Teodoro Daz Suyn Derecho Comercial

1.2. Origen y evolucin del Derecho Comercial. Teoras.

El concepto de Derecho Comercial ha variado en el transcurso del tiempo. En una

primera etapa, se le consider como un derecho de excepcin, aplicable solo a los
comerciantes; despus, tal como el derecho de los actos de comercio, se
independiz de la condicin de las personas que los realizaran, con lo que ampli
su radio de accin; Posteriormente, qued definido como el derecho de las
empresas y luego, como la disciplina reguladora de la economa organizada.

Han existido dificultades para establecer las diferencias entre la teora subjetiva del
Derecho Comercial y la objetiva, en la primera era necesario precisar la nocin de
comerciante; y con la segunda, establecer netamente la nocin del acto de
comercio. De un lado, se reconoce al comerciante porque ejerce el comercio, es
decir, porque realiza determinados actos propios de la actividad comercial, es
preciso establecer cules son los actos que se reputan comerciales; y si, de otra
parte, se afirma que la naturaleza del acto depende de la calidad de la persona que
lo realiza.

No siempre las reglas del Derecho Mercantil han tenido la suficiente significacin
como para constituir una disciplina especial. En Roma, se elabor un derecho
privado que es objeto de admiracin hasta nuestros das, pero no se reconoci la
existencia del Derecho Comercial, pese a que existieron reglas propias referentes al
comercio martimo, principalmente en el Mar Mediterrneo, que no tuvieron
carcter nacional ni rigor formal. Fue durante la Edad Media, a partir del siglo XI,
cuando nace el Derecho Mercantil como un derecho consuetudinario, sin carcter
formalista y sin intervencin del Estado. En el sistema feudal, se afianz en una
economa de tipo rural, basada en la servidumbre de la poblacin agrcola. El
intercambio y la circulacin entre los pueblos eran muy reducidos.

El movimiento mercantil se acentu en los pases mediterrneos, como

consecuencia de las Cruzadas y es especialmente en las ciudades italianas donde se
advierte el florecimiento del comercio en forma peridica en mercados y ferias,

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para asentarse y luego en forma permanente en las ciudades. De otro lado, las
Cruzadas determinaron el restablecimiento de las comunicaciones terrestres a
travs de Europa en direccin al oriente, pero esto fue tambin causa de
empobrecimiento de los seores feudales, quienes se vieron obligados a hacer cada
vez mayores concesiones a las ciudades para financiar tales expediciones.

El crecimiento de sta trajo como consecuencia la ampliacin de los mercados, la

creciente colocacin de los productos agrcolas y el aumento de trabajo de los
artesanos urbanos.

1.2.1. El Derecho Comercial Corporativo

Las actividades comerciales e industriales, que antes haban sido ocupaciones
intermitentes al servicio de los seores feudales, se fueron convirtiendo en
profesiones independientes. Los artesanos y comerciantes, as como los distintos
gremios, se agruparon en corporaciones de personas del mismo oficio, que fueron
arrancando de los seores privilegios y prerrogativas. Llegando a gozar de
autonoma y jurisdiccin propias, dictaron sus propias reglas de gobierno, que
funcionaban como leyes de excepcin o como ley general, segn si en el lugar se
encontraba vigente o no el derecho comn.

El resultado del movimiento comercial interno, se fueron originando usos y

prcticas peculiares que las corporaciones recogieron en estatutos y los aplicaron a
travs de jurisdicciones especiales, dando nacimiento al derecho comercial, el cual
se exterioriza como un derecho de la persona y de la libertad, sin sujecin servil a la
tierra o a la nobleza.

1.2.2. Concepto del Derecho Comercial por razn de la persona

El Derecho Comercial surgi como un derecho de excepcin de carcter profesional

destinado a regir la profesin de comerciante. Los partidarios de la concepcin
subjetivista sostienen que este carcter debe mantenerse. La calidad de
comerciante de determinadas personas origina que se las someta a obligaciones

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especiales y en algunos pases a jurisdiccin especial y a disposiciones ms

rigurosas en caso de quiebra.

Se justificara, as, la existencia de un derecho propio, con antecedentes en la

tradicin del Derecho Comercial, que inicialmente fue el derecho del comerciante,
cmo ste ejerce su actividad pblicamente y, adems, cmo dentro de este sistema
es obligatoria la inscripcin en el registro respectivo, es fcil conocer quines son
las personas que se dedican al comercio y, por lo tanto, cundo son de aplicacin
las reglas del Derecho Comercial.

Este sistema presenta dificultades, las de precisar cules son las profesiones
comerciales y el hecho que no todos los actos realizados por los comerciantes se
refieren a su profesin; en la prctica, muchas operaciones jurdicas propias de la
actividad comercial son realizadas por personas no comerciantes.

1.2.3. Concepto del Derecho Comercial por razn de objeto

La teora subjetiva del derecho mercantil choc en el siglo XIX con los principios de
libertad e igualdad, proclamados por la Revolucin Francesa como una reaccin
contra el sistema de corporaciones y privilegios, lo que determin la anulacin de
todas las asociaciones existentes y la prohibicin de crear otras nuevas.

La teora objetiva se basa en la existencia de determinados actos con naturaleza

propia, distintos a los actos de vida civil, que son los actos de comercio y que
constituyen la materia especfica del Derecho Comercial. Esta disciplina jurdica no
regira para una determinada categora de personas, sino a una categora de actos.

Los mismos principios de libertad e igualdad, proclamados por la Revolucin

Francesa y que descartaron la teora subjetiva, fueron en el fondo el fundamento de
la concepcin objetiva, pues al amparo de la libertad se abra para todas la personas
la posibilidad de intervenir en actos de comercio.

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La teora objetiva del Derecho Comercial tropez con dificultades muy graves al no
poder precisar la naturaleza de los actos de comercio, lo que impeda elaborar un
concepto unitario de ellos. El Cdigo de Comercio francs de 1807, con el que se
inicia el movimiento de codificacin mercantil, se inspir en los principios de
igualdad proclamados por la Revolucin Francesa y, en consecuencia, adopt el
criterio objetivo del derecho comercial. Todos los cdigos del siglo pasado que lo
tomaron como modelo se inspiraron en el mismo principio, tal como ha ocurrido
con nuestro Cdigo de Comercio de 1902 (art. 2).

1.2.4. Actos de comercio

Concepto:
Algunos autores han considerado que la intermediacin es lo caracterstico de la
actividad mercantil para lograr la circulacin de la riqueza, hacindola llegar del
productor al consumidor con el propsito de parte del agente de obtener un
beneficio. Bolaffio consider el acto de comercio como todo acto o hecho jurdico
de interposicin econmica, determinado por la especulacin.

Tambin se dice: del acto jurdico que origina o promueve la aplicacin de las leyes
comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la
intermediacin entre productores y consumidores, el lucro o especulacin y la
habitualidad.

En la legislacin peruana se usa una frmula ms prctica, calificando como acto

de comercio aquellos enumerados por el Cdigo de Comercio y los de naturaleza
anloga. Otras legislaciones consideran actos de comercio aquellos ejecutados
exclusivamente por comerciantes.

Clasificacin de los actos de comercio:

Los actos de comercio han sido clasificados en diferentes categoras, atendiendo

principalmente a la del elemento personal, comerciante o empresario, en relacin a

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los actos concernientes a su actividad profesional; o en base del elemento real del
acto de comercio.

En el personal se destaca el aspecto subjetivo; en el comerciante o empresario

destaca el aspecto objetivo, absoluto o real por naturaleza. Lo mismo que hay una
clasificacin que considera los actos comerciales por conexin o accesorios, que
seran aquellos no comprendidos dentro de la clasificacin de objetivos o subjetivos
principales por carecer de vida propia.

Tambin se mencionan los llamados actos unilaterales o actos mixtos, o sea,

aquellos que se consideran civiles para una de las partes y comerciales para la otra.
La cuestin en estos casos es decidir cul es la ley que lo regir, ya que, tratndose
de un mismo negocio jurdico, sera inadmisible la aplicacin de dos legislaciones
distintas.

Actos accesorios o por conexin, seran: 1, los que tienen por finalidad la
realizacin de actos de comercio principales (sociedad, comisin, prstamo,
depsito cuando tenga por causa la realizacin de operaciones mercantiles); 2, los
complementarios de otros principales (transporte, afianzamiento, seguro, depsito
cuando se haga como consecuencia de operaciones mercantiles); y 3, los actos de
derecho martimo.

El acto de comercio en el Cdigo Peruano

El Cdigo de Comercio usa una frmula extensiva en su artculo segundo. No slo

hace referencia a los actos contenidos en l, sino que expresamente alude a aquellos
que estn o no especificados en el cdigo, recurriendo en la parte final del
artculo 2 a la naturaleza anloga del acto. El citado dispositivo no hace una
enumeracin directa de los actos de comercio, sino que hace una referencia a los
actos comprendidos en el propio cdigo. Sern actos de comercio todos aquellos de

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los que trata el cdigo en sus diversas disposiciones (enumeracin indirecta) y los
de naturaleza anloga.

En el Cdigo Peruano se advierte la distincin entre actos de comercio y contratos

de comercio. En los actos de comercio, las normas que los rigen son las
disposiciones del Cdigo, en seguida del comercio observados generalmente en
cada plaza y, a falta de ambas reglas, las del derecho comn (art. 2 los contratos
de comercio en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones, excepciones,
interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regirn en todo lo
que no se halle establecido en el cdigo o en leyes especiales, por reglas generales
del derecho comn (art. 50).

En cuanto a los hechos que derivan consecuencias jurdica y tpicamente

mercantiles pueden mencionarse principalmente los que se producen en el derecho
martimo, como el naufragio, el abordaje, las averas. Para nuestro cdigo, como
para los que se basan en el principio objetivo, el acto de comercio constituye su
base y su fundamento. Es lo que permiti a la disciplina jurdico mercantil su
expansin y progreso. Sin ese concepto, el derecho mercantil habra continuado
como un derecho excepcin limitado a determinadas clases de personas,
comerciantes y a su actividad como tales.

De los comerciantes y los actos de comercio.-

Comerciante

Desde el punto de vista econmico, comerciante es quien hace de la actividad

comercial una profesin, ya sea dirigiendo un establecimiento mercantil o
prestando servicios a una sociedad comercial. Jurdicamente, el concepto de
comerciante es ms restringido. Slo se considera comerciante quien acta para s
y no para todos en la actividad mercantil, asumiendo los derechos y obligaciones.

Para los efectos comerciales se consideran, pues, comerciantes a los establecidos en

el Artculo 1 del C. de C. Este artculo exige considerrsele comerciante a

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determinada persona. La capacidad es un elemento tomado del Derecho Civil y un

elemento objetivo que es la prctica real, efectiva, continua o habitual de la
actividad comercial. Sin embargo, este artculo (1 del C. de C.) omite considerar
comerciantes a las personas absolutamente capaces y que practican la actividad
comercial de manera ininterrumpida por realizarla al servicio de otro; es el caso de
los dependientes, empleados, gerentes, etc. estos ejercen el comercio pero no en
nombre propio sino a nombre del comerciante individual o colectivo.

Fuentes

El artculo 2 del C. de C. establece que los actos de comercio se sometern a lo

dispuesto en ste, aun cuando los que realicen no sean comerciantes, es decir, que
no estn expresamente considerados en el Cdigo. Asimismo, tambin considera
que incluso los actos realizados que no sean considerados como acto de comercio,
pero sean de naturaleza anloga se regirn por lo establecido en este cdigo.
Adems este art. establece la aplicacin del derecho comn a casos que escapen a lo
dispuesto en el artculo del cdigo en mencin, como fuente supletoria.

Presuncin legal del ejercicio de comercio

El artculo 3 del C. de C. establece la presuncin legal del ejercicio del comercio

con lo dispuesto en ste artculo se presumir que determinada persona est
ejerciendo la actividad comercial, desde el momento en que hiciere publicar su
decisin de ejercitarla; para tal efecto no interesa el medio que se valga para hacer
sta publicacin. Asimismo, se presumir que dicha persona practica la actividad
comercial de modo habitual.

Capacidad legal para ejercer el comercio

El artculo 4 del C. de C. habla de tres situaciones, ser mayor de edad, ser menor
legalmente emancipado y tener libre disposicin de los bienes. En lo referente a la
mayora de edad, nos remitimos al art. 42 del Cdigo Civil vigente y al artculo 30

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de la Constitucin Poltica del Estado Peruano de 1993, que establece los 18 aos de
edad para ejercer la capacidad civil; lo mismo del menor legalmente emancipado,
que puede ser por matrimonio, por adquirir una profesin, etc. En cuanto a la libre
disposicin de los bienes, la posibilidad de realizar respecto de ellos todos los actos
permitidos por la ley. La capacidad para ser comerciante se atribuye sin distincin
de sexo, tal ocurre con la capacidad civil, salvo desde luego, las limitaciones
establecidas respecto a la mujer casada en razn de la potestad que le corresponde
al marido como jefe de la sociedad conyugal, tal como lo seala en el art. 293 del
C.C. El ejercicio del comercio, est permitido a los extranjeros, la nacionalidad
peruana no es condicin para esta clase de actividades.

Continuacin del ejercicio del comercio

Debe distinguirse la capacidad de goce de la capacidad de ejercicio, ya que los

incapaces en general, si bien es cierto que no poseen capacidad de ejercicio, si
tienen capacidad de goce; por lo que pueden continuar por intermedio de sus
representantes legales, sus tutores o curadores, el comercio que hubieran ejercido
sus padres o causantes. En este caso no ejercen el comercio para s, sino para el
menor incapaz, quienes resultan ser titulares de la actividad comercial.

Cuando el C. de C., en su art. 5, habla de factores debe entenderse como

representantes legales para los efectos de la actividad comercial. Adems, el art. 5
establece que cuando los guardadores o tutores fueran incompatibles con la
actividad comercial para esta actividad, debern nombrar el representante
adecuado para los efectos de dicha actividad.

Incapacidad para el ejercicio de la actividad mercantil

Hay que considerar las dos formas de incapacidad que contempla el C.C., la
incapacidad absoluta y la relativa. En la primera no pueden ejercer el comercio los
menores de 16 aos, los que adolecen de enfermedad mental que los priva del
discernimiento, los sordomudos, los ciegos sordos y los ciego mudos que no pueden

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expresar su voluntad de una manera indubitable. Tratndose de la capacidad

relativa, no pueden ejercer los mayores de 16 ni menores de 18 aos, los retardados
mentales, los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre
voluntad, los prdigos, los ebrios, los que incurren en mala gestin, los que sufren
la pena de interdiccin civil, los toxicmanos.

Prohibiciones para ejercitar el comercio

El artculo 13 del Cdigo de Comercio establece que no podrn ejercer el comercio

determinadas personas, quienes por estar en condiciones restrictivas de su
capacidad de ejercicio, como en el caso del inciso 1) del presente artculo; no
podrn actuar por s mismos, mientras que no hayan cumplido sus condenas o
hayan sido amnistiados, indultados o cumplan condena. El inciso 2) prohbe la
realizacin de actividades comerciales a los declarados en quiebra.

Finalmente, el inciso 3) establece que determinadas personas, no obstante que

gozan de capacidad legal para ejercer el comercio, no pueden hacerlo por
desempear funciones que la ley considera incompatibles con esta actividad. Si
contraviniendo la prohibicin, ejercen el comercio, los actos que realizan son
vlidos, pero el actor queda sujeto a la sancin legal.

La situacin es diferente a la que resulta de la incapacidad. El incapaz no puede

ejercer el comercio con efectos legales; si lo hicieren, los actos son nulos. La
prohibicin puede tener diferentes razones, as puede hacerse la prohibicin por
temor a que se use la funcin en beneficio propio, al realizar actividades
comerciales favorables, etc. en perjuicio de la colectividad, surgiendo en tal caso
graves conflictos de intereses. Estas prohibiciones en el presente artculo son a
nivel nacional, es decir, las personas comprendidas en ste, no podrn ejercer actos
mercantiles en ningn lugar de la repblica.

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Prohibiciones de carcter local

El artculo 14 estipula que no podrn ejercer el comercio por s, ni por apoderado

dentro de los lmites de su jurisdiccin, las personas indicadas en sus diferentes
incisos (magistrados, jefes militares, y polticos, etc.) Adems se hace extensiva la
prohibicin a las personas aludidas y no les permite incluso ni participar, ni como
empleados o servidores de determinada sociedad econmica o mercantil,
actividades que de acuerdo a nuestro C. de C. no le da a la persona, la categora de
comerciante. Esto debido a que el acto de comercio estatal, aun cuando es realizado
por personas que no son consideradas comerciantes.

Estas prohibiciones tienen los mismos fundamentos que las del anterior artculo, es
decir, evitar que se use el cargo o funcin con fines lucrativos, en contraposicin a
los intereses y beneficios colectivos. En lo referente al Inc. 1), respecto a los jueces
de paz, la prohibicin se hace extensiva a los jueces de Paz Letrados y en general a
todos los miembros del Poder Judicial. Esto no solo a nivel provincial, ni
departamental sino a nivel nacional.

Caso de los Comerciantes Extranjeros

El artculo 59 de la Constitucin de 1993 la reconoce como una de las garantas de

libertad de comercio e industria y sin hacer distincin, ni distinguidos entre
peruanos y extranjeros; lo que concuerda con el artculo 15) del C. de C., con las
salvedades establecidas en las leyes especiales, en razn de los intereses del Estado
o de lo que en casos particulares pueda estipularse por los Tratados y Convenciones
con los dems pases.

Hay determinadas actividades comerciales que se reserva a los peruanos. Para que
el comerciante extranjero pueda ejercer el comercio en el Per debe tener,
conforme a las leyes de su pas, capacidad para contratar y ejercer el comercio, de
modo que si estuviera sometido a un rgimen de restriccin de capacidades se
regir por este rgimen. Iniciada la actividad comercial en ejercicio de la capacidad

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que le acompaa sern aplicadas al comerciante las prescripciones del C. de C. y de

las leyes respectivas. Conforme a ellas, instalarn sus establecimientos, sus
sucursales, se reglamentarn sus operaciones mercantiles y quedarn sometidos a
la jurisdiccin de los tribunales de su pas.

De acuerdo con el art. 71 de la Constitucin Poltica de 1993, se establece que la

propiedad de los extranjeros est en las mismas condiciones que los peruanos. Sin
embargo, dentro de los 50 Kms. de las fronteras, los extranjeros no podrn adquirir
ni poseer ningn ttulo, minas, tierras, aguas, combustibles, ni fuentes de energa,
etc., directa, ni indirectamente, ni individual ni en sociedad, bajo pena de perder,
en beneficio del Estado, el derecho as adquirido.

Actos Objetivos: Se apoyan en una ficcin de la ley, que los considera como actos
de comercio cualquiera que sea en realidad su propsito, a quien los ejecuta en su
profesin de comerciante.

Actos Subjetivos: Son aquellos a los cuales la ley atribuye carcter mercantil,
porque son realizados por comerciantes, o sea a que a estos se le atribuye a quien lo
realiza profesionalmente la cualidad de comerciante. Se apoyan en una simple
presuncin; porque se puede demostrar que son extraos a la actividad de
comerciante, del negociante.

1.2.5. Concepto e importancia del Derecho Comercial

De acuerdo con nuestra legislacin positiva, el Derecho Comercial es la rama del

derecho privado constituido por el conjunto de normas generales y positivas,
aprobadas por el Estado, que regula los actos de comercio, sean o no comerciantes
los que lo ejecuten, y estn o no especificados en la legislacin comercial vigente en
el pas. En este ltimo caso se aplican los usos del comercio observados
generalmente por el conjunto de negociantes e intermediarios de una plaza de
comercio o en su caso por las prcticas del comercio internacional y por las normas
de Derecho Internacional, generalmente aceptadas. La base de este concepto de

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Derecho Comercial surge de lo dispuesto en el art. 2 del Cdigo de Comercio del

Per, vigente desde 1902, y otras disposiciones de carcter mercantil.

En cuanto a la importancia del Derecho Comercial, surge del hecho de que regula el
intercambio comercial y sin el comercio es casi imposible la vida humana. El
comercio forma parte del proceso de la produccin que se denomina la circulacin,
y como tal est estrechamente relacionado con la satisfaccin de las necesidades
econmicas, sociales.

El comercio regulado por el Derecho Comercial contribuye a distribuir los bienes

que produce la sociedad y que originariamente son producidos por el trabajo a
travs de la actividad agrcola o industrial, o ambas a la vez, en interactiva y
fructfera inter vinculacin. Es una actividad incorporada a la vida cotidiana y a la
vida de la comunidad humana, en general, no tiene fronteras. Es necesaria para la
vida de la sociedad del presente y del porvenir.

El comercio, con toda su importancia, es solamente agente distribuidor, un

intermediario y no un productor originario de los bienes que se intercambian, que
est a cargo de la agricultura y la industria. Por eso debe desarrollarse en armona
socialmente til con la agricultura y la industria, que son actividades
originariamente productivas. Si el comercio se convierte en la actividad econmica
principal de la sociedad, termina comercializndose toda la vida humana, como ya
ocurre en el perodo de la globalizacin neoliberalista o capitalismo salvaje, donde
el hombre mismo se convierte en objeto de consumo.

Actualmente es evidente que el Derecho Comercial se va convirtiendo en el derecho

comn de la sociedad, en vez del Derecho Civil. En otras palabras, todo el Derecho
est comercializado y no civilizndose, lo cual no es buen augurio para el Derecho y
para la vida misma, porque anuncia que el orden jurdico del futuro solo servir
para regular globalmente el intercambio de mercancas, una de las cuales, y tal vez
no la ms importante, ser el hombre. En la sociedad capitalista, la libertad del

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mercado es la suprema libertad entre todas las libertades, que subordina a sus
dominios y a todas las dems.

Derecho Comercial Individual: Para Shimidit, el Derecho Comercial nace

como un derecho privado especial, especficamente como un derecho de los
comerciantes, esto es como derecho subjetivo. Cabe agregar empero que
modernamente es tambin un derecho objetivo de las cosas objeto de comercio. El
Derecho Comercial, como derecho objetivo o subjetivo, puede ser ejercido en forma
individual o colectiva. Debido a esto se puede hablar de un Derecho Comercial
Individual y de un Derecho Comercial Colectivo. Esta divisin del Derecho
Comercial se perfila a partir de lo dispuesto en el art. 1 del C. de C., cuyo tenor es
el siguiente: Son comerciantes, para los efectos de ste cdigo:

a) Los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l

habitualmente.
b) Las compaas mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a
este Cdigo.

Esta divisin se corrobora con lo dispuesto en el artculo 16 del mismo cdigo, que
establece la obligacin de abrir en todas las capitales de departamento y provincias
litorales, un registro mercantil compuesto de dos libros independientes, en los que
se inscribirn:

1. Los comerciantes particulares.

2. Las sociedades.

En estos preceptos legales, se distinguen claramente el comercio ejercido de forma

individual y el ejercicio colectivo, a travs de compaas o sociedades. Conforme a
tales antecedentes de nuestra legislacin, el Derecho Comercial Individual puede
ser conceptuado como el conjunto de principios, normas e instituciones que
regulan el nacimiento, la actividad y la extincin de la actividad comercial
individual.

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Por lo que respecta al comercio individual, Montoya Manfredi, expresa: En

referencia al concepto jurdico, el comerciante individual el C. de C. seala dos
notas configurativas; una, la capacidad, elemento tomado del Derecho Civil y otra
determinada por un elemento de carcter real, como es la realizacin de una serie
de actos comerciales practicados en forma habitual, es decir, repetidos
constantemente y no en forma ocasional o espordica. No establece el Cdigo
diferencia en cuanto al volumen o significacin econmica de las actividades que
ejercen. Tan comerciante es una poderosa entidad comercial como el pequeo
comerciante ambulante, si bien con posterioridad a las disposiciones del Cdigo se
han dictado leyes de orden tributario que eximen a los pequeos comerciantes con
limitado nmero de ventas de ciertas obligaciones, como las de llevar todos los
libros de contabilidad, pues deben llevar nicamente los de inventarios y caja o
nicamente libretas. En lo concerniente especficamente a la capacidad legal para
ejercer el comercio, las normas generales estn contenidas en los artculos 42 al 46
del Cdigo Civil y artculos 1 y 5 a 15 del C. de C.

La mayora de edad se adquiere a los 18 aos como lo seala el artculo 30 de la

Constitucin de 1993 y el art. 42 del Cdigo Civil. El comerciante debe tener libre
disposicin de sus bienes para poder generar derechos u obligaciones, respecto de
ellos, conforme lo establece la ley. Con respecto a la capacidad se distingue entre
capacidad de goce y capacidad de ejercicio. La capacidad de goce significa
disposicin para disfrutar de los derechos sin poderlos ejercer directamente, es el
caso de los menores no incapacitados y los incapacitados en general, no pueden
ejercer directamente sus derechos sino a travs de sus representantes legales, tal
como dispone el artculo 5 del C. de C.; as los menores pueden continuar el
negocio de sus padres ya fallecidos a travs de sus representantes legales. La
capacidad de ejercicio significa que su titular goza y ejerce sus derechos
directamente y no a travs de sus representantes.

Segn el art. 43 del Cdigo Civil, son absolutamente incapaces los menores de 16
aos, salvo aquellos actos determinados por la ley, los que por cualquier causa se

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encuentren privados de discernimientos, los sordomudos, ciegosordos y los

ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable; conforme
al art. 44 del mismo cdigo, son relativamente incapaces, los mayores de 16 aos y
menores de 18 aos de edad, los retardados mentales; los que adolecen de
deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad, los prdigos; los que
incurren en mala gestin; los ebrios habituales; los toxicmanos; los que sufren
pena, que lleva anexa la interdiccin civil. Estos casos de incapacidad absoluta y
relativa rigen para el ejercicio del comercio.

En lo que respecta a la nacionalidad, el ejercicio del comercio est permitido a los

peruanos y extranjeros en la forma y modos previstos en los artculos 63 y 71 de
la Constitucin de 1993. En cuanto al ejercicio del comercio por la mujer, en un
principio estaba muy restringido, pero su situacin ha cambiado al promulgarse el
Cdigo Civil de 1984, el 24 de julio de 1984 y vigente a partir del 14 de noviembre
del mismo ao. Su artculo 293 dispone que cada cnyuge puede ejercer cualquier
profesin o industria permitidas por la ley, as como efectuar cualquier trabajo
fuera del hogar, con el consentimiento expreso o tcito del otro y si ste se negare,
el juez puede autorizarlo, si lo justifica el inters de la familia.

En relacin con el comercio individual, cabe referirse tambin las prohibiciones

para ejercer el comercio. El art. 14 del C. de C. ampliado por la Ley Orgnica del
Poder Judicial (art. 196 Inc. 3) trata de las circunscripciones territoriales donde el
ejercicio del comercio es incompatible con determinadas funciones pblicas. Tal es
el caso de los magistrados en servicio activo sin limitacin de zona territorial, los
jefes polticos o militares de departamentos, provincias o plazas, y los de los
empleados en la recaudacin y administracin de fondos del Estado, nombrados
por el Gobierno.

Por lo que hace a la adquisicin o prdida del estado de comerciante, comienza con
el ejercicio habitual del comercio como surge de lo dispuesto en el art. 1 Inc. A) del
C. de C.

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El ejercicio habitual del comercio puede expresarse por avisos o rtulos u otros
actos objetivos a los que alude el artculo 3 del mismo cdigo. Se pierde el estado de
comerciante por muerte, causa subjetiva, o por causas objetivas, transmisin o
traspaso voluntario del negocio; liquidacin del comerciante por propia voluntad,
quiebra, imposicin de condena de interdiccin civil, imposibilidad de continuar el
negocio por declararse por ley ilcito el objeto del negocio.

Derecho Comercial Colectivo

Suma de principios, normas e instituciones que regulan el nacimiento, el proceso y

la extincin de la actividades comerciales realizadas en masa a travs de
organizaciones empresariales. Puede llamarse tambin comercio objetivo. La
empresa es un colectivo que organiza el trabajo y otros factores de la produccin
para realizar con profesionalidad actos de comercio en forma masiva y
rigurosamente organizada, de manera habitual y deliberada.

Las compaas o sociedades mercantiles adquieren capacidad legal para ejercer

actividades comerciales cuando adquieren personera jurdica a travs de su
inscripcin en el registro mercantil. As est regulado por el art. 24 del C. de C.,
concordante con el art. 6 de la Nueva Ley General de Sociedades (N 26887). La
validez de los actos celebrados a nombre de la sociedad antes de su inscripcin en
el Registro y est condicionada a la inscripcin para que sean ratificados por la
sociedad dentro de los tres meses siguientes. Si se omite o retarda el cumplimiento
de estos requisitos, quienes hayan celebrado actos en nombre de la sociedad,
responden personal, limitada y solidariamente frente a aquellos con quienes hayan
contratado y frente a terceros. As lo determina el art. 7 de la Ley General.

Las compaas o las sociedades pierden las capacidades para ejercer actividades
comerciales por disolucin, liquidacin y extincin, que est regulado por las
disposiciones contendidas en la seccin Cuarta, Ttulos I, II y III de la Ley General
de Sociedades. En los casos de fusin de sociedades, deben sujetarse del mismo

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modo a las disposiciones, especialmente previstas para tales casos en la Nueva Ley
General de Sociedades, para seguir operando.

Universidad Catlica Los ngeles de Chimbote / Sistema de Universidad Abierta Pgina 17