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Inters
El inters se refiere al beneficio o perjuicio de la resolucin de un caso, puede
ser financiero, personal, profesional, etc. Si alguien tiene algn inters en la
resolucin del caso podra interpretarse como un testigo parcial.
Motivos
El motivo es la necesidad que mueve a las personas a pensar y actuar de cierta
forma. Cuando un motivo puede ser sugerido se convierte en un arma
poderosa, dado que, la influencia y el inters afecta la credibilidad del testigo
sin aportar verosimilidad al testimonio.
Inidoneidad
Los antecedentes penales y la forma de vida pueden utilizarse para
desacreditar al testigo, sin embargo, los antecedentes penales del acusado no
pueden ser presentados en la vista pblica. Es claro que conforme al principio
de responsabilidad personal o de culpabilidad, el Derecho Penal se limita a
castigar el hecho en especfico objeto de la imputacin, no es un juzgamiento
sobre la historia de las personas, en ese sentido, los antecedentes penales o
policiales deben restringirse al estricto propsito de atacar la credibilidad de un
testigo procesado o condenado por falso testimonio.
NO SE DEJE SORPRENDER:
Repita preguntas
Solicite detalles precisos
Observe la reproduccin de sntomas
Introduzca detalles insignificantes
Recurra al careo
Contraponga la versin con la prueba existente
Utilice diagramas, dibujos, grficos, pictogramas, fotografas proyectables,
croquis, planos, demostraciones. Un buen orador no se queda varado por no
tener recursos a mano, antes bien, utiliza el primer objeto, evento o idea que
tenga al alcance: una pizarra, tiza, un marcador (pilot), una hoja tamao
peridico (portafolio), un lapicero, una metfora, un conocimiento de dominio
comn, una aficin popular, un evento actual; o bien: utiliza el plano que tiene
a mano.
A menudo el fiscal o el defensor preguntan porque tienen el perodo de
preguntas, pero ya no saben qu preguntar por falta de un objetivo especfico
y, como no quieren perder su ciclo de preguntas, hacen cualquier interrogacin
con el propsito de llenar el vaco, o bien se lanzan precipitadamente al vaco:
No ms preguntas. Una vez que vuelven a mirar su gua, se percatan de que
se les qued en el tintero la pregunta ms importante.
Fundamentacin de la objecin
La objecin se fundamenta en que:
1. Violenta un derecho procesal.
2. Afecta una garanta constitucional, legal o procesal.
3. Da un tratamiento indigno al testigo o acusado.
4. Presiona innecesariamente al deponente.
La fundacin consistir en la expresin del agravio que el litigante siente que
se causa con la pregunta o con la intervencin del abogado contrario. En la
misma, har referencia a las normas legales que determinan esa
improcedencia.
CAPITULO CUARTO
La argumentacin final
Qu es el alegato final? Es una explicacin jurdica del caso, en la que el
abogado expone al jurado o juez sus conclusiones sobre la prueba recibida en
la audiencia y los hechos que ha venido a demostrar al juicio.
En caso de que haya un manifiesto abuso de parte del orador, le llamar la
atencin, y si persiste, le podr limitar el tiempo del alegato teniendo en
cuenta la naturaleza de los hechos en examen, las pruebas recibidas y las
cuestiones por resolver.
Para hacer su exposicin final, el litigante utiliza dos elementos antes
analizados:
1) La teora del caso, la cual a su vez est basada en:
a) la teora fctica;
b) la teora jurdica;
2) La base probatoria.
El litigante acusador demostrar al jurado o al juez que los hechos, la prueba y
el derecho estn en su favor, de modo que la accin acusada se subsume en el
tipo penal previsto. O bien, el defensor demostrar que los hechos acusados no
logran encajar dentro de la norma tpica, o que encajando, no son antijurdicos
o no son culpables.
Sin duda alguna, la persuasin es un ingrediente clave en el discurso del
orador al presentar su teora del caso.
En dicho instrumento, el abogado debe haber realizado las anotaciones ms
importantes, las cuales va a utilizar en las conclusiones. Puede ser una lista de
hechos probados en relacin con los elementos de la teora del delito que estn
involucrados. Recordemos que al finalizar el alegato, el orador expresar sus
conclusiones de un modo concreto. No puede divagar ni hacer prolongadas
cavilaciones. De modo que las conclusiones son la ltima oportunidad para
dejar claro, en la opinin del juez, cul es su punto de vista.
Angel Ossorio propone como elementos que han de tenerse en cuenta en la
discusin final:
Brevedad
Claridad o diafanidad
Respeto al adversario
Buen lxico
Amenidad.
I. Tcnicas de argumentacin
La argumentacin tiene por finalidad alcanzar consenso respecto de una
solucin determinada, lo que supone la intencin de convencer a otros. Una
argumentacin tiene validez cuando convence de hecho, pero tiene mayor
valor cuando logra un determinado consenso.
De ah que algunos autores como Bacigalupo, indican que la interpretacin con
mayor aceptabilidad racional es la que tiene mayor relevancia social y por lo
tanto mayor posibilidad de ser admitida por consenso; de hecho, lo que busca
el interrogatorio en juicio no es la verdad absoluta, la cual muchas veces es
imposible de reconstruir o de aprehender; lo que busca el interrogatorio en
juicio es reconstruir una verdad con el mximo de aceptabilidad racional.
El litigante, entonces, no deber esforzarse por demostrar al jurado o al juez
que su representado es inocente, o de que slo existe una verdad posible, sino
de que su historia es la ms verosmil segn la experiencia social de su grupo
cultural.
Hay dos exigencias para que otra persona est dispuesta a admitir como vlida
nuestra teora del caso:
1. La consistencia lgica interna de la teora o del argumento. Esto significa que
los argumentos utilizados no pueden ser auto contradictorios.
2. La no contradiccin del argumento fctico con respecto a la ley aplicable: Si
el argumento final contiene evidentes oposiciones entre lo demostrado y lo
solicitado, estamos frente a una contradiccin, pero ya no por la lgica del
razonamiento, sino por la aplicacin de las leyes que rigen la materia.
Para la demostracin tcnica del delito, la argumentacin final debe respetar
la siguiente estructura:
1. Cul es el hecho que se quiere juzgar:
Sujeto + verbo + objetos o elementos circunstanciales
2. Cul es la normativa aplicable: Toda la teora jurdica, que es parte de la
teora del caso, est basada en el bloque jurdico que el litigante piensa aplicar
en su caso. Por eso, siempre deber tener en cuenta:
Las normas penales tpicas: Si se est en presencia de lesiones corporales,
deben tomarse en cuenta todos los tipos penales que afectan la vida, la salud,
la integridad fsica o la seguridad personal, a efecto de seleccionar el que sea
aplicable al caso concreto.
Las normas de derecho penal general: relativas a la autora, participacin,
causas de justificacin o exculpacin, concursos y otras.
Las normas de derecho penal procesal: para que pueda manejar el curso del
proceso de un modo controlado.
La jurisprudencia y doctrina atinentes: El litigante deber tener en cuenta la
jurisprudencia (antecedentes judiciales que tocan aspectos medulares de su
teora jurdica) y la doctrina, pues muchas veces el punto en cuestin ni tiene
antecedentes jurisprudenciales, o el litigante desea que se orienten de otro
modo.
Cul es la prueba existente: Si la prueba no demuestra uno por uno los
elementos de la historia, de nada sirve que esos elementos fcticos puedan ser
subsumidos adecuadamente dentro del tipo penal, pues lo que tendremos ser
una historia bien contada, con un tipo penal bien adecuado, pero sin
demostracin. En este caso, el litigante lograr que le entiendan bien, pero no
obtendr el resultado procesal esperado. Esos sectores oscuros de la
argumentacin que quedan sin prueba, sern precisamente los sectores que se
iluminarn a la contraparte para demostrar la inconsistencia, la incoherencia o
la contradiccin de nuestros argumentos.
Importancia de una comunicacin eficaz: De gran importancia, pero sin formar
parte de la demostracin tcnica, tenemos al lenguaje como medio o va de
comunicacin de las ideas que tenemos sobre el caso.
Ramos Gonzlez y Vlez Rodrguez estructuran la argumentacin oral segn los
siguientes argumentos:
1. Ubicacin temporal de los hechos: Debe hacerse un resumen de los hechos.
No se trata de repetir todas las cuestiones de hecho, sino las que van a ser
utilizadas en la subsuncin dentro de la norma.
2. Presentacin de la tesis que se va a sostener: Al abogado le conviene
adelantar al juzgador las conclusiones o proposiciones finales, cuyos
fundamentos discutir a lo largo de la argumentacin. El propsito de esta
tcnica es evitar que el juez se pierda entre las diferentes pretensiones o
situaciones de hecho o jurdicas.
3. Discusin sobre el derecho aplicable: En esta etapa se explica cmo encajan
los hechos dentro de la ley local aplicable. Es lo que aqu hemos llamado
subsuncin.
4. Conclusin de la argumentacin o discusin final: Es un recuento corto pero
preciso de las cuestiones fundamentales.
4. Credibilidad de la prueba
En la argumentacin final es indispensable concentrase primero en la
acreditacin de la prueba propia, junto con la teora del caso que se maneja.
Con la prueba ajena hay que hacer otro tanto, solamente que en sentido
inverso, pues el litigante deber primero fundamentar la credibilidad de su
prueba, y luego remitirse a la prueba ajena, para sealar los aspectos
vulnerables que tiene.
A. Tipicidad;
B. Antijuridicidad;
C. Culpabilidad;
Y relacionar con dichas etapas cada uno de los elementos de la teora fctica.
Deber ir demostrando el hecho que demuestra que hubo o no hubo tipicidad
de la conducta. Posteriormente analizar la antijuridicidad, y una vez indicado
al juez o jurado que la conducta es antijurdica, pues del interrogatorio y
contrainterrogatorio no se encontr ninguna causa de justificacin del acusado,
pasar a valorar la culpabilidad, segn las reglas que establece la teora
jurdica aplicable al caso.
A cada hecho relevante tpicamente le ir asociando la prueba respectiva,
segn los resultados del interrogatorio de testigos y del contrainterrogatorio,
de forma que el juez o jurado se percaten de que no slo estn ante una
historia bien contada sino ante unos hechos bien probados, tal como se
escuch en la audiencia, para que produzca en ellos la conviccin de la
decisin que van a tomar.
Finalmente se referir a la necesidad de que dicha persona sea castigada o
absuelta penalmente como autora responsable de un delito, y justificar la
sancin solicitada o la irresponsabilidad del autor. En el caso del fiscal, deber
referirse a los efectos que la accin del encartado haya tenido en los intereses
personales o colectivos damnificados.
I. Recomendaciones logsticas
La logstica o estrategia de presentacin del caso no tiene relacin con el valor
tcnico de los argumentos. Este ltimo se basa en la teora fctica, la teora
jurdica, la teora del caso, la teora probatoria.
1. Preparacin del caso
Algunos autores recomiendan preparar el caso realizando las siguientes
ocupaciones:
1. Aclarar la teora del caso que se utilizar.
2. Determinar la lista y el orden de los testigos en el juicio.
3. Organizar el interrogatorio directo que se les har.
4. Decidir el contrainterrogatorio y su contenido.
5. Conocer la prueba que se utilizar y su relacin estricta con el thema
probandum.
6. Preparar a los testigos.
1. APOYO AUDIOVISUAL
En la tarea de comunicarse con eficacia hay un sinnmero de herramientas. Si
bien la ms importante es el lenguaje y las expresiones corporales, en muchas
ocasiones los instrumentos mecnicos o electrnicos pueden ser de gran
ayuda.
Las ayudas audiovisuales son de gran variedad, y su utilizacin depender de
los recursos que estn a mano. Algunos creen que un proyecto de filminas o
diapositivas es lo mejor que pueden tener, pero no siempre eso es cierto. En
muchas ocasiones se puede conseguir el mismo efecto con un poco de
creatividad.
La presentacin del caso, al ser realizada por una persona y no por un aparato
mecnico, padece de las limitaciones que pueda tener el presentador. Una
buena teora del caso puede verse ensombrecida por la pobreza de su
presentacin. Ante un juzgador tcnico o de derecho, la exuberancia de los
recursos materiales o de las tcnicas personales puede no ser decisiva. Pero
esta adquiere mayor preponderancia cuando se trata de juicio ante jurado.
La relacin visual tiene gran influencia en la oralidad, pues ella implica el
contacto. El segundo rgano estimulado con el mensaje es el odo. Ojos y odos
se concentran en la boca o el rostro del hablante y transmiten sus palabras a
modo de abstracciones e imgenes que estimulan al cerebro a crear una video
interior. Ese primer acercamiento va a ser el punto de partida sobre el que va a
girar el jurado o el juez, y desde esa base rechazar o fortalecer los
argumentos siguientes.
El ser humano necesita apropiarse del mensaje que se le dirige, y esa funcin
la cumple el contacto visual. A este contacto puede sumarse otro, puramente
oral, que es el uso de llamados de atencin al destinatario. Son reforzadores
del mensaje y tienen como funcin limpiar el canal comunicativo y asegurarse
de que el destinatario est conectado con el emisor.