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FACULDADE PROJEO

WILLIAM RODRIGUES GONALVES ESTRLA

DELAO PREMIADA:
ANLISE DE SUA CONSTITUCIONALIDADE

Taguatinga DF
2010
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WILLIAM RODRIGUES GONALVES ESTRLA

DELAO PREMIADA:
ANLISE DE SUA CONSTITUCIONALIDADE

Monografia apresentada banca


examinadora da Faculdade Projeo como
exigncia parcial para obteno do grau de
bacharelado em Direito sob a orientao da
professora Patrcia Catarina Luzio.

Taguatinga DF
2010
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Estrla, William Rodrigues Gonalves.


Delao premiada: anlise de sua constitucionalidade / William
Rodrigues Gonalves Estrla. Taguatinga DF: [S.n.], 2010.
57f.
Monografia trabalho de concluso do Curso de Bacharelado
em Direito. FAPRO Faculdade Projeo.
1. Delao Premiada. 2. Direito Constitucional. I. Ttulo.

CDU 343
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WILLIAM RODRIGUES GONALVES ESTRLA

DELAO PREMIADA:
ANLISE DE SUA CONSTITUCIONALIDADE

Monografia apresentada banca


examinadora da Faculdade Projeo como
exigncia parcial para obteno do grau de
bacharelado em Direito sob a orientao da
professora Patrcia Catarina Luzio.

Aprovado pelos membros da banca examinadora em ____/____/____, com meno


_____ (__________________________________________).

BANCA EXAMINADORA:

_________________________________
Presidente Prof. Patrcia Catarina Luzio
Faculdade Projeo

______________________________ ______________________________
Prof. Jaqueline Teresinha Davoglio Prof. Eraldo Alves Barboza
Faculdade Projeo Faculdade Projeo
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Dedico o presente trabalho memria da


minha querida irm Maria Simony que em to
tenra idade nos ensinou valores como o amor
ao prximo, a fraternidade e a compaixo. E
hoje sei que essas qualidades s advm de
uma pessoa com corao puro e sincero. Sinto
saudades.
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Agradeo ao Wesley Ferreira, hoje morando


no Estado da Paraba, pois, por sua ideia
genial, estamos nos graduando em Direito.
Agradeo tambm Rosa Varella por sempre
ter me apoiado nesse longo caminho. Meus
agradecimentos so igualmente devidos ao
Israel Farias. No posso me esquecer dos
professores Joo Pavanelli Neto e Patrcia
Catarina Luzio que so, antes de tudo,
verdadeiros educadores.
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Quando as provas de um fato se apiam todas


entre si, isto , quando os indcios do delito
no se sustentam seno uns pelos outros,
quando a fora de vrias provas depende da
verdade de uma s, o nmero dessas provas
nada acrescenta nem subtrai probabilidade
do fato: merecem pouca considerao,
porque, destruindo a nica prova que parece
certa, derrubais todas as outras.
Mas, quando as provas so independentes, isto
quando cada indcio se prova parte,
quanto mais numerosos forem esses indcios,
tanto mais provvel ser o delito, porque a
falsidade de uma prova em nada influi sobre a
certeza das restantes.
Cesare Beccaria
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RESUMO

ESTRLA, William Rodrigues Gonalves. Delao premiada: anlise de sua


constitucionalidade. Taguatinga-DF: [S.n.], 2010. 57f. Monografia trabalho de concluso
do Curso de Bacharelado em Direito. FAPRO Faculdade Projeo.

A delao premiada deve ser estudada pela sua importncia, quer por ser historicamente
aceita pela humanidade, quer por se encontrar positivada nos ordenamentos jurdicos de
diversos pases; e no caso do Brasil, por estar dispersa em diversos diplomas legais,
necessitando de um exame se as leis que tratam da delao premiada podem ser aplicadas ao
contexto brasileiro. Objetiva esta pesquisa apresentar de forma geral os aspectos
constitucionais do instituto da delao premiada. E mais especificamente mostrar a legislao
aplicada e analisar se esse instituto aceito no ordenamento jurdico brasileiro. A presente
monografia quanto natureza trata-se de um trabalho cientfico de resumo, classificada
quanto ao objetivo como sendo exploratria. A pesquisa utilizada a explicativa onde os
elementos so organizados segundo uma lgica objetiva por intermdio da pesquisa
monogrfica e bibliogrfica. A abordagem usada foi a de mtodo estrutural. O mtodo de
procedimento utilizado foi observacional, sem nenhum tipo de experimentao. J a
metodologia jurdica utilizada foi a sociolgica, pois considera a histria, tradio e usos da
estrutura social. Sero abordados o conceito e o histrico do instituto da delao premiada.
Sero listadas as leis que tratam da delao premiada no ordenamento jurdico brasileiro. E
principalmente analisar a constitucionalidade desse instituto.

Palavras-chave: Delao premiada. Anlise da constitucionalidade. Generalidades. Conceito.


Histrico. Legislao Brasileira. Crimes hediondos. Crime de extorso mediante sequestro.
Crimes de colarinho branco. Crimes contra a ordem tributria. Lei contra o crime organizado.
Lei contra a lavagem de dinheiro. Lei de proteo s vtimas, s testemunhas e aos delatores
de crimes. Lei de drogas. Moral. Moralidade Administrativa. Respeito Dignidade da Pessoa
Humana. Devido Processo Legal. Ampla defesa. Contraditrio. Sigilo. Princpio da
Publicidade. Direito ao silncio.
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ABSTRACT

ESTRLA, William Rodrigues Gonalves. Delao Premiada: analysis of its


constitutionality. Taguatinga-DF: [S.n.], 2010. 57p. Monograph - Course work completed
Bachelor of Law. FAPRO - College Projeo.

The rewarded treachery, known in Brazil a delao premiada, should be studied for its
importance, either because it is historically accepted by mankind or because it is substantiated
in legal systems of different countries, and in the case of Brazil, being scattered in several
laws, requiring an examination if the laws that deal with tipoff awarded may be applied to the
Brazilian context. This research aims to give general constitutional aspects of the Institute
rewarded treachery. And more specifically show the legislation and consider whether this
institution is accepted into the Brazilian legal system. This monograph on the nature it is a
scientific summary, classified according to its purpose as being exploratory. The survey is
used to explaining where the elements are organized according to an objective logic through
research and monographic literature. The approach used was that of the structural method.
The method of procedure used was observational, without any trial. Already the legal
methodology used was sociological, considering history, tradition and practices of social
structure. Will be discussed the concept and history of the institute rewarded treachery. Will
list the laws that deal with tipoff winning the Brazilian legal system. And especially to
analyze the constitutionality of the institute.

Keywords: Rewarded treachery. Review of Constitutionality. General. Concept. History.


Brazilian law. Heinous crimes. Crime of extortion through kidnapping. White collar crimes.
Crimes against the tax. Law against organized crime. Law against money laundering. Law to
protect victims, witnesses and informers of crimes. Drug law. Moral. Administrative morality.
Respect for Human Dignity. Due Process of Law. Legal defense. Contradictory.
Confidentiality. Principle of Advertising. Right to silence.
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SUMRIO

INTRODUO .......................................................................................................................... 9
Captulo 1 - Generalidades da Delao Premiada ................................................................. 11
1.1 Conceito de Delao Premiada .................................................................................................11
1.2 Histrico da Delao Premiada ................................................................................................13
1.3 No Direito Comparado Italiano ................................................................................................15
1.4 No Direito Comparado Americano ..........................................................................................16
1.5 No Direito Comparado Espanhol .............................................................................................17
1.6 No Direito Comparado Alemo ................................................................................................17
1.7 No Direito Comparado Colombiano ........................................................................................18
Captulo 2 - Delao Premiada na Legislao Brasileira...................................................... 19
2.1 Leis dos Crimes Hediondos e do Crime de Extorso Mediante Sequestro ...........................20
2.2 Leis dos Crimes de Colarinho Branco e dos Crimes Contra a Ordem Tributria ..............22
2.3 Lei Contra o Crime Organizado ...............................................................................................24
2.4 Lei Contra a Lavagem de Dinheiro ..........................................................................................26
2.5 Lei de Proteo s Vtimas, s Testemunhas e aos Delatores de Crimes ..............................27
2.6 Lei de Drogas ..............................................................................................................................29
Captulo 3 - Constitucionalidade da Delao Premiada ........................................................ 32
3.1 A Moral e a Moralidade Administrativa na Delao Premiada ............................................33
3.2 Respeito Dignidade da Pessoa Humana na Delao Premiada...........................................39
3.3 Devido Processo Legal na Delao Premiada ..........................................................................41
3.3.1 Ampla defesa e contraditrio na delao premiada ............................................................................ 42
3.3.2 Sigilo na delao premiada versus o princpio da publicidade............................................................ 45
3.3.3 Direito ao silncio na delao premiada ............................................................................................. 48
CONCLUSO .......................................................................................................................... 51
REFERNCIAS ...................................................................................................................... 53
GLOSSRIO ............................................................................................................................ 58
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INTRODUO

A crescente onda de criminalidade no fato novo, pois, vem enraizada na prpria


essncia do ser humano. E, modernamente, o Estado busca diversas formas de minimizar o
impacto negativo que essa criminalidade causa em seus concidados de forma a conseguir
chegar verdadeira paz social.

Ocorre que o Estado, quer por falncia de suas instituies, quer pela efetividade
evolutiva das organizaes criminosas, no consegue descobrir e incriminar de forma
satisfatria os delinquentes que se associam para subverter a ordem social. Mas, mesmo com
todas as limitaes, o Estado sempre est na busca de solues para promover o bem de todos.

E um dos meios que o Estado encontrou para tentar conter a expanso da


criminalidade organizada o instituto da delao premiada, que ser estudado nesta pesquisa
monogrfica, onde se pretende analisar a sua adequao frente integrao ao ordenamento
jurdico brasileiro, sob a tica de sua constitucionalidade, especificamente, quanto aos
princpios ligados ao devido processo legal.

Justifica-se o estudo do instituto da delao premiada, ao menos, pela vertente da


moralidade, porque, por um lado, o Estado se utiliza da traio para abreviar todo um
caminho necessrio para uma eficiente investigao criminal, economizando tempo e
dinheiro; e, por outro lado, o criminoso o principal interessado em receber os benefcios
oferecidos pela delao. Isso porque, a partir do momento em que ele sabe que no h mais
como se furtar da ao penal, agarra-se a qualquer forma de ajuda que possa minorar ou at
excluir a eventual pena que ir ser aplicada, podendo com essa atitude, inclusive, prejudicar
pessoas inocentes.

J a delao premiada deve ser estudada pela sua importncia, quer por ser
historicamente aceita pela humanidade, quer por se encontrar positivada nos ordenamentos
jurdicos de diversos pases; e no caso do Brasil, por estar dispersa em diversos diplomas
legais, necessitando que se examine se as leis que tratam da delao premiada podem ser
aplicadas ao contexto brasileiro.
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10

Objetiva esta pesquisa apresentar de forma geral os aspectos constitucionais do


instituto da delao premiada. E mais especificamente mostrar a legislao aplicada e analisar
se esse instituto aceito no ordenamento jurdico brasileiro.

A presente monografia quanto natureza trata-se de um trabalho cientfico de


resumo, classificada quanto ao objetivo como sendo exploratria. A pesquisa utilizada a
explicativa onde os elementos so organizados segundo uma lgica objetiva por intermdio da
pesquisa monogrfica e bibliogrfica. A abordagem usada foi a de mtodo estrutural. O
mtodo de procedimento utilizado foi observacional, sem nenhum tipo de experimentao. J
a metodologia jurdica utilizada foi a sociolgica, pois leva [...] em conta a poca, os
costumes e usos da sociedade. 1

So trs os captulos deste trabalho. No primeiro sero abordados o conceito, o


histrico e uma descrio no direito comparado do instituto da delao premiada. J no
segundo sero listadas as leis que tratam da delao premiada no ordenamento jurdico
brasileiro. E o ltimo tratar do objeto principal do estudo que anlise da
constitucionalidade desse instituto.

Foi adotado o sistema de referncia numrico-completo onde cada obra utilizada


citada no rodap da respectiva pgina e ao final se encontra listada, em ordem alfabtica, a
bibliografia completa.

_____________
1
VIEIRA, Liliane dos Santos. Pesquisa e monografia jurdica na era da informtica. 3. ed. Braslia: Braslia
Jurdica, 2007, p. 103-105.
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Captulo 1
GENERALIDADES DA DELAO PREMIADA

Neste captulo sero apresentados os conceitos de delao e de delao premiada.


Tambm ser mostrada a evoluo histrica que antecede este instituto na
contemporaneidade. E a ttulo de conhecimento, ser abordada de forma bem sinttica o
instituto da delao premiada na atualidade, conforme aplicado na Itlia, nos Estados
Unidos da Amrica, na Espanha, na Alemanha e na Colmbia.

Tal abordagem torna-se importante, pois as organizaes criminosas atuam


mundialmente, em virtude da globalizao, onde encontram acessibilidade a todas as
facilidades do mundo moderno, na economia, na universalizao financeira, no comrcio livre
e nas telecomunicaes. 2

E os problemas que as naes mundiais precisam enfrentar em face do crime


organizado so bastante similares. Das assombraes contemporneas, mostram-se
particularmente evidentes o narcotrfico, em geral vinculado atuao de organizaes
criminosas, e o terrorismo. 3

1.1 Conceito de Delao Premiada

Conforme Damsio de Jesus, delao a incriminao de terceiro, realizada por um


suspeito, investigado, indiciado ou ru, no bojo de seu interrogatrio (ou em outro ato). 4

Segundo De Plcido e Silva, delao significa:


Originado de delatio, de deferre (na sua acepo de denunciar, delatar, acusar,
deferir), aplicado na linguagem forense mais propriamente para designar a
denncia de um delito, praticado por uma pessoa, sem que o denunciante (delator)
se mostre parte interessada diretamente na sua represso, feita perante autoridade

_____________
2
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 36.
3
CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 69.
4
JESUS, Damsio Evangelista de. Estgio atual da delao premiada no Direito Penal brasileiro.
Disponvel em: <http//jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7551>. Acesso em: 1 jun. 2010.
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judiciria ou policial, a quem compete a iniciativa de promover a verificao da
denncia e a punio do criminoso.
[...]
Desse modo, mais propriamente, emprega-se o vocbulo delao para indicar a
denncia ou acusao que feita por uma das prprias pessoas que participam da
conspirao, revelando uma traio aos prprios companheiros. 5

Mas a delao pura e simples a situao em que uma pessoa chega perante a
autoridade judiciria ou policial e narra um fato criminoso nos exatos termos em que o delito
ocorreu sem ter interesse algum processual, ou melhor, sem esperar um benefcio imediato
por sua conduta.

A delao nada tem a ver com a desistncia voluntria, onde o agente desiste de
prosseguir na execuo do crime, nem com o arrependimento eficaz, onde ele impede que o
resultado se produza, e, muito menos com o arrependimento posterior, onde, sem violncia ou
grave ameaa, aps a execuo, o agente repara o dano ou restitui a coisa; pois, em todas
essas hipteses o agente no tem o auxlio de terceiros na empreitada criminosa. 6 Tambm
no deve ser confundida a delao premiada com o instituto da confisso espontnea, 7 pois
nessa o agente confessa a sua participao no ato delituoso, sem a incriminao de outra
pessoa. 8

Invocando novamente Damsio de Jesus, que define delao premiada como [...]
aquela incentivada pelo legislador, que premia o delator, concedendo-lhe benefcios (reduo
de pena, perdo judicial, aplicao de regime penitencirio brando etc.). 9

A delao premiada consiste no fato de o criminoso voluntariamente assumir a sua


culpa, entregando os demais comparsas da conduta delituosa autoridade judiciria ou

_____________
5
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. 18. ed., 2. tiragem. Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense,
2001, p. 247.
6
BRASIL. Cdigo Penal. Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940. PINTO, Antonio Luiz de Toledo
(Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed.
atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 542.
7
Ibidem, p. 548.
8
BANDEIRA, Adriana Alves Lima. Delao premiada no direito positivo brasileiro. Trabalho de concluso
do curso de direito, Faculdade Farias Brito. Fortaleza-CE: 2007, p. 24. Apud COSTA, Marcos Dangelo da.
Delao Premiada. Disponvel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=1055.22109>. Acesso
em 30 abr. 2010.
9
JESUS, Damsio Evangelista de. Estgio atual da delao premiada no Direito Penal brasileiro.
Disponvel em: <http//jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7551>. Acesso em: 1 jun. 2010.
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policial, obtendo assim o delator os benefcios previstos pelo instituto. E nesse sentido se
posiciona Nucci:
Quando se realiza o interrogatrio de um co-ru [sic] e este, alm de admitir a
prtica do fato criminoso de qual est sendo acusado, vai alm e envolve outra
pessoa, atribuindo-lhe algum tipo de conduta criminosa, referente mesma
imputao, ocorre a delao. 10

A exigncia para que o delator tambm tenha participado da mesma conduta


delituosa atribuda aos seus comparsas delatados necessria na delao premiada, pois, caso
aquele no tenha participado no passar de mera testemunha ou informante que presenciou
fatos criminosos, 11 onde, em tese, por no tomar parte, o delator j no teria imputao penal
por atos praticados por terceiros.

A colaborao do delator deve ser efetiva, onde as informaes prestadas sejam


eficientes para o desmantelamento e elucidao da trama criminosa. Como colaborao
efetiva deve ser includa a declarao de culpa do delator para a obteno dos benefcios da
delao, j que ele, ao negar os fatos que o so imputados, no estar auxiliando efetivamente
com a investigao e o esclarecimento da infrao penal.

O delator ser coautor ou coparticipador permite que a delao premiada seja utilizada
como exceo, sendo aplicada somente nos crimes em que ele tenha interesse processual
direto. E esse entendimento bom, pois ampliar demasiadamente a abrangncia desse
instituto para outros crimes, em que o delator agiria somente como informante, traria uma
situao muito cmoda ao Estado, pois tiraria deste todo o interesse de investigar, bastando
para isso somente prender um delator e exigir dele a denncia dos comparsas de todos os atos
por ele presenciados.

1.2 Histrico da Delao Premiada

A delao atrelada a um prmio no assunto novo, pois, h mais de dois mil anos, o
guerreiro filosfico Sun-tzu trouxe para a humanidade a ideia de que moral a utilizao de

_____________
10
NUCCI, Guilherme de Souza. O valor da confisso como meio de prova no processo penal. 2. ed. rev. e
atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 213.
11
CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 98.
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espies para se conhecer o inimigo atravs da delao, inclusive com o pagamento de


recompensas. Ele tambm trata como inteligentes e humanos os que se empregam desse
artifcio para abreviar uma operao militar chamando esta postura de talento organizacional
valioso para a liderana. 12

Tambm se tem historicamente retratada a delao com paga quando o discpulo


Judas Iscariotes, em troca de trinta moedas de prata, traiu Jesus Cristo para os prncipes dos
sacerdotes, entregando-o assim ao poder dominante da poca. 13

Na Idade Mdia, ainda no sistema inquisitrio, utilizavam-se da delao do corru,


mas separavam a delao obtida sob tortura da obtida de forma espontnea. Quem delatasse
espontaneamente estava predisposto a mentir somente para prejudicar outra pessoa, por isso,
nesse perodo, a delao era valorada como um indcio, pois, havia a presuno de [...] que
era mais fcil vir da boca do co-ru [sic] a mentira do que a verdade. 14

No sculo XVIII, Cesare Beccaria tratou da delao premial, in verbis:


[...] De uma parte, as leis castigam a traio; de outro, autorizam-na. O legislador,
com uma das mos, aperta os laos de sangue e de amizade e, com a outra, d o
prmio quele que os rompe. Sempre em contradio com ele mesmo, ora tenta
disseminar a confiana e encorajar os que duvidam, ora espalha a desconfiana em
todos os coraes. Para prevenir um crime, faz com que nasam cem. 15

Tempos atrs, afixavam-se cartazes em locais pblicos com o objetivo de se obter


informaes que levassem priso de indivduos procurados, quem delatasse era
recompensado em dinheiro. Atualmente, essa forma de delao, com paga em dinheiro, ainda
utilizada, tendo como diferena daquela, o fato de que os cartazes so virtuais e que esto
disponveis em pginas eletrnicas publicadas na rede internacional de computadores. Os

_____________
12
SUN-TZU. A arte da guerra. 9. reimpr. da 1. ed. de 1994. So Paulo: Pensamento, 2007, p. 191 e 193.
Traduzido do chins por Thomas Cleary. Traduo Euclides Luiz Calloni, Cleusa M. Wosgrau. Disponvel em:
<http://books.google.com.br/books?id=u_JBHNI85WUC&printsec=frontcover>. Acesso em: 18 maio 2010.
13
BBLIA. N. T. Mateus. Portugus. Bblia Sagrada. Trad. de Joo Ferreira de Almeida. Braslia: Sociedade
Bblica do Brasil, 1969, i1997, cap. 26, vers. 14-16.
14
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 101.
15
BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas. 5. reimpr. da 2. ed. So Paulo: Martin Claret, 2008, p. 67-68.
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15

Estados Unidos da Amrica, atravs de seu Servio Federal de Investigao (FBI, sigla
original em ingls), utilizam-se desse mtodo para localizao de criminosos importantes. 16

No Brasil, Tiradentes, o mrtir da inconfidncia mineira, foi trado por Joaquim


Silvrio dos Reis que recebeu em troca da delao o perdo da sua dvida existente perante a
Fazenda Real. 17

1.3 No Direito Comparado Italiano

Na Itlia, a colaborao processual conhecida como pattegiamento [...] em prol do


desmantelamento da mfia 18 ou pentitismo, sendo que esse ltimo surgiu com os pentiti
(arrependidos, traduo do italiano) que so pessoas que deixam de participar da organizao
criminosa ao qual pertenciam e passam a colaborar com a justia.

O pentitismo utilizado para desarticular a mfia, para libertao de pessoas vtimas


de sequestro com finalidades terroristas ou de desestruturao da ordem democrtica estatal.
Os benefcios obtidos com a delao vo desde a reduo da pena condenatria, como a
substituio da pena de priso perptua por uma pena mais branda.

O auxlio dado pelo pentiti deve ocorrer nos crimes em que ele atuou em concurso
com a organizao, e a delao tem como objetivos: a diminuio dos efeitos do crime, a
confisso de sua participao nas condutas delituosas ou o impedimento de que sejam
cometidos crimes conexos ao que foi delatado. 19

_____________
16
COSTA, Marcos Dangelo da. Delao Premiada. Disponvel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/?
artigos&ver=1055.22109>. Acesso em 30 abr. 2010.
17
FREITAS, Newton. Delao Premiada. Disponvel em: <http://www.newton.freitas.nom.br/artigos.asp?
cod=240>. Acesso em: 30 abr. 2010.
18
BRASILEIRO, Renato. Lavagem ou Ocultao de Bens : Lei 9.613, 03.03.1998. In: GOMES, Luiz Flvio
(Coord.); CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.). Legislao criminal especial. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2009, v. 6, p. 562.
19
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 101-105.
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16

1.4 No Direito Comparado Americano

Nos Estados Unidos da Amrica, como forma de colaborao processual existe a


figura do plea bargaining, onde a acusao negocia a pena com o acusado colaborador. L o
Ministrio Pblico titular para a propositura da ao e o poder de atuao desse rgo bem
amplo, podendo conduzir investigaes policiais, no propor ao penal (independente de
manifestao do magistrado), realizando acordos com a defesa ou levando o processo para
soluo do Poder Judicirio. 20

O plea bargaining pode ser utilizado em todos os processos, mesmo nas hipteses
onde o indivduo cometeu o crime sozinho, sem coparticipao ou coautoria. Mas no existe
impedimento para que esse instituto seja empregado na delao de outros membros de uma
organizao criminosa. Assim, comum nos Estados Unidos existir prmio queles que
colaboram para a elucidao de delitos, principalmente em se tratando de crimes complexos
cometidos por evoludas organizaes. 21

Dessa forma, o indivduo confessa a sua participao no crime e presta informaes


que levem priso e a condenao dos demais membros participantes da organizao
criminosa. E com essa atitude, encontrada para o delator [...] uma sada amena para [a]
situao, em que est excluda a absolvio, trata-se da construo de um sistema de
culpados. 22 Mas obter benefcios como uma pena mais abrandada, a possibilidade de que
no seja proposto outro processo contra ele ou a excluso de eventuais processos existentes. 23

_____________
20
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 105.
21
KOBREN, Juliana Conter Pereira. Apontamentos e crticas delao premiada no direito brasileiro.
Teresina: Jus Navigandi, ano 10, n. 987, 15 mar. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/
imprimir.asp?id=8105>. Acesso em: 20 maio 2010.
22
GOMES, Milton Jordo de Freitas Pinheiro. Plea bargaining no Processo Penal: perda das garantias.
Disponvel em <www.jus.com.br>. Acesso em 19 jul. 2007. Apud GUIDI, op. cit., p. 105-106.
23
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed. rev. e atual. So Paulo:
Saraiva, 2006, p. 136. Apud BRASILEIRO, Renato. Lavagem ou Ocultao de Bens : Lei 9.613, 03.03.1998. In:
GOMES, Luiz Flvio (Coord.); CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.). Legislao criminal especial. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009, v. 6, p. 562.
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17

1.5 No Direito Comparado Espanhol

Na Espanha, a colaborao processual, tratada pelas normas penais e processuais


penais para combater as associaes ou organizaes dedicadas aos crimes de terrorismo, de
trfico ilcito de entorpecentes e contra a sade pblica; sendo chamada no cotidiano como
delincuente arrepentido (delinquente arrependido, traduo do espanhol). 24

Nesse sistema exigido do arrependido que abandone voluntariamente as atividades


ilcitas, confesse seus atos, identifique ou leve diretamente at a justia os demais membros da
organizao criminosa ou evite que o resultado criminoso se consuma. 25 Na verdade, o
legislador espanhol consagra a colaborao tanto preventiva quanto repressiva, exigindo que a
colaborao seja eficaz para a concesso da benesse. 26 E, agindo dessa forma, o arrependido
poder ter como benesse a pena excluda, atenuada ou remida.

1.6 No Direito Comparado Alemo

Na Alemanha, o instituto de colaborao processual chamado de


Kronzeugenregelung ou a regulao dos testemunhos [...]27 e ocorre quando o indivduo
voluntariamente impede que a associao criminosa tenha continuidade ou denuncia a
associao autoridade, impedindo assim o cometimento de um crime de que se tenha
cincia. O agente no ser punido mesmo que o resultado no seja obtido por circunstncias
alheias sua vontade. 28

Como benefcio pela colaborao processual previsto para o agente que a pena seja
diminuda ou no aplicada, que a ao penal seja dispensada ou que seja arquivado o

_____________
24
GUIDI, op. cit, p. 107-108.
25
VILLAREJO, Julio Diaz-Maroto. Algunos aspectos jurdicos-penales y procesales de la figura del
arrepentido. Revista Ibero-Americana de Cincias Criminais, ano 1, n. 0, maio/ago. 2000. Apud GUIDI, Jos
Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos & Cruz: 2006, p. 107.
26
KOBREN, Juliana Conter Pereira. Apontamentos e crticas delao premiada no direito brasileiro.
Teresina: Jus Navigandi, ano 10, n. 987, 15 mar. 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/
imprimir.asp?id=8105>. Acesso em: 20 maio 2010.
27
GUIDI, op. cit., p. 108-109.
28
Ibidem, loc. cit.
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18

procedimento j iniciado. Tudo isso para se evitar que novos crimes sejam praticados,
permitindo a apurao ou a captura dos demais envolvidos. 29

1.7 No Direito Comparado Colombiano

Na Colmbia, o direito premial foi criado como forma processual para combater
especialmente o narcotrfico. Para se utilizar desse direito o agente deve voluntariamente
delatar os copartcipes da conduta delituosa, com provas eficazes de suas imputaes e que
essas provas estejam de acordo com os termos da delao. O agente recebe os benefcios da
delao independentemente da confisso de seus crimes. 30

Aquele que auxiliar a justia delatando os demais membros pode receber como
benefcios a diminuio da pena, liberdade provisria, substituio da pena privativa de
liberdade e incluso no programa de proteo a vtimas e testemunhas. E caso o agente
confesse sua participao nos crimes admitida uma reduo da pena em um tero. 31

_____________
29
VILLAREJO, op. cit. Apud GUIDI, op. cit., p. 109.
30
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 109-110.
31
Ibidem, loc. cit.
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19

Captulo 2
DELAO PREMIADA NA LEGISLAO BRASILEIRA

No Brasil a delao premiada, apesar de possuir previso legislativa desde o sculo


XVII nas Ordenaes Filipinas, deixou de existir em 1830, revogada pelo Cdigo Criminal do
Imprio, s retornando ao ordenamento jurdico ptrio 160 anos depois, a partir do ano de
1990, com a instituio da lei n 8.072/90 (Lei de crimes hediondos) que prev a concesso de
prmio ao ru-delator. 32

Alm da citada lei, o ordenamento comporta o instituto da delao premiada em


normas dispersas, notadamente as seguintes: Decreto-Lei n 2.848/40 (Cdigo Penal
Brasileiro), Lei n 7.492/86 (Lei de crimes do colarinho branco), Lei n 8.137/90 (Lei de
crimes contra ordem tributria), Lei n 9.034/95 (Lei de preveno ao crime organizado), Lei
n 9.613/98 (Lei contra a lavagem de dinheiro), Lei n 9.807/99 (Lei de proteo testemunha
e vtima de crime) e Lei n 11.343/06 (Lei antitxico), que revogou a Lei n 10.409/02 (que
ser igualmente analisada por advir do mesmo instituto jurdico da norma que a revogou e
pelo cuidado de se verificar como versava antes e como ficou o texto revogador).

Consta afirmar que as referidas normas comportam mecanismos distintos para que o
delator se beneficie do prmio, portanto no h um padro no tratamento do instituto da
delao premiada. De sorte que a inteno do legislador ptrio de reprimir a criminalidade
surgiu eivada de imperfeies nas regras que asseguram a delao premiada, em princpio
pela falta de harmonia entre os regramentos acima citados.

No contrrio a isso, do ponto de vista teleolgico, observa-se que tal mecanismo


de grande importncia no combate criminalidade e guarda consenso com a finalidade
perseguida pelo legislador. Assim, passa-se a demonstrar as diferentes formas do instituto da
delao premiada previstas na legislao brasileira. Antes, porm, importante informar que
alguns mecanismos no sero trazidos ao estudo de forma cronolgica, mas de forma
conjugada para facilitar o enfrentamento do tema.
_____________
32
GAZZOLA, Gustavo dos Reis. Delao Premiada. In: CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.); TAQUES, Pedro
(Coord.); GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da investigao. 1. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2009, p. 150-152.
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20

2.1 Leis dos Crimes Hediondos e do Crime de Extorso Mediante Sequestro

A Constituio Federal de 1988 trouxe a previso dos crimes hediondos no inciso


XLIII, do artigo 5, deixando a cargo de lei infraconstitucional a definio dos tipos penais
que se enquadrariam nesse instituto e os parmetros para sua configurao. 33 Diante disso, o
legislador ptrio editou a Lei n 8.072/90. 34 Como se sabe, a tramitao desta norma ocorreu
em momento de grande instabilidade da segurana pblica nacional, tendo em vista a onda de
crimes que ocorriam em determinados setores da sociedade. Sobre esse aspecto, Antnio
Lopes Monteiro afirma o que se segue:
Para tentar explicar essa pressa, o que no justifica de forma alguma as imprecises
contidas e os conflitos gerados, devemos entender o momento de pnico que atingia
alguns setores da sociedade brasileira, sobretudo por causa da onda de seqestros
[sic] no Rio de Janeiro, culminando com o do empresrio Roberto Medina, irmo do
Deputado Federal pelo Estado do Rio de Janeiro, Rubens Medina, considerado a
gota dgua para a edio da lei. [...] A sociedade exigia uma providncia drstica
para por fim ao ambiente de insegurana vivido no Pas. O governo precisava dar ao
povo a sensao de segurana. 35

Pois bem, o artigo 1 da Lei n 8.072/90, 36 relaciona de forma taxativa os crimes,


tanto consumados quanto tentados, considerados hediondos: homicdio, quando praticado em
atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente; homicdio
qualificado; latrocnio; extorso qualificada pela morte; extorso mediante sequestro e na
forma qualificada; estupro; estupro de vulnervel; epidemia com resultado morte; falsificao,
corrupo e adulterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais; e genocdio.

Observa-se que o rol citado comporta forma mais severa, com penas mais rigorosas,
sendo insuscetveis de anistia, graa, indulto, fiana e liberdade provisria, com incio da
pena, necessariamente, em regime fechado, conforme previsto em seu artigo 2 e incisos. O
Supremo Tribunal Federal, no julgamento do HC 80.886, corroborou a constitucionalidade
desse artigo afirmando o seguinte:

_____________
33
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. PINTO, Antonio Luiz de
Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum.
9. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 9.
34
Idem. Lei n. 8.072 de 25 de julho de 1990. Ibidem, p. 1430 et seq.
35
MONTEIRO, Antonio Lopes. Crimes hediondos: textos, comentrios e aspectos polmicos. 5. ed. So
Paulo: Saraiva, 1997. p. 4.
36
BRASIL. Lei n. 8.072 de 25 de julho de 1990. PINTO, op. cit., loc. cit.
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21
A Lei 8.072/90, que dispe sobre os crimes hediondos, atendeu ao comando
constitucional. Considerou o trfico ilcito de entorpecentes como insuscetvel dos
benefcios da anistia, graa e indulto (art. 2, II). E, ainda, no possibilitou a
concesso de fiana ou liberdade provisria (art. 2, II). A jurisprudncia do
Tribunal reconhece a constitucionalidade desse artigo. 37

O teor da deciso elencada acima demonstra a gravidade que o legislador ptrio


atribuiu queles crimes. Atentando-se a isso, o pargrafo nico do artigo 8, da Lei de Crimes
Hediondos, [...] introduziu instituto que vinha sendo adotado no exterior para o combate
aberto ao terrorismo: a delao premiada [...] 38 que prev a reduo da pena de um a dois
teros para o participante ou associado que possibilite o desmantelamento do bando ou da
quadrilha, 39 por intermdio de denncia s autoridades. Por isso o instituto da delao
premiada constitui-se um grande atrativo para o transgressor delatar seus comparsas,
contribuindo para a soluo do crime e auxiliando com a justia.

Damsio de Jesus comenta que o conceito do desmantelamento um problema que


deve ser abalizado pela jurisprudncia avaliando-se o caso concreto para determinar se
ocorreu ou no o desfazimento da quadrilha ou bando. 40 Entende-se, porm, que o
enfrentamento do citado conceito nem sempre carece de pronunciamento jurisdicional, em se
tratando de quadrilha ou de bando com componentes diversos, se a delao alcanar
efetivamente a separao do grupo, afetando-o de modo que seus objetivos criminosos sejam
frustrados, onde haver o desmantelamento.

Por outro caminho, a redao primitiva do artigo 7 da Lei n 8.072/90 sobreps um


pargrafo ao artigo 159 do Cdigo Penal, posteriormente modificado pela Lei n 9.269/96,
aduzindo que o delito deveria ser cometido por um bando ou quadrilha para ensejar o direito
ao prmio da delao. No obstante, a modificao feita inovou e substituiu os termos bando
ou quadrilha por em concurso e coautor por concorrente, bastando que o ru-delator tenha se
reunido com, no mnimo, outra pessoa para a prtica do delito.

_____________
37
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Penal. Processual Penal. Habeas Corpus n. HC 80.886, Relator: Ministro
Nelson Jobim, Braslia, DF, 22 de maio de 2001. DJ de 14-6-02. Disponvel em <http://www.stf.jus.br/portal/
jurisprudencia/visualizarEmenta.asp?s1=000100041&base=baseAcordaos>. Acesso em 30 maio 2010.
38
FRANCO, Alberto Silva. Crimes Hediondos. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 335.
39
BRASIL. Lei n. 8.072 de 25 de julho de 1990. PINTO, Antonio Luiz de Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed. atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 1430 et seq.
40
JESUS, Damsio Evangelista de. Anotaes Lei 8.072/90: Fascculos de Cincias Penais. n. 4, Porto
Alegre: Forense, 1990, p. 4.
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22

No que concerne o Decreto-Lei n 2.848/40, Cdigo Penal, mais especificamente o


4 do artigo 159 (extorso mediante sequestro), contempla: Se o crime cometido em
concurso, o concorrente que denunciar autoridade, facilitando a libertao do sequestrado,
ter sua pena reduzida de um a dois teros 41. Depreende-se desse dispositivo que a delao
premiada uma causa de diminuio de pena ao delator que tenha atuado em quaisquer das
posies subjetivas do crime extorso mediante sequestro consumado e que proceda a delao
voluntariamente. Quanto eficcia da delao, deve-se entender que o prmio est adstrito a
libertao eficaz do sequestrado, bem como que a integridade fsica dele esteja preservada.
Assim observa-se que o instituto da delao prevista no Cdigo Penal, visa favorecer a
libertao do sequestrado e imputar a devida punio aos demais concorrentes que
continuaram na transgresso penal.

Por uma anlise conjugada entre os dispositivos elencados acima, no que concerne ao
prmio da delao, entende-se que ambos podem figurar num mesmo caso concreto, ou seja, o
4 do artigo 159 do Cdigo Penal pode ser cumulado com o pargrafo nico do artigo 8 da
Lei 8.072/90, porquanto as citadas previses comportam objetivos diversos; a libertao do
sequestrado e o desmantelamento da quadrilha ou bando. De sorte que, se as informaes
prestadas pelo delator s autoridades possibilitarem a libertao do sequestrado, bem como o
desfazimento da quadrilha ou bando, sua pena privativa de liberdade final, sendo reconhecido
o concurso material entre os dois delitos, dever ser mensurada considerando ambos os
prmios.

2.2 Leis dos Crimes de Colarinho Branco e dos Crimes Contra a Ordem
Tributria

Inicialmente, cumpre sobressaltar que, embora se tratem de crimes diversos, a lei que
versa sobre os crimes contra o sistema financeiro nacional, mais conhecida como lei do
colarinho branco, e a lei de crimes de ordem tributria, sero expostas nesse tpico do
trabalho monogrfico em conjunto, tendo em vista que ambas tiveram o instituto da delao
_____________
41
BRASIL. Cdigo Penal. Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940. PINTO, Antonio Luiz de Toledo
(Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed.
atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 559.
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23

premiada alterados pela Lei n 9.080/95 e por conterem em seu bojo, basicamente, o mesmo
texto normativo. Superada essa explicao, passa-se a discorrer sobre as referidas leis.

Percebe-se que a Lei n 7.492/86, que versa sobre os crimes contra o sistema
financeiro nacional, busca alcanar um tipo de criminoso distinto, ou seja, aquele que detm
poderes diretivos e econmicos. Por esse motivo, foi intitulada pela doutrina de crimes do
colarinho branco. Como se sabe, alcanar criminosos dessa monta no tarefa das mais
fceis. Com essa conscincia, a Lei n 9.080/95 introduziu na norma o instituto da delao
premiada, com vistas a facilitar a elucidao de crimes envolvendo controladores e
administradores de instituies financeiras e assimiladas, na forma disposta abaixo:
Art. 25. So penalmente responsveis, nos termos desta lei, o controlador e os
administradores de instituio financeira, assim considerados os diretores, gerentes
(vetado).
[...]
2 Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha ou co-autoria, o co-
autor ou partcipe que atravs de confisso espontnea revelar autoridade policial
ou judicial toda a trama delituosa ter a sua pena reduzida de um a dois teros.
(Includo pela Lei n 9.080, de 19.7.1995) 42

No que concerne lei de crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as


relaes de consumo o legislador ptrio editou a Lei n 8.137/90, visando em sntese:
controlar a supresso ou reduo de tributos, informaes falsas ou omissas no que concerne
ao fato gerador desses encargos; manter inclume a sade econmica nacional; e, evitar os
abusos inerentes s relaes de consumo. Desse modo, os artigos 1 ao 7, e seus incisos
correspondentes, enumeram o rol de condutas tipificadas como crimes na citada norma. O
pargrafo nico dessa lei, a exemplo de outras normas aqui estudadas, faz referncia ao
instituto da delao premiada, visando livrar a ordem tributria das condutas tipificadas e
punir exemplarmente os envolvidos. Nesse sentido, dispe o artigo 16 e seu pargrafo nico:
Art. 16. Qualquer pessoa poder provocar a iniciativa do Ministrio Pblico nos
crimes descritos nesta lei, fornecendo-lhe por escrito informaes sobre o fato e a
autoria, bem como indicando o tempo, o lugar e os elementos de convico.
Pargrafo nico. Nos crimes previstos nesta Lei, cometidos em quadrilha ou co-
autoria, o co-autor ou partcipe que atravs de confisso espontnea revelar

_____________
42
BRASIL. Lei n. 7.492 de 16 de junho de 1986. PINTO, Antonio Luiz de Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed. atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 1407.
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24
autoridade policial ou judicial toda a trama delituosa ter a sua pena reduzida de um
a dois teros. (Pargrafo includo pela Lei n 9.080, de 19.7.1995) 43

Em ponderao ao disposto na norma, Jos Carlos Gobbis Pagliuca faz o seguinte


comentrio acerca da delao premiada na Lei n 8.137/90:
Como narra o art. 16, pargrafo nico, da Lei n 8.137/1990, o agente ativo que
prestar informaes relevantes polcia ou Justia, a respeito da delinqncia, ter
reduo de pena de 1/3 a 2/3, no se exigindo que sua colaborao impea ou evite o
prejuzo fiscal. Basta a vontade em prestar informaes idneas a desbaratar os
crimes. 44

Como elucidado no incio do tpico, tanto a Lei 7.492/86 (art. 25, 2) que versa
sobre os crimes do colarinho branco, como da Lei 8.137/90 (art. 16, pargrafo nico) que
dispe sobre os crimes contra ordem tributria, em ambas o instituto da delao premiada
tratado de forma idntica. Depreende-se ainda que na alterao dos respectivos pargrafos,
imprimidas pela Lei n 9.080/95, o legislador se valeu do termo confisso espontnea.

Dito isso, deduz-se dos dispositivos legais e da elucidao trazida pelo autor
supramencionado, que os crimes cometidos em quadrilha ou com mais de dois agentes, sendo
um deles coautor ou partcipe que traga elucidao de toda a rede de delitos, ainda que no
obstaculize a consecuo dos crimes, enseja o prmio da delao premiada. Depreende-se
ainda que a norma exija a confisso espontnea do agente para que o prmio seja efetivado,
nesse ponto especfico, as leis que versam sobre o instituto da delao premiada no guardam
sintonia, ora se exige espontaneidade, ora voluntariedade. No caso das leis em comento, a
exigncia ainda mais mpar, pois alm da espontaneidade h a figura da confisso, enquanto
que em outras a simples cooperao garante o prmio.

2.3 Lei Contra o Crime Organizado

Constitui-se de senso comum o fato de que as organizaes criminosas possuem uma


estrutura cada dia mais complexa. Nesse nterim, o legislador brasileiro editou a Lei n
9.034/95 com o intento de criar mecanismos de represso ao crime organizado. Outra vez,
_____________
43
Idem. Lei n. 8.137 de 27 de dezembro de 1990. Ibidem, p. 1457-1458.
44
PAGLIUCA, Jos Carlos Gobbis. Direito penal: legislao especial e execuo penal. So Paulo: Rideel,
2008, p. 61.
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25

incluiu no texto da mencionada norma o instituto da delao premiada, visando se valer desse
mecanismo para facilitar a aplicao da lei penal contra os envolvidos. No h que se
esquecer que as instituies criminosas so dotadas de grande fora e que a delao bastante
eficaz para combat-las. Nesse caminho, dispe o artigo 6: Nos crimes praticados em
organizao criminosa, a pena ser reduzida de um a 2/3 (dois teros), quando a colaborao
espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes penais e sua autoria. 45

Pela leitura atenta deste dispositivo legal, depreende-se que a delao premiada s
alcana o agente que tiver tomado parte da organizao criminosa e que de forma espontnea
delate seus comparsas. Deve ser atentado que a espontaneidade distingue-se de colaborao
voluntria, como afirma Damsio de Jesus procedendo diferenciao dos institutos:
Voluntrio o ato produzido por vontade livre e consciente do sujeito, ainda que
sugerido por terceiros, mas sem qualquer espcie de coao fsica ou psicolgica.
Ato espontneo, por sua vez, constitui aquele resultante da mesma vontade livre e
consciente, cuja iniciativa foi pessoal, isto , sem qualquer tipo de sugesto por parte
de outras pessoas. 46

Tornou-se necessria essa diferenciao, pois outros dispositivos legais que dispem
sobre a delao premiada no exigem a espontaneidade. De sorte que, especificamente nessa
lei, para a concesso do prmio delatrio no importa a causa que levou o agente a denunciar
seus comparsas, mas imprescindvel que o ato tenha sido espontneo.

Ademais, o prmio delatrio no se restringe a delao dos crimes praticados pela


organizao, mas tambm pela revelao da prpria instituio criminosa, obviamente porque
constitui delito organizar-se com o fito de cometer crimes. Assim, na elucidao da prpria
organizao criminosa, uma transgresso penal j est presente. Observa-se, portanto, que,
diversamente do que ocorre com pargrafo nico do artigo 8 da Lei 8.072/90, a lei contra o
crime organizado, no exige o desmantelamento da organizao, bastando que o delator
aponte ou exponha a existncia de violaes penais no tempo e no espao, bem como que
indique os comparsas que tomaram parte dela.

_____________
45
BRASIL. Lei n 9.034 de 3 de maio de 1995. PINTO, Antonio Luiz de Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed. atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 1.566.
46
JESUS, Damsio Evangelista de. Estgio atual da delao premiada no Direito Penal brasileiro.
Disponvel em: <http//jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7551>. Acesso em: 1 jun. 2010.
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26

Entende-se ainda que a lei no pontuou limite temporal para a cooperao do agente,
por isso a delao poder ocorrer em qualquer fase, desde o inqurito at aps o trnsito em
julgado da condenao, hiptese ltima em que o prmio ser perquirido incidentalmente na
Vara das Execues.

2.4 Lei Contra a Lavagem de Dinheiro

Como se viu no tpico anterior, as organizaes criminosas so dotadas de


complexidade e visam, evidentemente, auferir lucros gigantescos com suas atividades ilegais.
No h dvidas que a Lei contra lavagem de dinheiro est intimamente ligada ao combate do
crime organizado. Atento a esse fato, Andr Lus Callegari aduz o seguinte:
O crime organizado, merc de suas atividades ilcitas (trfico de drogas, contrabando
de armas, extorso, prostituio, etc.), dispe de fundos colossais, mas, inutilizveis
enquanto possam deixar pistas de sua origem. Da necessidade de ocultar e reinvestir
as ingentes fortunas obtidas, ora para financiar novas atividades criminosas, ora para
a aquisio de bens diversos, surge a lavagem de dinheiro com o fim ltimo de
evitar o descobrimento da cadeia criminal e a identificao de seus autores. 47

Segundo Marcelo Batlouni Mendroni, a lavagem de dinheiro poderia ser definida


como mtodo pelo qual um indivduo ou uma Organizao Criminosa processa os ganhos
financeiros obtidos com atividades ilegais, buscando trazer a sua aparncia de obtidos
licitamente. 48 Diante do externado, deduz-se que a lavagem de dinheiro um mecanismo
usado pelos criminosos, organizados ou no, para transformar os recursos advindos da
criminalidade em posses supostamente legtimas. Percebe-se, porm, que a eficcia da
lavagem de dinheiro depreende da colaborao de outros indivduos, por exemplo, os ligados
ao governo ou s instituies financeiras, bem como pode ocorrer por meio de negcios de
fachadas.

Como se observa, o problema da lavagem de dinheiro envolve pessoas que


dificilmente seriam descobertas atravs de investigaes criminais. Desse modo, o legislador

_____________
47
CALLEGARI, Andr Lus. Imputaes objetivas: lavagem de dinheiro e outros temas de direito penal. 2.
ed. rev. Ampl. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2004, p. 55.
48
MENDRONI, Marcelo Batlouni. Tpicos essenciais da lavagem de dinheiro. Revista dos Tribunais, ano 90.
So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 787, maio 2001, p. 481.
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27

ptrio, com a finalidade de identificar os principais agenciadores dessa conduta criminosa,


estabeleceu no 5, artigo 1, da Lei n 9.613/98, a delao premiada nos seguintes termos:
5. A pena ser reduzida de 1 (um) a 2/3 (dois teros) e comear a ser cumprida
em regime aberto, podendo o juiz deixar de aplic-la ou substitu-la por pena
restritiva de direitos se o autor, co-autor [sic] ou partcipe colaborar
espontaneamente com as autoridades, prestando esclarecimentos que conduzam
apurao das infraes penais e de sua autoria ou localizao dos bens, direitos ou
valores objeto do crime. 49

Oportuno falar que a norma supramencionada trouxe inovao, tendo em vista que
no restringiu o prmio reduo da pena, mas sugere prmios bem mais atrativos: a
aplicao da pena em regime aberto, a converso de pena privativa de liberdade em pena
restritiva de direitos e a no aplicao de pena. Para a concesso do prmio delatrio na forma
estabelecida ser necessrio, alm da prtica do crime, que o delator tenha participao ativa
no crime como autor, coautor ou partcipe e que haja uma relao de causa-efeito entre a
colaborao do agente e o esclarecimento da infrao e de sua autoria ou o resgate dos objetos
do crime.

Nota-se que o legislador estabeleceu novamente a espontaneidade da cooperao, ou


seja, que o agente delate de forma eficaz seus comparsas por vontade livre, consciente e por
iniciativa prpria, sem a ingerncia de outras pessoas. Em decorrncia da espontaneidade, o
prmio no pode ser concedido de ofcio pelo juiz, por isso necessrio a provocao do
Poder Judicirio para a eficcia da delao.

2.5 Lei de Proteo s Vtimas, s Testemunhas e aos Delatores de Crimes

Como se observa no bojo desse captulo, a delao premiada foi introduzida no


ordenamento jurdico com a finalidade de elucidar crimes de difcil soluo, praticados em
concurso de agentes, com a colaborao do delator que agraciado com um prmio, que pode
ser a reduo da pena, e at mesmo a no aplicao da pena, dentre outros.

_____________
49
BRASIL. Lei n 9.613 de 3 de maro de 1998. PINTO, Antonio Luiz de Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed. atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 1.653.
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28

No obstante, a delao premiada compromete a segurana do delator quem sabe de


sua famlia, diante das ameaas e aes vingativas havidas pelos comparsas delatados. Alm
disso, prevalece no senso comum a mxima da lei do silncio, tambm ligada insegurana,
em que so submetidas s vtimas e testemunhas de crimes temendo represlia de criminosos.

Nessa conjuntura foi editada a Lei n 9.807/99, denominada Lei de Proteo a


Vtimas e Testemunhas, com a inteno de resguardar vtimas, testemunhas e rus delatores;
sujeitos submetidos a riscos por colaborarem na elucidao de fatos criminosos. Antes de
versar sobre o ncleo desse tpico, vale informar que no h possibilidade de a delao
ocorrer de forma annima, como ocorre com as vtimas e testemunhas, deixando os rus
colaboradores mais expostos aos riscos de represlia pelos seus comparsas.

Diante disso, a referida norma alm de disciplinar o instituto da delao, estabeleceu


no artigo 15 em seus pargrafos 1 e 3, importantes medidas de segurana e de proteo
integridade fsica dos rus colaboradores, assim dispostas:
Art. 15. Sero aplicadas em benefcio do colaborador, na priso ou fora dela,
medidas especiais de segurana e proteo a sua integridade fsica, considerando
ameaa ou coao eventual ou efetiva.
1 Estando sob priso temporria, preventiva ou em decorrncia de flagrante
delito, o colaborador ser custodiado em dependncia separada dos demais presos.
3 No caso de cumprimento da pena em regime fechado, poder o juiz criminal
determinar medidas especiais que proporcionem a segurana do colaborador em
relao aos demais apenados. 50

A delao premiada vem estampada no artigo 14 da lei referenciada na seguinte


hiptese:
O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao policial e
o processo criminal na identificao dos demais co-autores [sic] ou partcipes do
crime, na localizao da vtima com vida e na recuperao total ou parcial do
produto do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida de um a dois teros. 51

Do artigo supracitado, colhem-se pontos relevantes para o presente estudo.


Inicialmente, o legislador determinou que a colaborao derivasse da voluntariedade, j
distinguida da espontaneidade nesta monografia, vez que o ato praticado deve surgir da

_____________
50
BRASIL. Lei n 9.807 de 13 de julho de 1999. PINTO, Antonio Luiz de Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed. atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 1.674.
51
Ibidem, loc. cit.
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29

vontade consciente e livre do delator, ainda que por sugesto de terceiros, mas sem coao
psicolgica ou fsica, desde que efetiva. Outro ponto importante que o legislador pontuou os
marcos para a colaborao do ru, na fase de investigao policial e/ou na fase processual, por
isso, o trnsito em julgado de sentena condenatria obsta o prmio da delao,
diferentemente de outras previses. Ainda, o artigo estudado deixa perceber que a delao
genrica, ou seja, diferentemente de outras leis verificadas, no restringe os crimes em que o
instituto possa ser utilizado, de forma que o delator pode contribuir para o esclarecimento de
qualquer um deles.

Importante salientar que tal dispositivo no exige que o colaborador seja primrio,
logo, subentende-se que o indiciado ou o acusado possa ser reincidente. Faz-se necessrio
esclarecer esse ponto, tendo em vista que o artigo 13 da mesma lei prev o perdo judicial
como prmio delatrio para o ru primrio que preencha os demais requisitos listados, quais
sejam: identificao dos demais coautores ou partcipes do crime, localizao da vtima com
vida e recuperao total ou parcial do produto do crime

Por ltimo, cumpre ressaltar que a aplicao da Lei n 9.807/99, apesar de constituir-
se de um grande avano no sistema jurdico penal, no alcana a efetividade proposta, seja
pela falta de verbas e programas garantidores da proteo, seja pelo descaso poltico pelo
instituto. Por isso, prevalece o temor das vtimas, testemunhas e delatores do delito que se
vem recalcados no sentido de contriburem com a elucidao de crimes, prevalecendo a lei
do silncio em virtude do medo de represlia dos criminosos.

2.6 Lei de Drogas

O legislador brasileiro, com o objetivo de combater o trfico ilcito de entorpecentes,


introduziu no ordenamento jurdico, em princpio, a Lei n 10.409/02, expressamente
revogada pela Lei n 11.343/06. Embora tenha sido revogada, para efeitos didticos dessa
monografia, necessrio se faz analisar o instituto da delao premiada tal como previa a citada
lei.

A antiga Lei de Txicos dispunha sobre a preveno, o tratamento dos dependentes,


a fiscalizao, o controle e a represso produo, ao uso e ao trfico ilcitos de produtos,
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30

substncias ou drogas ilcitas causadoras de dependncia fsica ou psquica, conforme lista


editada pelo Ministrio da Sade. A citada norma previa a figura da delao premiada em dois
pargrafos do artigo 32. Ocorre que, o caput desse artigo sofreu veto presidencial, deixando
seus pargrafos comprometidos. Diante do veto, ocorreu verdadeira imperfeio legislativa,
acerca disso, Rmulo Andrade Moreira fez a seguinte observao:
H quem entenda inaplicveis estes dois pargrafos, exatamente pela falta do caput
do art. 32, tornando-os dispositivos legais juridicamente incuos ou ineficazes,
devendo aplicar-se a respeito os arts. 13 e 14 da Lei 9.807/1999 (Lei de Proteo s
Testemunhas). Preferimos a corrente que sustenta a aplicabilidade dos dois
pargrafos, apesar da evidente balbrdia legislativa ocasionada pelo veto parcial do
art. 32, mesmo porque as disposies da Lei de Proteo a Vtimas e Testemunhas
so menos amplas do que estes dois pargrafos. O perdo judicial, por exemplo, s
cabvel para o colaborador primrio e no h previso de sobrestamento do inqurito
policial. 52

De fato, no era admissvel que no se aplicasse os dois pargrafos em virtude do


veto do caput, tendo em vista o valor teleolgico atribudo a eles. De todo modo, faz-se
necessrio reproduzir os pargrafos 2 e 3 da citada lei:
2 O sobrestamento do processo ou a reduo da pena podem ainda decorrer de
acordo entre o Ministrio Pblico e o indiciado que, espontaneamente, revelar a
existncia de organizao criminosa, permitindo a priso de um ou mais dos seus
integrantes, ou a apreenso do produto, da substncia ou da droga ilcita, ou que, de
qualquer modo, justificado no acordo, contribuir para os interesses da Justia.
3 Se o oferecimento da denncia tiver sido anterior revelao, eficaz, dos
demais integrantes da quadrilha, grupo, organizao ou bando, ou da localizao do
produto, substncia ou droga ilcita, o juiz, por proposta do representante do
Ministrio Pblico, ao proferir a sentena, poder deixar de aplicar a pena, ou
reduzi-la, de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois teros), justificando a sua deciso. 53

Colhe-se do pargrafo 2 que o Ministrio Pblico possua a prerrogativa de abster-se


de continuar com o processo, bem como imputar reduo de pena, por meio de acordo
firmado com o prprio indiciado que, espontaneamente, contribusse com os interesses da
justia, resguardadas as hipteses elencadas no bojo do citado pargrafo. Ademais, deduz-se
que se o oferecimento da denncia antecedesse revelao eficaz dos demais integrantes da

_____________
52
MOREIRA, Rmulo de Andrade. A nova Lei de Txicos: aspectos processuais. So Paulo: Revista dos
Tribunais, ano 93, v. 825, jul. 2004, p. 458-459.
53
BRASIL. Lei n. 10.409, de 11 de janeiro de 2002. Dispe sobre a preveno, o tratamento, a fiscalizao, o
controle e a represso produo, ao uso e ao trfico ilcitos de produtos, substncias ou drogas ilcitas que
causem dependncia fsica ou psquica, assim elencados pelo Ministrio da Sade, e d outras providncias.
L10409. Braslia, 2002. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/L10409.htm >. Acesso
em: 30 maio 2010.
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31

quadrilha, grupo, organizao ou bando, ou da localizao do produto, substncia ou droga


ilcita, aplicava-se o pargrafo 3. Nessa hiptese, o juiz, em decorrncia de proposta
formulada pelo Ministrio Pblico, na ocasio da sentena, poderia conceder o perdo judicial
ou a reduzir a pena de um sexto a dois teros. Depreende-se ainda, que tais prmios deveriam
ser contemplados na sentena de forma justificada.

J Lei n 11.343/06 que igualmente trouxe em seu texto a possibilidade da delao


premiada em dois artigos, 41 e 49, mas de forma distinta da verificada na lei anterior. Assim
dispem os dispositivos legais:
Art. 41. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao
policial e o processo criminal na identificao dos demais co-autores ou partcipes
do crime e na recuperao total ou parcial do produto do crime, no caso de
condenao, ter pena reduzida de um tero a dois teros.
[...]
Art. 49. Tratando-se de condutas tipificadas nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37
desta Lei, o juiz, sempre que as circunstncias o recomendem, empregar os
instrumentos protetivos de colaboradores e testemunhas previstos na Lei no 9.807,
de 13 de julho de 1999. 54

patente a distino entre a antiga norma e texto revogador no que diz respeito
forma de colaborao, que outrora deveria ser espontnea e atualmente exige-se apenas que a
colaborao seja voluntria.

Depreende-se ainda, que o objetivo da delao a identificao dos demais coautores


ou partcipes do crime e a recuperao total ou parcial do produto do crime. O benefcio
delatrio previsto se restringe a reduo de um a dois teros da pena, no h mais previso de
sobrestamento da pena como antevisto antes, tampouco a possibilidade de acordo entre o
representante do Ministrio Pblico e o indiciado. No que tange o artigo 49, a lei revogadora
remete as hipteses previstas nos artigos 33, caput e 1 e 34 a 37 da lei, passveis do prmio
da delao, proteo prevista na lei de proteo s testemunhas.

_____________
54
BRASIL. Lei n 11.343 de 23 de agosto de 2006. PINTO, Antonio Luiz de Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed. atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 1.738-1739.
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32

Captulo 3
CONSTITUCIONALIDADE DA DELAO PREMIADA

O objeto principal deste estudo a anlise do instituto da delao premiada quanto a


sua constitucionalidade.

Essa verificao indispensvel para que se saiba se esse instituto encontra guarita
no ordenamento jurdico brasileiro, principalmente no mbito do direito processual
constitucional na vertente da tutela constitucional do processo que [...] matria atinente
teoria geral do processo [...] em sua dplice configurao: a) direito de acesso justia (ou
direito de ao e de defesa); b) direito ao processo (ou garantias do devido processo legal). 55

Mas a delao premiada est baseada na ideia de que o estado foi ineficiente e a
investigao pode ser abreviada, bastando, para isso, o Estado obter auxlio, com a oferta de
um prmio ao delator, que diretamente interessado no desfecho do processo, por um sistema
de trocas. 56

E a discusso sobre a constitucionalidade processual criminal da delao premiada


ganha principal interesse, porque:
[...] se de um lado h a idia [sic] de trazer um indivduo acusado de um crime a
atuar como auxiliar da justia na punio de seus co-autores [sic], por outro lado h
um ataque aos princpios fundamentais sobre os quais se estrutura o Estado
Democrtico de Direito. 57

Portanto, so esses os motivos para que a delao premiada tenha sua


constitucionalidade verificada.

_____________
55
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
Geral do Processo. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 86.
56
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda; CARVALHO, Edward Rocha de. Acordos de delao premiada e
o contedo tico mnimo do estado. In: Revista Portuguesa de Cincia Criminal. [S.l.]: Editora Coimbra, ano.
17, n. 1, p. 95-106, jan./mar. 2007, p. 97.
57
TASSE, Adel El. Delao Premiada: Novo passo para um procedimento medieval. In: Cincias Penais -
Revista da Associao Brasileira de Professores de Cincias Penais. So Paulo: Revista dos Tribunais, ano. 3, p.
269-283, jul./dez. 2006, p. 270.
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33

3.1 A Moral e a Moralidade Administrativa na Delao Premiada

A moral pode ser conceituada como um conjunto de normas e regras destinadas a


regular as relaes dos indivduos de uma comunidade social dada 58, ou [...] que a moral
baseia-se no comportamento da sociedade e que a tica, com a reflexo desse comportamento,
criar normas universais com a finalidade de estabelecer as melhores aes 59, trazendo a
noo de que o comportamento humano deve se basear em atitudes moralmente aceitas para
que o indivduo tenha a sensao de aceitao por seus demais pares. Sendo que essa
aceitao j foi descrita por Ernest Hemingway: Eu sei o que moral apenas quando voc se
sente bem aps faz-lo e o que imoral quando se sente mal aps faz-lo 60.

J Beccaria, reportando-se traio como algo imoral onde inclusive deveria ser
afastada da sociedade, assim se manifestou:
As naes somente sero felizes quando a moral s estiver intimamente ligada
poltica. Contudo, leis que do prmio traio, que ateiam entre os cidados uma
guerra clandestina, que fazem nascer suspeitas recprocas, sempre se oporo a essa
unio to necessria da poltica e da moral; unio que propiciaria aos homens
segurana e paz, que lhes diminuiria a misria e que traria aos pases mais
prolongados intervalos de tranqilidade [sic] e concrdia do que aqueles que at o
presente desfrutaram. 61

A delao, que possui um cunho de traio, por quebrar o vnculo de confiana entre
o denunciante e o denunciado, vista na sociedade como algo imoral. Toma-se, assim, a
delao num sentido pejorativo, visto que, em regra, a consideram o produto de vingana ou
dio ou qualquer outra paixo, quando, alm do desejo de fazer mal. 62

_____________
58
VASQUS, Adolfo Snchez. tica. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1969, p. 25.
59
ALMEIDA, Guilherme Assis; CHRISTMANN, Martha Ochsenhofer. tica e Direito: uma perspectiva
integrada. So Paulo: Atlas, 2002, p. 15.
60
HEMINGWAY, Ernest. Death in the afternoon. New York: Charles Scribner's Sons, 1932, p. 22. Apud
CARVALHO, Luciano Limrio de. A moral, o direito, a tica e a moralidade administrativa. Disponvel em:
<http:// www.fucamp.com.br/nova/revista/revista0309.pdf>. Acesso em: 18 maio 2010.
61
BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas. 5. reimpr. da 2. ed. So Paulo: Martin Claret, 2008, p. 67-68.
62
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. 18. ed., 2. tiragem. Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense,
2001, p. 247.
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34

Sobre a traio pela delao premiada Damsio de Jesus assim j se pronunciou:


no nos parece correto premiar traidor com novos empregos, nova identidade e mudana
para o exterior. 63

Novamente sobre a delao premiada, onde o cmplice de um crime, com a certeza


da obteno de algum benefcio para si, trai a confiana de seus comparsas, Beccaria assim se
manifestou:
Certos tribunais oferecem a impunidade ao cmplice de um grande delito que trair
os seus colegas. Esse modo de proceder apresenta algumas vantagens; porm no
est livre de perigos, pois a sociedade autoriza desse modo a traio, que repugna os
prprios celerados. Introduz os delitos de covardia, muito mais funestos do que os
delitos de energia e coragem, pois a coragem pouco comum e aguarda somente
uma fora benfica que a encaminhe para o bem pblico, enquanto que a covardia,
muito mais geral, um contgio que infecta muito depressa todas as almas.
O tribunal que utiliza a impunidade para desvendar um crime demonstra que
possvel ocultar tal crime, pois que ele o desconhece; e as leis atestam sua fraqueza,
implorando a ajuda do prprio criminoso que as violou. 64

Mas o direito valorativo podendo comportar diversos entendimentos e a


racionalidade, apesar de balizar vrios valores humanos, no por si s um elemento que
justifica uma imposio limitativa ao direito, nesse sentido:
[...] o direito continua axiolgico como inevitavelmente o , mas seu valor no est
prefixado por qualquer instncia a ele anterior ou superior. Ele no imposto pela
infalibilidade do Papa ou da Santa Madre Igreja, pela natureza ou por qualquer
escatologia, nem fixado a partir desta ou daquela concepo que algum tenha de
justia ou de razo. A racionalidade, tenha dimenso tica ou meramente
instrumental e tecnolgica, no se impe por si mesma ao direito, e h profundas e
inconciliveis divergncias quanto ao seu significado. 65

E nesse mesmo sentido h o entendimento de que existe um mnimo tico necessrio


vida em sociedade onde exigido que as relaes humanas sejam adaptadas s normas
jurdicas e s normas morais:
Sendo o direito o mnimo tico indispensvel convivncia humana, a obedincia ao
princpio da moralidade, em relao a determinados atos, significa que eles s sero

_____________
63
JESUS, Damsio Evangelista de. O fracasso da delao premiada. In: Revista Jurdica do Ministrio Pblico
do Estado de Minas Gerais. Belo Horizonte: JUS, XXVI, v. 18, 1995, p. 71.
64
BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas. 5. reimpr. da 2. ed. So Paulo: Martin Claret, 2008, p. 47-48.
65
BREUER, Ingeborg; LEUSCH, Peter; e MERSCH, Dieter. Welten im Kopf Profile der
Gegenwartsphilosophie. Darmstadt: Wissenschaftliche Buchgesellschaft, 1996, p. 9-31 e 121. Apud
ADEODATO, Joo Maurcio. tica e retrica : para uma teoria da dogmtica jurdica. 2. ed. rev. e ampl. So
Paulo: Saraiva, 2006. p. 180.
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35
considerados vlidos se forem duplamente conformes eticidade, ou seja, se forem
adequados no apenas s exigncias jurdicas, mas tambm s de natureza moral. 66

Continuando nessa linha de raciocnio, o moralismo jurdico de Vicktor Cathrein, na


obra de Miguel Reale, permite certa flexibilizao na aplicao da moral ao fato concreto,
admitindo inclusive o julgamento baseado na dvida surgida na justia da lei, seno vejamos:
[...] Se a justia da lei apenas duvidosa, o juiz pode, em regra, decidir segundo a
lei; se, ao contrrio, a injustia da lei manifesta, no pode cooperar em sua
execuo. A ordem jurdica natural constitui o limite intransponvel da ordem
positiva. Pode acontecer que, para se oprimirem minorias inconformadas, se
promulguem determinadas leis evidentemente injustas, em cuja execuo ningum
pode cooperar sem se tornar cmplice. Em tais casos, o juiz contencioso tem o dever
de renunciar funo de magistrio. 67

Conforme citado, pela viso de Cathrein, se uma lei no manifestadamente injusta,


o magistrado pode sim utilizar-se dela, devendo-se afastar completamente de leis
evidentemente injustas. Onde inclusive Reale se manifestou nesse mesmo sentido:
Entre o mnimo da imoralidade apenas duvidosa e o mximo que converteria a regra
jurdica em regra moral propriamente dita, abre-se um campo vastssimo deixado s
determinaes do Poder, o que d concepo tomista do Direito uma reconhecida
plasticidade: a virtude de corresponder, at certo ponto, ao mundo dos fatos
concretos e contingentes. 68

E a delao premiada, que apresenta um contedo moral suspeito, pode ser aceita em
um determinado ordenamento jurdico, bastando para isso, entender que a moral, aplicada ao
mundo real, deve ser adequada s necessidades humanas, dessa forma:
No se confunda o moralismo jurdico com a velha Escola de Direito Natural,
racionalista e abstrata, que idealizava uma ordem jurdica plena e perfeita, luz de
cujos dispositivos deveriam os legisladores e os juzes plasmar suas criaes ou
decises jurdicas. 69

_____________
66
MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de
direito constitucional. 5. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 968.
67
CATHREIN, Viktor. Filosofia Morale. 2. ed. Florena, 1913, p. 615. Trad. de Eurico Tommasi. Apud
REALE, Miguel. Filosofia do Direito. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 484-485.
68
Ibidem, p. 485-486.
69
Ibidem, p. 282.
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36

A delao premiada est baseada [...] na mais pura tica e moral e ainda, de
essncia puramente pedaggica, pois ensina que no h nada de mal em se arrepender de erros
passados, bem como em tentar reparar ofensas feitas sociedade [...] 70.

Em virtude do instituto da delao premiada beneficiar diretamente estrutura estatal


brasileira, deve-se obrigatoriamente ser abordado o princpio da moralidade administrativa,
previsto na Constituio Federal de 1988 em seu artigo 37, caput, que assim enunciado: A
administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia [...], 71 pois a administrao pblica deve se pautar na
moralidade administrativa para a tomada de suas decises.

E alm da previso constitucional, a Lei n. 9.784/99 72 em seu artigo 2, prev a


moralidade como um princpio a ser seguido pela Administrao Pblica; e, no pargrafo
nico, inciso IV, exige atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boa-f 73.

Como ponto de partida, o princpio da moralidade administrativa deve ser observado


[...] tambm pelo particular que se relaciona com a Administrao Pblica 74, e que o agente
administrativo deve, necessariamente, distinguir o Bem do Mal, o honesto do desonesto. E,
ao atuar, no poder desprezar o elemento tico de sua conduta 75. E o ato administrativo
no ter que obedecer somente lei jurdica, mas tambm lei tica da prpria instituio,
porque nem tudo que legal honesto [...] 76.

Como a delao premiada abre o debate sobre sua utilizao ser moral, deve ser
analisado se a administrao pblica pode se utilizar desse instituto, pois:
Foram muitas crticas feitas delao premiada, mas acabou estabelecendo-se um
consenso em torno da necessidade de medidas extremas, que representavam a

_____________
70
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 22-23.
71
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. PINTO, Antonio Luiz de
Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum.
9. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 22.
72
Idem. Lei n. 9.784, de 29 de janeiro de 1999. Ibidem, p. 1.667.
73
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 93.
74
Ibidem, loc. cit.
75
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 34. ed. So Paulo: Malheiros, 2009, p. 90.
76
Ibidem, loc. cit.
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37
resposta a um estado de verdadeira guerra contra as instituies democrticas e a
segurana dos cidados. 77

Pois bem, os que defendem que a delao premiada revestida de imoralidade, pela
quebra da confiana, desagregando o corpo social por estar em desacordo com a ordem
constitucional legitimamente instituda, 78 no levaram em conta que a prpria investigao
criminal, por muitas vezes, iniciada por uma delao advinda de qualquer pessoa do povo,
conforme autorizao disposta no Cdigo de Processo Penal em seu artigo 5, 3, in verbis:
Qualquer pessoa do povo que tiver conhecimento da existncia de infrao penal em
que caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito, comunic-la autoridade
policial, e esta, verificada a procedncia das informaes, mandar instaurar
inqurito. 79

Tal comunicao da infrao penal nada mais do que a figura do delatio criminis,
na qual qualquer do povo, na condio de membro da sociedade ameaada ou lesada pelo
crime , colabora com as autoridades pblicas, fornecendo informaes sobre um delito
[...], 80 onde pode ser visto que o Estado se utiliza da delao como meio para se iniciar a
persecuo criminal.

As distines existentes entre a delao premiada e a delatio criminis residem no fato


de aquela exigir que o agente assuma sua culpa pela infrao penal e de que ser concedido
um benefcio penal pela efetiva colaborao. Mas [...] no se pode aceitar que o Estado
incentive a prtica de atos anticos ou imorais, dentre os quais se insere a delao, como
forma de atenuar ou excluir a pena de envolvidos na prtica de certas infraes penais. 81

Qualquer delao, seja a feita por uma pessoa do povo ou a feita por um criminoso,
imoral no sendo bem vista pela sociedade e muito menos pelo delatado, pois, Aquele que
_____________
77
GRINOVER, Ada Pellegrini. O crime organizado no sistema italiano. In: PENTEADO, J. de C. (Coord.),
Justia Penal, v. 3: crticas e sugestes, o crime organizado (Itlia e Brasil): a modernizao da lei penal. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1995b. Apud GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao
crime organizado. So Paulo: Lemos & Cruz: 2006, p. 145-146.
78
CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 139.
79
BRASIL. Cdigo de Processo Penal. Decreto-Lei n. 3.689, de 3 de outubro de 1941. PINTO, Antonio Luiz de
Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum.
9. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 621.
80
NOGUEIRA, Carlos Frederico Coelho. Comentrios ao Cdigo de Processo Penal e, a partir dele, aos
dispositivos correlatos de toda a legislao especial, inclusive do Cdigo de Processo Penal Militar :
atualizado at a Lei n. 10.259, de 12.7.2001 e a Emenda Constitucional n. 35, de 20.12.2001. Bauru, SP:
Edipro, 2002, v. 1, p. 209.
81
CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 130-
138.
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38

suspeita que um seu concidado um delator v logo nele um inimigo. 82 E a delao na


Administrao Pblica, entre colegas de trabalho, ainda mais difcil de ocorrer, pois:
[...] A amizade existente nos locais de trabalho faz com que muitas coisas sejam
encobertas. Existe um sentimento de cumplicidade no qual as pessoas, na maioria
das vezes, no querem receber a pecha de delatoras quando algum faz alguma coisa
errada. 83

Nesse sentido, Damsio de Jesus assim j afirmou: ningum vai denunciar autores
de crime contra a Administrao Pblica, ou colaborar com a justia [...] Simplesmente
porque [...] no confiam que o Estado cumpra a sua parte. 84

Mas no s na delatio criminis que o Estado se utiliza da delao:


No servio pblico, a lei obriga a delao. Mais do que isso, exige que aquele que
pratica alguma infrao seja devidamente punido, pois que est em jogo a
estabilidade da Administrao Pblica. 85

E a obrigao da delao est prevista no artigo 116 da Lei n 8.112, de 11 dezembro


de 1990, onde foi institudo como dever do servidor pblico, dentre outros, levar ao
conhecimento da autoridade superior as irregularidades de que tiver cincia em razo do
cargo, 86 sendo que, em caso de descumprimento, estar o servidor pblico sujeito
penalidade administrativa de advertncia respondendo tambm pelo crime de
condescendncia criminosa, que est assim tipificado no Cdigo Penal:
Art. 320 - Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que
cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar
o fato ao conhecimento da autoridade competente:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. 87

Conforme visto, a legislao brasileira considera como moralmente correta a delao


feita por um funcionrio pblico por ser relevante administrao pblica.

_____________
82
BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas. 5. reimpr. da 2. ed. So Paulo: Martin Claret, 2008, p. 33.
83
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte especial. 5. ed. Niteri, RJ: Impetus, 2009, v. 4, p. 437.
84
JESUS, Damsio Evangelista de. O fracasso da delao premiada. In: Revista Jurdica do Ministrio Pblico
do Estado de Minas Gerais. Belo Horizonte: JUS, XXVI, v. 18, 1995, p. 71.
85
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte especial. 5. ed. Niteri, RJ: Impetus, 2009, v. 4, p. 437.
86
BRASIL. Lei n. 8.112, de 11 dezembro de 1990. PINTO, Antonio Luiz de Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia
Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed. atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 1.444.
87
Idem. Cdigo Penal. Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940. Ibidem, p. 576.
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39

E para o Estado difcil aceitar a delao como sendo algo imoral, pois inclusive, no
artigo 6 da Lei n. 10.741, de 1 de outubro de 2003, que dispe sobre o Estatuto do Idoso, 88
instituiu para os particulares em geral, o princpio da delao impositiva, que representa,
[...] o fortalecimento incontroverso do princpio da cooperao ou do engajamento
social (solidariedade), direcionado famlia, a sociedade e ao Estado, no que pertine
aos direitos da senilidade, uma vez que, tratando-se do tema em questo, qual seja a
normatizao da poltica da terceira idade, no constitui mais faculdade a
comunicao autoridade competente da ocorrncia de violao de regras jurdicas,
notadamente, claro, no que tange aos preceitos legais do novel diploma em aluso,
ao contrrio, agora dever do cidado a real e efetiva realizao dessa comunicao,
com o fito de se coibirem prticas que venham a violar as garantias estabelecidas do
idoso. 89

3.2 Respeito Dignidade da Pessoa Humana na Delao Premiada

A discusso da moralidade da delao premiada abre o questionamento quanto ao


respeito da dignidade da pessoa humana, pois, a delao no inclui socialmente o criminoso,
j que valoriza a traio, tratando o homem como coisa que negocia com a prpria torpeza,
reduzindo-o em meio de prova com um preo a se pagar que a reduo da prpria pena 90. E
essa negociata feita pelo Estado amoral, ferindo o fundamento constitucional do respeito
dignidade da pessoa humana, onde a colaborao presta-se a servir como autntico mtodo
de investigao criminal, atravs do qual a verdade buscada atravs da barganha da
liberdade do imputado. 91 O texto abaixo aborda essa relao onde o indivduo tratado como
objeto, uma verdadeira moeda de troca para as ambies estatais:
Lastreada num critrio puramente pragmtico, tomando o investigado como fonte
preferencial da prova, a institucionalizao da delao ampara-se numa relao entre
custo e benefcio em que somente so valoradas as vantagens advindas para o Estado
com a cessao da atividade criminosa, pouco importando as conseqncias [sic]
que essa prtica possa ter em nosso sistema jurdico, fundado na dignidade da pessoa
humana. 92

_____________
88
Idem. Lei n. 10.741, de 1 de outubro de 2003. Ibidem, p. 1.103.
89
RODRIGUES FILHO, Jos Moaceny Flix. Princpio da delao impositiva. Inovaes da Lei n. 10.741/03
(Estatuto do Idoso). Teresina: Jus Navigandi, ano 8, n. 180, 2 jan. 2004. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=4656>. Acesso em: 24 maio 2010.
90
TELES, Ney Moura. A delao premiada inconstitucional. 2010. Disponvel em: <http://neymourateles.
blogspot.com/2010/03/delacao-premiada-e-inconstitucional.html>. Acesso em: 24 maio 2010.
91
CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 129.
92
Ibidem, p. 130-131.
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40

J em caminho contrrio a delao, por si s, ensejaria o despertar sobre aquele que


praticou a m ao de um sentimento de arrependimento e de reverso da postura de coliso
com os valores negados com a ao ilcita 93, sendo a delao uma forma de o agente
criminoso reparar os danos j causados sociedade, agindo assim pelo direito e fazendo jus
ao benefcio previsto na legislao que trata da delao premiada. 94

A dignidade da pessoa humana constitui-se em um mnimo invulnervel que todo


estatuto jurdico deve assegurar, de modo que, somente excepcionalmente, possam ser feitas
limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais [...]. 95

Ao permitir que o agente criminoso delate seus comparsas o Estado est limitando a
abrangncia do fundamento da dignidade da pessoa humana. Mas, essa limitao ocorre de
forma restrita e excepcional, j que na delao premiada no fomentado o denuncismo
porque nem todos os indivduos so aptos a delatar, pois, exigida do delator a participao
na conduta criminosa e tambm que ele voluntariamente assuma sua culpa, exigncias essas
que, por si ss, reduzem significativamente o espectro de atuao desse instituto.

O instituto da delao premiada a todo o momento coloca em xeque a dignidade da


pessoa humana, pois, o agente criminoso, que delata os outros comparsas, em virtude de seu
arrependimento, passa a trair a si prprio, pois ele denega o objetivo original de sua conduta
que a criminalidade; [...] passando a aceitar o castigo a que esteja sujeito e fica insatisfeito
consigo mesmo pela violao da lei, estando disposto a no mais faz-lo, bem como de
alguma forma reparar o dano causado 96 assumindo assim uma posio de colaborao para
com o Estado.

Mas ao delatar o [...] sujeito , no fundo, o juiz ltimo que mede, com seu critrio, a
ao moral, que no possvel ser concebida sem adeso e assentimento. 97 E por essa tica,
na delao premiada o agente est em busca de algo mais valioso permitindo assim relativizar
eventual perda da dignidade humana, e nesse sentido:

_____________
93
AZEVEDO, David Teixeira de. A Colaborao Premiada num Direito tico. In: Boletim do Instituto
Brasileiro de Cincias Criminais. So Paulo: IBCCrim, ano 7, n. 83, out. 1999, p. 6.
94
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 149.
95
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24. ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 22.
96
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 150.
97
REALE, Miguel. Filosofia do Direito. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 399.
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41
No ato moral essencial a espontaneidade, de tal maneira que a educao para o
bem tem de ser sempre uma transmissibilidade espontnea de valores, uma adeso
ao valioso, que no implica nenhuma subordinao que violente a vontade ou a
personalidade. 98

Dessa forma, o delator arrependido, utiliza-se da delao visando auxiliar o Estado


na elucidao dos fatos, privilegiando a justia acima de qualquer outro sentimento 99.

3.3 Devido Processo Legal na Delao Premiada

A Constituio Federal de 1988 no artigo 5, incisos LIV e LV, assegura aos


acusados em geral o contraditrio e a ampla defesa, garantindo ainda que nenhum indivduo
tenha sua liberdade privada sem o devido processo legal, 100 e essa garantia se trata do [...]
conjunto de garantias constitucionais que, de um lado, asseguram s partes o exerccio de suas
faculdades e poderes processuais e, de outro, so indispensveis ao correto exerccio da
jurisdio; 101 e, analisar a delao premiada sob o prisma do devido processo legal
importante porque:
Entre os elementos do devido processo legal, que, para a esfera criminal, passa-se a
identificar como devido processo penal constitucional, a possibilidade de ampla
defesa, o contraditrio, o direito ao silncio e a proibio das provas ilcitas
reclamam na delao premiada disciplina formal que os atenda, sob condio de
colocar-se o instituto em contrariedade s disposies principiolgicas do sistema. 102

_____________
98
Ibidem, p. 397.
99
GUIDI, op. cit., p. 151.
100
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. PINTO, Antonio Luiz de
Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum.
9. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 10.
101
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
Geral do Processo. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 88.
102
GAZZOLA, Gustavo dos Reis. Delao Premiada. In: CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.); TAQUES,
Pedro (Coord.); GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da investigao. 1. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009, p. 174.
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42

3.3.1 Ampla defesa e contraditrio na delao premiada

A ampla defesa garante ao ru as condies de que ele possa levar ao processo tudo o
que possa elucidar a verdade, garantindo tambm, caso ele julgue indispensvel, o direito de
se omitir ou de se calar. 103

O princpio do [...] contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa,


impondo a conduo dialtica do processo (par conditio), pois a todo ato produzido pela
acusao caber igual direito da defesa de opor-se-lhe ou de dar-lhe a verso que melhor lhe
apresente, ou, ainda, de fornecer uma interpretao jurdica diversa daquela feita pelo
autor. 104

Para Camargo Aranha, a delao premiada, reconhecida como meio de prova,


anmala, totalmente irregular, pois viola o princpio do contraditrio, uma das bases do
processo criminal. 105 E o contraditrio realmente no existe porque a delao ocorre em
oitiva policial ou em interrogatrio judicial sem a possibilidade de defesa por parte do
codelinquente delatado. 106

Na delao premiada o princpio do contraditrio deve ser analisado relativamente ao


momento em que a delao ocorre, sendo o primeiro momento na fase pr-processual, durante
as investigaes administrativas; e, o segundo quando obtido j com o processo instaurado 107.

Quanto delao premiada ser obtida na fase pr-processual, durante o curso do


inqurito policial, no h como se alegar o descumprimento ao princpio do contraditrio, pois
a investigao administrativa realizada pela polcia judiciria e denominada inqurito
policial no est abrangida pela garantia do contraditrio e da defesa, mesmo perante o novo

_____________
103
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24. ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 106.
104
Ibidem, p. 106-107.
105
ARANHA, Adalberto Jos Q. T. de Camargo. Da prova no processo penal. 7. ed. rev. e atual. So Paulo:
Saraiva, 2006, p. 133. Apud CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2009, p. 111.
106
CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p.
111.
107
GAZZOLA, Gustavo dos Reis. Delao Premiada. In: CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.); TAQUES,
Pedro (Coord.); GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da investigao. 1. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009, p. 178.
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43

texto constitucional, pois nela ainda no h acusado, mas mero indiciado. 108 Nesse sentido
tem-se que:
O contraditrio nos procedimentos penais no se aplica aos inquritos policiais, pois
a fase investigatria preparatria da acusao, inexistindo, ainda, acusado,
constituindo, pois, mero procedimento administrativo, de carter investigatrio,
destinado a subsidiar a atuao do titular da ao penal, o Ministrio Pblico. 109

E sobre o inqurito policial, por ser inquisitrio, ser mera pea de informao,
necessitando do crivo do contraditrio durante o processo judicial, o Superior Tribunal de
Justia assim se posicionou:
[...] E, independentemente do que fora declarado na fase inquisitria, durante a
instruo criminal, na fase judicial, que os elementos de prova so submetidos ao
contraditrio e ampla defesa, respeitado o devido processo legal. 110

Dessa forma, a delao premiada na fase pr-processual, pela falta do contraditrio,


no pode ser utilizado como meio de prova no processo judicial, pois, [] sabido que o
contraditrio essencial para a valorao da prova, em termos tais que a prova que no lhe for
submetida no vale para formar a convico. 111 Seguindo esse raciocnio [...] induvidoso
que a delatio de co-ru [sic] no pode ser tida como prova, mas sim como um fato que precisa
passar pelo crivo do contraditrio, sob pena de absoluta e indisfarvel imprestabilidade. 112

Assim, para ser vlida no processo judicial, a delao premiada dever passar pelo
contraditrio diferido, onde o delatado ter o direito de contraditar os subsdios dados pelo
delator, perante o juiz, em outra fase do processo que no no inqurito policial. 113

_____________
108
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
Geral do Processo. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 89.
109
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24. ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 108-109.
110
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Penal. Processual Penal. Habeas Corpus n. HC 59.115/PR. Relatora:
Ministra Laurita Vaz. Braslia, DF, 12 de dezembro de 2006. DJ 12/02/2007. p. 281. Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencias/doc.jsp>. Acesso em: 31 de maio de 2010.
111
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 131.
112
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. 27. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2005, v. 3,
p. 283. Apud CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2009, p. 112.
113
GAZZOLA, Gustavo dos Reis. Delao Premiada. In: CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.); TAQUES,
Pedro (Coord.); GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da investigao. 1. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009, p. 179.
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44

E no havendo a possibilidade de se contraditar os indcios obtidos pela delao,


deve a acusao carrear o processo com outras provas, conforme determina o artigo 197 do
Cdigo de Processo Penal, in verbis:
Art. 197. O valor da confisso se aferir pelos critrios adotados para os outros
elementos de prova, e para a sua apreciao o juiz dever confront-la com as
demais provas do processo, verificando se entre ela e estas existe compatibilidade ou
concordncia. 114

Agora, de outra monta, com o processo instaurado, ou melhor, a partir do


indiciamento do acusado, a delao premiada deve passar pelo contraditrio, pois:
No existe acusao nesta fase [do inqurito policial], onde se fala em indiciado (e
no acusado, ou ru) mas no se pode negar que aps o indiciamento surja o
conflito de interesses, com litigantes (art. 5, inc. LV, CF). Por isso, se no houver
contraditrio, os elementos probatrios do inqurito no podero ser aproveitados no
processo [...] alm disso, os direitos fundamentais do indiciado ho de ser
plenamente tutelados no inqurito. 115

E a necessidade do contraditrio na fase processual tambm reforada pelo fato do


juiz, por fora do artigo 155 do Cdigo de Processo Penal, no poder fundamentar a deciso
condenatria somente com os elementos obtidos na investigao. 116

O Superior Tribunal de Justia j se posicionou como sendo correta a condenao


baseada nas provas trazidas ao processo, independente de eventual nulidade do acordo de
delao premiada, inclusive convalidando os depoimentos colhidos na instruo da ao
penal, conforme pode ser visto abaixo:
[...] No se mostra pertinente a discusso em torno de delao premiada oferecida a
Rus pelo Ministrio Pblico, e homologada pelo respectivo Juzo, em outros autos.
O que interessa para a ao penal em tela so seus efetivos depoimentos prestados,
os quais foram cotejados com as demais provas pelo juiz da causa para formar sua
convico, sendo garantido ao ora Paciente o livre exerccio do contraditrio e da
ampla defesa. Eventual nulidade desses acordos efetivados em outras aes penais
cuja discusso refoge aos limites de cognio deste writ no tem o condo de
atingir os depoimentos tomados na presente ao penal. 117

_____________
114
BRASIL. Cdigo de Processo Penal. Decreto-Lei n. 3.689, de 3 de outubro de 1941. PINTO, Antonio Luiz de
Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum.
9. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 634.
115
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
Geral do Processo. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 63.
116
BRASIL. Cdigo de Processo Penal. Decreto-Lei n. 3.689, de 3 de outubro de 1941. PINTO, op. cit, p. 631.
117
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Penal. Processual Penal. Habeas Corpus n. HC 70.878/PR. Relatora:
Ministra Laurita Vaz. Braslia, DF, 22 de abril de 2008. DJe 16/06/2008. Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencias/doc.jsp>. Acesso em: 31 de maio de 2010.
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Portanto, para no se violar o princpio do contraditrio e da ampla defesa, a


sentena condenatria s dar [...] valor ao depoimento do cmplice se apoiado pelas provas
restantes, incluindo-se a acareao. Assim, se obriga existncia de provas restantes
incriminatrias, o fundamento condenatrio ser dado por elas e no pela delao 118 pois
[...] tanto ser viciada a prova que for colhida sem a presena do juiz, como o ser a prova
colhida pelo juiz, sem a presena das partes. 119

3.3.2 Sigilo na delao premiada versus o princpio da publicidade

Durante as investigaes preliminares, o delatado no pode ter conhecimento da


delao para evitar que ele intimide testemunhas, destrua provas e vestgios. 120 Por isso, e
pela garantia de vida do delator, o acordo de delao no deve constar dos autos e muito
menos ser utilizado como meio de prova do processo. 121

Ora, por uma anlise imediata, impedir que o delatado tenha acesso ao acordo de
delao, alm de infringir os princpios da ampla defesa e do contraditrio, viola o princpio
da publicidade, que garante a todos que os atos administrativos sejam pblicos e que os
agentes pblicos, o juiz no caso da delao premiada, tenham seus atos fiscalizados por toda a
sociedade. 122

Antes de tudo, o sigilo dos atos processuais encontra suporte na Constituio Federal
de 1988 onde no artigo 5, inciso LX, informa que, quando a defesa da intimidade e o
interesse social exigirem, a publicidade dos atos processuais pode ser restringida por lei; e

_____________
118
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 129.
119
GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; GOMES FILHO, Antonio Magalhes. As
nulidades no processo penal. 8. ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 144.
120
GAZZOLA, Gustavo dos Reis. Delao Premiada. In: CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.); TAQUES,
Pedro (Coord.); GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da investigao. 1. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009, p. 179.
121
GUIDI, op. cit., p. 157.
122
MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de
direito constitucional. 5. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 969.
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46

nesse mesmo artigo no inciso XXXIII, os rgos pblicos podem opor sigilo s informaes
imprescindveis segurana da sociedade e do Estado. 123

No caso da delao premiada ocorre uma coliso de direitos fundamentais, onde por
um lado milita a publicidade dos atos processuais e por outro a possibilidade do sigilo dos
acordos de delao, com possvel violao da ampla defesa e do contraditrio.

O conflito de dois ou mais direitos ou garantias fundamentais deve ser resolvido


evitando-se que ocorra a inaplicabilidade completa de todos eles, devendo ser
proporcionalmente reduzida a abrangncia de cada um dos direitos ou garantias em desacordo
para que a interpretao da Constituio esteja em concordncia com o correto sentido de seus
princpios. Dessa forma os bens jurdicos devem ser coordenados e combinados para que se
chegue a uma harmonizao da aplicao do texto constitucional. 124

Pois bem, manter o sigilo temporrio da delao premiada, alm de dar efetividade s
diligncias nas investigaes preliminares importante para a segurana do delator. Mas no
para por a, porque o sigilo temporrio garante tambm a defesa da intimidade do delatado,
pois, a divulgao prematura de uma denncia falsa, sem a devida confirmao, pode acabar
com a honra de uma pessoa, violando para ela o fundamento da dignidade da pessoa humana e
o direito fundamental integridade da imagem, sendo esses tutelados constitucionalmente. 125

Corroborando com a ideia de que a delao premiada pode prejudicar pessoas


inocentes:
Afirmam [os doutrinadores], que quando os criminosos, desesperados por
conhecerem que no podem escapar pena, esforam-se em arrastar outros cidados
para o abismo em que caem. Ainda, apontam para a possibilidade de os delatores
denunciarem inocentes s para afastarem a suspeita dos que realmente tomaram
parte no delito, ou para tornar o processo mais complicado ou mais difcil, ou porque
esperam obter tratamento menos rigoroso, comprometendo pessoas colocadas em
altas posies. 126

_____________
123
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. PINTO, Antonio Luiz de
Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum.
9. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 9-10.
124
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24. ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 33.
125
Ibidem, p. 157-158.
126
GUIDI, Jos Alexandre Marson. Delao Premiada no combate ao crime organizado. So Paulo: Lemos &
Cruz: 2006, p. 129.
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47

Outro ponto controverso o fato do acordo de delao premiada ter o sigilo


decretado, tornando-o inacessvel ao delatado, violando assim o exerccio da ampla defesa do
acusado, pois inexiste a possibilidade de se defender, e contraditar, o que no est a ele
acessvel.

Esse ponto merece observao, pois, o delatado se defende de fatos que esto no
processo, sendo impedido to somente de ter acesso ao acordo de delao que to somente
importa ao delator. E independentemente do contedo desse tratado, caso ele no venha ao
processo e no seja contraditado, no poder esse acordo ser utilizado como meio de prova
em desfavor do delatado.

Isso reforado pelo fato de que a Constituio Federal no artigo 93, inciso IX, exige
que todas as decises judiciais sejam fundamentadas, sob pena de nulidade 127. O princpio da
motivao das decises judicirias [...] voltado como o da publicidade ao controle popular
sobre o exerccio da funo jurisdicional. 128

Portanto, caso o juiz fundamente a sentena condenatria com base em um


documento secreto, dever esta ser anulada pela violao do princpio da publicidade.

E ademais, o delatado demonstrando eventual prejuzo causado pelo contedo


sigiloso existente no acordo de delao, pode requerer ao Poder Judicirio para que esse seja
afastado, pois [...] o sigilo da delao premiada no possui fora suficiente para superar a
garantia da ampla defesa. O instituto da delao premiada existe para atendimento do
interesse pblico. 129 Inclusive esse foi o entendimento do Supremo Tribunal Federal ao
afastar, por exceo, parte do sigilo que eventualmente prejudicaria o delatado, conforme
pode ser visto, in verbis:
EMENTA: PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ACORDO DE
COOPERAO. DELAO PREMIADA. DIREITO DE SABER QUAIS AS
AUTORIDADES DE PARTICIPARAM DO ATO. ADMISSIBILIDADE.
PARCIALIDADE DOS MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO. SUSPEITAS
FUNDADAS. ORDEM DEFERIDA NA PARTE CONHECIDA. I - HC

_____________
127
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. PINTO, Antonio Luiz de
Toledo (Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum.
9. ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 38.
128
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria
Geral do Processo. 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 74.
129
GOMES, Luiz Flvio. Acordo de delao premiada e sigilo: preponderncia da ampla defesa. Disponvel
em: <http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080228110317534>. Acesso em: 12 maio 2010.
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48
parcialmente conhecido por ventilar matria no discutida no tribunal ad quem, sob
pena de supresso de instncia. II - Sigilo do acordo de delao que, por definio
legal, no pode ser quebrado. III - Sendo fundadas as suspeitas de impedimento das
autoridades que propuseram ou homologaram o acordo, razovel a expedio de
certido dando f de seus nomes. IV - Writ concedido em parte para esse efeito. 130

3.3.3 Direito ao silncio na delao premiada

A Constituio Federal institui no artigo 5, inciso LXIII, o direito ao acusado de


permanecer em silncio, pela aplicao do princpio da no autoincriminao, dando a ele a
garantia de no gerar provas contra si prprio. 131 Ocorre que na delao premiada, uma das
exigncias a de que o delator assuma sua culpa, relativamente aos crimes que pretende
delatar. E [...] no h que se negar que, diante da possibilidade de obteno do prmio
estatal, o indivduo tem a sua esfera de liberdade vulnerada, restando compelido a cooperar
com o desenvolvimento da atividade persecutria empreendida pelo Estado. 132

Ento, ao se firmar o acordo de delao, no dever ser omitido do delator a


informao que a delao deve ser livre e consciente existindo para ele o direito de
permanecer em silncio onde [...] deve ser esclarecido pela autoridade e por advogado de sua
confiana, com quem tenha tido tempo suficiente de entrevistar-se reservadamente, sobre a
no obrigao de colaborar. 133

Junto a isso, dever ser esclarecido ao delator que o auxlio tem que ser efetivo, onde
para a concesso do benefcio da delao premiada, posteriormente, o magistrado analisar o
real auxlio da delao para a instruo processual; tambm dever ser informado da

_____________
130
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Penal. Processual Penal. Habeas Corpus n. HC 90.688. Relator:
Ministro Ricardo Lewandowski. Braslia, DF, 12 de abril de 2008. DJe-074. DIVULG 24-04-2008 PUBLIC 25-
04-2008 EMENT VOL-02316-04 PP-00756 RTJ VOL-00205-01 PP-00263 LEXSTF v. 30, n. 358, 2008.
Disponvel em <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/visualizarEmenta.asp?s1=000089063&base=
baseAcordaos>. Acesso em 30 maio 2010.
131
Idem. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. PINTO, Antonio Luiz de Toledo
(Colab.); WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos (Colab.); CSPEDES, Livia (Colab.). Vade Mecum. 9. ed.
atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 10.
132
CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p.
114.
133
GAZZOLA, Gustavo dos Reis. Delao Premiada. In: CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.); TAQUES,
Pedro (Coord.); GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da investigao. 1. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009, p. 176.
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possibilidade de incluso do delator em programa de proteo; e, o acordo deve ser submetido


homologao judicial para que se verifique a inexistncia de qualquer vcio que o macule. 134

A inobservncia desses esclarecimentos gera nulidade processual, devendo ser


excludas do processo todas as provas anteriores que foram obtidas com a delao, e tambm
as provas posteriores dela derivadas. 135 Tal proibio para que se evitem influncias que
alterem a habilidade de percepo do delator [...] capaz de reduzi-lo ao estado primitivo de
objeto do processo. 136

Portanto, o acusado ao delatar tem duas possibilidades: manter-se em silncio ou


auxiliar nas investigaes; e, optando por essa ltima, determina para ele a renncia ao direito
de no se autoincriminar, 137 mas, abre para ele o direito de receber dos benefcios atrelados
delao premiada.

Tambm deve ser lembrado que o acordo da delao premiada, para que tenha
validade jurdica, dever passar pelo contraditrio diferido, pois esse acordo firmado entre
acusador e delator sem a presena do delatado, necessitando, assim, que em interrogatrio
judicial, o delator confirme na presena do advogado do delatado, as imputaes feitas contra
esse; e, para que o contraditrio seja respeitado, nesse interrogatrio, o delatado ter direito
formulao de reperguntas ao delator. 138

O princpio da no autoincriminao prepondera sobre o acordo de delao


premiada, j que o delator, que tambm coautor do delito delatado, durante o interrogatrio
pode no confirmar o teor da delao, invocando seu o direito ao silncio. Tal atitude
possvel, pois, a renncia a esse direito no acordo de delao no absoluta.

O delator, por uma motivao de foro ntimo, pode ter interesse em retratar-se da
delao e romper com o acordo delatrio, mesmo sabendo que ir perder o direito subjetivo

_____________
134
GAZZOLA, Gustavo dos Reis. Delao Premiada. In: CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.); TAQUES,
Pedro (Coord.); GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da investigao. 1. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009, p. 176-177.
135
MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de
direito constitucional. 5. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 783.
136
CARVALHO, Natlia Oliveira de. A delao premiada no Brasil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p.
115.
137
MENDES, op. cit, p. 785.
138
GAZZOLA, op. cit., p. 180.
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50

ao prmio penal. E ocorrendo esse rompimento, o magistrado dever ignorar no processo


todas as informaes baseadas na delao que no ocorreu. 139

Dessa forma, o delator no deve ser colocado como testemunha na relao


processual, obrigando-o verdade, sendo essa condio incompatvel com as garantias
constitucionais, incluindo a o respeito ao direito ao silncio. 140

_____________
139
GAZZOLA, Gustavo dos Reis. Delao Premiada. In: CUNHA, Rogrio Sanches (Coord.); TAQUES,
Pedro (Coord.); GOMES, Luiz Flvio (Coord.). Limites constitucionais da investigao. 1. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009, p. 180.
140
Ibidem, loc. cit.
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51

CONCLUSO

Conforme demonstrado, o instituto da delao premiada j vem sendo utilizado h


muito tempo pelos poderes dominantes e pelos Estados sem grandes mudanas em sua
conceituao e em sua aplicao.

Ocorre que, por outro caminho, a humanidade evoluiu e elegeu alguns elementos
fundamentais, que afastam dos ordenamentos jurdicos as situaes degradantes para o
indivduo. E um elemento eleito o princpio da dignidade da pessoa humana, elencado no
prembulo da carta das Organizaes das Naes Unidas ONU, 141 onde na interpretao
moderna desse princpio, as atuaes Estatais devem se basear na moral para que seus
indivduos se norteiem por esse caminho.

Ocorre que, o instituto da delao premiada, enraizado na sociedade, imbudo de


uma moralidade suspeita por trazer contido o esprito da traio, onde diversos pensadores
afirmam que esse instituto no deve ser utilizado pelas autoridades judicirias.

Mas o que foi visto que, diversos pases, em sentido contrrio, utilizam-se da
delao premiada para facilitarem as investigaes criminais. E aqui no Brasil, vrias leis
foram incorporadas para permitir que a delao premiada seja aplicada de forma a combater a
essa criminalidade.

Neste trabalho, a delao premiada foi analisada quanto a sua constitucionalidade no


devido processo legal penal pela vertente dos princpios da ampla defesa e do contraditrio,
do sigilo processual do instituto, do princpio da publicidade dos atos processuais e do direito
ao silncio que o delator possui.

E de toda essa anlise, pode-se concluir que o instituto da delao premiada, apesar
do contedo aparentemente imoral, no pode ser afastado da legislao brasileira, pois a
inconstitucionalidade dele no patente. Tambm se tem que, todas as teorias, contra e a
favor do instituto, so muito bem justificadas, jurdica e logicamente, e nenhuma dessas
teorias conseguem afastar a aplicabilidade da delao premiada como um instrumento que no

_____________
141
ONU. Carta das Naes Unidas. So Francisco: ONU, 1945. Disponvel em <http://www.onu-brasil.org.br/
documentos_carta.php>. Acesso em 8 jun. 2010.
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pode ser utilizado na persecuo de um bem maior para a sociedade brasileira que o
combate criminalidade.

Dessa forma, o ponto de considerao inicial pela aceitao da constitucionalidade


da delao premiada como uma ferramenta til para o combate das organizaes criminosas, e
as eventuais inconstitucionalidades devem ser analisadas no caso concreto de forma
individualizada, e em caso de abusos, ser afastada a aplicao do instituto caso comprovado
que em uma situao especfica foram violados direitos constitucionais importantes do
indivduo e da aplicao da justia.
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GLOSSRIO

Axiologia [...] Teoria dos valores em geral, especialmente dos valores morais [...] 142

Escatologia [...] Doutrina que diz respeito aos fins ltimos da humanidade, da natureza ou
do indivduo depois da morte [...] 143

Tomismo Sistema filosfico de sto. Toms de Aquino e de seus seguidores, sobretudo sua
proposta de conciliar os dogmas do cristianismo com a filosofia de Aristteles [...] 144

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142
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143
ESCATOLOGIA. Ibidem, p. 86.
144
TOMISMO. Ibidem, p. 261.