Doctrina del da: El contrato de concesin para la

venta de automotores en el Cdigo Civil y Comercial.

Breves comentarios. Autor: Federico Daurat
PUBLICADO EL 5 MAYO, 2015 POR THOMSON REUTERS

Publicado en: LA LEY 30/04/2015, 30/04/2015, 1

Cita Online: AR/DOC/1335/2015
Junto con varias figuras contractuales que hasta la fecha se encontraban aglutinadas en lo que la
doctrina denomina contratos comerciales modernos, el Cdigo Civil y Comercial le ha dado un
marco legal al contrato de concesin comercial para la venta de automotores. De esta manera, se
ha tenido en cuenta una corriente de opinin que reclamaba el tratamiento legal del contrato, que
hasta la fecha resulta innominado en virtud de la inexistencia de regulacin especfica.

Sin perjuicio de ello debe resaltarse que el nuevo marco legal no es novedoso, ya que ademas de
acoger la opinin doctrinaria para delinear las caractersticas especficas del contrato, el
tratamiento dispensado por el nuevo cuerpo normativo se nutre de la doctrina emanada de los
precedentes judiciales de la justicia comercial, que a travs de los aos ha construido un marco
legal ecunime al cual las partes saban que deban someterse en caso de conflicto.
Sentado lo expuesto, analizaremos de manera sinttica la metodologa adoptada por el legislador,
las caractersticas salientes del actual rgimen jurdico y el que ser aplicable una vez que entre en
vigencia el Cdigo Civil y Comercial a partir de agosto de 2015.

1. a) Marco legal actual

El contrato de concesin puede definirse como una relacin contractual entre dos empresas
jurdicamente independientes, por la cual el concesionario compra los bienes producidos por el
concedente a un precio diferencial, para venderlos a sus propios clientes, de manera tal que el
concedente productor es ajeno a la relacin existente entre el concesionario y el tercero
consumidor.

Generalmente se utiliza esta figura cuando el objeto del contrato consiste en bienes de mayor
complejidad y desarrollo tecnolgico (automotores, maquinarias) y en virtud de ello, el
concesionario posee un mayor grado de subordinacin al concedente ya que entre otras cosas,
debe prestar la garanta del bien vendido y servicios de mantenimiento previstos por la fbrica para
cada uno de sus productos, adems de taller.

Entre sus pincipales caractersticas podemos enunciar las siguientes:

1. Contrato normativo. Es un instrumento destinado a reglamentar vnculos contractuales

actuales o futuros.
2. No formal. Como es un contrato atpico, sin regulacin legal, rige en la materia el principio
de la libertad de formas, pudindose incluso celebrarse verbalmente, pese a lo cual es
recomendable otorgarle forma escrita.
3. Intuitu person. Pese a que es un contrato que generalmente se celebra entre empresas, la
calidad de las partes suele ser tenida como un elemento esencial para celebrar y mantener la
relacin. Los requerimientos de la concedente en materia de solvencia, seriedad y buena
reputacin suelen ser determinantes para la adjudicacin y mantenimiento de la concesin por
parte del concesionario.
4. De tracto sucesivo. Es un contrato destinado a durar en el tiempo, donde los beneficios,
derechos y obligaciones recprocos se renuevan a medida que avanza la relacin comercial.
5. Exclusividad. En la generalidad de los casos el concesionario se encuentra obligado a
proveerse nica y exclusivamente de los productos y repuestos fabricados o comercializados
por el concedente. Por el contrario, la exclusividad a favor del concesionario tolera
perfectamente la presencia de otros concesionarios en su zona
6. Duracin: En la generalidad de los casos se trata de un contrato de plazo indeterminado,
aunque nada impide la imposicin de un plazo determinado, el que debe resultar acorde a las
inversiones a las que el concesionario se ve obligado a realizar, a fin de que puedan ser
amortizadas.
Establecidas de manera sinttica las caractersticas esenciales de este tipo de contrato,
analizaremos a continuacin las soluciones previstas para hiptesis de conflicto entre partes.

El derecho a disponer la rescisin del vnculo ha sido admitido en forma unnime por la
jurisprudencia, en cuanto opera como elemento o efecto natural en los contratos de duracin con
plazo indeterminado. Es decir, en este tipo de contratos la existencia de la facultad rescisoria se
presume, ya que no puede obligarse a las partes a permanecer eternamente vinculadas.

En tal sentido, la idea de duracin indefinida es inaceptable (conf. CSJN, Automotores Saavedra
S.A. c/ Fiat Argentina S.A., 04/08/1988, La Ley 1989-B). En este leading case, la Corte Suprema
consider que la clusula que permite la extincin de los contratos de distribucin en forma
unilateral e incausada en cualquier momento, es legtima, ajustada a derecho y elemento natural
de los contratos de distribucin con plazo indeterminado. Y aclara que debe tenerse presente que
la facultad extintiva derivada de esa clusula debe ser ejercida en forma regular, lo que se traduce
en la existencia de dos tiempos: un tiempo de preaviso razonable y un tiempo de ejecucin
razonable del contrato que haya permitido amortizar inversiones y lucrar con ellas (tal como
veremos a continuacin, estos dos conceptos han sido incluidos en el Cdigo Civil y Comercial).

Por ello, la ruptura de la relacin jurdica, legtima en s misma, se convierte en ilegtima por efecto
de lo intempestivo del proceder de quien decide poner fin al negocio (conf., entre otros, CNCom.,
Sala B, 24/7/89, in re: Ediciones Arani SRL, La Ley 1990-A, 345; Sala C, 6/6/94, in re: Guimasol
SA, publicado en el ejemplar de La Ley del 6/4/95; Sala D, 15.7.82, in re: La Central de Tres
Arroyos, La Ley 1982-B, 329; Sala D, 20/4/01, in re: Herrera, Norberto c. Nestl Argentina S.A.).
Deber entonces analizarse si en el caso concreto ha existido ejercicio abusivo de la facultad
acordada, generndose el deber de responder si la ruptura se considera intempestiva, es decir, sin
el otorgamiento de un preaviso razonable.

Si la rescisin es considerada ilcita o antijurdica y concurren los presupuestos de la

responsabilidad civil, existe el deber de resarcir.

El perjudicado por la rescisin podr demandar la reparacin econmica de los perjuicios que la
rescisin le hubiese ocasionado. De esta manera, podr reclamar el importe destinado a paliar los
perjuicios ocasionados por la omisin o exigidad de preaviso en concepto de lucro cesante y
eventualmente, la indemnizacin de la prdida de chance en caso de que las especiales
caractersticas del negocio autorizase la materializacin en trminos econmicos de las
expectativas de ganancias futuras que se hayan visto frustradas por la extincin del negocio.

El otorgamiento del preaviso posee como finalidad permitir a la preavisada la reconduccin y la

reorganizacin de la empresa. La jurisprudencia ha elaborado una serie de pautas tiles para
determinar la extensin que debe tener el preaviso para ser considerado razonable. Se ha dicho
reiteradamente que debe tenerse en cuenta la duracin de la relacin contractual, y en
consecuencia, a mayor duracin del contrato correspondera un preaviso ms prolongado. Si bien
no existen pautas fijas, el plazo de preaviso razonable para una relacin contractual es de 1 mes
por ao de antigedad del contrato.

En lo relativo al modo en que debe ser cuantificada la indemnizacin sustitutiva de preaviso, se ha

sostenido que deber calcularse teniendo en cuenta las utilidades netas que el perjudicado hubiese
podido percibir durante el plazo de preaviso que debi otorgrsele. Y esta indemnizacin sera
comprensiva de cualquier rubro que individualizado como indemnizaciones al personal, falta de
amortizacin de inversiones, o cualquier otro rubro (conf. Automotores Valsecchi S.A. c/
Autolatina Argentina S.A. y otros s/ Ordinario, Cmara Comercial, Sala E).

1. b) Marco legal del Cdigo Civil y Comercial

Lejos de haber perdido vigencia, los principios enunciados en el punto precedente se han
robustecido, alcanzando ahora el carcter de legislacin aplicable. Ello por cuanto adems de
acudir a los principios generales del derecho, el nuevo plexo normativo ha tomado de las diversas
fuentes consultadas (costumbre, doctrina y jurisprudencia) los elementos necesarios para tipificar
la figura contractual y el rgimen legal aplicable.

Por medio de una tcnica legislativa clara y sencilla, el nuevo Cdigo define y regula el contrato de
concesin a travs de 9 artculos, los que en principio nada es absoluto en la aplicacin del
derecho no deberan traer aparejadas mayores dudas ni interpretaciones dispares (arts. 1502 a
1508).

En primer lugar lo define indicando que hay contrato de concesin cuando el concesionario, que
acta en nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribucin a
disponer de su organizacin empresaria para comercializar mercaderas provistas por el
concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios segn haya sido convenido.
Con matices, no difiere de cualquier definicin que pueda encontrarse en los tratados o manuales
de derecho comercial que se consulte.

Establece la exclusividad (salvo pacto en contrario) para ambas partes en el territorio o rea
asignada (art. 1503), fija las obligaciones de las partes (arts. 1504/1505) donde se establece
claramente, entre otras propias del contrato sobre las que no existen controversias, la posibilidad
de que se prevean objetivos de venta, se reserve para el concedente cierto tipo de ventas directas
o modalidades de ventas especiales; se acepta como obligacin imponible la capacitacin de
personal del concesionario necesaria para la explotacin, as como tambin, la prestacin de los
servicios de preentrega, o la adopcin por parte del concesionario del sistema de ventas, de
publicidad y de contabilidad que fije el concedente. Metodologa que parece ms que acertada
puesto que esas obligaciones, aunque de uso, haban sido fuertemente cuestionadas por los
concesionarios en conflicto con su principal, a las que calificaban de abusivas y propias del
aprovechamiento del concedente de su posicin dominante en la relacin contractual. Su
tipificacin, entonces, termina con una fuente de conflictos que se materializaba en un compendio
de rubros y subrubros incluidos en las demandas judiciales, aceptando la realidad de las
caracterticas objetivas del negocio.

Por su lado, en el art. 1506 indica que el plazo de duracin del contrato no puede ser inferior a 4
aos (de manera excepcional y si el concedente aporta las instalaciones para su desempeo, el
mnimo es de 2 aos) y, conforme lo haba establecido la jurisprudencia, establece que la
continuacin de la relacin despus de vencido el plazo determinado, sin especificarse antes el
nuevo plazo, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado. Con lo cual se terminan las
especulaciones y las discusiones sobre este punto.
En cuanto a la retribucin del concesionario, el art. 1507 innova en la materia y establece que
puede consistir en una comisin o un margen sobre el precio de compra al concedente de las
unidades vendidas, o tambin en cantidades fijas u otras formas convenidas con el concedente. En
la actualidad se sostiene que la percepcin de una comisin tipifica al contrato de agencia y
demuestra que el concesionario habra desarrollado su actividad como agente y no como
concesionario. La inclusin de las distintas modalidades de retribucin sin alterar la naturaleza del
contrato parece acertada, ya que los elementos propios para tener configurado a este tipo de
contratos exceden a ese detalle, conforme surge de la definicin dada tanto por la doctrina, como
por el Cdigo que comentamos.

Establecidas las caractersticas esenciales de este tipo de contratos similares y hasta idnticas a
las elaboradas por la doctrina y la jurisprudencia previas a la vigencia del nuevo Cdigo,
debemos resaltar que la normativa destinada a paliar las consecuencias de un distracto en caso de
conflicto entre las partes, no difiere de las ya analizadas. Es que otra vez y con buen criterio, el
legislador ha tomado como fuente la doctrina emanada de fallos judiciales que durante aos ha
construido el marco legal donde se asienta este tipo de contrato.

De esta manera, en el art. 1508 del Cdigo Civil y Comercial regula lo atinente a la rescisin de los
contratos de concesin y, remitindose a los arts. 1492 y 1493 que regulan el contrato de agencia,
establece de manera clara que cualquiera de las partes puede ponerle fin con un preaviso.

El plazo del preaviso debe ser de un mes por cada ao de vigencia de la relacin contractual.

La omisin del preaviso, otorga a la otra parte derecho a la indemnizacin por las ganancias
dejadas de percibir en el perodo.
Asimismo, innovando por sobre las decisiones judiciales que rechazaban reclamos de esta
naturaleza por considerar al rubro incluido dentro de la indemnizacin por preaviso, el nuevo
Cdigo establece que, se haya otorgado o no el preaviso, a la finalizacin del vnculo el
concedente debe readquirir los productos y repuestos nuevos que el concesionario tenga en
existencia, a los precios ordinarios de venta a los concesionarios al tiempo del pago. La inclusin
de esta disposicin parece acertada y ha sido extraida, seguramente, de los contratos de
concesin extranjeros donde es regla comn este tipo de pactos. Elimina una fuente de conflicto y
fija de manera justa el precio de recompra, evitando discusiones estriles entre el precio real del
stock de repuestos y la valuacin contable que podra tener en los libros del concesionario.

Por ltimo debemos resaltar que como no poda ser de otra manera, el carcter intuitu person de
este tipo de contratos queda establecido en el nuevo Cdigo, que en su art. 1510 y salvo pacto en
contrario que difcilmente opere en la realidad, veda toda posibilidad de cesin del contrato, o
designacin de subconcesionarios, agentes o intermediarios por parte del concesionario.

En definitiva y tal como ha quedado demostrado en esta breve sntesis comparativa de sendos
regmenes jurdicos, creemos que el nuevo Cdigo ha recabado de manera clara, sinttica y
sencilla todo cuanto se haba dicho, escrito y comentado sobre este tipo de contratos, brindando un
marco jurdico que otorga seguridad y certeza a los derechos y obligaciones de las partes.