Sie sind auf Seite 1von 8

Segunda etapa Ao 11 Martes 9 de mayo de 2017

642

GOBERNANZA PBLICA
Por un sistema de integridad coherente
ESPECIAL

Pg. 2 Pg. 3 Pgs. 4-5 Pg. 6 Pg. 7 Pg. 8


AGENDA. IMPACTO. SEGURIDAD. LOBBISMO. REGULACIN. PREVENCIN.
Transparencia y El estudio de integridad El control interno y la El compliance Los aportes annimos, La impostergable reforma
tica pblica, un del sector pblico gestin de riesgos en gubernamental y la nanciamiento y las del sistema de justicia
reto pendiente. elaborado por la OCDE. las entidades pblicas. gestin de intereses. campaas electorales. penal en el estudio de la
Walter Albn Rosmary Cornejo Edgar Alarcn Tejada Carlos Caro Gerardo Tvara OCDE. Jos Luis Medina
2 suplemento de
anlisis legal Martes 9 de mayo de 2017 ESPECIAL

TAREA PENDIENTE

Transparencia
y tica
pblica
WALTER
ALBN Mientras no se respete la idoneidad de las
Abogado. Director ejecutivo
personas para acceder a la funcin pblica, deste-
de Protica. Ex defensor rrando por completo el tarjetazo, ni se consideren
del Pueblo y representante los mritos de cada funcionario para definir su
del Per ante la OEA. Fue
ministro del Interior. estabilidad o eventuales promociones, en lugar
de atender a su grado de lealtad (mal entendida
como obsecuencia o sumisin), no habr espacio
para poner en prctica conductas probas o de
integridad en la administracin.

E
l estudio de la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econ- Conicto de intereses
micos (OCDE) sobre transparencia y En lo que concierne a los conflictos de inters,
tica pblica constituye, sin duda, un reparemos solamente en el primer prrafo del ar-
aporte importante a una cuestin de tculo 92 de la Constitucin, en el que se establece
gran actualidad en nuestro pas, y sus recomenda- que las funciones de los congresistas se ejercen a
ciones debieran orientar las decisiones de poltica tiempo completo, pero con el aadido, durante
que compete adoptar a nuestras autoridades en corrupto de Alberto Fujimori, a fines del 2000, las horas de funcionamiento del Congreso. Esta
varios mbitos, a fin de promover la transparencia
y la integridad en el sector pblico. Como es evi-
Experiencias tuvo lugar una decidida campaa para ponerlos
en vigencia, como una manera de colocarnos a
sola regla hace evidente que los conflictos de in-
ters en el Per se mantienen a la orden del da
dente, sin embargo, implementar tales polticas Las experiencias esos referentes buen recaudo de la corrupcin. Nada ms lejos y no habr forma de evitarlos mientras quienes
supone pasos previos indispensables, si se quiere comparadas pueden orien- de la realidad; la tica en la funcin pblica habr detentan los ms altos cargos en el Estado no
generar las condiciones para hacer posible su con pases que tar la tarea a que construirla, y eso supone necesariamente prediquen con el ejemplo. El Ejecutivo ha dado un
realizacin y alcanzar los objetivos esperados. han alcanzado emprender, pero superar todas las barreras que hoy nos impiden primer paso en ese sentido, al haber cumplido el
En ese sentido, entre los temas abordados por estndares ms no sustituirla. compartir valores, como la honestidad, integridad Presidente de la Repblica y todos sus ministros
el citado estudio, es importante reparar cuan- avanzados en Revertir esta si- y equidad, o el reconocimiento del sentido mismo con atender la primera de las recomendaciones
do menos en dos de ellos, la tica pblica y los integridad o tuacin depende, de la funcin pblica. de la Comisin de Integridad, haciendo pblicas
conflictos de inters, a partir de reconocer el transparencia en buena medi- Esa construccin es indispensable antes, y sus declaraciones juradas respecto a vnculos
punto en el que ahora nos encontramos en cada son sin duda da, de nuestras solamente despus tendr sentido expresar esos personales o empresariales que pudieran dar pie
caso. Ocurre que en ambos asuntos constatamos importantes, y autoridades sin valores compartidos en normas ticas de efectivo a eventuales conflictos de inters.
hoy importantes deficiencias que obstaculizan eso es lo que nos duda, pero, de cumplimiento. Solo asumindolas e internalizn- Lo penoso, sin embargo, es comprobar que
seriamente la posibilidad de poner en prctica permite apreciar manera mucho dolas en nuestra lgica de actuacin, las podremos siendo esa una recomendacin para todas las altas
polticas que promuevan el cabal ejercicio tico el estudio de la ms importante, reconocer como propias. Ningn cdigo de tica autoridades, incluyendo desde luego a los congre-
de la funcin pblica. OCDE, pero no de la exigencia ajeno a ese proceso podr, milagrosamente, trans- sistas, y no obstante la intensa campaa llevada a
podemos esperar ciudadana para formar las cosas. Preguntmonos por ejemplo, cabo entre ellos por un grupo de voluntarios de
Idoneidad y cdigos que el cambio que as ocurra. para no ir ms lejos existe en el Per una real Protica, a la fecha solo unos pocos, menos de
Respecto al primer tema, deseamos referirnos que requerimos No podemos carrera pblica? La respuesta, lamentablemente, diez, lo hicieron. Qu temen o pretenden ocul-
a los denominados cdigos de tica. En ellos se dependa de la seguir siendo es sin duda negativa para la generalidad de los tar los restantes? Nuestra democracia contina
han cifrado infundadas expectativas, como si comunidad tolerantes con casos. Si bien cabe reconocer los esfuerzos reali- siendo dbil s, pero no porque los principios
su adopcin permitiera por arte de magia en- internacional. quienes se niegan zados en los ltimos aos a partir de la Ley Servir, que la inspiran estn equivocados u obsoletos,
derezar las cosas. Esto es as tanto en el mbito En este, como en a enderezar no son pocos los obstculos que esta propuesta sino principalmente porque quienes debieran
privado como en el pblico. En efecto, en este otros campos, rumbos. encuentra para llegar a cumplir sus metas, y sus encarnarla se niegan, muchas veces, a vivir y
ltimo por ejemplo, desde la cada del rgimen resultados son todava inciertos. actuar de acuerdo con sus preceptos.

jurdica Director: Ricardo Montero Reyes | Editora: Mara Avalos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena |
Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de Diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn |
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
Jurdica es una publicacin de
El Peruano
2008 Todos los derechos reservados
ESPECIAL Martes 9 de mayo de 2017
suplemento de
anlisis legal 3

ESTUDIO DE INTEGRIDAD DEL SECTOR PBLICO POR OCDE

Claves para la gobernanza


ROSMARY
CORNEJO
VALDIVIA

Abogada. Coordinadora
general de la Comisin de
Alto Nivel Anticorrupcin.

E
l Estudio de Integridad ha sido elabora-
do en el marco del Programa Pas que
la Repblica del Per y la Organizacin
para la Cooperacin y el Desarrollo
Econmicos (OCDE) suscribieron el 8
de diciembre del 2014, en que se delinearon reas
de trabajo para una colaboracin directa.
El estudio ha sido elaborado con la participa-
cin de ms de 15 instituciones provenientes del
Estado y del sector privado de la sociedad civil.
Desarrollado tambin por expertos internacionales
y pases miembros de la OCDE. As, su elaboracin
aplic una metodologa participativa e interactiva,
por lo que es un producto que combina experiencia
y conocimiento.
El Estudio de Integridad elaborado por la
OCDE para el sector pblico analizado ocho ejes
claves para la integridad de un pas: i) Sistema de pblicas sobre la funcin que cumple la gestin de
integridad propiamente dicho; ii) Financiamiento
de los partidos polticos; iii) La tica pblica y la
La magistratura intereses transparente para funcionarios pblicos
y privados.
gestin de conflictos de inters; iv) La gestin de En el estudio del sistema y la Contralora para exigir de casos atendiendo la En el rgimen del proceso administrativo san-
intereses (lobby) formal y transparente; v) Control de justicia penal ante los y garantizar la cooperacin experiencia, conocimiento cionador recomienda su unificacin y para ello
interno y gestin de riesgos; vi) Proteccin de desafos de la integridad sistemtica y permanente y capacidad de los fisca- seala que se debe aclarar y alinear la legislacin y
denunciantes; vii) Rgimen disciplinario admi- propone trabajar en dos entre dichos organismos; les, evitando situaciones los procedimientos actuales con el fin de asegurar
nistrativo; y, viii) Sistema jurdico penal. En este ejes: i) mejorar la indepen- concluir con la implemen- de conflicto de intereses; una mejor coordinacin entre autoridades com-
contexto, el estudio ha identificado las debilidades, dencia, cooperacin y coor- tacin del Cdigo Procesal programar capacitaciones petentes de los procesos penales y administrativos
vacos y/o reprocesos; pero su gran aporte al Estado dinacin; proponiendo por Penal; y el segundo es ii) anuales a jueces y fiscales concernientes a funcionarios pblicos; otra lnea
peruano son las recomendaciones que para cada ejemplo la suscripcin de aumento de la capacidad en materia de delitos de de trabajo sugiere crear capacidad para mejorar
eje nos ofrece. acuerdos de entendimiento mediante la especializacin, corrupcin, as como temas la eficacia, la puntualidad y calidad de las resolu-
En lo relacionado con el sistema de integri- entre Ministerio Pblico, la asignacin de recursos y relacionados de alto riesgo, ciones sancionadoras.
dad, seala la importancia de trabajar tres ejes: Polica (DIRCOCOR), el Mi- capacitacin; en este tema como por ejemplo el caso de En general, para la Comisin de Alto Nivel
a) Fortalecimiento de la CAN para hacer eficaz su nisterio de Justicia, Servir propone la asignacin contrataciones pblicas. Anticorrupcin estas recomendaciones consti-
trabajo; b) Compromiso para promover la coordi- tuyen la columna vertebral en el desarrollo de
nacin horizontal (combinar el trabajo de actores la nueva estrategia de Integridad y lucha contra
clave del marco de integridad); y c) Promover la dad coordinadora, responsable del desarrollo y eficacia de este mecanismo. la corrupcin 2017-2021. Una de las actividades
implementacin del marco de integridad en el mantenimiento de las polticas de tica pblica y En relacin con el control interno y la gestin de prioritarias en este marco de recomendaciones y
mbito regional. conflicto de intereses, orientacin para resolver riesgos, seala la necesidad de incorporar polticas que dan el marco para esta nueva estrategia es la
los problemas ticos de funcionarios en alto ries- de gestin de riesgos en los marcos normativos, aprobacin e implementacin de la poltica de
Financiamiento poltico go, desarrollar programas de concientizacin y asignando funciones y deberes claros a los funcio- integridad y lucha contra la corrupcin, apro-
Respecto al marco poltico financiero, hace refe- generacin de una cultura de integridad. narios; fortalecer la cooperacin de las institucio- bada en la ltima sesin del pleno de la CAN el
rencia al financiamiento poltico, a la prohibicin La OCDE identifica como tema estratgico la nes clave, explorar prcticas innovadoras, disear pasado 20 de febrero; dicho acuerdo ya se remiti
o reduccin del monto permitido para donaciones consolidacin e implementacin de la proteccin una poltica de gestin de fraude enfocndose en a la Presidencia del Consejo de Ministros para
annimas, recomienda incrementar la transpa- a los denunciantes, que no surge de una ley ni reas de alto riesgo. continuar con el trmite y aprobacin final.
rencia con respecto al financiamiento privado, de un reglamento; pero que exige trabajar por el Se establece como una prioridad sentar las
consolidar facultades de ONPE, evitar abuso de establecimiento de una cultura de la denuncia. bases para un marco jurdico de gestin de inte-
recursos pblicos para financiar campaas y par- Todos los ciudadanos, sean o no servidores, deben reses formal (lobby) y transparente, para ello re- [1] La OCDE es un organismo internacional de carcter
tidos polticos, entre otras. contar con una serie de canales formales para tener comienda modificar la Ley de gestin de intereses intergubernamental conformado por 34 pases miembros.
Se plantea adems trabajar un diseo insti- las posibilidades de elegir el momento y la forma dentro de los estndares que se manejan a escala En este espacio los Estados miembros trabajan juntos
para buscar soluciones que les permita enfrentar los retos
tucional sobre las regulaciones de tica pblica de presentar la denuncia, trabajar en procesos de internacional, reasignar responsabilidades en lo econmicos, sociales y de buen gobierno que la realidad
y conflicto de intereses, definir el rol de la enti- concienciacin y sistematizar datos para medir la relacionado con el registro, promover campaas nos presenta cada da. Su sede est en Pars.
4-5 suplemento de
anlisis legal Martes 9 de mayo de 2017

ENTIDADES PBLICAS

El control interno y la
gestin de riesgos
EDGAR ALARCN
TEJADA

Contralor General de
la Repblica. Contador
Pblico Colegiado. Maestra en
Administracin y Direccin de
Empresas. Estudios especializados
en administracin pblica.

E
l control interno fortalece la gobernan-
za y contribuye a dar seguridad razo-
nable al logro de la misin y los objeti-
vos institucionales, genera confianza
en las organizaciones y contribuye a
elevar el profesionalismo y comportamiento
tico de los titulares de entidades, directivos y sabilidad del titular de la entidad organizar,
funcionarios; la integridad, calidad de servicio,
y la transparencia en la gestin pblica.
Por nuevas oportunidades implementar, mantener, fomentar, supervisar
el funcionamiento y confiabilidad del control
El control interno es un proceso integral y El titular de la entidad y la prometer la participacin de de los plazos establecidos. interno, autoevaluar y perfeccionar el SCI, para
dinmico que involucra al titular de la entidad, gerencia de la administra- los poderes del Estado y par- Consideramos necesario la evaluacin de la gestin y el efectivo ejerci-
los directivos, funcionarios pblicos y al personal cin pblica deben consi- ticularmente del Ejecutivo, continuar con el progra- cio de la rendicin de cuentas, propendiendo
en su conjunto, se adapta constantemente a los derar la importancia que para promover e implemen- ma de sensibilizacin, a que este contribuya con el logro de la misin
cambios que enfrenta la organizacin, cautela tiene la implementacin del tar el SCI y estimular a las capacitacin y difusin a y objetivos de la entidad, aspecto vital que es
los bienes y recursos del Estado, y promueve SCI para la autoevaluacin autoridades y funcionarios escala nacional, con especial necesario destacar, puesto que la competencia de
la rendicin de cuentas de los servidores. La de la gestin, determinar de las entidades pblicas nfasis para los titulares y la CGR y de los rganos de control institucional
organizacin en el marco de la mejora conti- oportunidades de mejora en que avancen en esta labor, directivos de las entidades es promover la implementacin y evaluacin del
nua, efecta la autoevaluacin y determina las su desempeo y emprender debiendo efectuar el segui- pblicas, responsables control interno.
oportunidades de mejora en su desempeo y acciones que contribuyan miento para asegurar la im- de la implementacin del La CGR ha emitido diversas normas para
adopta las acciones necesarias para fortalecer a una buena gobernanza. plementacin del SCI en las control interno y la gestin impulsar la implementacin del control interno
el control interno. Resulta importante com- entidades pblicas, dentro de riesgos. en la administracin pblica, con una estructura
Para la Organizacin de Cooperacin y Desa- uniforme y basada en el modelo COSO. Entre
rrollo Econmico - OCDE, contar con un marco las normas est la Res. de Contralora N 320-
slido y eficaz del control interno y gestin de de las recomendaciones realizadas por la OCDE; del control interno, incluida la gestin de riesgos 2006-CG, Normas de control interno; la Res.
riesgos resulta esencial para proteger la inte- sin embargo, si bien las regulaciones, normas como parte de la gobernanza, el Per podra de Contralora N 458-2008-CG, Gua para la
gridad en las organizaciones del sector pblico, y directivas peruanas estn estructuradas de cerrar la brecha entre el marco conceptual del implementacin del SCI en las entidades del
dado que garantiza un entorno de control con acuerdo con los estndares internacionales per- control interno y la gestin de riesgos y la im- Estado; la Ley N 29743; la Res. de Contralora
objetivos claros y proporciona un nivel razonable tinentes, afrontamos dificultades para que las plementacin en la entidad. Asimismo, que las N 149-2016-CG que aprueba la Directiva N 013-
de confianza en la eficiencia, el desempeo y el entidades pblicas internalicen que el Sistema funciones del control interno y gestin de riesgos 2016-CG/GPROD, Implementacin del SCI en
cumplimiento de leyes y prcticas por parte de de Control Interno SCI, basado en el modelo podran integrarse en reformas ms amplias de las entidades el Estado; y, la Res. de Contralora
la organizacin. Para lograrlo, la buena prctica COSO 2013, es beneficioso para la organizacin la Gestin Pblica, impulsando el fortalecimien- N 004-2017-CG, Gua para la implementacin y
internacional muestra que el control interno y y que la Alta Direccin asuma el compromiso to y la formalizacin de la cooperacin entre fortalecimiento del SCI en entidades del Estado.
la gestin de riesgos, tendran que convertirse institucional de la implementacin del SCI y la instituciones del Sistema Nacional de Control Ha promovido adems la Ley N 28716, de
en parte integral de las operaciones cotidia- gestin de riesgos como uno de sus componentes e instituciones pblicas clave, siendo necesario control interno de las entidades del Estado,
nas, y no percibirse e instrumentarse como un fundamentales. acentuar la concientizacin y la comprensin en coordinacin con el Congreso y el Poder
ejercicio aislado, segn el Estudio de la OCDE Como resultado del estudio, la OCDE ha individual y desarrollo de las capacidades de Ejecutivo; la Ley N 30372, de presupuesto del
sobre Integridad en el Per - Resultados y Re- emitido recomendaciones orientadas a fortalecer los jefes de departamentos y directorios, lo que sector pblico para el ao fiscal 2017, fijando
comendaciones. el control interno en las entidades pblicas del contribuir a la autoevaluacin del SCI. en esta ltima la obligacin de todas las enti-
Al respecto, el trabajo que realiza la Con- pas y que es pertinente comentar. Al respecto, la Ley N 27785, Ley Orgnica dades del Estado de implementar su SCI, en un
tralora General de la Repblica - CGR en la del Sistema Nacional de Control y de la CGR, y plazo mximo de 36 meses, contados a partir
implementacin del control interno y la gestin Fortalecimiento de la normativa la Ley N 28716, Ley de control interno de las de la vigencia de la citada ley. La aplicacin de
de riesgos en la gestin pblica est en la lnea La OCDE recomienda que mediante la aplicacin entidades del Estado, establecen que es respon- la referida disposicin se financia con cargo
ESPECIAL

que el rol de la OCI sea rediseado para cen-


trarse mejor en asesorar y apoyar a la direccin
superior, asegurar que los gerentes y personal
Planteamientos
de las entidades participen activamente en las Las recomenda- gestin de riesgos
actividades de control y gestin de riesgos, ex- ciones del OCDE en la gestin de la
plorar formas prcticas de mejorar y normalizar constituyen un organizacin, por
la coordinacin entre las partes interesadas, desafo para lo que es necesario
asegurar la armonizacin de normas y herra- seguir avanzando que los titulares,
mientas metodolgicas, asignar funciones y gradualmente en gerentes, funcio-
responsabilidades claras, separar los deberes, la implementa- narios pblicos y
y salvaguardar la independencia institucional cin y fortaleci- trabajadores de la
e individual y la objetividad en el mbito de miento del control administracin
control y auditora externa e interna. A su vez interno y la ges- pblica internali-
se requiere establecer comits o consejos de tin de riesgos en cen que el SCI y la
riesgo y auditoras independientes el pas, y superar gestin de riesgos
En el 2006 se promulg la Ley N 28716, Ley las dificultades son herramientas
de control interno de las entidades del Estado, que permitan de gestin para la
que regula el establecimiento, funcionamiento, garantizar un sli- entidad, toda vez
mantenimiento, perfeccionamiento y evaluacin do control interno que contribuir
del SCI en todas las entidades del Estado, estable- que fortalezca al uso eficiente,
ciendo que estas implementen obligatoriamente la gobernanza. eficaz y econmi-
el SCI en sus procesos, actividades y operaciones. Adems, son un co de los recursos
Asimismo, estableci la responsabilidad de la reto para proteger pblicos, al
CGR, los OCI y las sociedades de auditora desig- la integridad en desarrollo de una
nadas y contratadas, en la evaluacin del control las organizaciones cultura organi-
interno de las entidades del Estado. Adems, del sector pblico zacional basada
corresponde a la CGR dictar la normativa tcnica y contribuir con en valores ticos
de control que oriente la efectiva implantacin la modernizacin y al logro de los
y funcionamiento del control interno en las y el desarrollo del objetivos institu-
entidades del Estado. pas a puertas del cionales. En ese
En tal sentido, la CGR promueve la imple- bicentenario. sentido, es nece-
mentacin del SCI en las entidades pblicas en El SCI en el sario adoptar una
donde participa el OCI validando los registros modelo COSO poltica general y
de avances en el aplicativo informtico Segui- 2013 constituye una metodologa
la implementacin del miento y Evaluacin del Sistema de Control una oportunidad uniforme para la
modelo del SCI, basado Interno - SISECI. de mejora de la gestin de riesgos
en el estndar internacional gestin pblica en las entidades
COSO, y sensibilizar y fortalecer Reformas anticorrupcin y contribuir a pblicas, a fin
las competencias relacionadas al control La OCDE recomienda explorar soluciones para fortalecer la ges- de facilitar su
interno de los cuadros profesionales y tcnicos. desarrollar un ambiente de control interno p- tin por procesos incorporacin a la
La CGR para impulsar la implementacin del timo basado en la integridad y transparencia e incorporar la gestin pblica.
SCI desarrolla una estrategia de sensibilizacin, para asegurar que los valores ticos se apliquen
al presupuesto institucional de las entidades, capacitacin y difusin en el pas, por medio de de manera coherente por medio de procedi-
gobiernos regionales y gobiernos locales res- talleres, cursos y conferencias, incluyendo la ca- mientos organizacionales, para lo cual propone
pectivos, sin demandar recursos adicionales al pacitacin in house a entidades que la requieran, supervisar y evaluar la madurez del ambiente soporte para facilitar la implementacin del SCI
tesoro pblico. Debe precisarse que mediante contribuyendo a una mayor comprensin de los de control incluido los aspectos estructurales y en las entidades pblicas y medir la madurez del
el DS N 394-2016-EF, se aprobaron los proce- objetivos y beneficios del SCI, que ha servido de comportamiento. Asimismo sugiere disear control interno, por medio del cual las entidades
dimientos para el cumplimiento de metas y para romper paradigmas que dificultaban el una poltica especfica de gestin de riesgos de pueden registrar sus avances y autoevaluarse.
la asignacin de los recursos del Programa de proceso de implementacin del SCI como: que corrupcin, que incluya actividades de mapeo Esta labor requiere fortalecerse para poder llegar
incentivos a la mejora de la Gestin Municipal el control interno es competencia del rgano y evaluacin adaptadas para apoyar a las enti- al conjunto de las entidades pblicas.
del ao 2017, por medio del cual se incentiva de Control Institucional - OCI y/o de la CGR, dades gubernamentales en sus esfuerzos por Concordamos con la recomendacin para
el cumplimiento de las metas, entre otras, el cuando en realidad es una herramienta valiosa implementar controles para prevenir, detectar que se implemente una poltica de Estado para
proceso de implementacin del SCI. para la gestin, porque contribuye a lograr los y responder eficazmente a la corrupcin. la gestin de riesgos en las organizaciones que
La CGR ha incorporado el marco COSO 2013, objetivos institucionales. La CGR promueve la implementacin del sirva como marco para que las entidades for-
mediante la Res. de Contralora N 004-2017- Trabajamos de acuerdo con las recomenda- control interno y la gestin de riesgos en la ad- mulen su poltica interna, y que en su contenido
CG, el cual incluye como uno de los principios ciones de la OCDE, para que las funciones de ministracin pblica, segn el modelo COSO, de modo explcito comprenda a la corrupcin,
del componente Evaluacin de Riegos, el N 8 control interno y gestin de riesgos se integren el mismo que incluye el ambiente de control, para incorporar en las entidades pblicas la
que establece: La organizacin considera la en reformas ms amplias de la gestin pblica siendo un aspecto importante la promocin gestin de riesgos y facilitar la implementacin
probabilidad de fraude al evaluar los riegos que aseguren la incorporacin en la gestin, as del cdigo de tica del funcionario pblico que de este componente.
para la consecucin de los objetivos, es decir, como, en acentuar la concientizacin y capa- comprende y est articulado con la gestin por La administracin pblica soslaya la apli-
ya se ha previsto evaluar los riesgos en caso de citacin para fortalecer las capacidades de los procesos en las organizaciones. cacin del componente de gestin de riesgos
fraude por informacin fraudulenta, prdida de funcionarios pblicos. A su vez, evala la madurez del ambiente de por ser relativamente nueva, cuando la gestin
activos y casos de corrupcin, as como mediante control realizado en el 2014 en 655 entidades de riesgos constituye una herramienta de ges-
incentivos y presiones. Asignacin de funciones que tenan OCI, con los resultados siguientes: tin gerencial toda vez que mediante ella se
En el pas existe una dbil cultura orga- La OCDE recomienda que el Per debe deter- El nivel de implementacin alcanz el 25%, logra identificar aquellos eventos que pueden
nizacional respecto al control interno en las minar y asignar las diversas funciones y res- correspondiendo al Gobierno central el 36% afectar los objetivos del proceso de la unidad
instituciones pblicas, ms an respecto a la ponsabilidades del control interno y la gestin y a los gobiernos regionales y locales el 20%. orgnica y de la organizacin, por lo que luego
gestin de riesgos que es considerada como un de riesgos al separar claramente las polticas y En mayo del 2016, se puso en vigencia el se valora el riesgo (probabilidad e impacto) y
aspecto relativamente nuevo para la gestin de procesos de control financiero y gerencial de la uso del aplicativo informtico Seguimiento se adoptan las medidas de mitigacin de los
las entidades, por lo que es necesario orientar funcin de auditora interna. Asimismo, sugiere y Evaluacin del SCI como instrumento de efectos del riesgo. Z
6 suplemento de
anlisis legal Martes 9 de mayo de 2017 ESPECIAL

EL COMPLIANCE GUBERNAMENTAL

La gestin de intereses
DINO CARLOS correo electrnico con el funcionario?, la comu-
CARO CORIA nicacin puede ser efectuada mediante mensajes
Doctor en Derecho. Gerente
de texto, Whatsapp, Facebook, redes sociales en
general del Centro de Estudios de general?, si el privado se encuentra en un evento
Derecho Penal Econmico y de la social con un funcionario que tiene informacin o
Empresa (CEDPE). Miembro de la
Fundacin Konrad Adenauer. injerencia en una licitacin pblica, puede conversar
sobre el tema con l? Estos ejemplos reflejan las
mltiples situaciones que deberan resolverse en
los manuales de cumplimiento, y no desde una
perspectiva policiaca o con intrusismo en la es-

U
no de los contextos vinculados con fera privada del particular o del funcionario, sino
el fenmeno de la corrupcin es desde una lgica preventiva; los casos penales de
la llamada gestin de intereses o corrupcin suelen construirse precisamente con
lobbismo. El problema en s no ra- base en pruebas sobre las relaciones privadas entre
dica en la adopcin del lobby como funcionarios y particulares fuera de las oficinas y
prctica recurrente en torno a la funcin pblica horarios gubernamentales.
y sus decisiones, sino en su instrumentalizacin Tras varios aos de compliance en el mundo
para la defensa ilcita de intereses privados. Ser, occidental, cerca de 40 en Estados Unidos y apro-
pues, en atencin al modo en que se ejecuta su ximadamente 10 en la Unin Europea, ahora el
prctica que le corresponder la atribucin de un enfoque se complementa con una mirada hacia
determinado juicio de valor. el sector pblico, de la tica pblica o las buenas
En nuestro pas, el lobbismo es percibido como prcticas gubernamentales; ahora se postula que
un fenmeno negativo, es decir, una actividad tambin los gobiernos, el Estado en todas sus je-
ilegal (1). El alcance de este fenmeno en el sector rarquas, cuenten con sistemas de prevencin de la
pblico es de tal magnitud que se ha forjado una corrupcin, lo que en trminos prcticos significa
percepcin, en el imaginario ciudadano, de co-
rruptibilidad de las instituciones y funcionarios
Los sistemas antisobornos que los diferentes organismos pblicos, no solo las
empresas estatales, sino tambin los hospitales, los
pblicos. Muestra de ello es que, en los ltimos El compliance guberna- autorregulacin privada, filtrar a sus empleados. Ese colegios o los ministerios cuenten con oficiales o
aos, los casos ms emblemticos (2) son los de mental implica una labor necesitamos para una libre es el derrotero marcado por gerentes de cumplimiento que, al igual que las
gestin privada de intereses. bastante profesional, un competencia en el acceso la reciente Resolucin Di- empresas privadas, trabajen en la creacin de una
La principal diferencia entre estos y los de co- mercado de trabajo para a los bienes y servicios rectoral N 012-2017-Inacal/ cultura de cumplimiento, confeccionen un mapa
hecho consiste en la conducta desplegada por el auditores, abogados, pblicos. Una verdadera DN, que aprueba la Norma o matriz de riesgos de corrupcin en la concre-
funcionario pblico. En los primeros, el funcionario administradores, etctera, asociacin pblico-privada, Tcnica Peruana NTP-ISO ta entidad, establezcan y monitoreen el efectivo
que interviene en aras de favorecer intereses pri- es decir, un alto costo para el Estado y las empresas 37001:2017 Sistemas de ges- cumplimiento de los mecanismos de mitigacin
vados no es el rgano decisorio. Por el contrario, el contribuyente, para el previniendo la corrupcin tin antisoborno, de modo de esos riegos de corrupcin, creando para esos
en los ilcitos de cohecho, es el funcionario el que Estado, pero es el costo de con las armas del complian- que el impulso del com- fines canales de denuncia que tras su evaluacin
se encuentra en la posicin jurdica de favorecer el prevenir o administrar el ce. As como los bancos pliance privado y guber- no solo debern comunicarse al Ministerio Pblico,
inters privado. Ejemplo de esto es el ms reciente riesgo de corrupcin, el deben conocer a su cliente namental ya no es solo una sino incluso traducirse en medidas para superar
caso del expresidente Alejandro Toledo Manrique, muro necesario que las y a sus colaboradores para poltica del Estado peruano, los motivos del fracaso del sistema.
investigado por el delito de trfico de influencias, empresas y los particula- evitar el lavado de activos, sino adems un proceso
entre otros. res, ms all de la tica o el Estado debe conocer y tcnico por recorrer.

Normatividad [1] Estudio de la OCDE sobre integridad en el Per 2016,


En este contexto, en junio del 2003, se promulg la presentar informes. Cuarto, ya no existe diferencia un efectivo sistema de prevencin o cumplimiento. pp. 18-19.
[2]Casos como los de Miguel Chehade, Aurelio Pastor, Jac-
Ley N 28024 (3), con la cual se pretenda regular de obligaciones entre los gestores a favor de terceros Ello significa que las empresas deberan construir queline Beltrn, Genaro Delgado Parker, Dionisio Romero
la gestin de intereses. Para ello, se impuso, en sus y los que obran en inters propio. un rgimen de prevencin que tome en cuenta la Seminario, o el del expresidente del Per Alejandro Toledo
artculos 11 y 12, la obligacin de inscripcin de No obstante ello, la ley s se ocupa de fortalecer regulacin de la gestin de intereses. Manrique son hoy los de mayor recordacin e impacto
pblico.
los gestores en el denominado Registro Pblico los alcances de la gestin de intereses al regular, en el La construccin de un modelo de prevencin [3] Ley N 28024, Ley que regula la gestin de intereses en la
de gestin de intereses. Pero esta lnea de control artculo 1, su licitud. Al respecto, en tanto la licitud empresarial debera partir por considerar, dentro administracin pblica.
ha fracasado; segn la informacin de la Sunarp, consiste en la observancia de los lineamientos que de su estructura, lineamientos dirigidos a regular [4] Decreto Legislativo N 1353 que crea la Autoridad Na-
apenas seis personas estn registradas, y los infor- regulan la institucin, queda la cuestin sobre la los lmites de la gestin de intereses; esto es, el pro- cional de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica,
fortalece el Rgimen de Proteccin de Datos Personales y la
mes de los gestores sealan una nula actividad de necesidad o no de implementar un rgimen san- ceso o manera en la que se produce el trato con el Regulacin de la Gestin de Intereses.
ese lobbismo lcito. cionatorio (6), lo que debe responder positivamente funcionario pblico, en un contexto de intereses [5] El particular toma en cuenta que la informacin consig-
Ello ha motivado la reciente reforma de la Ley porque de lo contrario estaramos apenas ante una determinado, en orden a prevenir el trfico de nada en el registro podra ser usada en su contra, ante una
N 28024 mediante el D. Leg. N 1353 (4). Primero regulacin imperfecta, dbil, sin consecuencias influencias, el soborno y la corrupcin en general. futura investigacin.
[6] La pgina 19 del Informe OCDE recomienda la revisin
se elimina el Registro Pblico de gestin de inte- jurdicas visibles. Son varios los aspectos que deben ser incor- del ttulo sexto del decreto, en tanto otorga una facultad de
reses, puesto que acertadamente se concluye que La necesidad de prever sanciones debe porados en ese modelo de prevencin, tales como supervisin a la Autoridad de Transparencia respecto de las
el sector privado no obtiene ningn beneficio con articularse con el compliance penal, el artculo 17 de establecer qu es permisible y qu no en determi- actividades de los gestores. Al respecto, debe entenderse que
no pueden generarse obligaciones sin consecuencias jur-
dicha inscripcin (5). Segundo, al no generarse la Ley N 30424, modificada por el D. Leg. N 1352, nado proceso de gestin de intereses. Por ejemplo, dicas, pues seran normas imperfectas, al no contemplar
registro alguno, no se crearn sanciones. Tercero, establece que las empresas pueden evitar o atenuar en un proceso de licitacin pblica, es permisible sancin alguna; lo que podra llamarse tambin normas de
al no haber inscripcin, no existe obligacin de su responsabilidad en la medida en que cuenten con que el privado se comunique mediante celular o soft law o blandas.
ESPECIAL Martes 9 de mayo de 2017
suplemento de
anlisis legal 7

LAS PROPUESTAS
ESTN SOBRE LA
MESA. EL CONGRESO
DEBE PONDERARLAS
E INCORPORARLAS
EN LA NECESARIA Y
URGENTE REFORMA
ELECTORAL.

de solventar las actividades de organizaciones que


buscan gobernar el pas y definir las polticas p-
blicas. Por ello, resulta especialmente importante
que el Congreso legisle en este sentido y obligue
a que todos los aportes superiores a una unidad
impositiva tributaria (UIT) sean bancarizados, lo
que permitir a entidades como la UIF detectar y
reportar movimientos sospechosos que pudieran
ser incluso una va para el lavado de activos.
La transparencia en el financiamiento de
partidos y campaas ha de incluir una mejor
y ms estricta regulacin de las denominadas
actividades proselitistas, pues valindose de la
legislacin vigente estas actividades son un canal
URGE ELEVAR CALIDAD DE LA POLTICA
por el que podran estar circulando annima-
mente dineros de procedencia ilcita. Al respec-
El rgimen de to, un reciente informe de Transparencia con

La campaa
las sanciones informacin de la ONPE muestra que del 2006
al 2011 los fondos de campaa procedentes de
actividades proselitistas llmense bingos, rifas,
Darle dientes Organizaciones cenas o ccteles pasaron de 3% a 22% del total
a la autoridad Polticas que lleva de gastos reportados por los partidos y alianzas

y aportes
electoral incluye el Jurado Nacional electorales. En las elecciones del 2016, la Alianza
reformar el siste- de Elecciones Popular formada por el Partido Aprista y el PPC
ma de sanciones. (JNE). En el report que el 61% de sus fondos de campaa
Actualmente, terreno de la pol- procedan de este tipo de actividades y en el caso
el partido que tica, las sanciones de Fuerza Popular fue el equivalente al 31% de sus
infringe las efectivas son las ingresos de campaa. En este punto, la propuesta

annimos
normas sobre sanciones polti- de la Comisin Presidencial de Integridad es la
financiamiento se cas. Promover la ms avanzada y recomienda un tope de 10% del
hace merecedor a integridad en los total del gasto de campaa como procedente
una multa, pero actores polticos de actividades proselitistas, con el agregado de
no hay forma de es una tarea que que todos los aportantes deben ser identificados.
ejecutar dicha compromete a
sancin. todos. Supervisin
No conocemos Por ello, resul- Otra recomendacin de la OCDE que merece ser
GERARDO El estudio de la OCDE tiene la virtud de caso alguno de ta relevante la atendida se orienta a fortalecer las atribuciones de
TVARA CASTILLO presentar no solo un diagnstico acertado, sino partido que haya recomendacin de supervisin de la ONPE. El Estudio de la OCDE
Abogado. Secretario General en
adems un conjunto de recomendaciones vli- pagado una multa la Organizacin propone que la ONPE pueda exigir a los partidos
Transparencia. Con especializacin das y oportunas, considerando el debate sobre y, sin embargo, para la Coopera- la presentacin de documentos e incluso testigos
en ciencias polticas, democracia, reforma electoral que se produce actualmente en se mantienen cin y el Desa- para comprobar la veracidad de sus reportes fi-
partidos polticos, parlamento,
descentralizacin, elecciones y el Congreso de la Repblica y que cuenta con el vigentes y en rrollo Econmico nancieros. De lo que se trata es de garantizar que
consejera poltica. impulso de actores como el Jurado Nacional de competencia. (OCDE) para que el ente encargado de la supervisin de las finanzas
Elecciones (JNE) y la Asociacin Civil Transpa- Un efectivo las empresas de la poltica cuente con los dientes necesarios
rencia, entre otros. sistema de privadas cuenten para efectuar su labor. Al respecto, Transparencia
sanciones debera con programas y la Comisin Presidencial de Integridad han pro-
Movimientos sospechosos contemplar una de conformidad puesto otorgar facultades a la ONPE para calcular

E
l riesgo de captura de polticas a Precisamente, uno de los puntos de coinciden- gradualidad que (compliance) que sobre la base de estudios de mercado lo gastado
travs de la financiacin de partidos cia entre las recomendaciones de la OCDE y las en los casos ms aseguren con- por cada partido en una campaa electoral y
polticos y campaas electorales propuestas de Transparencia y del JNE, as como graves pueda ductas ticas y de requerir que los partidos muestren la procedencia
se percibe como prevaleciente en con las medidas contenidas en el Informe de la llegar a la sus- responsabilidad lcita de los montos gastados, o demostrar que los
Per; la cita es textual del Estudio Comisin Presidencial de Integridad, es la referida pensin o incluso en su relacin con clculos de ONPE no son exactos.
sobre Integridad que la OCDE present recien- a la necesidad de prohibir los aportes annimos a la cancelacin las organizaciones Las propuestas estn puestas sobre la mesa.
temente y estoy seguro de que somos muchos a los partidos y campaas electorales. No existe de la inscripcin polticas y en el Corresponde incidir sobre el Congreso para que
los que compartimos esta preocupacin, que es, razn que justifique que un partido se niegue a del partido en auspicio a campa- estas sean adecuadas y oportunamente ponde-
al mismo tiempo, un desafo para el desarrollo identificar a sus aportantes, como tampoco para el Registro de as electorales. radas e incorporadas en la necesaria y urgente
institucional de nuestro pas. que estos prefieran el anonimato cuando se trata reforma electoral.
8 suplemento de
anlisis legal Martes 9 de mayo de 2017 ESPECIAL

POLTICAS PBLICAS DE PREVENCIN vestigador y sancionador del Estado frente a la


corrupcin, han de ser consideradas y valoradas Mejoras

Justicia penal
indefectiblemente para futuras reformas.
Un tpico que no escap al anlisis de la OCDE El Estudio de tico-normativo
fue el referido al Cdigo Procesal Penal del 2004, integridad en (compliance
llamndole la atencin no solo que tras ms de el sector pblico re- programs), de
una dcada de su promulgacin an no est vi- conoce los ndices actual relevancia

y la OCDE
gente en todo el pas, sino tambin que se aplique de corrupcin del en nuestro pas
desde el 2010 en el territorio nacional solo para sistema de justicia a raz de la Ley
delitos de corrupcin de funcionarios. Otro aspecto peruano, y ofrece N 30424, sobre
problemtico detectado por la OCDE, amplia- diversas opciones responsabilidad
mente conocido por quienes han tenido alguna de solucin, entre corporativa por
aproximacin al sistema de justicia penal es la las conocidas, actos de corrup-
deficiente relacin entre el Ministerio Pblico y la la implementa- cin y lavado de
Polica Nacional, confirmada ante la OCDE por cin de sistemas activos, que entra-
JOS LUIS una gua estratgica en orden a optimizar la inte- representantes de estas entidades y expresada en la electrnicos de r en vigencia el
MEDINA F. gridad de los funcionarios y servidores pblicos. Y, falta de coordinacin y confianza entre ambas, en gestin de casos y prximo ao.
Abogado del Estudio
en efecto, este estudio que no se basa en anlisis evidente desmedro de los fines del proceso penal. la publicacin de El Gobierno ha
Rodrigo, Elas & Medrano. meramente tericos o de escritorio, sino que tiene Es sintomtico al respecto que la polica nacional, decisiones judi- dado un paso
Ha sido asesor del MINJUS y un enfoque claramente prctico, como resultado de segn da cuenta el estudio de la OCDE, considere ciales, y otras ms significativo en
en la Comisin de Alto Nivel
Anticorrupcin. Experto en entrevistas in situ y otras actividades de campo que el nuevo modelo procesal ha introducido cam- novedosas, como este sentido con el
cumplimiento corporativo. est llamado a orientar los esfuerzos y medidas que bios que reducen sus funciones en la investigacin un canal seguro D. Leg. N 1327.
el Estado peruano, en sus numerosos estamentos, y que, como consecuencia de ello, la colaboracin de denuncias tan- Esperemos que
debe plantearse seriamente, con el respaldo que con la Fiscala ha sido afectada. to internas como se trate de una
supone tener una evaluacin integral efectuada por Que entre las propuestas de solucin planteadas externas, esto es, tendencia que

L
a Organizacin para la Cooperacin un organismo internacional con innegable por la OCDE en este particular terreno no se en- destinado res- paulatinamente
y el Desarrollo Econmicos (OCDE) experiencia y autoridad en la materia. cuentre ninguna relacionada con la modificacin pectivamente a inserte en el apa-
ha publicado el Estudio de integridad legislativa del nuevo Cdigo Procesal Penal es un los magistrados y rato estatal mode-
en el sector pblico, como parte del Futuras reformas patente indicativo de que los problemas entre el su personal admi- los de prevencin
acuerdo celebrado con el Esta- El estudio aborda acertadamente los Ministerio Pblico y la Polica Nacional no se so- nistrativo, como a de la corrupcin,
do peruano (el llamado Programa Pas). mbitos ms sensibles y nece- lucionarn con cambios a ese cuerpo normativo la ciudadana que caracterizados
Los estudios de integridad de la OCDE sitados de reformas, entre los o al modelo procesal en s mismo, como muchas toma conocimien- por el liderazgo
comportan un exhaustivo y completo que no poda faltar el referido al veces se cree. to o es testigo de y compromiso
anlisis realizado por encargo de los pases sistema de justicia penal. Al res- La solucin incluye un genuino compromiso de actos de corrup- de los titulares y
que buscan tener no solo un diagnstico pecto, el informe pone de relieve las instituciones (no solo de las dos mencionadas; cin, con lo cual directivos de las
integral y objetivo de las deficiencias y un conjunto de problemas rela- pinsese por ejemplo en la Contralora General de se introduciran entidades pblicas
retos que deben afrontar como Estado, cionados con la independencia, la Repblica), expresado a la ms alta jerarqua me- en la dinmica (tone at the top),
sino sobre todo un esquema de posibles coordinacin y recursos de las diante acuerdos vinculantes para apoyarse mutua y del sector pblico la supervisin y la
alternativas que puedan ser evalua- instituciones pblicas de armoniosamente; para aportar su propio expertise mecanismos de mejora continuas
das y eventualmente incorporadas este sistema, as como a en aras de un fin comn, que no es otro que reducir proteccin del de las polticas,
en las polticas pblicas destinadas la capacitacin y especia- los ndices de impunidad de la corrupcin. denunciante esquemas ticos
a detectar, prevenir y sancionar los lizacin de sus servidores Este marco de obligatorio cumplimiento sera (whistleblower de incentivos para
actos de corrupcin. Como se men- civiles. Pero tambin propicio para medidas imprescindibles mencio- protection) un los servidores,
ciona en el prlogo del documento, ofrece propuestas nadas en el estudio como reuniones peridicas o componente esen- una firme poltica
el estudio debe ser apreciado como que, por la im- compartir informacin, establecidas como obli- cial del concepto disciplinaria,
portancia que gaciones funcionales de los servidores designados de cumplimiento entre otros.
tiene el rol in- por cada institucin.

EL ESTUDIO PONE DE RELIEVE


UN CONJUNTO DE PROBLEMAS
RELACIONADOS CON LA
INDEPENDENCIA, COORDINACIN Y
RECURSOS DE LAS INSTITUCIONES
PBLICAS DE ESTE SISTEMA, AS
COMO A LA ESPECIALIZACIN DE
SUS SERVIDORES CIVILES.

Das könnte Ihnen auch gefallen