Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
Lei de Drogas I
Cleber Masson
Aula 04
ROTEIRO DE AULA
1. Introduo
Tratamento da matria: toda a parte penal envolvendo drogas encontra-se atualmente contida na Lei
11.343/2006, que revogou expressamente as Leis 6.368/1976 e 10.409/2002.
Curiosidade: A Lei 10.409/2002 teve toda sua parte material vetada pelo Presidente da Repblica,
porm a parte procedimental foi sancionada. Antigamente, portanto, na parte material utilizava-se a
Lei 6.368/1976, e na parte procedimental usava-se a Lei 10.409/2002.
A Lei 11.343/2006 criou o SISNAD (Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre Drogas). Essa Lei
tambm substituiu a expresso substncias entorpecentes por drogas.
2. Objetividade jurdica
O bem jurdico tutelado a sade pblica. A Lei de Drogas preocupa-se com a sade da coletividade.
Quando o Cdigo Penal entrou em vigor (1940), os crimes sobre drogas l constavam.
Art. 281 - Comrcio, posse ou uso de entorpecente ou substncia que determine dependncia
fsica ou psquica
3. Objeto material
a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta criminosa. Na Lei 11.343/2006 o objeto material
droga.
Art. 1, pargrafo nico, da Lei 11.343/2006: Para fins desta Lei, consideram-se como
drogas as substncias ou os produtos capazes de causar dependncia, assim especificados em
lei ou relacionados em listas atualizadas periodicamente pelo Poder Executivo da Unio.
Exigem-se dois requisitos: a) substncia capaz de causar dependncia; b) substncia precisa estar
prevista como droga, em lei ou lista;
1
www.g7juridico.com.br
Os crimes da Lei 11.343/2006 precisam de complemento. Questiona-se: so normas penais em branco
homogneas ou heterogneas? Pela redao do artigo 1, pargrafo nico, os crimes da Lei
11.343/2006 podem estar contidos em normas penais homogneas (quando o complemento for uma
lei) ou heterogneas (quanto o complemento for um ato administrativo).
Ateno: atualmente no Brasil os crimes previstos na Lei 11.343/2006 esto previstos em normas
penais em branco heterogneas, pois a relao de drogas est contida em um ato administrativo da
Unio.
Art. 66: Para fins do disposto no pargrafo nico do art. 1o desta Lei, at que seja atualizada
a terminologia da lista mencionada no preceito, denominam-se drogas substncias
entorpecentes, psicotrpicas, precursoras e outras sob controle especial, da Portaria SVS/MS
no 344, de 12 de maio de 1998.
Para ser droga basta a presena do seu princpio ativo. A prova da materialidade depende de percia
(exame qumico-toxicolgico).
4. Sujeito ativo
Regra geral: os crimes da Lei de Drogas so comuns ou gerais. Podem ser praticados por qualquer
pessoa.
5. Sujeito passivo
a coletividade. Cuida-se de crime vago, pois tem como sujeito passivo um ente destitudo de
personalidade jurdica.
6. Elemento subjetivo
Art. 38: Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente,
ou faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar.
o Crimes de perigo so aqueles cuja consumao se d com a exposio do bem jurdico a uma
probabilidade de dano.
8. Ao Penal
2
www.g7juridico.com.br
9. Princpio da insignificncia
E no art. 28 (porte de droga para consumo pessoal), aplica-se esse princpio? O STF j entendeu que
sim:
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para
consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar ser submetido s seguintes penas:
A atual Lei de Drogas, no art. 28, no prev a pena privativa de liberdade. Destarte, ao seu autor
no se pode impor priso, seja a ttulo provisrio ou definitivo.
A expresso uso prprio era utilizada pela legislao antiga, mas hoje se fala em consumo
pessoal.
c. Princpio da alteridade
Esse princpio foi idealizado por Claus Roxin (1970), e estatui que no h crime na conduta que
prejudica somente quem a praticou.
A Lei de Drogas prev crimes contra a sade pblica, razo pela qual no h delito no uso
pretrito da droga.
3
www.g7juridico.com.br
d. Natureza jurdica
Luiz Flavio Gomes sustenta que o art. 28 da Lei de Drogas uma infrao penal sui generis.
EMENTA: I. Posse de droga para consumo pessoal: (art. 28 da L. 11.343/06 - nova lei de
drogas): natureza jurdica de crime. 1. O art. 1 da LICP - que se limita a estabelecer um
critrio que permite distinguir quando se est diante de um crime ou de uma contraveno -
no obsta a que lei ordinria superveniente adote outros critrios gerais de distino, ou
estabelea para determinado crime - como o fez o art. 28 da L. 11.343/06 - pena diversa da
privao ou restrio da liberdade, a qual constitui somente uma das opes constitucionais
passveis de adoo pela lei incriminadora (CF/88, art. 5, XLVI e XLVII). 2. No se pode, na
interpretao da L. 11.343/06, partir de um pressuposto desapreo do legislador pelo "rigor
tcnico", que o teria levado inadvertidamente a incluir as infraes relativas ao usurio de
drogas em um captulo denominado "Dos Crimes e das Penas", s a ele referentes. (L.
11.343/06, Ttulo III, Captulo III, arts. 27/30). 3. Ao uso da expresso "reincidncia",
tambm no se pode emprestar um sentido "popular", especialmente porque, em linha de
princpio, somente disposio expressa em contrrio na L. 11.343/06 afastaria a regra geral
do C. Penal (C.Penal, art. 12). 4. Soma-se a tudo a previso, como regra geral, ao processo
de infraes atribudas ao usurio de drogas, do rito estabelecido para os crimes de menor
potencial ofensivo, possibilitando at mesmo a proposta de aplicao imediata da pena de
que trata o art. 76 da L. 9.099/95 (art. 48, 1 e 5), bem como a disciplina da prescrio
segundo as regras do art. 107 e seguintes do C. Penal (L. 11.343, art. 30). 6. Ocorrncia,
pois, de "despenalizao", entendida como excluso, para o tipo, das penas privativas de
liberdade. 7. Questo de ordem resolvida no sentido de que a L. 11.343/06 no implicou
abolitio criminis (C.Penal, art. 107). II. Prescrio: consumao, vista do art. 30 da L.
11.343/06, pelo decurso de mais de 2 anos dos fatos, sem qualquer causa interruptiva. III.
Recurso extraordinrio julgado prejudicado.
(RE 430105 QO, Relator (a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Primeira Turma, julgado em
13/02/2007, DJe-004 DIVULG 26-04-2007 PUBLIC 27-04-2007 DJ 27-04-2007 PP-00069
EMENT VOL-02273-04 PP-00729 RB v. 19, n. 523, 2007, p. 17-21 RT v. 96, n. 863, 2007, p.
516-523)
c) No tocante prescrio, o art. 30 determina a aplicao das regras do art. 107 do Cdigo
Penal.
Art. 30. Prescrevem em 2 (dois) anos a imposio e a execuo das penas, observado,
no tocante interrupo do prazo, o disposto nos arts. 107 e seguintes do Cdigo Penal.
4
www.g7juridico.com.br
e) A LICP pode ser modificada por outra lei ordinria, como aconteceu com a Lei de
Drogas.
1o s mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva
ou colhe plantas destinadas preparao de pequena quantidade de substncia ou
produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica.
O dispositivo refere-se ao local em que o agente planta uma pequena quantidade de substncia
ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica para consumo pessoal (Exemplo:
plantar um p de maconha em um vaso na varanda do apartamento).
Esse tipo penal no se confunde com a figura equiparada ao trfico prevista no art. 33, 1, inc.
II: semeia, cultiva ou faz a colheita, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal
ou regulamentar, de plantas que se constituam em matria-prima para a preparao de
drogas. Nessa hiptese a finalidade o trfico.
Art. 28, 2: Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atender
natureza e quantidade da substncia apreendida, ao local e s condies em que se
desenvolveu a ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como conduta e aos
antecedentes do agente.
E no caso de dvida insanvel? O juiz dever condenar o agente pelo crime menos grave (art.
28).
g. Penas
Art. 27. As penas previstas neste Captulo podero ser aplicadas isolada ou
cumulativamente, bem como substitudas a qualquer tempo, ouvidos o Ministrio
Pblico e o defensor.
Art. 28, 6o Para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o
caput, nos incisos I, II e III, a que injustificadamente se recuse o agente, poder o juiz
submet-lo, sucessivamente a:
I - admoestao verbal;
II - multa.
5
www.g7juridico.com.br
No tocante multa, seu valor creditado ao Fundo Nacional Antidrogas (art. 29). Sua fixao se
d em duas fases (sistema bifsico):
2 fase: Valor do dia-multa: varia de 1/30 do salrio mnimo at trs vezes o valor do salrio
mnimo.
h. Prescrio
Art. 30: Prescrevem em 2 (dois) anos a imposio e a execuo das penas, observado, no
tocante interrupo do prazo, o disposto nos arts. 107 e seguintes do Cdigo Penal.
A prescrio de 2 anos. Esse prazo aplicvel tanto prescrio da pretenso punitiva como
tambm prescrio da pretenso executria.
i. Rito processual
O art. 28 da Lei de Drogas infrao de menor potencial ofensivo. Seu processo e julgamento
seguem o rito sumarssimo (arts. 60 e seguintes da Lei 9.099/1995).
Art. 33 Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor
venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar,
entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em
desacordo com determinao legal ou regulamentar:
Pena recluso de cinco a quinze anos e pagamento de quinhentos a mil e quinhentos dias-
multa.
Na Lei de Drogas os crimes no tm nome (rubrica marginal). A nomenclatura dada pela doutrina e
pela jurisprudncia. Prevalece que a terminologia trfico de drogas engloba os crimes previstos no
art. 33, caput, no art. 33, 1, e no art. 34.
H posio no sentido de que os crimes dos arts. 35 e 37 tambm deveriam ser tratados como trfico
de drogas.
O art. 33, caput, contm 18 ncleos. Trata-se de tipo misto alternativo, crime de ao mltipla ou
de contedo variado. Se o agente praticar duas ou mais condutas contra o mesmo objeto material
(mesma droga), ele responder por um nico crime. Contudo, se as condutas forem praticadas contra
drogas diversas, estar caracterizado o concurso de crimes.
a. Sujeito ativo
O crime comum ou geral, ou seja, pode ser praticado por qualquer pessoa.
Art. 40, inc. II: As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de um sexto a
dois teros, se: () II - o agente praticar o crime prevalecendo-se de funo pblica ou no
desempenho de misso de educao, poder familiar, guarda ou vigilncia.
MARCIO LIMA DA CUNHA - 05308192790
6
www.g7juridico.com.br
Cuidado: para incidir a majorante no basta seja o crime praticado pelo funcionrio pblico.
imprescindvel que ele cometa o delito prevalecendo-se da funo pblica.
possvel o comrcio lcito de drogas? Sim, pois s existe o crime se a conduta realizada sem
autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Exemplo: venda de
remdio com receita controlada, pois contm o princpio ativo de alguma droga.
c. Flagrante preparado
Exemplo: Policial disfarado, fingindo ser dependente, procura uma pessoa suspeita para
comprar droga.
Smula 145 do STF: No h crime quando a preparao do flagrante pela polcia torna
impossvel a sua consumao.
d. Dosimetria da pena
Art. 42. O juiz, na fixao das penas, considerar, com preponderncia sobre o
previsto no art. 59 do Cdigo Penal, a natureza e a quantidade da substncia ou do
produto, a personalidade e a conduta social do agente.
o Natureza
o Quantidade da substncia
o Quantidade do produto
o Personalidade
o Conduta social do agente
Pena de multa
Art. 43. Na fixao da multa a que se referem os arts. 33 a 39 desta Lei, o juiz,
atendendo ao que dispe o art. 42 desta Lei, determinar o nmero de dias-multa,
atribuindo a cada um, segundo as condies econmicas dos acusados, valor no
inferior a um trinta avos nem superior a 5 (cinco) vezes o maior salrio-mnimo.
7
www.g7juridico.com.br
Pargrafo nico. As multas, que em caso de concurso de crimes sero impostas
sempre cumulativamente, podem ser aumentadas at o dcuplo se, em virtude da
situao econmica do acusado, consider-las o juiz ineficazes, ainda que aplicadas no
mximo.
Nos delitos definidos no caput e no 1o deste artigo, as penas podero ser reduzidas de um
sexto a dois teros, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja
primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao
criminosa. (Vide Resoluo n 5, de 2012)
O Plenrio do STF decidiu que o trfico acidental (eventual) no crime equiparado a hediondo
(HC 118.533, j. 23.06.2016, noticiado no Informativo 831)
(HC 118533, Relator (a): Min. CRMEN LCIA, Tribunal Pleno, julgado em 23/06/2016,
PROCESSO ELETRNICO DJe-199 DIVULG 16-09-2016 PUBLIC 19-09-2016)
Essa deciso do Plenrio repercutiu no STJ, com o cancelamento da Smula 512: A aplicao
da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei n. 11.343/2006 no afasta a
hediondez do crime de trfico de drogas.
a) Agente primrio;
b) De bons antecedentes;
c) No se dedique a atividades criminosas;
d) No integra organizaes criminosas.
Questo 02: A atividade criminosa deve ser exercida com exclusividade para inviabilizar o
benefcio?
8
www.g7juridico.com.br
pena prevista no art. 33, 4, da Lei n. 11.343/2006 (REsp 1.380.741/MG, rel. Min.
Rogerio Schietti Cruz, 6 Turma, j. 12.04.2016, noticiado no Informativo 582).
Questo 03: Os mulas do trfico podero ser beneficiados pela diminuio do art. 33, 4, da
Lei de Drogas?
a. Inc. I
I - importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda, oferece,
fornece, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que gratuitamente, sem
autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar, matria-prima,
insumo ou produto qumico destinado preparao de drogas.
b. Inc. II
necessrio que a planta origine diretamente a droga? No, a planta no precisa necessariamente
ter o princpio ativo da droga.
Art. 2 da Lei 11.343/2006: Ficam proibidas, em todo o territrio nacional, as drogas, bem
como o plantio, a cultura, a colheita e a explorao de vegetais e substratos dos quais
possam ser extradas ou produzidas drogas, ressalvada a hiptese de autorizao legal ou
MARCIO LIMA DA CUNHA - 05308192790
9
www.g7juridico.com.br
regulamentar, bem como o que estabelece a Conveno de Viena, das Naes Unidas,
sobre Substncias Psicotrpicas, de 1971, a respeito de plantas de uso estritamente
ritualstico-religioso.
Pargrafo nico. Pode a Unio autorizar o plantio, a cultura e a colheita dos vegetais
referidos no caput deste artigo, exclusivamente para fins medicinais ou cientficos, em local
e prazo predeterminados, mediante fiscalizao, respeitadas as ressalvas
supramencionadas.
Art. 243. As propriedades rurais e urbanas de qualquer regio do Pas onde forem
localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas ou a explorao de trabalho escravo
na forma da lei sero expropriadas e destinadas reforma agrria e a programas de
habitao popular, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras
sanes previstas em lei, observado, no que couber, o disposto no art. 5.
Questo: Qual o alcance dessa medida, isto , o confisco alcanaria toda a gleba ou somente a
parte em que a droga estava plantada? O confisco abrange toda a propriedade e no apenas a
rea que a droga estava plantada.
STF: A expropriao prevista no art. 243 da CF pode ser afastada, desde que o proprietrio
comprove que no incorreu em culpa, ainda que in vigilando ou in elegendo (RE
635.336/PE, rel. Min. Gilmar Mendes, Plenrio, j. 14.12.2016, noticiado no Informativo 851).
Distino com art. 28, 1 da Lei 11.343/06: s mesmas medidas submete-se quem, para seu
consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas preparao de pequena
quantidade de substncia ou produto capaz de causar dependncia fsica ou psquica. A
finalidade o consumo pessoal, e no o trfico.
c. Inc. III
III - utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem a propriedade, posse,
administrao, guarda ou vigilncia, ou consente que outrem dele se utilize, ainda que
gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar,
para o trfico ilcito de drogas.
MARCIO LIMA DA CUNHA - 05308192790
10
www.g7juridico.com.br
O agente empresta o carro, a casa para o trfico de drogas. Esse local pode ser imvel (terreno,
casa, apartamento) ou mvel (carro, avio).
Art. 63. Ao proferir a sentena de mrito, o juiz decidir sobre o perdimento do produto,
bem ou valor apreendido, seqestrado ou declarado indisponvel.
Ateno: O Supremo na ADI 4274/DF, rel. Min. Ayres Britto, Plenrio, j. 23.11.2011, noticiado no
Informativo 649, disse que a Marcha da Maconha no caracteriza o crime do art. 33, 2, da Lei de
Drogas, por duas razes:
b) S existe o crime quando o induzimento, o auxlio ou a instigar devem ser dirigidas a uma
pessoa (s) determinada (s).
11
www.g7juridico.com.br
enseje a proibio de manifestaes e debates pblicos acerca da descriminalizao ou
legalizao do uso de drogas ou de qualquer substncia que leve o ser humano ao
entorpecimento episdico, ou ento viciado, das suas faculdades psicofsicas.
(ADI 4274, Relator (a): Min. AYRES BRITTO, Tribunal Pleno, julgado em 23/11/2011,
ACRDO ELETRNICO DJe-084 DIVULG 30-04-2012 PUBLIC 02-05-2012 RTJ VOL-
00222-01 PP-00146)
12
www.g7juridico.com.br