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es/dptos/ciencias-juridicas/filosofia-
derecho/diego/Nuevo/TeoriaII/lecciones/materiales/JURISPRUDENCIADEINTERESES.ht
m
I. JURISPRUDENCIA DE INTERESES.
A. Gentica
Inters.
Ciencia terica del derecho.
Leyes como resultantes del derecho.
El legislador en 2 plano
Teora gentica de los intereses.
A.2 Intereses.
La meta final de la Jurisprudencia o del Derecho (en esta poca se identifican) es la
satisfaccin de las necesidades de la vida, de las apetencias tanto materiales como
ideales que existan en la comunidad jurdica. Estas apetencias es lo que ellos
denominan intereses. En cada caso particular el derecho no debe perder de vista
esta meta final. En cada formacin de concepto, en cada uno de los conceptos,
debe estar presente esta meta.
A.
B. Productiva.
- Intereses como objetos de valoracin
- Intereses no son pautas de valoracin
- Geny
- Lagunas legales
- Conceptos jurdicos de origen no jurdico
- Formacin valorativa del concepto
- Sistema externo y Sistema interno
- Consecuencias de la jurisprudencia de intereses.
B.3 Geny.
Geny es un autor que se inici en la Jurisprudencia de intereses, pero se percata
inmediatamente de las limitaciones de este pensamiento jurdico y Geny tiene en
cuenta, no solamente los hechos sociales para configurar el derecho, sino que sobre
todo Geny se libera de la Jurisprudencia de intereses al defender que los hechos
sociales tienen que ser apreciados (definidos) a la luz de unos principios que estn
dados en la naturaleza moral.
Existen unos principios de justicia que son superiores a la mera contingencia de los
hechos sociales (a lo cambiante).
Geny va a influir en gran parte del pensamiento jurdico posterior en toda Europa.
2. Vertiente interna.
concepto de intereses
juicio de valor
y pautas legales de valoracin.
http://www.unlar.net/wwwroot/unlar.virtual/catedras-virtuales/derecho_politico/dlibre.htm
PUFENDORF
Pensamiento poltico
Con este concepto ms elaborado del Estado examin la constitucin del Imperio,
un cuerpo irregular y semejante a un monstruo, para concluir que no constituye
un Estado, sino una confederacin de Estados, pues la soberana, el summum
imperium, estaba en manos de los prncipes. En este aspecto la teora poltica de
Pufendorf vena a confirmar los resultados de la Paz de Westfalia.
La Revista public, en su nmero de septiembre-octubre de 1992, un artculo de Sergio Moratiel Villa titulado
Escuela espaola del nuevo derecho de gentes [1], texto en cuyos tres captulos se resea la importantsima
contribucin de telogos filsofos juristas espaoles al desarrollo del derecho internacional moderno: El batallador
'ora y labora' de Las Casas, La mansa rebelda de Vitoria, Surez tiende la mano a Grocio. El ltimo de los
captulos de ese artculo de 1992 abre perspectivas para una prosecucin de las investigaciones del autor en torno a la
historia y a la filosofa del derecho internacional.
***
Algunos han acusado a Francisco Surez, prncipe de los juristas modernos, de ser un gran antimonrquico,
incluso de ser el primer regicida, por ser el primer convicto y confeso republicano.
Encuadr ontologa, metafsica y teodicea del platonismo y del aristotelismo, del agustinismo y del tomismo en el
derecho; hizo que, en jurisprudencia, el mundo de las ideas entrase en el mundo de las cosas; su explicacin del
derecho es vlida para sus das y para todas las pocas.
Tratando cuestiones abstractas, desarroll una filosofa del derecho aplicable a situaciones concretas.
Ense en la ctedra y consign en su obra escrita que el derecho ha de ser la ciencia de la libertad; ciencia
inexacta, pues, a caballo entre la individualidad (ego) y la colectividad (ens sociabilis), que no debe confundirse
con la moral personal ni con la opinin pblica. Hay, en todo ser humano normalmente constituido, una conciencia
del derecho: los individuos son metafsicamente iguales, en la practica no; a cualidad igual corresponde cantidad
mayor o menor, distinta proporcin. El derecho es la ley del bien y del orden, de la razn y de la verdad que, por lo
tanto, siempre se fundamenta en un juicio subjetivo de alguien que nunca es infalible.
Rene la humanidad un conjunto de condiciones por las cuales el libre arbitrio de cada uno puede coexistir con el
de los dems, de conformidad con una ley general de libertad. No perjudicando a nadie se aplica el derecho, se
hace justicia dando a cada cual lo suyo. Derecho, justicia y orden no nacen, tanto en lo fsico como en lo moral, de
la igualdad sino de la proporcionalidad; se basan en las necesarias condiciones internas y externas para el
desarrollo de la vida racional y social del hombre y de la humanidad.
Del mismo modo que no puede haber libertad sin inteligencia, tampoco cabe pensar que haya deberes sin
derechos, innatos los unos y los otros. El deber es la norma de la inteligencia aplicada a la libertad; el derecho es
la garanta y el refrendo que la libertad requiere. Por el deber, tendemos a un fin; por el derecho disponemos de
medios para lograrlo. Cada persona tiene medios fsicos e intelectuales para conservarse y perfeccionarse. La
aplicacin de su raciocinio a la libertad externa es la fuente del derecho que, por consiguiente, es connatural y se
funda en la personalidad relacionada con los dems congneres. Dado que los humanos son creadores, causas
segundas libres y porque su personalidad se extiende a los efectos que producen, todos tienen derechos en
virtud de sus facultades. De reconocer esa naturaleza, igual en todos, de resolver esa ecuacin, de realizar esa
equidad debe encargarse la justicia (equitativa, distributiva).
La libertad individual no se restringe por la asociacin sino que en ella sedesarrolla. Lo que en derecho se prohbe
no es el uso de libertad sino su abuso. Los Estados, como los individuos, tienen ciertos derechos naturales innatos:
vida, conservacin, desarrollo, independencia, igualdad, defensa... Son sus derechos esenciales. Tambin tienen
derechos adquiridos por usos y costumbres, por pactos y convenios, por legislacin internacional, etc. El Estado
necesita, para conservarse, instituciones en armona con su fin social. Por ejemplo, al derecho esencial de
conservacin debe acompaar el derecho de desarrollo, ya que sin ste mal puede preservarse aqul.
Las contribuciones de Surez al derecho internacional son, tras la auroral exposicin analtica de Vitoria, la
dilucidacin y la sistematizacin de los tipos generales y especficos de ley, de su origen, de su naturaleza, de sus
varias formas y categoras: la ley natural en sus diferentes manifestaciones, la ley de los Estados como norma
internacional, es decir, el derecho de las naciones [2]. Distingui, ms claramente que sus predecesores, entre
el jus gentium como derecho internacional y el antiguo jus gentium derivado de la jurisprudencia romana; el
moderno es la ley que los varios pueblos y naciones han de observar en sus relaciones mutuas. Conceba el
derecho de las naciones como el que tiene una base racional consistente en el hecho de que el gnero humano
est dividido en muchos diferentes pueblos y reinos y preserva, no obstante, cierta unidad, que no es meramente
la de la especie, sino tambin una unidad, en cierto modo, moral y poltica, impuesta por el precepto natural del
amor mutuo y de la misericordia. En su libro Delegibus, publicado el ao 1612, explica que hay una ley natural que
el ser humano conoce, no por una conciencia moral subjetiva, sino por la estructura humana, que armoniza con el
plan divino. Aunque son los derechos del individuo los que deben prevalecer, existe la sociedad como un todo,
distinto de la suma de los individuos. El fin social es la libre decisin de los individuos de ayudarse mutuamente y
de formar una comunidad poltica; por ende, la soberana reside en el pueblo. La autoridad nace al constituirse la
sociedad, pero puede ser desobedecida y derrocada si no desempea su cometido. En algunos casos, no es
reconocible la estructura social objetiva y puede haber diferentes interpretaciones, usos y costumbres, cuya
ordenacin compete al derecho de gentes. La ordenacin de las relaciones entre naciones compete al derecho
internacional y a la comunidad de todo el orbe.
Surez dej cabal constancia de la existencia de una sociedad humana que transciende las fronteras de los
Estados, de la necesidad de normas para tal sociedad, de la incapacidad de la razn para dar, con valor apodctico,
todas las normas requeridas, y del derecho de la sociedad humana para remediar esa deficiencia mediante la
costumbre aplicada como ley, cuando tal costumbre se avenga con la naturaleza. Lleg a la conclusin de que el
derecho internacional est en el punto de interseccin del derecho natural y del derecho civil: las relaciones
internacionales han de tener lugar segn los criterios contenidos en el derecho internacional, ya que ste se deriva
de las necesidades comunes de los pueblos. Por lo tanto, la comunidad de naciones es su base: los Estados no
pueden existir en aislamiento. Recurre al concepto de interdependencia como fundamento tambin del derecho
internacional y para garantizar paz, justicia, libertad, progreso, coexistencia.
El moderno derecho de gentes presupone la existencia en el mundo de grupos que ejerzan una soberana territorial
y que vivan formando una comunidad de naciones, cada una de las cuales con la propia ley interna o municipal y
con autoridad no sometida a restricciones, salvo las estipuladas en el derecho de gentes. Este derecho ha de
aplicarse, individual o colectivamente, no en virtud de un poder supremo, sino por voluntad de los miembros de la
comunidad de naciones. As, el derecho internacional es la legislacin pblica de la comunidad de grupos que
ejercen las respectivas soberana yautoridad territoriales.
Vitoria y Surez llegaron por caminos diferentes a una meta comn: la necesidad de una norma nica y universal
por la que se rijan las relaciones de los individuos en un Estado, de los Estados entre s y en la comunidad
mundial, integrada por individuos y por Estados.
Cuando a su legislacin fecial los romanos llamaban derecho de gentes no queran decir que fuese una ley positiva
establecida por consentimiento recproco de los distintos pueblos conocidos; los no romanos quedaban al margen
de la jurisdiccin fecial romana. Para los romanos jus gentium era el derecho tanto pblico como privado de los
pueblos civilizados; en sentido ms restringido, era lalegislacin romana aplicada a los pueblos extranjeros
(brbaros).
Surez cita abundantemente a Vitoria. Uno y otro eran telogos eminentes, pero tambin juristas y filsofos,
hombres del renacimiento espaol, porque entonces la teologa se entenda como ciencia global que estudiaba la
totalidad de la conducta de todo ser humano. Para ellos, los deberes y las funciones de los telogos se extendan a
un amplio mbito; no haba argumento, tema, texto que fuese ajeno al objetivo y a la prctica de la teologa.
Tenan una ms amplia visin, una ms clara percepcin de progreso, una ms marcada proclividad a tratar temas
de derecho que los propios profesionales del jurismo. Arrostraron incluso grandes peligros oponindose a las
ambiciones de autoridad secular por parte de la jerarqua eclesistica, abogando por cortapisas de la autoridad que
detentaban soberanos laicos, formulando principios que soslayaban la ley divina y el derecho cannico.
En la doctrina de Surez es bien patente el inters, ya de cuo moderno, por la salvaguardia y la promocin de los
derechos humanos. La libertad, la justicia, el desarrollo y la paz carecen de fundamento y corren gran peligro si no
se reconocen la dignidad y los derechos iguales e inalienables de los miembros de la familia universal. Los Estados
deben garantizar el omnmodo respeto de los derechos y de las libertades fundamentales.
Para Surez, la ley natural inserta lo humano en el plan global de la creacin. Su inters por lo general abstracto
aplicable a lo particular concreto y su actitud crtica lo entroncan con la filosofa ms moderna. Para l, la
moralidad objetiva consiste en la conformidad o disconformidad que, por sus propias esencias, tienen los objetos
de los actos humanos con la naturaleza racional. La moralidad subjetiva radica en los instintos. La naturaleza
humana est encadenada a los tres enemigos del alma (mundo, demonio y carne) y a los siete pecados capitales.
Salvo raras excepciones, no son las ideas las que determinan a la accin, sino los sentimientos. Las tendencias
naturales, las pasiones y los deseos son los grandes motores y reguladores de la vida. Pero aade que las ideas
estn a menudo muy ligadas con sentimientos poderosos, con pulsiones e inclinaciones vivaces que impelen a su
realizacin. La educacin, los convenios voluntariamente concertados y el inters de la sociedad determinan las
virtudes. Las leyes han venido aceptndose cada vez ms. Segn Surez, la ley es un precepto justo y estable
suficientemente promulgado. Su base es la ley eterna en sentido agustiniano. La ley natural es la ley divina
preceptiva y la ley divina positiva, como consta en ambos Testamentos. En su vertiente moral no es sino una
progresiva clarificacin de la ley natural. Llega a decir que la ley cristiana no aade precepto positivo moral alguno
al derecho natural.
Puede interesarnos todava hoy su doctrina social: la sociedad es una comunidad de derecho natural; por ello, la
autoridad civil distinta de la potestadfamiliar tiene su origen remoto en Dios, pero su sujeto inmediato es la
asociacin en cuanto tal.Se requiere un consenso popular, expreso o tcito, para constituir la sociedad civil, y hay
que transferir la correspondiente soberana popular a una forma concreta de rgimen poltico. El consenso de
Surez se diferencia radicalmente del contrato de Rousseau por sus supuestos filosficos y teolgicos. Una vez
constituida una forma concreta de rgimen poltico, la comunidad no puede sustraer arbitrariamente la autoridad
transmitida, sino slo en casos extremos de tirana o de anarqua social. El fin mismo de la sociedad civil, que es el
bien comn temporal, limita intrnsecamente la autoridad del Estado. Se sigue que es legtima la sublevacin
contra el tirano e incluso su muerte, ya que puede ser depuesto por los representantes de la comunidad que lo
invisti.
De la unidad supranacional nace el derecho de gentes que, para Surez, no es la parte del derecho natural por la
que se rige el consorcio de los pueblos, sino un derecho positivo, principalmente de tipo consuetudinario y
consensual, admitido por todos los pueblos como base de sus relaciones mutuas. La guerra justa entra en el
mbito del derecho de gentes.
Se ha dicho, tal vez con razn, que el derecho internacional se fundamenta slo en opiniones generalmente
aceptadas por naciones civilizadas, y que las consiguientes obligaciones se cumplen nicamente aplicando
sanciones morales: miedo a la opinin pblica, temor de las autoridades a provocar la hostilidad general y a
incurrir en graves males si se violan normas generalmente observadas. Y tal sistema funciona, aunque no siempre.
Surez desarroll esta idea bsica del derecho de gentes segn Vitoria: la soberana de cada Estado tiene su
limitacin por el hecho de estar integrado en una comunidad de naciones ligadas por solidaridad y por obligaciones
recprocas.
Como Vitoria defenda el jus soli, principio de nacionalidad por el lugar de nacimiento (patria y mundo no se
oponen), Surez defenda la igualdad de derechos para hombres y mujeres. A nadie escapa todo lo que eso tena
ya de modernidad, cuando todava hoy en tantos lugares las mujeres se sienten discriminadas. La comunidad
mundial tena y tiene sus costumbres y prcticas jurdicas, pero la aplicabilidad de las leyes an deja mucho que
desear. No faltan los ejemplos.
Rousseau y Voltaire critican a Grocio: Rousseau, en los primeros captulos de su Contrato social, lo tacha de
frrago erudito como recolector de citas y autoridades; Voltaire lo tilda de abundoso compilador de citas con visos
de argumentos.
El debate acerca de Grocio como fundador del derecho internacional se remonta, por lo menos, a comienzos del
siglo XX, cuando Frederick Pollock dijo de Grocio que habasentado las bases del derecho internacional moderno
reelaborando la teora de la ley natural. Muchos tratadistas minimizan hoy el papel de Grocio como modernista de
la escuela laica. En resumidas cuentas, su contribucin a la teora de la ley natural se interpreta en la actualidad
cada vez ms como la de un eclctico transmisor de doctrina, cuya labor de sntesis tiene ms visos teolgicos que
laicos. En primer lugar, Grocio era, en fondo y forma, un erudito holands inmerso en una poca de firmes y
conflictivas convicciones teolgicas.
Ha sido muy criticado por basarse demasiado en la ley natural y no bastante en el derecho de gentes.
Generaciones de estadistas y de diplomticos, sobre todo protestantes, han acudido a la obra de Grocio citando
ciertos pasajes, no siempre suyos, hasta la saciedad. Lo consultaron, por ejemplo, los padres fundadores de la
gran repblica norteamericana: John Adams, Thomas Jefferson, James Madison, James Wilson y John Marshall.
De hecho, gran parte de la obra de Grocio no es sino un eco repetitivo de principios que, en Espaa, eran lugares
comunes ya durante generaciones, que pueden encontrarse no slo en voluminosos incunables y en polvorientos
volmenes de los siglos XV, XVI y XVII,sino tambin en manuales, de esos mismos siglos, para la tropa, como el
de Ayala. En la prctica, se aplicaban tambin sobre el terreno y asesores jurdicos, religiosos y oficiales de los
ejrcitos de Espaa los tenan muy en cuenta para la conduccin de operaciones militares. Derecho de gentes y
derecho de la guerra no eran meros temas acadmicos, sino reglamentaciones meticulosamente aplicadas en todo
el gran imperio espaol. Las operaciones blicas de Espaa se realizaban consultando a un jurista, a menudo un
sencillo misionero, pero que conoca los principios de la guerra necesaria para el restablecimiento de la paz, de la
justicia y del orden (cuando la fuerza triunfa en nombre del derecho, puede imponer el derecho). Ayala, en cuyo
manual Grocio reconoce haberse inspirado no poco, era oficial y jurisconsulto del ejrcito de Felipe II en Flandes.
Redact un manual para uso del ejrcito. Belli, en quien tambin se inspir Grocio, fue juez militar en los ejrcitos
de Carlos V y de Felipe II. No cabe duda de que todo el personal militar de mando conoca y debata las cuestiones
de ndole humanitaria y de derecho internacional que en Espaa eran ya tradicionales: 5 libro de las Etimologas
de San Isidoro de Sevilla, San Raimundo de Peafort, las 7 Partidas de Alfonso X el Sabio, Alfonso Tostado,
Gonzalo de Villadiego, Juan Lpez (el Johannes Lupus citado tambin por Grocio), Francisco Arias de Valderas,
Alonso Cano, Domingo de Soto y tantos otros cultores del derecho de gentes.
Grocio dijo de Surez que difcilmente tena su igual en cuanto a agudeza entre filsofos y telogos. Reconoci que
Surez fue el primero en afirmar que el derecho internacional est integrado no slo por simples principios de
justicia aplicables a las relaciones entre Estados, sino tambin por los usos largo tiempo practicados en tales
relaciones por los europeos, desde entonces denominado derecho consuetudinario.
Los familiarizados con las grandes contribuciones de Surez se han extraadosiempre de la actitud de Grocio con
respecto a l. As, asombraba a Sir Robert Phillimore, hace ms de siglo y medio, que Grocio no se hubiera
percatado de las habilsimas disertaciones de Surez sobre derecho natural, pblico e internacional.
Durante demasiado tiempo ya, ha sido habitual, para tratadistas en su mayora protestantes, considerar a Grocio
como el nico fundador del derecho internacional moderno, o verlo como una resplandeciente luminaria en la
tenebrosidad de la jurisprudencia, seguida tal vez, pero de lejos, por unos pocos satlites menores, apenas dignos
de consideracin. La influencia que ha tenido Grocio es, sin duda, ingente. Esto es universalmente conocido e
incesantemente reiterado. Pero se oculta, a veces, que su gran obra debe no poco a numerosos insignes
precursores: Irnerius, Bartolus, Baldus, Tertuliano, San Agustn, San Isidoro, Santo Toms, Legnano, Bonet,
Martinus Laudensis, Henricus de Gorkum, Juan Lpez, Wilhelm Matthaei, Francisco Arias, Vitoria, Soto, Vzquez de
Menchaca, Surez, Pierino Belli, Baltasar Ayala, Alberico Gentili y un largo etc. El hecho es que, desde la Reforma,
los prejuicios tanto de protestantes como de catlicos han sido tamaos que les han impedido formar una
desapasionada opinin, aunque algunos muy pocos, entre ellos Grocio hayan conocido muchas de las obras del
otro bando. Se puede decir que, aunque hay poco de original, en la obra de Grocio, se encuentra todo lo que de
valor exista en la poca de su autor. En su De jure belli ac pacis se recopila mucha materia que no est, y nunca
ha estado el autor era tambin telogo, negociante, jurisconsulto, historiador, estadista, patriota que fue
exiliado, huy de prisin dejando en su lugar a su mujer en el apropiado mbito del derecho internacional. Ese
libro contiene casi todo el derecho internacional que exista en 1625 (de 1680 a 1780, hubo 30 ediciones en latn,
9 en francs, 4 en alemn, 3 en ingls ninguna en espaol porque no haca falta; bastaban sus fuentes).
Hace ya muchos aos, se descubri algo muy interesante sobre el largo tiempo perdido comentario al tratado De
jure praedae de Grocio, cuyo manuscrito se encontr en 1864 y se public 4 aos despus. Lo public G. Hamaker;
el profesor Jan Kosters, examinando unaglosa que contiene, fue el primero en comprobar que es un resumen de la
hoy ya famosa distincin de Surez entre el derecho de gentes tradicional, la legislacin positiva y el derecho
consuetudinario. Pero Grocio escribi su comentario en 1604 y Surez no public De legibus hasta 1612. Cmo,
pues, puede contener un resumen la distincin hecha en obra posterior? Hamaker y, despus, Kosters
examinaron el resumen con ms atencin y vieron, como hemos visto muchos, en facsmil, que una hoja est
marcada como para insertar en cierto lugar. Cotejando los textos, se ve claramente que la insercin, aunque
escrita a mano por Grocio, difiere del resto del manuscrito (letra ms pequea, rasgos ms firmes). No se puede
menos de concluir que la hoja as insertada no fue escrita en 1604, sino mucho ms tarde...
Grocio cita a Vitoria en los Prolegmenos de su opus magnum De jure belli ac pacis; tambin en Mare Liberum del
ao 1609, que es, en realidad, un captulo de una obra escrita, como vimos, el ao 1604, De jure praedae, en la
que Grocio se refiere al profesor salmantino especialmente tratando el tema de las caractersticas de
unacomunidad poltica, que ha de tener consejo propio y propia autoridad. Aunque Grocio no public De jure
praedae (excepto el captulo 12, desgajado y editado con el ttulo de Mare Liberum en 1609), pens sin duda largo
tiempo en desarrollarlo como tratado sobre el derecho de gentes. Ahora sabemos que incorpor gran parte del
mismo, tanto del espritu como de la letra, en su clebre De jure belli ac pacis de 1625. Cuando, en 1612,
apareci De legibus de Surez, seguramente Grocio ley la obra con inters e hizo un resumen de la importante
distincin suareciana, insertando en el apropiado lugar de su todava no publicado manuscrito lo esencial de tal
distincin. Pero siendo as, por qu Grocio no reconoce su deuda para con Surez, como lo hace, en sus
Prolegmenos, para con otros autores? A Surez slo hace 4 referencias pasajeras en sendas notas. Por evidencia
interna, no cabe duda de que Surez influy no slo en la concepcin del derecho de gentes, sino tambin en las
explicaciones grocianas sobre el derecho natural. Grocio estuvo en Inglaterra y fue recibido en audiencia ms de
una vez por Jacobo I. Cuando public su De jure belli ac pacis, viva exiliado en Pars dependiendo de la
hospitalidad de Luis XIII y de una un tanto irregular pensin del tesoro real. En su apurada situacin de
paniaguado, evit referirse a controversias de nuestro tiempo, y es muy posible que, por tales motivos,
considerase poco juicioso citar ms ampliamente a Surez, cuyos escritos polticos haban suscitado la ira de
monarcas reinantes (Jacobo I, Luis XIII, Mara de Medicis). Como fuere, conoca Grocio muy bien la obra De
legibus, pues de lo contrario no la habra citado. Dada la semejanza de conceptos en los escritos de ambos, es
difcil admitir que Grocio no carg la mano en los de Surez.
En cuanto a Ayala, se ve que no lo ley o minti, pues se equivoca rotundamente cuando de l dice Grocio que no
trat la cuestin de la justicia e injusticia de la guerra (el 2 captulo del Manual de Ayala versa sobre este tema en
34 pginas).
El derecho de gentes comenz a tomar, con los escritores de la Escuela Espaola, un aspecto moderno. A la
antigua concepcin de la ley comn para muchos pueblos aadieron el nuevo concepto de derecho entre Estados
distintos. La teora de la igualdad natural de los seres humanos era moneda corriente, pero todava esperaba al
innovador atrevido que reflejase esto en el derecho internacional. Vitoria lo hizo. Grocio presenta un debate menos
global acerca de la ley natural que Surez antes que l, o que Pufendorf, despus. Su objetivo primero era
formular normas para la sociedad internacional, ese gran sistema del conglomerado de comunidades (muchas
normas se inferan del derecho municipal, de la comparacin de la sociedad con el organismo humano y de la
reglamentacin relativa al duelo en muchos lugares).
En las obras de Vitoria, Surez, Vzquez de Menchaca, Ayala los ms conocidos de los jurisconsultos de la
Escuela Espaola hay declaraciones explcitas segn las cualeslos Estados tienen derechos iguales en virtud de
normas que las naciones estipulan en tratados. Pero no aceptaron, sin ms, el concepto comn de la ley natural.
Esto est claro, ante todo, en las intervenciones de Las Casas. Vitoria se refiere a la ley natural fundada en la
razn: en un principio, todo era comn. Distinguieron sus autores el ideal jus naturale y el positivo jus
gentium segn la tradicin generalizada (Santo Toms).Surez hizo ampliamente similar distincin y pudo, as,
adaptar el inmutable jus naturale a la vida prctica de la humanidad. Grocio hizo otro tanto, ni ms ni menos. Se
encontr una nueva aplicacin de este concepto (igualdad de los Estados) tras la Reforma; haba decado la vieja
teora del superior comn, a causa de la incapacidad tanto del emperador como del papa para imponer una
obediencia universal. La nocin de sociedad de Estados haba desalojado la de imperio universal. Era tarea de los
publicistas adelantados encontrar la explicacin de tal sociedad, sus miembros, su legislacin...
Ha habido, desde entonces, no poca confusin (y algunos abusos) por lo que atae a la igualdad de Estados, ya
que algunos se han credo ms iguales que otros. Grocio denunci los desmanes y las tropelas que en toda la
Cristiandad perpetraban los seores de la guerra, abusos de los cuales hasta las naciones brbaras se habran
tenido que avergonzar; se recurra a las armas por ftiles razones, y a menudo sin razn. Se prescinda de todo el
respeto debido a las leyes divinas y humanas, como si los contendientes estuviesen autorizados para cometer toda
suerte de crmenes sin retencin. Grocio, el ms seguido, en Europa central, de todos los tratadistas del derecho
de gentes, el milagro de Holanda, como lo calific Enrique IV de Francia, vio cmo se aplicaban sus principios
principales, en 1648, cuando se firm la Paz de Westfalia, que dio al traste con la teora medioeval de las
relaciones internacionales y abri paso, segn muchos autores protestantes, al moderno sistema estatal. Las ideas
transmitidas por Grocio modificaron la ideologa mesoeuropea; fuera del sistema grociano quedaban, sin embargo,
grandes partes del mundo: Rusia (hasta Pedro el Grande), Turqua, Asia, frica, Espaa, Portugal, Amrica Latina y
Oceana. Por lo dems, unos 200 Estados en la Europa de los obispos y de los pequeos prncipes protestantes
haban aireado el sagrado principio de cujus regio ejus religio. Pero, casi dos siglos antes, se haba dado forma al
moderno sistema de la sociedad de naciones, cuando un Estado socialmente moderno se puso en contacto y entr
en conflicto con pueblos no cristianos, infieles, y se plante con urgencia la cuestin de la guerra, de su legalidad,
de su justificacin. Los precursores espaoles de Grocio haban proclamado ya la total igualdad de los Estados
soberanos ante la ley. La igualdad de los Estados es un irrefutable corolario de su concepcin de la parigual
soberana del rey de Espaa y de los caciques en Amrica, as como de la independencia territorial. Incluso tan
tarde como en 1937, Mussolini dijo que las leyes de la guerra no eran aplicables al conflicto en Etiopa porque los
etopes estn fuera de la Cristiandad.
Presentar teoras y opiniones que difieren de las impresas y propaladas en Occidente, sobre todo en el Occidente
de mayoras protestantes, es ardua tarea que se topa todava con prejuicios bien anclados en las aguas revueltas
de una cierta leyenda negra. Desafortunadamente, an no se han realizado los debidos esfuerzos concertados para
analizar teoras y opiniones que han tenido y tienen su vigencia en pases menos desarrollados acerca de varios
aspectos del derecho internacional. Hay actualmente cerca de 200 Estados Partes en la ONU. A medida que
aumenta la familia de las naciones, debera desarrollarse el derecho internacional abriendo ms sus perspectivas
y mejorando su aplicacin. Con esta intencin se fund, en 1947, la Comisin de Derecho Internacional como
rgano auxiliar de la Asamblea General de la ONU.
Se debe a la Escuela de telogos, filsofos y jurisconsultos espaoles de finales del siglo XV y de los siglos XVI y
XVII una definicin explcita de un derecho de gentesfundado, a la vez, en el reconocimiento de una independencia
de las naciones contra el imperialismo y la teocracia y en la garanta de las libertades individuales. El Estado no
es un fin en s; es un medio para lograr la perfeccin de la humanidad. Por encima de los Estados, una ley general
de los seres humanos, superior a la de los Estados, se alza y, por mediacin del Estado, agrupa, religa a los
individuos. El principal mrito de Vitoria y de Surez es la insistencia con que afirmaron antes y mejor que Grocio
que las naciones estn obligadas por ley natural, independiente de Dios y basada en la propia naturaleza del ser
humano. Un mrito de Grocio es haber transcrito en un tratado jurdico la expresin derecho natural y
precisamente como subttulo: libri tres, in quibus naturae et gentium item juris publici praecipua explicantur.
Como se ve, se engloban tres derechos: natural, internacional y pblico. Y no se diga que se emprende, as, un
camino nuevo, el del derecho natural racionalista, de estilo cartesiano y kantiano, que discurre en paralelo con el
camino seguido por el derecho de tipo intelectualista de la Escuela Espaola, de cuo agustiniano-tomista: tan
racionalista es Vitoria, que toma muy en consideracin la realidad histrica que lo rodea, como intelectualistas son
Kant y Hobbes, que muy poco o nada tienen en cuenta la realidad de su poca. La finalidad de la obra de Grocio,
como la de las de Kant y Hobbes, era desarrollar un derecho de gentes, que sus autores saban ya muy adelantado
y que despus desarrollaran aun ms Pufendorf, Wolff y De Vattel, sin pretensiones de elaborar un derecho
internacional distinto. Por lo dems, los tres elogian a Surez como a uno de los adelantados en la historia de la
teora poltica.
Ni el derecho internacional basado slo en la ley de la naturaleza (naturalistas) ni el que se funda slo en la
costumbre y en los convenios (positivistas) contiene en exclusiva toda la verdad jurdica. El consentimiento no es
la base de todo el derecho internacional. El reconocimiento, en el artculo 38, del Estatuto de la Corte Internacional
de Justicia, de que sta ha de aplicar principios generales de derecho y tener en cuenta la enseanza de eminentes
publicistas demuestra que las costumbres y los convenios no son la base exclusiva del derecho internacional. En la
Carta de las Naciones Unidas tambin es perceptible la influencia de los naturalistas (Vitoria, Surez, Grocio), ya
que se reconoce la igualdad entre las naciones y el derecho inherente de legtima defensa.
Todo el derecho internacional humanitario comtemporneo de La Haya, de Ginebra y de la ONU cabe en los
mdulos trazados por la plyade de autores (catlicos) de la llamada Escuela Espaola de Derecho Internacional.
Grocio, es uno de ellos (aunque no catlico)...
Eplogo
Rousseau vea a su utopista contemporneo el abate de Saint-Pierre como una mariposa nocturna atrada por la
luz: Este raro espcimen, ornamento de su poca y desu estirpe, el nico hombre, tal vez, en toda la historia de
la humanidad cuya sola pasin haya sido la pasin por lo racional, slo ha ido, sin embargo, de error en error...,
porque ha querido hacer que todos los seres humanos sean como l, en lugar de tomarlos como son y como
desean seguir siendo [3].
Bueno es que haya tratados, convenios, legislacin, usos y costumbres; pero de poco sirven si no se aplican. Un
muy imperfecto derecho de gentes nos queda como herencia de las tribus caldeas, persas, hebreas (inviolabilidad
de emisarios, ley de Talin), de los griegos (entierro de muertos), de los romanos (jus gentium, ley fecial, vae
victis), de los indes (inaccesibles escritos de 4.000 aos antes de Jesucristo, poca vdica, relaciones
intertribales, respeto debido a emisarios, castas, pequeos reinos, prohibicin de causar daos innecesarios, trato
debido a los prisioneros de guerra, treguas), de los papas y monarcas de la Edad Media, de Machiavelo, etc. Pero,
por ejemplo, los hebreos (como los trtaros) incumplan casi todas las normas de humanidad: la conquista
preceda al incendio de ciudades, a la matanza o a la esclavitud de mujeres y de nios, a la deportacin de
hombres, justificndolo todo con la ley de Moiss, los Salmos y los Profetas; los griegos eran brbaroscon los
brbaros, aunque ya para ellos haba principios de humanidad (sustitucin de esclavitud o de muerte por
rescates). El jus gentium romano era una legislacin civil vlida solamente para con las tribus italiotas, con muchas
discriminaciones; el derecho de gentes, el derecho natural y el derecho fecial (por el que se intimaba la guerra, se
firmaba la paz y, en general, se negociaba) eran muy confusos. Los rabes hacan su guerra santa incurriendo, a
veces, en acciones menos santas. La diplomacia de Machiavelo se inspiraba en los horrores cometidos por el
parangn de prncipes, Csar Borgia. Entre catlicos y protestantes, crmenes como los perpetrados por Catalina
de Medicis en Francia, los inquisidores en Espaa, el duque de Alba en Flandes, Tilly y Wallenstein en Alemania son
ejemplos cabales del haz lo que digo, pero no hagas como yo hago.
Grocio escribi su tratado Jus praedae para justificar la guerra en las Indias. Sus afirmaciones en Mare Liberum
son mucho ms explcitas (y mucho ms belicistas) que todo lo escrito en De jure belli ac pacis (ttulo copiado de
Cicern, Oratio pro Balbo, captulo 6: universum denique jus belli ac pacis [4]), en cuyas pginas el material
relativo al derecho internacional y al derecho humanitario est como enterrado bajo los muchsimos elementos
acumulados por su sorprendente erudicin. Al parecer, dijo, poco antes de morir en naufragio: por haber
emprendido mucho, he logrado poco.
Antes que Grocio, tambin trataron el tema de guerra y paz tres italianos: Giovanni da Legnano, Pierino Belli y
Alberico Gentili. Pero, si alguien tuviera la veleidad de afirmar que hay una vieja escuela italiana de derecho
internacional, fcilmente podra ser contradicho alegando que sobre esos autores se proyecta la aplastante sombra
de las figuras de primer plano de la moderna Escuela Espaola de Derecho Internacional.
Como se sabe, el infierno est embaldosado de buenas intenciones. No haban bastado legislaciones, proclamas,
carteles y tratados, cuando tuvo lugar la batalla deSolferino. All, Dunant reinvent el humanitarismo de siempre y
propuso, poco despus, en su libro Recuerdo de Solferino, principios y normas que se incorporarn en el derecho
internacional humanitario de los Convenios de Ginebra, de sus Protocolos adicionales y de la Convencin de la ONU
relativa a prohibiciones o restricciones de armas excesivamente crueles o de efectos indiscriminados (el concepto
histrico de derechos humanos es la respuesta de civilizacin al eterno problema de la dignidad humana).
Asombrosa y estupenda andadura la del derecho internacional (moderno) y la del derecho humanitario, o la del
derecho internacional humanitario que, en el lapso apenas de tres generaciones padre Montesinos, padre Vitoria,
padre Surez hizo ms progresos que en todos los siglos anteriores, madur y vive ya, desde entonces, su vida
de adulto!
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Sergio Moratiel Villa ha cursado estudios superiores en Espaa, Italia, Suiza y en los Estados Unidos y es doctor
en Filologa. Ha impartido eseanzas, especialmente en Filologa y Literatura Comparada, en colegios de Madrid y
en la Universidad de Lausana. Ha publicado, en peridicos y revistas, varios artculos y, en editoriales espaolas,
tres libros, sobre todo de crtica literaria. Es, desde 1971, traductor-revisor en el CICR.
Notas:
2. Vase mi artculo, Escuela espaola del nuevo derecho de gentes, en RICR, n 113, de septiembre-
octubre de 1992, en el que escrib, p. 456, Vitoria particularizando, Surez generalizando, sentaron las
bases de la filosofa de todo derecho.
4. Es tambin Cicern el primero que se refiere a jus bellicum, fidesque jurisjurandi, en De Officiis,
libro III, captulo XXIX, formulacin emparentada con pacta sunt servanda.
http://www.icrc.org/Web/spa/sitespa0.nsf/iwpList163/07435EF044811365C1256DE100556621
PLATON
La virtud puede entenderse tambien como un equilibrio y armona entre las distintas partes del alma. Debe desarrollarse tal acuerdo entre
ellas que se unifiquen los distintos elementos que conforman el compuesto humano, sometindolos a la razn. Es esta la nica que puede
regir esta armonizacin:
La razn no tiene ms que un camino a seguir en sus indagaciones; mientras tengamos nuestro cuerpo,
y nuestra alma est sumida en esta corrupcin, jams poseeremos el objeto de nuestros deseos; es
decir, la verdad.
En efecto, el cuerpo nos pone mil obstculos por la necesidad en que estamos de alimentarle, y con sto,
y las enfermedades que sobrevienen, se turban nuestras indagaciones. Por otra parte, nos llena de
amores, de deseos, de temores, de mil quimeras y de toda clese de necesidades; de manera que nada
hay ms cierto que lo que se dice ordinariamente: que el cuerpo nunca nos conduce a la sabidura.
Porque de dnde nacen las guerras, las sediciones, los combates? Del cuerpo, con todas sus pasiones.
En efecto; todas las guerras no proceden sino del ansia de amontonar riquezas, y nos vemos obligados a
amontonarlas a causa del cuerpo, para servir como esclavos a sus necesidades.
He aqu por qu no tenemos tiempo para pensar en la filosofa; y el mayor de nuestros males consiste
que en el acto de tener tiempo y ponernos a meditar, de repente interviene el cuerpo en nuestras
indagaciones, nos embaraza, nos turba y no nos deja discernir la verdad. Est demostrado que si
queremos saber verdaderamente alguna cosa, es preciso que abandonemos el cuerpo, y que el alma sola
examine los objetos que quiere conocer. Slo entonces gozamos de la sabidura, de que nos mostramos
tan celosos; es decir, despus de la muerte, y no durante la vida. La razn misma lo dicta : porque si es
imposible conocer nada en su pureza mientras vivimos con el cuerpo, es preciso que suceda una de
estas dos cosas: o que no se conozca nunaca la verdad, o que se conozca despus de la muerte, porque
entonces el alma, libre de esta carga, se pertenecer a s misma; pero mientras estemos en esta vida no
nos aproximaremos a la verdad sino en razn de nuestro alejamiento del cuerpo, renunciando a todo
comercio con l y cediendo slo a la necesidad.
RACIONAL
(nous, lgos) IRASCIBLE APETITIVA
PARTES DEL ALMA
(Thyms) (epithyma)
Inmortal
CARCTER Mortal Mortal
Cabeza
SITUACIN Trax Estmago
Prudencia, sabidura
(Phrnesis, sopha) Fortaleza, valor Templanza
VIRTUDES
(andrea) (Sophrosyne)
CLASES Gobernantes-filsofos
Guardianes Productores
SOCIALES
Esta divisin del alma le permitir justificar la desigualdad social: sta tiene un origen natural. Los hombres deben pertenecer a una clase
social u otra dependiendo de la clase de alma predominante en ellos. En el cuadro de arriba se muestra un esquema de la correspondencia
entre las clases de alma, sus virtudes inherentes y la clase social a la que pertenecen.
Hegel
HEGEL, Georg Friedrich Wilhelm
4) Cursos de Berln.
a) Grundlinien der Philos. d. Rechts oder Naturrecht u. Staatwissenschaft im
Grundrisse, redactado por extenso en 1820 y publicado en 1821.
b) La masa impresionarte de Vorlesungen de los diversos campos del espritu
(esttica, filosofa de la religin, historia de la filosofa y filosofa de la historia),
recogidas y publicadas despus de la muerte de Hegel por sus discpulos
valindose de cursos, fragmentos y apuntes.
3. Doctrina.
1) El paso de Kant a Hegel. Este tiene lugar dentro del Ich denke berhaupt
entendido como libertad radical de tal forma que, eliminando la distincin entre
fenmeno y nomeno, aqul se convierte en nomeno y nica cosa en s.
Efectivamente, para Fichte El Yo se pone a s mismo, simplemente porque es, y
el Yo es slo en tanto en cuanto se pone. Por tanto, la expresin definitiva es: Yo
soy absolutamente, yo soy porque soy, soy absolutamente lo que soy. Es decir: el
Yo originariamente pone absolutamente su propio ser (Grundlage der gesamte
Wisenschaftslehre, 1794, Medicus I, 290 ss.). El cogito ergo sum de Descartes se
resuelve en la nica frmula posible: cogitans sum, ergo sum. Y como el sum no
es ni puede ser, en la lnea Descartes-Kant, otra cosa ms que el cogitare, en
lugar de reduplicar el cogito, que buenamente presupone, Fichte reduplica el sum:
Sum ergo sum. Fichte cita tambin la frmula de Reinhold: repraesento
(repraesentans sum), ergo sum, y la prefiere a la de Descartes. Pero advierte que
cogito, repraesento... son frmulas parciales, porque la conciencia pura (sum)
abarca todas sus actividades y no se agota en el pensar, representar, etc.
b) El segundo momento es la nada, pero no una nada total, sino la nada que est
ligada al ser. Si el ser puro del comienzo es lo inmediato indeterminado, de
hecho es nada, concluye Hegel, en cuanto est constituido por la ausencia de toda
determinacin de aquel ser puro, por la imposibilidad de cualquier intuicin: la
nada, por tanto, es inherente al ser, y el comienzo los contiene a ambos, es la
unidad de ellos (ib., 67 y 58). Como buen discpulo de Spinoza y de Bhme, Hegel
afirma que esta unidad del ser con el no-ser puede muy bien tomarse como la
primera y la ms pura definicin del Absoluto. Pero lo que interesa poner de
relieve es que la nada se convierte en el principio motor de la dialctica: si todo
ente particular, justamente en cuanto que es determinado, es sntesis de ser y no-
ser, resulta que la autntica posicin de lo real se obtiene por la negacin que es
la determinacin: Esta nada, dice Hegel, no es la del entendimiento abstracto,
sino que es la nada de aquello de que resulta ella (woraus es resultiert) y, por
consiguiente, en realidad... el resultado autntico (Phnom. d. Geistes, I.
Hoffmeister, Leipzig 1937, 68); en este sentido habla Hegel de la enorme fuerza
de lo negativo, como energa del pensamiento, del Yo puro (ib. 29). La nada es el
mal que es necesario al ser para que el bien se manifieste y se afirme.
BIBL.:
1) Ed. de las obras de Hegel: Werke, vollstndige Ausgabe durch einen Verein von
Freuden des Verewigten, 18 vols., Berln 1832-45; la Enciclopedia abarca 3 vol.
(VI, VIII, VII,) y comprende los Zustze recogidos por sus discpulos. Smtliche
Werke, Jubilumsausgabe, 20 vol., ed. H. GLOCKNER, Stuttgart 1927-30:
reproduccin de la anterior con retoques; los vols. XXI-XXII, son un estudio sobre
Hegel, y los XXIII-XXV (1935) un extenso Hegel-Lexikon.-Smtliche Werke, ed.
crtica sobre manuscritos originales de G. LASSON, hasta ahora 20 vol., Leipzig
1923 ss. (en la Philosophische Bibliothek de la ed. Meiner); la Fenomenologa ha
sido reeditada por J. HOFFMEISTER, a quien se debe tambin la ed. de la Jenenser
Realphilosophie (vol. XIX-XX) con una excelente intr. sobre Goethe und der
deutsche Idealismus; l mismo ha comenzado la reed. del System und Gesch. der
Philos. (hasta ahora slo el vol. XV, Leipzig 1940, reed. 1944) con nuevos criterios
en el uso de los manuscritos. Los escritos de juventud que quedaron inditos se
encuentran editados y estudiados en: H. NOHL, Hegels theologische
jugendschriffen, Tubinga 1907; J. HOFFMEISTER, Dokumente zu Hegels
Entwicklung, Stuttgart 1936.
Trad. al espaol: Lgica, Madrid 1872; Filosofa del Derecho, Madrid 1878, Buenos
Aires 1968 (5 ed.); Filosofa del Espritu, Madrid 1907; Esttica, Madrid 1908;
Enciclopedia de las Ciencias Filosficas, Madrid 1917; Filosofa de la Historia,
Madrid 1928, Barcelona 1970; Las pruebas de la existencia de Dios, Mxico 1955;
Historia de la Filosofa, Mxico 1955; Ciencia de la Lgica, Buenos Aires 1956 y
1968; Introduccin a la historia de la filosofa, 2 ed. Madrid 1959; Fenomenologa
del Espritu, Mxico 1966; Introduccin a la Esttica, Barcelona 1971.
Otros: R. HAYM, Hegel und seine Zeit, Berln 1857, 2 ed. Leipzig 1927 (siempre
fundamental); B. HEIMANN, Systeme und Methode in Hegels Philosophie, Leipzig
1927; J. H. STIRLING, The Secret of Hegel, 2 ed. Edimburgo 1898; R. KRONER,
Von Kant bis Hegel, 2 vol., Tubinga 1912-24; 2 ed. 1961; TH. STEINBCHEL, Das
Grundproblem der Hegelschen Philosophie, I, Bonn 1933; TH. HRING, Hegel,
sein Wollen und sein Werk, 2 vol., Leipzig 1929-38; 1. SCHWARZ, Hegels
philosophische Entwicklung, Francfort 1938; G. R. G. MURE, An Introduction to
Hegel, Oxford 1940; P. MARTINETTI, Hegel, Miln 1943; H. NIEL, De la mdiation
dans la philosophie de Hegel, Pars 1945; G. DE RUGGIERO, Hegel, Bari 1948; F.
GRGOIRE, tudes hgliennes, Les Points capitaux du systme, Lovaina 1958; W
. SEEBERGER, Hegel, Stuttgart 1961; A. NEGRI, La presenza di Hegel, Florencia
1961.
CORNELIO FABRO.