines clasificatorios de orden admini.strati-
vo Y social. Dentto de ellos, se han conside-
rado algunos que estn en directa relacin
c_on nuestta realidad penitenciaria, geogr-
ftca _Y cul~ural. Se ha tenido, tambin, en
constderactn los principios jurdico-pena-
les tan tiles para la ubicacin carcelaria
del hombre delincuente.
 Se ha considerado por razones de orden
prctico, que de inmediato no es posible
la creacin de un Centro Nacional de Orien-
tacin y Afectacin Penitenciaria que se-
ra el rgano encargado de la individuali-
zacin del delincuente. Por ello en el ar-
ticulo 139 se encarga al Poder Ejecutivo
que cuando las condiciones del pas lo per-
mitan, organice este Centro.
Los artculos 14'1, 15'~, 169 y 179, contienen
los principios penolgicos universalmente
aceptados por la doctrna. Precisamente, el
conjunto de Reglas Mnimas para la Pre-
vencin del Delito y Tratamiento del Delin-
cuente que fuera aprobado por el Primer
Congreso de las Naciones Unidas reunido
en Ginebra en 1955, sanciona y recomienda
la adopcin por los Gobiernos signatarios
de normas semejantes. La doctrina que en-
cierra estas Reglas Mnimas ha estado pre-
sente en los Temarios de los diversos Con-
gresos Penitenciarioc; Internacionales de los
ltimos 50 aos. Es pues, ciencia y doctrina
penolgica que no puede ser preterida y
por ello el Ptoyecto elaborado las contiene.
Se recomienda en el artculo 189 a la ad-
ministracin carcelaria, la aplicacin de
dos criterios importantes que de acuerdo a la
realidad nacional deben tenerse muy pre-
.sente cuando se lleve adelante la clasifica-
cin en las prisiones peruanas. En su re
daccin se han tenido en considetacin los
fundamentos de la antropologa cultural pe-
tuana y la diversidad geogrfica del pas
hacindonos ver, en consecuencia, la nece-
sidad de recomendar a la administracin:
carcelaria la adopcin de estos criterios.
Este ttulo no contiene disposicin espe-
cial sobre reclasificacin de recluidos, ni
lo relativo al cambio de reclusos a diver-
'SOs regmenes penitenciarios_ No obstante
esto, en otros captulos del Proyecto se es"
tablecen normas generales relativas a esta
situacin. Se debe a razones de orden prc-
tico y obligados por nuestra realidad car-
celaria. Sin embargo, se considera que la
administracin penitenciaria nacional ten-
dr en cuenta tales institutos cuando la es-
tructura carcelaria del pas se haya trans-
formado y existan los organismos necesa-
- 26 -
rios para dar paso a estas instituciones.
Con relacin al artculo 139 el Delegado
del Ministet'io de Justicia, seor Dr. Eduar-
do Mimbela de los Santos, discrepando de
la opinin mayol'itaria de la Comisin, ma-
nifest que:
"El Proyecto en referencia no contiene
"la norma concreta que crea el organis-
"mo tcnico a fin de llevar adelante la
"doctrina del ttatamiento individualizan-
"do del delincuente por consideraciones
"de orden prctico; dejando ms bien en
' 'libertad al Poder Ejecutivo con el obje-
" to de que reglamente sobre este aparta-
"do.- Considero doctrinariamente que el
'ttatarniento individualizado del conde-
.'nado y su consiguiente afectacin al r-
"gimen carcelatio adecuado, slo puede
''hacerse contando con organismos tcni-
"cos de la categora y estructuracin de
"un Centro Nacional de Orientacin y A-
" fectacin Penitenciaria que al igual que
"los ms modernos del mundo, lograra
"dinamizar los postulados de la poltica
"penitenciaria nacional. El rgimen pro-
"grasivo de trato carcelario es posible
"cuando existen institutos como el antes
"indicado".
Captulo II
DEL REGIMEN PENITENCIARIO COMUN
Este captulo del rgimen penitenciario
comn contiene las normas esenciales rela-
tivas al tratamiento que debe implantarse
en cada uno de los establecimientos desti-
nados al cumplimiento de las penas.
El Proyecto adopta una progresividad en
el rgimen penitenciario. La progresividad,
como principio bsico del tratamiento, des-
cansa en los resultados en cada caso obte-
nidos y su finalidad, conforme a las Reglas
Mnimas recomendadas por las Naciones
Unidas, es " a1segurar al recluso un retorno
progresivo a la vida en sociedad".
La progresividad del tratamiento es nece-
satia : a) Como consecuencia lgica de sus
favorables resultados, en cuanto frmula de
adecuacin del tratamiento individualizado.
a la evolucin de la personalidad; b) Como
adecuado e~timulo pata ganar la voluntad
del penado y lograr una positiva actuacin
et} favor de su propia readaptacin; y e) Co-
mo el mejor medio de prepararlo y aproxi-
marlo paulatinamente a la vida libre.
E! Proyecto conte~pla diferentes frmu-
las menos rgidas de cumplimiento de las
penas, esto es de tratamiento penitenciario,
sea que funcionen como eslabones o como
situaciones no concatenadas.
En efecto, e! Proyecto se refiere a los
permtsos especiales de salida, cuya minu-
ciOsa regulacin no exige mayor comenta-
rio. La Comisin considera que este per-
miso es uno de los medios ms eficaces
para logtar la readaptacin plen~ del con-
denado. Mantenindolo vinculado a su fa-
milia y sabiendo que ante la presencia de
un hecho no comn, puede salir a visitarla,
el recluso observar conducta que lo haga
acreedor a este beneficio y colaborar efi-
cazmente en el tratamiento penitenciario.
Mayor novedad se advierte en cuanto se
establece como ftmula ael cumplimiento
de la pena: a) E! destmo a establecimien-
tos aOlertos; b) El trabajo fuera del esta-
blecimiento; y e) La redencin de la pena
por el trabajo.
El tmbajo fuera del establecimiento, co-
mo sistema, resuelve en gran parte el pro-
blema ocupacional e n los establecimientos
penitenciarios, eleva el nivel de la persona-
lidad y conciencia de la responsabilidad del
condenado, le permite un mayor salario del
que puede obtener dentro del penal y le
acerca en mucho a la vida libte.
La redencin de penas por el trabajo, es
una institucin de prevencin especial, pa-
radigma de la dedicacin correctiva al de-
lincuente, que al no encontrarse includa en
el vigente Cdigo Penal, se ha considera-
do conveniente establecerla en la Ley de
~ecucin, ya que se trata de una institu-
cin de libertad anticipada que se otor-
ga como premio a la laboriosidad de los pe-
nados. A este efecto, se dispone que podrn
reducit su pena por el trabajo todos los con-
- 27 -
denado:; a ms de dos aos de privacin
de la libel.-tad, tan pronto como quede fir
me la sentencia respectiva; y a los que ob-
tengan este beneficio, se les abonar un da
de cu pena por cada dos de trabajo, sin-
dole de aplicacin los beneficios de la li-
beracin condicional, cuando por el tiempo
redimido, renen los requisitos legales pa-
ra su concesin, previstos en el Cdigo Pe-
nal. De esta manera, todos los penados
que ttabajen obtendrn una reduccin de
la' tercera parte de su condena, y aadien-
do la determinada por aplicacin de la li
beracin condicional, quedar aquella re-
ducida a su mitad.
Como el alcance de este beneficio puede
resultar bastante considerable, que en al-
gunos casos pueden tornarse excesivo, se
establece expresamente cuando no procede
su otorgamiento.
El sistema de la redencin de penas por
el ttabajo pone de manifiesto cmo la pro-
teccin y educacin de la persona alcanza,
unos limites desconocidos en la mayora de
las legislaciones penales extranjeras, pues-
to que trata justamente de una redencin
de la culpa, en el sentido puramente teo-
lgico, con lo que gana en profundidad y al-
tura, comparada con el simple trabajo.
Captulo III
DE LOS REGIMENES ESPECIALES
La exigencia legal de la clasificacin de
condenados obliga a la creacin de estable-
cimientos o secciones especiales para esta
funcin; y como tambin se habla de la ne-
cesidad del tratamiento individualizado, la.
existencia de estos centros o secciones de
clasificacin est plenamente justificada.
La necesidad de separar los delincuentes
poltico-cociales se recoge en el Proyecto.
La ciencia los ha .separado de los comunes
por sus mviles y su fin. La prctica peni-
tenciaria debe separarlos igualmente en
cuanto al rgimen y al tratamiento. As lo
reconoce el art. 189 del Cdigo Penal.
El Pl'Oyecto se refiere, igualmente, a los
establecimientos o secciones especiales e
independientes para menores de 18 a 21
aos, con lo que se alude al conjunto de
locales e instalaciones exclusivamente des-
tinados a los menores y que deber estar
completamente separado de los ocupados
por los adultos.
Se establece internacin especial en a-
nexo psiquitrico para los penados que pre-
sentaren sntomas de enajenacin mental.
y slo cuando la enajenacin se consideta
de larga y difcil curacin, podr pasar
el penado enajenado a institutos psiquitri-
cos no penitenciarios, ocupando la sala que
corresponda a su situacin de condenado.
Los caso.> de anormalidad psiquica, que
no corresponden a enajenacin mental, pe-
ro que implican transtornos de conducta,
son frecuentes dentro de los establecimien-
tos pertenciarios de rgimen comn. Estos
problemas no pueden ser resueltos sino
con la creacin de establecimientos espe-
ciales para anormales, donde setn trata-
dos en forma adecuada a sus especiales
condiciones.
Mencin aparte merecen dentro del Pro-
yecto las medidas de seguridad, ya previs-
tas en el Cdigo Penal. El Proyecto se con-
cteta a establecer que las medidas de segu-
ridad tienen que cumplirse en institutos
destinados a ese exclusivo objeto, y que du-
rante la vigencia de estas medidas, el con-
- 28 -
denado queda sujeto a la autoridad judi-
cial, en todo supuesto, porque considera que,
por el momento, este principio cardinal
basta para inspirar el criterio bsico que
debe presidir la organizacin de los institu-
tos de ese carcter y que las normas par-
ticulares del tratamiento de sus alojados
deben ser prudentemente referido en los
reglamentos.
(Continuar)
(Viene de la Pgina 8)
NOTAS A LA OBRA ..... .
solamente se da en la mente de los hom-
bres.
Son muchos los aportes de Carnelutti en-
tregados a travs de sus obras. Hubira-
mos querido hacer' una exposicin ms am-
plia de su pensamiento, incluso pretendien-
do un anlisis comparativo, pero hubiera
sido contrario al espritu de estas notas,
que por lo sucintas pueden invitar a la po-
lmica. Sin embargo, tan solo constituyen
un intento de manilestar un reconocimiento
a la labor de un pensador, que desapare-
ciera en el presente ao, y al que an no se
le ha rendido un sincero homenaje. Que
unas breves palabras en "THEMIS" acer-
ca de su obra, y no sobre >SU persona, por
considerar que es una mejor forma de re-
tribuir a un verdadero maestro, sea la ma-
nera. como humildemente un alumno ex-
presa gratitud a tm eminente jurista.
Miguel Vega Atvear
REVISTA DE LIBROS
MEDITAC I ON SOBRE' LA JUSTICIA
Antonio Gmez Robledo.
Editorial Fondo de Cultura Econmica, Pu-
blicaciones Dinoia. Mxico, 1963, 208 Pgs.
Lleno de sugerencias, nos llega este bri-
llante enGayo de Antonio Gmez Robledo,
abogado, academice de la Lengua, doctor
en filosol'ia, d>lomatico y por muchos
arios catedrtico de Derecho fu ternacio-
nal, en la Universidad Nacional Autno-
ma de Mxico. Su autor refleja un cono-
cimiento pleno de las lenguas muertas, que
le permite alternar los textos bblicos y
los clsicos gl'iegos, con familiaridad poco
habitual. Para l, la Justicia, se presenta
como una necesidad del p10mento, sin te-
ner que sac1ificarla en aras de la seguri
dad.
Echando una mirat:la retl'Ospectiva, re-
cuerda una cita del antiguo Testamento que
afirma que "Yahv es Dios de Justicia"
(p. 12) relievando la importancia del tema
dentro de la cosmovisin cristiana. Luego,
hace breves apuntes sobre la justicia en
su sentido csmico, que se refleja en los
ftagmentos de los pre-socrticos, para en-
trar de lleno en la materia, analizando la
iclea que de ella tuvo Platn; quien en su
dilogo "La Repblica", hace decir a uno
de sus interlocutores: "Toda tu vida, la
has pasado en el examen de esta nica
cuestin" al reclamar ste de Scrates,
una definicin precisa de la justicia" (p.
22). Ei filsofo ateniense considera a la
justicia como una virtud atmonizadora de
las funciones del alma, de tal f01ma, que
solo es posible en la ciudad (un hombre en
grande, al decir de Platn) , en donde cada
uno, debe "hacer lo suyo". Sin embargo.
como apunta Kelsen, el problema de la
esencia de la justicia remite a otro, el de
la esencia del Bien, que es colocado en la
cspide del mundo de las ideas (p. 36), no
llega a dilucidarse claramente, afirmando.
que solo los gobernantes, es decir. los fil
sofos pueden llegat a su conocimiento. Asf,
- 29 -
concluye Kelsen tras im!.)resionante dialc-
tica, Platn nos pide que creamos en algo
que no conocemos, y aceptemos un ideal
irracional, cuyo conocimiento es inaccesi-
ble a la gran mayora.
Al idealismo platnico, sucede el rigor
y la precisin realista de .su discpulo, Aris-
tteles, cristianizado por Sto. Toms de
Aquino, y considerado "el ms grande ta-
lento que haya surgido jams" al decir de
Lenin. En el Estagirita aparece la nocin
de justicia como igualdad, y como virtud
"para el otro", os decir, con rasgos de al-
teridad (p. 49). La virtud de la justicia, se-
ra as, un "justo medio" y la equidad, re-
presentara un elemento dinmico en la a-
plicacin de la ley. A esclarecer esta vir-
tud, dedica todo un libro de su Etica, pues
considera que "ni el lucero del alba, es tan
bello" como el ideal de justicia.
En Cicetn y los Estoicos se halla la sim-
biosis entre filosofa y derecho, y la di-
mensin ecumnica ele la recta razn.
En Sto. Toms de Aquino, ve Gmez Ro-
bledo, no solo un comentador de Aristte-
les, sino sobre todo, al que precis (basn-
do.:;e en el derecho romano) el sentido de
la doctrina jusnaturalista. El captulo que
le dedica, ms que expositivo, es polmico,
en cuanto que combate a Kelsen y sus se-
guidores, que niegan la realidad de esta
doctrina. Cree el autor, que el Aquinaten-
se, es el exponente ms veras del jusnatu-
ralismo ms autntico, por lo que pone en
tela de juicio la inclusin del racionalismo
dentro de esta con:iente jusfilosofica.
(p. 124).
Expone luego el pensamiento de Leibniz,
de quien ha tomado el ttulo para la obra
que comentamos (p. 127) que representa,
seg(m Del Vecchio, la continuidad de la
tradicin aristotlico-tomista sobre la jus-
ticia , como igualdad, proporcin, y arme-
nia (p . 131).
 Cenando el ciclo histrico, detiene su
mil'ada en Kant, a quien califica de "alma,
pura y enamorada de todo lo noble y lo
bello" (p. 133). En el filsofo de Koenis-
bel'g, destaca su concepcin del derecho
(concierto de libel'tades) y englobado den-
tro de su sistema, su idea de la equidad, y
cmo este pensamiento fu perfeccionado
y completado por uno de los herederos de
Kant: R. Stammler.
Haciendo una etapa en el camino traza-
do, siguen tres sustanciosos captulos. La
Justicia como Valor (en la que hace ati-
nadas observaciones sobre la axio!ogia y
el derecho) Justicia y Seguridad (en el que
sostiene, siguiendo a Radbruch, que no es-
tamos frente a dos valores distintos, sino
a dos caras de la misma moneda) y La E-
pifana de la Justicia, captulo final en el
AUTORES EN ESTE NUMERO
Jorge Avendao Valdez; abogado, doctor
en Derecho, catedrtico principal de Dere-
cho Civil (Reales) en la Universidad Ca-
tlica. Ha pertenecido a la Mesa Directiva
del Colegio de Abogados de Lima, a la que
tuvo que renunciar al ser elegido Decano
de la Facultad de Del'echo de la U.C., car-
go que desempea actualmente.
Ral Fenero R.; abogado, doctor en De-
recho y en Historia. Escritor fecundo, au-
tor de varias obras sobre temas de su es-
pecialidad, y colaborador de diversas re-
vistas juddicas. Ha sido Decano de la Fa-
cultad de Derecho (U.C.) y Decano del Co-
legio de Abogados de Lima. Actualmente,
es Catedrtico Titular del curso de Dere-
cho Constitucional.
Felipe Osterling Parodi; abogado, ha se-
guido estudios de post-graduado en las U-
niversidades de Michigan y Nueva York.
Ha dictado el curso de Derecho Interna-
cional Privado en la Univ. Catlica el pero-
do 1957-1959. Colaborador en diversas revis-
tas jurdicas, en la actualidad tiene a su
cargo el curso de Derecho Civil (Obligacio-
nes) , en la misma Universidad desde 1964.
Luis P. Stucchi Daz; alumno del Tercer
ao de Derecho en la U.C. Ha sido dirigen-
te universital'io e Instl'uctor en el curso de
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que el autor dcclal'a que "al derecho na-
tural, en suma, venimos a parar inevita-
blemente, cuando quiera que nos esforza-
mos por llenar de un contenido material
la nocin formal de justicia" (p. 190) Ha-
..:e un somero recuento de las conquistas del
jusnatul'alismo en nuestl'o siglo y \SObre
los "revisionistas", entl'e los que figuran
Jean Dabin, en Francia, y F. Carnelutti,
en Italia, que consideran al derecho natu-
tmal como Etica o moral social.
En sntesis, un libro profundo y sugeren-
te, escrito con seriedad y con rigor, ele
ayuda para el estudiante a iniciarse en los
gtandes temas del Derecho, y al especia-
lista, pata fijal' o contrastar conceptos. Y
todo esto, en claro y pulcro espaol.
D.G.B.
Lengua, en la Facultad de Letras. Ha cut-
sado la Doctoral de Filosofa en la antedi-
cha Facultad, y colabora en publicaciones
de diversa ndole.
Ram6n Prez Prieto; alumno del Cuarto
afio de Derecho. Ha estado siempre alerta
a los problemas universitarios. En rpida
campaa poltica, ocup la Presidencia del
Centro Federado de Derecho, que desempe
con singular brillo.
Miguel Vega Alvear; alumno del Quinto
Afio de Derecho, colabora en publicaciones
de diversas ndole. Delegado de su clase
ante el Centro Federado. Es asimismo co-
laborador de THEMIS.
Ignacio Basombrio Zender; alumno del
Tercer Afio de Derecho en la U.C. Miem-
bto del Departamento Legal de la Sociedad
Nacional de Industrias. Director de
"Industria Peruana" y del "Boletn Sema-
nal" de la Sociedad Nacional de Industrias.
Miembro del Departamento editorial del
diario CORREO.
Domingo Garcfa Belaunde; alumno del
Tercer Afio de Derecho en la U.C. Ha sido
dirigente universitario. Actualmente cursa
estudios en la Doctoral de Filosofa, y es
Instructor del cut~so de Historia de la Cul-
tura, en la Facultad de Letras.
GUIA DE LIBROS
. Novedades y Reposiciones en Libros de. CARLOS.- Introduccin al estudio del de-
Derecho (extranjero) recho procesal

RAMIREZ GRONDA.- Diccionario juddi- CALAMANDREI.- Los estudios de dere-

co cho p1ocesal en Italia.

C.4T.4LANO.- Curso de derecho minero NUii!EZ.- Temas de derecho penal y de-

recho procesal penal.
LINARES QUINTANA.- Tratado de la
ciencia del derecho Constitucional, Ar- CARNELUTTI.- Cmo nace el derecho.
gentino y comparado 9 Tomos.
CALtlMAN D REI.-Demasiados abogados.
AFTALION, GARCIA OLANO Y VILLANO-
l\'OVA.- Introduccin al Derecho. CARNELUTTI.- Cmo se hace un proceso.

LECLERQ.- El derecho y la sociedad. NOVEDADES EN DERECHO

(LIBRO PERUANO)
HENRIQUEZ.- Cartilla Diplomtica
ALZAMORA V ALDEZ.- Derecho procesal
LE F'UR, DELOS, RADBRUCH Y CARLY- civil.
LE.- Los fines del derecho.
CAPUNAY MIMBELA Y RIVAS GOMEZ.
LEIBNIZ.- Tres ensayos: El derecho y la Los impuestos a la renta en el Per.
equidad, La justicia, la sabidura.
BADANI CHAVEZ.- Ob'igaciones y con-
G!NER DE LOS RIOS.- Notas a la enci- tratos. 1~ parte. Obligaciones.
clopedia jurdica de AHRENS.
DOMINGO GARCIA RADA.- "Institucio-
SE ARA V AZQUEZ.- El detecho interna- nes de Derecho Procesal Penal"
cional pblico.
CASTILLO.- Tributacin y derecho
SOLER.- Interpretacin de la ley.
MODESTO VILLAVICENCIO.- Derecho
CORDOBA RODA.- Una nueva concepcin procesal penal
del delito.
ESTOS LIBROS ESTAN A LA VENTA EN
F.4.BELA.- Interveucin. LIBRERIA STUDIUM S.A.

COING.- Fundamentos de filosofa del de- PRINCIPAL: CAMANA 939

recho.
FAYT.- Sufragio y representacin politi- SUCURSALES: CARABAYA 409
ca. COLMENA 626

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(Viene de la Pg. 23)
EL SENADO .....
favor de la actual composicin del Legisla-
tivo. E:sta no ~.:; necesariamente la alter-
nativa.
Aqu aparece w1a tercera posicin que
pretende ser conciliadora; la tcnica del
rgimen bicameral supone siempre un dife-
rente origen o una composicin distinta pa-
ra cada una de lns Cmaras. Y esto es l-
gico pues de lo contrario se producirla una
duplicacin superflua. En consecuencia, al
revisarse el Captulo referente al Poder
Legislativo en nuestra Carta Poltica con-
vendra establecer para el Senado por lo
menos, un distinto origen geogrfico, pu-
diendo ste ser por circunscripciones regio-
nales de mayor dimensin que un Departa-
mento; y por un tipo de renovacin diferen-
te al de la Cmara de Diputados, siendo
sta "verbi gtatia" por tercios. Con ello se
mantendl'fa el principio de la bicameralidad
inclufdo en la mayor parte de nuestras
,AGRADECIMIENTOS
La Hedac(;in de THE.MJ:S rc-
,conoce ]a desinteresada ayuua
de las p er souas abajo transcri-
tas, sin cuya colaboracin econ-
mica no hubiera sido posible b
aparid11 de cnta rrvista.
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Constituciones sin los recortes sufridos por
la prctica actual y sin su desnaturaliza-
cin a travs de un organismo hibrido de
tipo cmporativo. Hasta aqu algunas de los
planteamientos adoptados por los detracto-
res y entusiastas de la implantacin del Se-
nado Funcional. Si verdaderamente esta-
mos perfeccionando una Democracia que
hasta hace poco tiempo era un espeji.smo
y una etiqueta de lujo y si el Pas ha en-
ttado a un perodo de renovacin en ciertos
aspectos de la vida nacional, es tiempo ya
que los Poderes Pblicos acometan la obra
de poner en marcha las instituciones esta-
blecida.s por la Constitucin, para que de
esa manera desaparezca el divorcio pre-
sente entre la letra y la realidad. Y para
recordrselos, estamos, los Colegios de A-
bogados y las Facultades de Derecho del
Pas.
Consultas:
Jos Pareja Paz-Soldn
H. Aguirre Gamio
Mario Herrera Grey.
Paetora "El Carmen "
Notara V clarde Alvarcz
Facultad de Derecho de la
P .U .C.
Estudi.o .lJiomecles Arias
ScllTdbe1
Estudio OLaechca.
IMF" EL CONDOR ' S A ., 5506(,