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Mi experiencia
desde el derecho ambiental.
Puerto Esperana, capital de la provincia de Purs. La pista del campo areo es de mayor
longitud que Puerto Esperanza que est rodeada de bosque tropical amaznico con
presencia de indgenas en aislamiento, contacto inicial y comunidades indgenas.
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per PUCP; Maestro en Ciencias Sociales con
mencin en Estudios Amaznicos por la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales FLACSO
Sede Ecuador y Ph. D. por La Universidad Flinders de Australia del Sur. Desde 2016 preside la
Comisin Consultiva De Derecho Ambiental, Patrimonio Cultural, Comunidades Campesinas y Nativas
y Ecologa del Ilustre Colegio de Abogados de Lima.
http://polemos.pe/la-interdisciplinariedad-derecho-experiencia-desde-derecho-ambiental/
La enseanza del derecho, en particular, de las ramas ms tradicionales, privilegian la
revisin de la legislacin y la jurisprudencia, sin mayor referencia a otras disciplinas,
menos an a la semntica de los conceptos que utilizan, el marco terico del discurso de la
legislacin, ni las operaciones polticas y econmicas en juego en el proceso de aprobacin
de la misma. Desde esta visin, el derecho se nutre fundamentalmente de la adaptacin de
textos que aparecen en las declaraciones y tratados internacionales as como en las
legislaciones de pases que han desarrollado con anterioridad este enfoque para ser aplicado
por operadores del derecho.[1]
El derecho busca ser la construccin de justicia para los mltiples involucrados desde una
lectura del texto que contextualice el debate jurdico a fin de lograr que se den las pautas de
cautela a la sociedad y el ambiente que propone la legislacin, se atienda a las necesidades
de crecimiento de la actividad econmica y se produzca justicia para todos los involucrados
en el proceso, as como a los terceros afectados.
En mi experiencia, una perspectiva acadmica sectorial aislada del contexto, sea derecho o
economa, hace que su aplicacin sea bsicamente el desarrollo desaforado[2] de ideologa
antes que una comprensin cabal de los fenmenos que intenta explicar y regular. No es
posible dar contexto, explicacin y sentido e interpretar y resolver una necesidad de poltica
pblica o atender a la justicia sin integrar las mltiples miradas disciplinarias y acadmicas
que es necesario tener en cuenta en un determinado caso, pues en la realidad cotidiana todas
estas dimensiones estn presentes de manera integrada en el sujeto o el objeto del que se
trate.
Un determinado lugar en el espacio no puede ser considerado solo desde la mirada del
derecho del titular sobre este espacio (propiedad, posesin, concesin, permisos,
autorizacin, etc.) sino que es necesario considerar otros factores como la geografa para
entender su ubicacin en una determinada cota o curva de nivel que tendr importancia en
relacin con los procesos del ciclo hidrolgico (lluvia, escorrenta, otros), los factores
ambientales (direccin del viento, nivel de radiacin y evaporacin), entre otros factores o
condiciones relevantes que explican que una superficie de concreto, llamada patio para
limpiar mquinas, ubicada en una cabecera de cuenca tiene impactos ambientales
adicionales a los del mismo patio de limpieza de mquinas en un centro urbano con sistema
de agua y desage. Es por ello que las disciplinas acadmicas, y por tanto el derecho, deben
aplicarse desde una perspectiva de mltiples cuerdas.
Mientras que, de otro lado, los arreglos institucionales que construimos para proteger el
ambiente y gestionar los recursos naturales resultan, en parte sustancial, de la evolucin de
sistemas sociales, legales y ecolgicos interconectados que son complejos, dinmicos y
adaptativos (Craig 2011). En el caso peruano, la interaccin entre estos sistemas sociales,
legales y ecolgicos ha tenido particularidades que reflejan la tensin entre los varios
sistemas involucrados. As, en 1990, el gobierno de Fujimori bajo cierta presin del
Congreso aprob el CMARN, mientras que para 1991, con la aprobacin del Decreto
Legislativo[3] 757, el mismo gobierno derog un tercio de dicho cdigo ambiental.
Postergando, por ejemplo, el establecimiento de la autoridad ambiental hasta 1995, cuando
el Congreso aprob la Ley de creacin del Consejo Nacional del Ambiente CONAM como
primera autoridad ambiental y recin en el 2008 se cre el Ministerio del Ambiente.
Al mismo tiempo, es necesario tener en cuenta que una nueva fase del derecho ambiental
como la multimodalidad integracionista no elimina y reemplaza todo el derecho ambiental
prexistente sino que se integra, con cierta predominancia, por un periodo determinado, para
luego ser complementado por una nueva fase[6]. Sin embargo este periodo de
predominancia puede durar algunas dcadas y tener profundas influencias hacia adelante,
por lo tanto, este enfoque debe ser estudiado como un fenmeno emergente que puede
contribuir a entender mejor las funciones y lmites del derecho ambiental y del Estado en el
que opera.
Cuando un fiscalizador ambiental hace su informe no basta con tener una identificacin del
hecho vulneratorio y la norma vulnerada, sino que tambin es necesario un plano del lugar
con cotas de nivel y fotos del hecho registrado por el fiscalizador, adems de otros
instrumentos que pueden ser igualmente tiles para dar contexto al hecho que buscamos
regular y atender. De manera similar cuando hacemos un proyecto de ley como el 075-
2016-CR[7] que propone promover la conexin terrestre y argumentamos que deseamos
una conexin multimodal para Puerto Esperanza pero no usamos el mapa del lugar, ni se
indica que Puerto Esperanza ya cuenta con conexin area a Pucallpa y Puerto Maldonado,
as como con un ro que permite el transporte de productos hacia Santa Rosa do Purs en el
Acre brasileo, en realidad estamos ocultando informacin relevante para el anlisis
integral de la propuesta.
Sin embargo, el artculo 1 del dictamen aprobado en la Comisin de Pueblos Andinos,
Amaznicos y Afroperuanos, Ambiente y Ecologa-CPAAAE seala Declrese de
necesidad pblica y de preferente inters nacional el desarrollo sostenible de la Provincia
de Purs a fin de promover su integracin en condiciones de igualdad con el resto del
territorio nacional, priorizndose la conexin multimodal con exclusin de la terrestre, y el
irrestricto respeto de las reas Naturales Protegidas y los derechos de los pueblos
indgenas, en especial de aquellos en situacin de aislamiento y contacto inicial.
Carteles colocados en Puerto Esperanza por los promotores de la carretera, foto del 15 de
setiembre de 2016
Si se promueve una conexin multimodal (terrestre, area y fluvial, pues marina no cabe en
dicha rea) y al mismo tiempo se declara que se excluye la opcin terrestre, entonces qu
sentido tiene un proyecto de ley para que se haga lo que el Estado ya est haciendo. Se
puede pensar que no han visto el mapa que aqu consta y entonces opinan desconociendo la
realidad geogrfica y cmo se ha implementado ya la opcin de conexin multimodal. Sin
embargo, es necesario considerar que el Estado tiene tres niveles que geogrficamente no
coordinan entre s, ni se da eco a los debates que en cada uno de ellos ocurre, son en la
prctica espacios separados entre s. Es decir la discusin en el Congreso se queda en las
salas y hemiciclo del mismo pero no impacta sobre el gobierno regional de Ucayali ni sobre
la accin de los actores locales en el Purs. Mientras que en Puerto Esperanza algunos
forneos y mestizos lideran la propuesta de una carretera para el Purs que se ha venido
construyendo ilegalmente a mano hacia la Reserva Comunal Purs y podra afectar la
Reserva Indgena Madre de Dios, como lo muestran los carteles en la foto anterior bajo el
lema de Si quieres ser rico construye carreteras.
De acuerdo al modelo planteado por Kingdon (2010) y refinado por Travis y Zahariadis
(2002) es evidente que el dictamen de la CPAAAE sobre el proyecto de ley 075 2016 CR es
el reflejo de la orientacin poltica del proponente y la ideologa poltica de la
administracin, antes que de un anlisis integralmente serio del problema y los procesos
para construir una solucin. El dictamen cree decir algo relevante al declarar el irrestricto
respeto de las reas naturales protegidas y los derechos de los pueblos indgenas, cuando la
prctica cotidiana es de vulneracin de las reas naturales protegidas por intereses
econmicos como madereros, mineros y narcotraficantes, todos ilegales. Igualmente
irrelevante es declarar en un texto legal el irrestricto respeto de los derechos de los pueblos
indgenas, sin dar medios y procesos para ellos. Ms aun cuando la comunidad nativa Alto
Tamaya-Saweto slo fue titulada por el Estado peruano despus del escndalo internacional
generado por el atroz asesinato de Edwin Chota, Jorge Ros, Francisco Pinedo y Leoncio
Quincisima, el 1 de septiembre de 2014, emboscados por madereros ilegales con armas de
fuego y objetos contundentes. Peor an el proyecto de catastro, titulacin y registro de
tierras rurales en el Per en su tercera fase (ninguna de las dos primeras titul comunidades
nativas) con financiamiento del BID despus de ao y medio de ejecucin de su
presupuesto no ha logrado titular una sola comunidad nativa. Ms an los pueblos
indgenas agrupados en AIDESEP han presentado una queja ante el Mecanismo
Independiente de Consulta e Investigacin del propio BID.
Coincido con Craig (2011) en que hay que superar el enfoque unimodal, en este caso del
texto legislativo del Proyecto de ley 075 2016 CR y su dictamen, y avanzar hacia el uso de
enfoques multimodales integracionistas ms an cuando se trata de la planificacin del uso
de la tierra, la sobrevivencia de pueblos indgenas en aislamiento y contacto inicial as
como de comunidades nativas y mestizos, en un contexto de rampante tala ilegal y
vulneracin de reas naturales protegidas y bosques de maderas preciadas como la caoba.
[1] El uso del trmino operadores del derecho ha variado a lo largo de la historia desde Roma, cuando era ms un creador que combinaba
el conocimiento con la intuicin, hasta los tiempos del positivismo que refica al sistema como legislador omnipresente a travs del
operador mecnico del derecho. [] Para estos operadores jurdicos hay poco espacio para la creacin, porque el sistema prev todos los
casos posibles; son aplicadores mecnicos, encargados slo de asegurar que el orden que el Derecho establece se realiza en la prctica y de
trasladar al ciudadano normal, que no entiende y que considera al Derecho como algo misterioso y superior, los secretos de este. [] Los
iusnaturalistas reducirn al Derecho a unidad conceptual partiendo de una norma bsica material de la que derivarn por deduccin
todas las dems. Se prepara con ellos el legalismo estatalista del positivismo que, basado en la ley, impulsa la codificacin y el
constitucionalismo (Peces-Barba Martnez 2013, 453-455).
[2] Diccionario de la RAE: Que obra sin ley ni fuero, atropellando por todo.
[3] Un decreto legislativo es en teora una norma elaborada por el poder ejecutivo sobre la que luego se rendir cuenta al legislativo; cada
vez hay ms evidencia que estos decretos legislativos no se elaboran en los ministerios sino en los despachos jurdicos que asesoran a los
actores empresariales que dichas normas pretenden regular, mientras que el mecanismo de rendir cuenta al poder legislativo se limita a un
oficio que remite copia de la norma al poder legislativo si ninguna fiscalizacin detallada de su contenido, los procesos que propone y la
adecuada cautela de los mltiples interesados.
[4] Organizacin de Naciones Unidas 2015, Objetivos de Desarrollo Sostenible, accedido el 16 de abril de 2017 en
<http://www.un.org/sustainabledevelopment/es/summit/>
[5] Los dos primeros se instrumentalizan en herramientas tcnicas, incluida la valoracin monetaria, en la que los expertos estructuran y
organizan la participacin ciudadana en la toma de decisiones. Mientras que el concepto de valores como prioridades proporciona una
manera de describir las prioridades de los individuos y considerar cmo estas difieren en una poblacin ms amplia. Finalmente, el
concepto de valores como relaciones generalmente fomenta las formas deliberativas de participacin cvica, pero tiende a dejar sin
resolver las propuestas tcnicas para los tomadores de decisiones.
[6] En el caso de Estados Unidos de Amrica se distinguen por lo menos siete etapas hasta hoy. Estas son Pre 1945 el derecho comn y la
era de la conservacin; 1945 1962 la asistencia federal a los problemas estatales; 1962 1970 el auge del movimiento ambiental
moderno; 1970 1980 la construccin de la infraestructura regulatoria federal; 1980 1990 la extensin y refinacin de las estrategias
regulatorias; y 1991 2016 la flexibilizacin hacia el mercado; y 2017- hoy el retroceso regulatorio la liquidacin de la autoridad
ambiental federal.
[7] Proyecto de Ley 00075/2016-CR. Ley Que Declara De Necesidad Pblica Y De Preferente Inters Nacional El Desarrollo Sostenible De
La Provincia De Purs Priorizando La Conectividad Terrestre, presentado por el congresista Carlos Tubino.
Bibliografa
Craig, Anthony Arnold 2011, Fourth Generation Environmental Law: Integrationist and Multimodal, 35 William & Mary Environmental
Law & Policy Review 771
Kingdon, John W. 2010, Agendas, Alternatives, and Public Policies, Longman Classics in Political Science, Allyn & Bacon.
Peces-Barba Martnez, Gregorio, Los operadores jurdicos., Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, n 72,
1986-1987, pp. 447-469,
Tadaki, M., J. Sinner, and K. M. A. Chan. 2017. Making sense of environmental values: a typology of concepts. Ecology and Society 22 (1):
7.
Travis, Rick y Nikolaos Zahariadis 2002, A Multiple Streams Model of U.S. Foreign Aid Policy, Policy Studies Journal, Volume 30, Issue 4,
November, pp. 495514
Young, T. V., Shepley, T. V., & Song, M. (2010). Understanding agenda setting in state educational policy: An application of Kingdons
multiple streams model to the formation of state reading policy. Education Policy Analysis Archives, 18 (15).