Robles Competencia

La Competencia
jurisdiccional y
judicial en Roma
Juan Ramn Robles Reyes
La Competencia jurisdiccional y
judicial en Roma
Prlogo
Antonio Daz Bautista
Universidad de Murcia
2003
Robles Reyes, Juan Ramn
La competencia jurisdiccional y judicial en Roma / Jos Ramn
Robles Reyes ; prlogo Antonio Daz Bautista.- Murcia : Universidad
de Murcia, Servicio de Publicaciones, 2003
182 p.
ISBN 84-8371-435-3
1. Jurisdiccin (Derecho romano). 1 Universidad de Murcia. Servi-
cio de Publicaciones. 11. Ttulo
laEdicin, 2003
Reservados todos los derechos. De acuerdo con la legislacin vigente, y bajo las sanciones en
ella previstas, queda totalmente prohibida la reproduccin y10 trasmisin parcial o total de
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O Universidad de Murcia, Servicio de Publicaciones, 2003
ISBN: 84-8371-435-3
Depsito Legal: MU-2746-2003
Impreso en Espaa - Printed in Spain
Imprime: EG. GRAFS.L.

A Mar
A Roco, Mara y Juanri
La Competencia jurisdiccional y judicial en Roma
El tema de la competencia jurisdiccional, tan detenidamente regulado en las

leyes modernas y, con frecuencia, motivo de tan enconadas contiendas ante los
Tribunales, no ha sido objeto de mucha atencin por parte de los romanistas.
Estamos habituados a contemplar las instituciones jurdicas de Roma sin
cuestionarnos apenas qu rgano era el que deba imperativamente resolver las
controversias que se suscitaban. Contribuyen a ello los propios jurisconsultos
romanos con su tendencia a exponer la casustica sobre el esquema procesal del
procedimiento formulario, incluso en pocas en que, como sabemos, ste ya no se
practicaba, dando sus referencias al Pretor con la engaosa sensacin de que haba
un magistrado nico, cuando eran varios, y algunos de ellos especializados por
razn de la materia. Si estas faltas de informacin son fruto del desdn de los
jurisprudentes hacia las cuestiones de competencia, o bien fueron eliminadas como
innecesarias por los compiladores, es algo que no podemos precisar, pero s que,
paralelamente, los investigadores no han hecho apenas hincapi sobre los conflictos
competenciales que se podan suscitar entre los distintos magistrados del urdo, ni
tampoco los derivados de la existencia de magistrados municipales, gobernadores
provinciales, y la intrincada fronda de funcionarios imperiales con jurisdiccin
extra ordinem.
Cuando, hace aos, dirigimos nuestra atencin hacia el ius domum revocandi,
privilegio por el cual los legados, enviados a Roma para gestionar asuntos pblicos,
podan rechazar ciertas demandas, obligando al actor a litigar contra ellos ante los
rganos jurisdiccionales de su ciudad, una institucin, por cierto,
sorprendentemente orillada por la romanstica, fue cuando advertimos la necesidad
de analizar, de manera global, el tema de la competencia jurisdiccional en Roma. Le
propusimos el tema al autor de este trabajo, a la sazn Abogado en ejercicio y
Profesor Asociado de Derecho Romano en la Universidad de Murcia, quien lo
acometi con entusiasmo y dedicacin, robndole muchas horas al descanso, a la
familia y a su quehacer profesional.Empez para l entonces un largo calvario,
pues, para detectar los criterios que se siguieron en Roma a la hora de decidir la
competencia era preciso, previamente, lograr una visin general de los rganos que
haban ostentado funciones jurisdiccionales y judiciales a lo largo de los trece siglos
de peripecia histrica del Pueblo romano, y delimitar, con la mayor exactitud
posible, cul haba sido la esfera de sus atribuciones. Slo cuando se culmin esta
ingente tarea y se precis quines administraban la justicia en Roma, en cada poca

histrica y qu asuntos les correspondan, es cuando se pudo abordar la
averiguacin de los criterios seguidos para determinar el rgano competente y
resolver los conflictos entre ellos. Como era lgico suponer, si la plantilla de
juzgadores en la antigua Roma y sus atribuciones competenciales fueron complejas
y variables a lo largo del tiempo, no podan ser sencillos ni escuetos los criterios que
servan para atribuirles el conocimiento de las causas. Antes bien, estos criterios
constituan un complicadsimo entramado, sujeto a las vicisitudes histricas, en el
que los principios delimitadores se superponan a veces haciendo difcil el saber
cul de ellos deba prevalecer. Un cuidadoso examen de los textos, apoyado por las
escasas referencias tangenciales de la doctrina, es lo que permiti al Autor
quintaesenciar estos criterios y determinar a qu supuestos se aplicaban.
A lo largo de este trabajo aparecen como delimitadores de la competencia
jurisdiccional y judicial el domicilio de las partes, el territorio, el lugar del
cumplimiento de la obligacin, la materia objeto del litigio (compraventa,
fideicomisos, legados, acciones reales y personales, delitos privados, dotes,
estipulaciones) y las personas intervinientes, sin olvidar la posibilidad de
derogacin voluntaria de la competencia mediante el mecanismo de la sumisin.
Criterios, todos ellos, que han pasado a la posteridad a travs del cauce de la
Recepcin medieval, dentro de la cual constituyen un hito de excepcional
importancia las Siete Partidas de Alfonso X. Como muestra de esta persistencia
histrica dedica el Autor el captulo final al estudio de los criterios de competencia
en la obra alfonsina y su reflejo en las modernas leyes procedimentales.
Este libro, que el Dr. Don Juan Ramn Robles Reyes, ahora, felizmente,
dedicado en exclusiva a las tareas universitarias, nos ofrece, es el fruto de un largo
esfuerzo y pienso que una interesante aportacin cientfica para esclarecer el
complicado tema de la competencia jurisdiccional y judicial en Roma. Desearamos
que sirviera punto de partida para otras investigaciones y no hubiese en l ...nihil
inutile nihilque perperam positum, sed quod in ipsis rerum obtinet
argumentum. ..como quera Justiniano (Const. Imperatoriam 3).
Antonio Daz Bautista

NOTA PRELIMINAR
La presente obra tuvo su origen, hace ms de diez aos, cuando la compleja

situacin competencia1 que exista entre los diversos juzgados y tribunales este pas,
llev a su autor a preguntarse cmo se resolveran en Roma los problemas de
competencia jurisdiccional y judicial. La labor a realizar era compleja, habida
cuenta que Roma fue una civilizacin que perdur muchos siglos, se extendi por
territorios muy diversos, y la conjugacin de estos dos elementos garantizaba un
trabajo muy extenso. El resultado obtenido ha sido un mejor conocimiento de la
organizacin jurisdiccional romana, as como la sistematizacin de sus criterios
para resolver los problemas competenciales entre magistrados y jueces.
El Dr. Antonio Daz Bautista estableci la pauta a seguir y dirigi la
investigacin que se circunscribi a la jurisdiccin civil o privada, utilizando una
terminologa jurdica actual, ya que en Roma esta distincin entre lo pblico y lo
privado no se entenda como en la actualidad. A pesar de ello, en ocasiones se
entrecruzan ambas esferas, especialmente por la incidencia que en la administracin
de justicia van a tener figuras como los nuevos magistrados con competencias
jurisdiccionales, los magistrados municipales o el praefectus urbis. Sin esta
delimitacin el trabajo habra sido difcil de acometer. A pesar de ello fue preciso
una labor de bsqueda de fuentes, seleccin y sntesis, ya que ni las normas
procesales ni los magistrados fueron los mismos a lo largo de los ms de mil aos
que se analizaron.
Esta obra parti del texto de Pugliese, Il processo civile romano, que, junto con
la siempre inagotable obra de Mommsen, romische Zivilprozessrecht, fueron el
punto de inicio de la investigacin. Se visitaron archivos y bibliotecas, como la
Bibliothkque de Droit et Sciencies conomiques de la Universidad de la Soborna y
Sainte-Genevive en Par's, o la Biblioteca de la Ruprecht-Karls-Universitat de
Heidelberg, entre otras, adems de los fondos bibliogrficos existentes en la ciudad
de Murcia. A ella colaboraron tambin los consejos de importantes figuras del
Derecho romano, como son los doctores Antonio Ortega Carrillo de Albornoz,
Esteban Varela Mateos, Antonio Fernndez de Bujn, Ricardo Panero Gutirrez y
Manuel Abelln Velasco cuya colabacin y consejo fue de gran ayuda,
especialmente en los captulos relativos al concepto de iurisdictio y a la justicia
municipal. Finalmente mi agradecimiento a Ma Jos Garca Tejera,Manuel Martnez
Arnaldos y al Servicio de Publicaciones de la Universidad de Murcia por su
esfuerzo para que esta obra viera la luz.
De todos los citados me siento deudor y a todos ellos dedico este libro, deseando
que sirva como muestra de mi gratitud.
La sistematizacin de criterios de competencia jurisdiccional, vlidos para toda

la Historia de Roma, tanto en su faceta temporal como territorial, era una actividad
que considerbamos diflmente realizable, especialmente por la ausencia, en los
textos jurdicos clsicos, de un estudio sistemtico de los criterios delimitadores de
la competencia jurisdicional y judicial en Roma. Las referencias a este tema se
encuentran dispersas por los textos del Corpus, y en la doctrina no se haban
realizado estudios ms que de forma parcial y fragmentada. Son frecuentes las
referencias en los manuales a fueros jurdicos, como el llamado forum delicti
commissi o forum rei sitae, pero no se haba realizado un estudio pormenorizado de
los restantes fueros competenciales, que contemplase figuras como el llamado ius
domum revocandi o el papel de los magistrasos de los municipios.
1) Se estudiaron fuentes jurdicas, literarias y legales, acompaadas de la
doctrina posterior elaborada por los estudiosos del Derecho romano.
a) Las fuentes jurdicas por excelencia, Digesto y Cdigo justinianeos fueron
la materia esencial de la investigacin. La referencia a otros textos jurdicos, como
las XII Tablas, Novellas o Instituciones, tanto las del propio Justiniano, como las de
Gayo, ha sido de gran utilidad para completar el estudio. Para temas concretos,
como es el relativo a la justicia municipal, se han utilizado los fragmentos que de
los Estatutos municipales han llegado hasta nosotros, como son los de la Galia
Cisalpina, el Fragmento Atestino o la Lex Genetivae Juliae. Pero ha sido la Lex
Irnitana, por ser el texto mejor conservado y ms completo, el que mejor ha servido
a nuestros fines. Todas estas fuentes fueron completadas con la referencia a las Siete
Partidas del rey Alfonso X el Sabio y la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil
espaola. Estas ltimas obras son estudiadas en el captulo relativo a la Recepcin
de los criterios jurisprudenciales en la poca Medieval, hasta su formulacin en la
ms reciente codificacin sobre competencia jurisdiccional en Espaa, con la
intencin de conocer cmo han evolucionado y perdurado los principios
competenciales hasta nuestra legislacin actual.
b) A estas fuentes jurdicas hay que aadir, en segundo lugar, las fuentes
literarias, tan importantes para conocer el funcionamiento de las magistraturas y el
funcionamiento de la Justicia. La referencia a Cicern o Tito Livio es siempre
imprescindible, pero en esta obra, como en tantas otras, se han de citar otros autores,
como Tcito y Suetonio, que aportan informacin muy valiosa sobre el modo de
administrar la Justicia en Roma, sirviendo como ejemplo el tema relativo a la
jurisdiccin domstica, cuya informacin proviene especialmente de los textos
literarios. Junto a las fuentes estrictamente jurdicas y literarias, tambin nos hemos
servido de fuentes epigrficas, de modo que tuvisemos una visin, lo ms
completa posible, del panorama jurisdiccional romano.
c) De gran importancia ha sido la consulta de la doctrina elaborada por autores
que en sus amplias obras, aunque de forma fragmentaria, han tratado el tema,
especialmente Mommsen, Kaser, Girard o Pugliese, siempre citados por los autores
posteriores. Su estudio ha sido de gran utilidad en la parte primera de este libro, en
la concrecin conceptual de iurisdictio y competencia, habida cuenta que los
autores clsicos no lo hicieron. Tambin fue muy importante la aportacin doctrinal
en el anlisis de los captulos relativos a la prejudicialidad y derogacin voluntaria
de la competencia
11) En cuanto al mtodo utilizado, se ha seguido el sistema tradicional. Se
procedi a la seleccin de los textos, fragmentos o constituciones que trataban sobre
jurisdiccin, competencia o actividad de magistrados y jueces y, todo ello referido
a los catorce siglos de duracin de la vida de Roma. Una vez seleccionada esta
ingente cantidad de informacin, y como si de un laboratorio de alquimista se
tratase, se analizaron y escogieron los ms significativos, se introdujeron en un
"alambique" y se obtuvo, finalmente, la formulacin de los criterios
competenciales, de la forma ms objetiva y esquemtica, acompaando dicha
formulacin de los textos jurdicos y literarios ms descriptivos, que se unieron al
texto,debiendo omitir el resto.
INDICE DE ABREVIATURAS
AHDE= Anuario de Historia del Derecho Espaol (Madrid).

BIDR= Bulletino dell'Istituto di Diritto Romano "V. Scialoja" (Milano-
Roma).
IURA= lura. Rivista Internazionale di Diritto Romano e Antico (Napoli-
Catania).
LABEO= Rassegna di Diritto Romano (Napoli).
NNDl= Novissimo Digesto Italiano.
RIDA= Revue internationale des droits de l'antiquit (Bruxelles).
SHDI= Studia et documenta. Historiae et luris (Roma) Pontifcia Universitas
lateranensis
ZSS= Zeitschrift der Savigny-Stiftung fr Rechtsgeschichte romanistische
abteilung (Weimar).
Las relaciones y equilibrio entre las diversas magistraturas romanas, o entre

estas y el senado, no siempre fueron buenas ni pacficas. Tcito' nos refiere, en esta
lnea de descoordinacin administrativa, que transcurra la primera mitad del
primer siglo de nuestra era, gobernando en Roma Nern, cuando se producan unos
hechos que alteraban la paz de la ciudad. Una serie de personas eran encarceladas
por orden del pretor, bajo la acusacin de favorecer a cmicos, aunque su cautiverio
dur poco tiempo pues, el tribuno de la plebe, Antistius, contrario al parecer de
aqul, corri en su auxilio y orden que fuesen puestos inmediatamente en libertad.
Esta contraorden irrit al Senado que, no slo confirm la orden de arresto dada
por el pretor Vibullius, sino que, adems, prohibi a los tribunos de la plebe citar o
multar ciudadanos, arrogndose competencias de cnsules y pretores.
Iguales problemas entre magistrados e instituciones pblicas nos relata Aulo
Gelio2 en sus Noches Aticas, o se reflejan en el juicio a Jess de Nazaret3; en este
ltimo caso en sentido negativo, es decir, negando el magistrado de Roma, Poncio
Pilatos, ser competente para tomar una decisin, que declinaba en favor de las
autoridades locales. En todos estos supuestos, que slo difieren entre s unas
dcadas, encontramos un elemento comn, las discrepancias existentes entre
diversos magistrados, que cuentan con competencias jurisdiccionales concurrentes
sobre un determinado lugar y poblacin.4
1 Tac. Ann.13.28,I-2 .. nam inter Vibulium praetorem et plebei Tribunum Antistium ortorum
certamen, quod inmodestos fautores histrionum et a praetores vinda ductos tribunos omitti iussisset..
En Ann. 14.41,1, relata este autor como algunos intentaban aprovecharse de la coexistencia de
magistrados con nuevas competencias jurisdiccionales y los magistrados tradicionales, como era el
caso del pretor urbano y praefectus urbis en la ciudad de Roma.
2 Aulo Gelio. Not. Att.13,12.
3 Nuevo Testamento. Mt. 26,57-68;. 27,l; 27, 11-26. Mc. 14,53-65; 15,l-15. Lc. 22,66-71; 23,l-
25. Jn. 18,12-14; 18,19-22; 18,39; 19,l-16.
4 Vid. Nov. 26, en ella se expone por Justiniano cmo debi de suprimir a uno de los dos vicarios
de Tracia por sus interminables disputas, quedando uno subsistente con funciones civiles y militares
... illi autern unum habent perpetuam et infinitam actionem litigandi inter alterutros imortaliter. En
el mismo sentido Nov. 8 (535) y Nov. 30 (536). En el mismo sentido Tac. Ann. 6.11,l y 4.32,l,.en
referencia a los cnsules. MOMMSEN, TH., Derecho pblico romano, T. VI, p. 267, trad. por Girard,
P.F. Pars, 1891, apunta la posibilidad de que el senado actuase como elemento de equilibrio entre
magistraturas con jurisdiccin, repartiendo las competencias en atencin a las necesidades del
momento.
Desde la fundacin de Roma, pasando por la cada del Imperio Romano de

Occidente y hasta la muerte de Justiniano, se sucedieron diversos sistemas polticos,
procesales y legislativos y, en todos ellos, los conflictos de competencia entre
magistrados, o entre estos y los jueces, fueron frecuentes. Para evitar estas
situaciones de tensin que tanto perjudicaban a la administracin de la justicia, se
cre por los juristas romanos una serie de principios o criterios, inspiradores de
soluciones que determinasen quin era la persona llamada a conocer y resolver un
determinado litigio. Estos criterios, cuya elaboracin sistemtica no se realiz hasta
la Recepcin, eran variados y con distinto punto de referencia5. Unos tomaban
como elemento decisorio el domicilio del demandado, siendo las normas de este
lugar los que se aplicaran; otros criterios atendan al territorio en el que se
desarrollase la controversia, la cuanta del procedimiento o el lugar de
cumplimiento del contrato. En otros casos era el lugar de celebracin del mismo, la
naturaleza de la controversia o las personas intervinientes en el litigio, pero, en todo
caso, lo importante era la existencia de unas pautas o criterios de actuacin que
resolvieron los problemas de competencia existentes entre magistrados y jueces.
Con las pautas de actuacin que contenan estos criterios, pero sin realizar una
construccin sistemtica, tendencia esta que no llegara hasta la Recepcin, se
resolvieron los problemas de competencia existentes entre magistrados y jueces.
Huelga decir que nunca se dio un solo criterio de competencia desconectado de
los restantes, sino que siempre existi una interrelacin entre ellos, sobre todo
cuando se atiende a la incidencia del elemento territorial. En un mismo territorio,
con un estatuto jurdico concreto, podan ser de aplicacin diversos criterios
competenciales, intervenir personas con fueros privilegiados, o litigar sobre
materias o cuantas que impregnaban con su peculiaridad toda la relacin jurdico
procesal.
De todos los criterios que crearon los juristas romanos, el ms importante, en
materia civil, fue el relativo al domicilio del demandado, llamado por los juristas de
la Recepcin "Jorum domicilii". Este criterio competencia1 se impuso sobre los
dems, perdurando su relevancia hasta nuestros das, como lo demuestra el hecho
5 Son frecuentes las referencias del Corpus justinianeo a la resolucin de conflictos

jurisdiccionales.Vid. C.3.8, De ordine iudiciorum o C . 3.13, De iurisdictione omnium iudicium et de
foro competente. En este ltimo captulo se refiere, de forma expresa, al domicilio del demandado
como foro competente, con carcter general, ..nam ubi domicilium reus ve1 habet ve1 ternpore
contractus habuit, licet hos postea transtulerit, ibi tantum eum conveniri oportet habet. En los
captulos siguientes del mismo libro se seala el foro competente para supuestos especiales. En el
mismo sentido, vid. D. 5.1, De iudicis et ubi quisque agere ve1 conveniri debeat, donde se establecen
criterios de competencia, no tanto por el elemento territorial, como por la incidencia de elementos
personales, as como es la sumisin voluntaria a jueces o el desempeo de actividades como la de
legado de un municipio.
de que acte en la actualidad con carcter subsidiario para aquellos casos en los que
no existen normas especiales que prescribiesen otro distinto. A pesar de su
importancia, el factor territorial siempre determin el llamadoforum domicilii pues,
en atencin al lugar en que tuviese el demandado su domicilio, los magistrados y
las normas a aplicar eran distintos. Los magistrados y jueces de la ciudad de Roma
eran distintos que los de los municipios o colonias de Italia y, a su vez, en las
diversas provincias, los magistrados tambin eran distintos y con distintas normas
procesales. Prueba de la importancia en la tramitacin o resolucin de los litigios
son las luchas por la introduccin de los equites en el album iudicum6, en perjuicio
de la omnipresente clase senatorial, o las limitaciones que por razn de la cuanta
establece Roma en los estatutos a los magistrados municipales7.
El ciudadano romano tena que saber siempre en qu lugar tena que plantear su
accin; qu magistrado era el encargado de tramitar el procedimiento y qu
magistrado, juez, rbitro o tribunal tena que dictar la sentencia. Este conocimiento
del mbito jurdico en el que se desenvolva le daba lo que hoy se denomina
seguridad jurdica*; una seguridad que se manifestaba tanto en el mbito pblico
como en el privado, es decir, tanto en los iudicia publica, como en los iudicia
privata. Este ltimo mbito fue el ms rico de la produccin romana, e intentar
refundir en una obra el estudio de ambos mbitos sera pretencioso, teniendo en
6 Sobre la inclusin de los equites en los jurados vid. MOMMSEN, TH, Derecho pblico romano
VY2, p.131; Tac. Ann.11.22,5-6 y 12.60,3 expone como Csar favoreci la inclusin de los equites en
los tribunales. Suet. Cae.1.41,2 ..Iudicia ad duo genera iudicium redegit, equestris ordinis ac
senatorii; Tac. Ann. 12.60,3 relata como Claudio entreg toda la jurisdiccin a miembros del orden
ecuestre, previamente atribuida por Sila al Senado en virtud de una Lex Cornelia, lo que, segn refiere
este autor, habra producido ya tantas veces sediciones y luchas armadas. Con referencia a la inclusin
de los equites en el album iudicum vid. D'ORS, A.,Derecho Privado Romano, Pamplona, 1977,
p.139.
7 El reciente descubrimiento de las leyes municipales de Irni, ha completado el conocimiento que
de las leyes Malacitana y Salpensana se tena, pudiendose afirmar que, los municipios de la Btica,
no eran ajenos a la limitacin de competencia jurisdiccional de sus magistrados municipales en
atencin a la cuanta del proceso. Estas limitaciones se encuentran no slo en estos textos municipales,
o en el del municipio de Urso, sino tambin en otros lugares, siendo paradigmtica la referencia a la
lex Rubria de la Galia Cisalpina o al Frag. Atestino, en donde se supera la limitacin de los mil
sestercios de Imi, llegando a los quince mil y diez, mil, respectivamente, en atencin a la mayor
importancia de estos ltimos municipios. Vid. GIMENEZ-CANDELA, T., La "Lex Irnitana". Una
nouvelle loi municipale de la Btique, en RIDA 30 (1983) pp. 125 y SS.D'ORS, A y D'ORS, J. Lex
Imitana, en Cuadernos Compostelanos de Derecho Romano, no 1, Univ. de Santiago de Compostela.
1988.
8 Muestra del esfuerzo imperial para establecer los criterios de atribucin de competencia de los
magistrados y jueces, aparece en la redaccin de los estatutos municipales. Vid. D'ORS, A. La Ley
Flavia Municipal. Roma, 1986, p. 34 y SS.
cuenta, adems, la dificultad que entraa para el investigador la utilizacin de

criterios recogidos en la obra justinianea pero nacidos en pocas anteriores y
referidos a la totalidad del imperio. Resulta igualmente insoslayable la dificultad
que entraa el pretender recoger las peculiaridades existentes en las distintas
pocas de Roma, desde la pequea ciudad con siete colinas, hasta la Roma imperial,
teniendo en cuenta que las magistraturas fueron evolucionando y sus competencias
tambin. A pesar de esto, existe en el pensamiento y obra jurdica romana una
coherencia interna que permite, en cada caso, aplicar un criterio que atribuya la
competencia jurisdiccional para conocer de un asunto a unos magistrados o jueces
en detrimento de otros, en apariencia tambin competentes.
COMPETENCIA JURISDICCINAL. SIGNIFICADO E INCIDENCIA EN EL

PROCESO ROMANO
Los conflictos de competencia han existido siempre y se repiten en nuestros

dasg, aunque las creaciones jurdicas actuales se apoyen en construcciones tericas
y terminolgicas inexistentes en la poca romana. Ser en siglos cercanos cuando
se abstraer la intencin y significado que los juristas romanos daban a trminos
como iurisdictiolo o competentia. Cualquier investigacin que verse sobre
"problemas jurisdiccionales", "rganos jurisdiccionales" o "problemas de
competencia" requiere, con carcter previo, un anlisis de la terminologa utilizada
y su acotamiento. A este respecto son muchos los autores que han estudiado el
significado de la palabra iurisdictioll. LAURIAl2 define la iuris dictio como
"pronunciamiento de los verba legtima do, dico, addico"l3. En contra de esta tesis
se han pronunciado G. PUGLIESEl4 y LUZZATT015. Para PUGLIESE la
jurisdiccin no sera otra cosa que "la fijacin del derecho por el magistrado".
Parecida definicin aporta GIOFFREDIl6 al hablar de "declaracin solemne con
9 Prueba de lo expuesto, en la actualidad, es la existencia en todas las legislaciones nacionales

modernas de leyes creadas expresamente para su resolucin. En Espaa permanece vigente la Ley de
18 de Mayo de 1987 de Conflictos jurisdiccionales.
10 Vid. KASER, M., Das romische Zivilprozessrecht. Mnchen, 1996, pp.183 y SS. sobre
iurisdictio. Sobre competencia, Die Zstandigkeit, vid. p.245 y SS. op. cit.; DAZ BAUTISTA, A.
Manual de Derecho Romano, Murcia, 1996, pp. 162 y ss.
1ITORRENT, A. La "iurisdictio" de los magistrados municipales, Universidad de Salamanca
1970, pp. 81 y SS. Son muchas las obras que contienen un estudio sobre el concepto de iurisdictio,
pudiendo encontrar en la obra de Fernandez Bujn, A. Jurisdiccin voluntaria en Derecho romano,
Madrid, 1986, p. 31 y SS,un profundo anlisis con abundante aportacin bibliogrfica.
12 LAURIA: Iurisdictio, en Studi in memori de P: Bonfante, 11, Miln ,1930, p. 529.
13 VARRON., De lingua latina 6,30.
14 PUGLIESE.G., Il processo civile Romano, II. Il processo formulare. Miln, 1963, p. 150.
15 LUZZATTO. G.I., Procedura Civile Romana. 11, 1948, p.185.
16 GIOFFREDI., Diritto e processo nelle antiche forme giuridiche romane, Roma, 1955, p. 173.
efecto vinculante", o DE MARTIN017, al definir la iurisdictio como "declaracin

de la norma aplicable". As se van sucediendo toda una serie de definiciones de lo
que sera la iurisdictio en Roma, del mismo modo que se sucede la opinin de los
autores que se oponen a las mismas sin llegar a un punto de la polmica que
satisfaga a la mayora. Una definicin muy aproximada a nuestra concepcin actual
sobre el trmino iurisdictio la aporta LUZZATTOl*definindola como "el conjunto
de facultades atribuidas a los magistrados a los que se confa en Roma la
Administracin de la Justicia Civil (y a partir del siglo 11 d. C., y con ciertos lmites,
tambin la criminal)". En nuestra opinin esta definicin tiene una pequea
"omisin" y muchas virtudes. La omisin consiste en la ausencia en la misma de
toda referencia expresa a la actividad de los jueces, pues es claro que en la poca
del procedimiento extra ordinem, cuando magistrado y juez eran una misma
persona, al igual que en la actualidad, la actividad de los jueces se podra calificar
como jurisdiccional, mientras que, siguiendo la definicin de LUZZATTO, de
forma literal, tal actividad jurisdiccional solo estara reservada a los magistrados del
procedimiento formulario, o los reyes, en la fase in iure, una vez realizada la
divisin del proceso en dos fases. La iurisdictio o "jurisdiccin", en su concepcin
actual hace referencia a todas las facultades relativas a la Administracin de Justicia
realizadas por jueces y tribunalesl9. Por ello, la definicin de LUZZATTO es vlida,
pues, la citada "omisin" es irrelevante si la ponemos en relacin con las
posibilidades que ofrece de cara al estudio de las atribuciones de los magistrados y
lmites de las mismas (especialmente cuando las figuras de juez y magistrado se
unificaron, desapareciendo tal distincin). Ya hemos hecho referencia a que la
definicin tena muchas virtudes y es que, a partir de la misma, podemos construir
el concepto de jurisdiccin "rellenando" o "enumerando" el conjunto de facultades
17 DE MARTINO., Giurisdizione nel diritto romano, Padova 1937, pp. 149 y ss. Esta definicin
es matizada por este mismo autor al sealar en la misma obra, p. 174, que en numerosos textos clsicos
la expresin iurisdictio equivale a potere giudiziario, sfera di potere, competenza e simili, in altri essa
si referisce alla funzione del magistrato nel processo di cognizione uficiale ... Es decir, para De
Martino el trmino iurisdictio englobara todas las facultades del poder judicial, incluyendo la
competencia, tanto en el perodo formulario como en el de la extraordinaria cognitio.
18 LUZZATTO., Vid. Giurisdizione, en Enciclopedia del Diritto, p.1.
19 En esta lnea comprensiva en el concepto de juridiccin, tanto de la actividad d&irrollada en
la fase in iure como en la fase apud iudicem, vid. KASER, M . Das romische Zivilprozessrecht, op. cit.
pp. 183 y 184 En el mismo sentido DE MARTINO, para el perodo de la extraordinaria cognitio, vid.
Giurisdizione, op. cit. pp. 174 y 175. En el derecho penal espaol vigente, y para los delitos comunes,
se observa que hay dos fases en el procedimiento establecido en la vigente Ley de Enjuiciamiento
Criminal, al estilo civil clsico romano; frente a ello, en materia jurisdiccional civil se sigue el sistema
cognitorio, aunando las dos fases in iure y apud iudicem ante un nico magistrado, por lo que el
trmino "jurisdiccin" rene actualmente tanto la iurisdictio como la iudicatio.
atribuidas a los magistrados20. Completando el trmino jurisdiccin hay que definir

el trmino competencia, siendo ajustada al pensamiento clsico, la definicin dada
por PUGLIESE21, quien la entiende como la "porcin de iurisdictio conferida segn
determinados criterios, a cada magistrado. Por esto, la determinacin de la
competencia constituye un lmite a la propia jurisdiccin". En conclusin, y sin
perder de vista nuestra obligacin de no extrapolar definiciones y significados
actuales a trminos nacidos en Roma en contexto diferente, podemos afirmar que la
actividad consistente en realizar todos los actos procedimentales para que se
resolviese un litigio mediante una sentencia se ha denominado "actividad
jurisdiccional". Igualmente, se puede concluir que, al aumentar el nmero de
personas que solicitaban la intervencin de los rganos jurisdiccionales22 y
ampliarse los territorios a los que prestar este servicio, se hizo necesario aumentar
el nmero de magistrados y jueces, surgiendo, como consecuencia del reparto de
jurisdiccin, problemas y discrepancias en cuanto al alcance de su aplicacin.
El trmino competentia, de donde derivara la palabra competencia, no aparece
en latn, pero s el verbo competere y el adjetivo competens, formado con su
participio presente. Sin embargo resulta sorprendente que su utilizacin sea muy
escasa en el lenguaje jurdico: tan slo se hallan en tres fragmentos de Marcelo (uno
transcrito por Ulpiano), otros tres de Cervidio Escvola y en dos de Ulpiano. En
cuanto a la cancillera imperial tan slo se encuentra el trmino en una constitucin
de Zenn. Un par de referencias en las Instituciones justinianeas y en el
Authenticum completan este pauprrimo panorama terminolgico. Adems, en
buena parte de los pocos textos en que se hallan estos vocablos, figuran revestidos
con un sentido genrico y no tcnico, significando "adecuado" o
20 Sobre competencias concretas de magistrados y jueces vid. Ulp. 1 reg. D.2.1.1: lus dicenti
oficium latissimum est: narn et bonorum possessionem dare potest et In possesionem mittere, pupillis
non habentibus tutores constituere, iudices litigantibus dare. Respecto a competencias de los jueces
Paul. 3 ed. D.2.2.2: Hoc edicto dolus debet ius dicenti puniri: narn si adsessores imprudentia in aliter
dictum sit quam oportuit, non debet hoc magistratui oficere, per ipsi adsessori. Respecto a la de los
magistrados es preciso acudir a su lex creadora, como es el caso de las leyes Liciniae Sextiae para el
pretor urbano.
21 PUGLIESE. G,. 11 processo civile Romano, 11.11 processo formulare. Miln, 1963, p.140.
22 Suet. Aug., 1.29,l hace refrencia expresa al creciente nmero de ciudadanos y juicios a
celebrar, debiendo construir un nuevo foro. Publica opera plurima extruxit..Fori extruendi causa fuit
hominum et iudiciorum multitudo, quae videbatur non sufficientibus duobus etiam tertio indigere.
Con relacin al aumento de los pleitos y la exasperante lentitud de los mismos vid. Suet. Vesp.7.9,10.
Litium series ibique maiorem in modum excreverant, manentibus antiquis intercapedine iuris
dictionis, .. En el mismo sentido Tac. Ann. 6.11,2.
"correspndiente".23 Por fin, hay que notar que en los poqusimos fragmentos que
emplean estos trminos en su sentido tcnico, de atribucin a un rgano
jurisdiccional o judicial determinado el conocimiento de una controversia24, la
23 As Marcell. 15 dig. D.36,1,46(44),1... competentibus actionibus (acciones adecuadas SC.

Trebelliano). Marcell. 18 dig. D.42,8,12 ...competentes adversus eum actiones... (en el mismo
sentido). Ulp. 30 ed. D. 16,3,1,18 (en el mismo sentido citando expresamente a Marcelo). C.7.37.2
(Zenn sin fecha) sobre la prescripcin cuatrienal ... si quas sibi competere actiones existimant,... es
decir si consideran que les "competen" o les corresponden estas acciones. En la versin del
Authenticum de Nov. lust. 112.2 pr.. se habla de un (fideiussor)garante procesal periculo competentis
ofSicii en el sentido genrico de riesgo "relativo" a su cometido. Scaev. 4 resp. D. 31.89.4 ..in
personam competentem en el sentido de persona a la que "corresponde" una accin. Inst. 2.23.7
respecto a los SSCC Trebeliano y Pegasiano habla de actionibus competentibus, es decir, de acciones
que "corresponden" tanto al heredero como al fideicomisario.
24 Scaev. 28 dig. D. 45,1,122,5 Se refiere a la competencia por razn de la materia. El heredero
de una pupila demand apud 'iudicem tutelae' a la heredera del tutor negndose a respetar un pacto
acordado con ella, y habiendo sido desestimada su pretensin apel ad 'competentem iudicem',
Mommsen restituye en sendas notas 'iudicem tutelae' por apud praetorem tutelarem y 'competentem
iudicem' por ad praefectum urbi, rganos competentes para conocer en instancia y en apelacin de la
actio tutelae.
Ulp. 6fideicornm. D. 2.1.19 pr. Tambin utiliza el adjetivo competens para referirse a un conflicto
de competencia jurisdiccional por razn de la persona. Una joven acept el litigio apud competentem
iudicem, despus contrajo matrimonio con un varn sujeto a otra jurisdiccin, el jurista concluye que
se puede ejecutar la sentencia porque sta se dict antes del matrimonio, pero tambin sera posible si
el matrimonio se hubiese producido despus de empezado el procedimiento (post susceptam
cognitionem) y antes de la sentencia. Aparte de la crtica de Gradenwitz que reputa justinianea la
referencia al competens iudex, lo cierto es que este fragmento suscita varias cuestiones que no es ahora
el momento de abordar en profundidad. No se dice cual era la materia sobre la que versaba el litigio,
pero al estar el fragmento extrado del tratado ulpianeo sobre los fideicomisos, cabe pensar que la
expresin apud competentem iudicem est sustituyendo en el texto compilado a la de apud praetorem
fideicommissarium, con lo que el conflicto podra haber estado referido a la ejecutabilidad de una
sentencia dictada en el ejercicio de una jurisdiccin competente ratione materiae. Por otra parte si se
recuerda el esquema del procedimiento formulario resulta patente que en el segundo supuesto
contemplado (matrimonio celebrado pendiente el proceso) slo resultara vinculada la joven litigante
cuando se hubiese celebrado con ella la litis contestatio antes de casarse. Sin embargo, el texto habla
simplemente de que esto sucediera post susceptam cognitionem lo que lleva a pensar inmediatamente
en el procedimiento de la cognitio extra ordinem en que la fijacin del proceso se refiere al momento
de la demanda y de su contestacin.
Scaev. 20 dig. D. 46.7.20 se refiere a la apelacin contra una sentencia ...cum apud competentem
appellationi iudicem res ageretm.. Hay que notar que cuando se habla de apelacin evidentemente nos
encontramos en el terreno de la cognitio extra ordinem y no en el del proceso formulario.
Ulp. 9 ed. D. 3.3.35.2 tambin utiliza el adjetivo competens en el sentido de competencia
jurisdiccional cuando seala que el procurator debe defender al ausente para todas las actuaciones
procesales, no solamente para pedir accin in competenti tribunali et eadem provincia porque, aade,
es duro obligar al procurador a desplazarse de una provincia a otra para defender al litigante.
Inst. 3.10.3 permite a los acreedores embargar bienes del adrogante per competentes nostros
magistratus por las deudas del adrogado.
crtica textual ha reputado alteradas las frases que los contienen. Es evidente que, si
bien los juristas romanos conocieron y analizaron los problemas de competencia
jurisdiccional, siguieron en este punto su tradicin casustica y no se preocuparon
de construir una categora abstracta que comprendiera todos los supuestos. Al no
existir el concepto abstracto tampoco acuaron el trmino jurdico adecuado.25
No es terminologa de la Roma clsica el hablar de una jurisdiccin civil,

diferenciada de otros tipos de jurisdiccin, como pueden ser la penal, fiscal,
militar26 o religiosa27, pusto que "civil" para los romanos era todo lo relativo a los
cives,es decir, a los ciudadanos y en este sentido toda iurisdictio era civil.
En Roma se parta de la existencia de unas relaciones entre sujetos de derecho y
que, desde el momento en que stas se contemplaban por el derecho, se convertan
en jurdicas. As, y siguiendo a MOMMSEN28, la comunidad, en Roma, crea dos
tipos de normas jurdicas; las primeras seran las que se dan los sujetos del derecho
a s mismos para regular las relaciones entre ellos y, las segundas, las creadas por la
comunidad para regular las relaciones con el Estado, los dioses y otros estados o sus
sujetos. Al primer grupo de normas jurdicas se le ha llamado Derecho privado y al
25 Para ms profundizacin acerca del trmino competencia y las interpolaciones existentes vid.
PUGLIESE., G. 11 processo civile Romano, 11. op. cit. pp.140 y SS.
26 Vid. C.1.29.1 (Grac. Val. Theod. 386-87) sobre distincin entre jurisdiccin civil y militar: Viri .
illustres comites et magistri peditum et equitum in provinciales nullam penitus habeant potestatem,
nec amplissima praefectura in militares viros. C.1.29.2 (Hon. Theod. 414) ... sciat igitur illustris
magnificentia tua sub te, sive civiliter sive criminaliter appetantul; eos litigare debere. En identico
sentido y con referencia a materia criminal C.3.15.1 (Sev. Ant, 196) y C.3.8.3 (Val. Gal. 262).
27 Una jusrisdiccin especial, vinculada a la religin y separada del mbito seglar no se desarrolla
en el mundo romano hasta el Dominado, cuando el cristianismo se convierte en "religin oficial".
Sobre jurisdiccin eclesistica es muy explcita, como resumen de la postura de los emperadores frente
a la naciente iglesia catlica, la Novela 73 cuyo ttulo es de por s expresivo:Ut clerici apud episcopos
respondeant (trad. de Scholl y Kroll) titulada en el Authenticum: Ut clerici apud proprios episcopos
primum conveniantul; et post hoc apud civiles iudices. Sobre episcopalis audientia vid. VISMARA,
Episcopalis audientia. L'attivitb giurisdizionale del Vescovo per la risoluzione delle controversie
private tra laici nel diritto romano e nella storia del diritto italiano fino al secolo nono, Miln 1937;
BIONDI, 11 diritto romano cristiano, 1, Miln, 1952, pp. 445 y SS. CUENA, F., La episcopalis
audientia. La justicia episcopal en las cusas civiles entre laicos, Valladolid 1985. Distinta de ella es
la actuacin de los obispos en cuestiones seglares, vid. DIAZ BAUTISTA, L'intervention des veques
dans la justice seculi2re d'aprks les Novelles de Justinien, en Eglises et pouvoir politique. Actes des
journes internationales dJHistoiredu Droit dlAngers, 1985.
28 MOMMSEN, TH., El Derecho Penal Romano. T.I., p.1, traduc. de DUQUESNE, J., Pars,
1907.
segundo Derecho pblico29. Ambos tipos de normas guardan la misma coherencia

interna y tienen un elemento comn, como es que, cualquier contravencin de estas
normas establecidas por la comunidad para ordenar su convivencia ser castigada
por los rganos jurisdiccionales competentes. A este respecto recuerda
MOMMSEN30 el derecho y el deber de intervenir contra el ciudadano que violaba
las instituciones de la Ciudad, en virtud de la facultad de coercin de que estaban
investidos los magistrados para hacerse obedecer, incluso por los magistrados de
inferior rangosl.
Dejando al margen las cuestiones de Derecho pblico y centrndonos en el
Derecho privado, hay que recordar que inevitablemente surgen discrepancias entre
los sujetos de las relaciones jurdicas. En estos casos, y superada muy pronto la
poca en que se acuda a instancias sobrenaturales, los cives romanos delegaron la
resolucin del conflicto en una persona ajena al mismo, investida por la comunidad
con el poder de decisin, e incluso, del poder de ejecutar la decisin tomada. Desde
el momento en que se acude al rey, a magistrados o a jueces que resuelvan un litigio
surgido entre los cives, entramos en relacin con el campo del Derecho pblico, -al
fin y al cabo rey, magistrados y jueces son representantes de la res publica 32 - y,
dentro de aqul, en el terreno de la jurisdiccin. Esta jurisdiccin, por cuanto nace
para decidir y resolver los litigios que se producen entre particulares sujetos de
derecho, entre personas, fsicas o jurdicas, en un plano de igualdad, es lo que en
nuestra terminologa actual denominamos jurisdiccin civil: una actividad de los
rganos pblicos y, por tanto, jurdico-pblica en s misma, pero encaminada a
sustanciar litigios que por su materia son de Derecho privado. Ya hemos advertido
que, en rigor, dicha expresin no resulta exacta para el Derecho romano en donde
toda jurisdiccin era civil. Sin embargo, y como licencia terminolgica para facilitar
la comprensin conceptual, es admisible utilizar la expresin "jurisdiccin civil"
con el sentido que le damos hoy en el lenguaje forense, como actividad
jurisdiccional en materia de Derecho privado. As pues, en adelante hablaremos de
jurisdiccin, de litigios o de procedimientos "civiles" para referirnos a los que se
29 No es ahora el momento de entrar en el anlisis de la distincin ius publicum-ius privatum que

tan abundantes, y con frecuencia artificiosas, construcciones doctrinales ha suscitado a partir del
conocidsmo texto de Ulp. 1 inst. D. 1.1.2=Inst. 1,1,4: Huius studiis duae sunt positiones ..., ni en la
cuestin del posible significado de la expresin ius publicum aparecida en algunos textos como
Derecho imperativo, necesario o cogente.
30 MOMMSEN, TH., El Derecho Penal Romano, op. cit. T.I. p. 135.
3 1 Incluso acudiendo a la jurisdiccin penal para defender su propia jurisdiccin. Vid. Ulp. 1 ed.
D.2.3.1 pl: Omnibus magistratibus, non tamen duumviris, secundum ius potestatis suae concessum est
iurisdictionem suam defendere poenali iudicio. Es de notar la exclusin de los duunviros.
32 Ulp. 1 inst. D.1.1.2 ...p ublicum ius...in magistratibus consistit. Esta referencia ulpianea a los
magistrados, junto a las cosas sagradas y a los sacerdotes, no aparece en la transcripcin de las Inst.
justinianeas 1.1.4
desarrollaban sobre controversias de Derecho privado, incluyendo los llamados

delitos privados.
Como ya hemos expuesto, a pesar de que la actividad jurisdiccional es siempre,
en s misma, de carcter pblico, aunque resuelva conflictos de Derecho privado
entre particulares, existi en Roma una jurisdiccin que se poda considerar
exclusivamente privada. Nos referimos a aquella que ejerca el pater familias en su
entorno familiar y patrimonial. Esta jurisdiccin, tambin denominada domstica,
es la nica en la que no intervena el estado, ms que en supuestos excepcionales,
para proteger la salud o vida de las personas in potestate, in manu y de los
esclavos33.
3.- LA CONCURRENCIA DE CUESTIONES SOMETIDAS A DIVERSAS

JURISDICCIONES
3.1.- La prejudicialidad penal en la resolucin de los procedimientos civiles.
La concepcin tradicional del Derecho en Roma contemplaba los

procedimientos judiciales como compartimentos estancos independientes, del
mismo modo que trazaba lmites entre iudicia publica y iudicia privata34. De
acuerdo con este punto de partida, los procedimientos de tipo civil eran tramitados
ante magistrados civiles y resueltos por jueces privados, mientras que, en los pleitos
en los que se ejercitaban acciones penales pblicas, intervenan magistrados y
jueces distintos. Pero en ocasiones las sentencias penales incidan en la resolucin
de pleitos civiles35. Se produca as una intromisin de la jurisdiccin criminal en la
civil, haciendo ineficaces las sentencias dictadas en estos procesos (revocndose y
procediendo a declarar una restitutio in integrum) o bien, paralizando los
procedimientos de tipo civil hasta que se resolviesen los temas penales relacionados
con la cuestin debatida36.
33 Sobre el tema del maltrato a los esclavos vid. Gai. 1,53; Gai. 1 inst. D. 1,6,1,2; Ulp. 8 de off.
proc. D. 1,6,2; Inst. Just. 1,8,2. Respecto a los hijos inpotestate vid. Pap. 11 quaest. D. 37,12,5; Marc.
14 inst. D. 48,9,5; CTh. 9,15,1=CJ.9,17,1 (Const. 318-319); CJ. 4,43,2 (Const. 329).
34 Dionisio de Halicarnaso. Ant. Rom. 4.25,l-2.
35 Aunque es ms extrao, tambin poda suceder a la inversa, es decir, que en un pleito en el que
se plantease una cuestin penal como principal, se aadiese una cuestin civil que determinase aquel
pleito. Vid. C.3.8.3 (Valer. Gal. 262).
36 La Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de 1881, en su art. 362 prescriba la suspensin del
pleito civil cuando su sentencia se vera prejuzgada por la sentenciade un proceso penal. La vigente
Ley procesal espaola de 2000 se refiere de forma expresa a la prejudicialidad penal en el art. 40 y SS.
En ellos tiende a evitar la suspensin del proceso civil, siguindolo hasta estar slo pendiente de
sentencia, momento en el que el tribunal decidir la suspensin, si se dan las condiciones all
recogidas.
A esta incidencia de un proceso sobre otro, atribuidos ambos a rganos distintos,

y muy especialmente al supuesto de la concurrencia en un mismo procedimiento de
la jurisdiccin penal y de la civil, es a lo que se llam desde la antigua Roma
prejudicialidad penal o praeiudicia37. Pero esta interesante problemtica presenta
un contenido distinto segn el perodo de la Historia de Roma que contemplemos y
el sistema procesal aplicable en ese momento histrico. Desde el principio de los
tiempos se han entrecruzado cuestiones civiles y penales en el planteamiento y
resolucin de un mismo litigio38 y, por tanto, desde que el Derecho Romano fue tal,
los magistrados y jueces debieron resolver los litigios dando preferencia a las
cuestiones civiles, a las penales, o resolver ambas en su conjunto.
En la poca monrquica era el rey quien tena la facultad de dirimir todos los
conflictos entre particulares39, pero pronto se distingui entre juicios pblicos y
juicios privados. Entonces se produjo el problema del praeiudicium. Qu cuestin
se resolvera antes o con preferencia respecto a la otra en un mismo litigio, la
cuestin civil o la cuestin penal?. Cuando los litigantes tenan un problema en el
que se mezclaban cuestiones de distinta naturaleza y que haban de resolverse ante
jueces distintos, como suceda en el sistema procesal per formulas, y en el que la
sentencia dictada por un juez poda prejuzgar la sentencia a dictar por otro Juez, se
recurra a reglas que evitasen disfuncionalidades en la aplicacin del derecho. Pero
las soluciones recogidas en diversos textos, sobre todo de la epoca imperial, denotan
una ausencia de reglas fijas o normas claras que resolviesen el problema. Incluso en
la poca de aplicacin de la extraordinaria cognitio tampoco se resolvi del todo el
problema de la prejudicialidad penal en temas civiles, como muestran las soluciones
recogidas en el Cdigo Justinianeo.
Como seala Raggi40 no se crearon por los juristas romanos normas de
prejudicialidad entre acciones de tipo criminal y acciones de tipo civil41, siendo un
criterio existente al que se poda recurrir para aclarar esta problemtica, la
37 Vid. HACKL, K., Praeiudicium im klassischen romischen Recht. Salzburgo. 1975.

38 C.6.34.1.(Alex. 229): Civili disceptiltioni crimen adiungitur; si testator non sua sponte
testamentum fecit, sed compulsus ab eo qui heres est institus, ve1 quoslibet alios quos noluerit
scripserit. Aqu expresamente se dice que se aadir accin penal a la controversia civil, si el testador
no test con libertad sino coaccionado.
39 Vid G1RARD.P.E Histoire de l'organisation judiciaire des romains. op. cit. p.10.
40 RAGGI L. en Studi Sulle impugnazioni civili nel processo romano. Milano. 1961, pp. 175 y
SS.
41 En contra C.3.8.4 (Const. 336), en donde se dice expresamente que la cuestion penal se juzgar
con preferencia respecto a la civil, pues, la mayor es preferida a la menor. Quoniam civili quaestione
intermissa saepe fit, ut prius de crimine iudicetur;quod ut pote maius merito minori praefertur: ex quo
criminalis quaestio quocumque modo cessaverit, oportet civilem causam velut ex integro in iudicium
deductam distingui, utfinis criminalis negotiis ex eo die, quo inter partes fuerit lata sententia, initium
civili tribuat quaestioni.
distincin entre iudicia publica y iudicia privata. De este modo y en atencin a que
el bien protegido ms importante era el pblico, las resoluciones penales tendran
preferencia respecto a las civiles. La preferencia absoluta del juicio penal sobre el
civil parece que fue el criterio general y "lgico", siendo el que se sigue observando
en el Derecho actual. Sin embargo en los textos jurdicos romanos las soluciones
son variadas y, en algn caso, abiertamente contradictorias, mereciendo por ello un
anlisis ms detallado.
En primer lugar hemos de considerar lo que acabamos de caracterizar como
principio general y "lgico": la preferencia de la cuestin criminal sobre la jurdico-
privada. Hay, efectivamente, textos en el Digesto en los que se concede preferencia
a las cuestiones penales frente a las civiles, quedando paralizadas stas hasta la
resolucin de aquellas. As se recoge en C.3.8.4 (Const.336) al entender que existe
jerarqua entre ellas, o en el rescripto de Adriano recogido en Ulp. 40 ed. D. 5.3.5.1.
en donde se exige fianza a quien paraliza un proceso hereditario alegando la
existencia de falsedad en el testamento, porque, como dice expresamente el
rescripto "... se suspende el juicio de peticin de herencia, mientras se sustancie la
causa de falsedad"
Divus Hadrianus Trebio Sergiano rescripsit, ut Aelius Asiaticus daret satis

de hereditate quae ab eo petitul; et sic falsum dicat: hoc ideo, quia
sustinetur hereditatis petitionis iudicium, donec falsi causa agatul:
Pero este criterio no era absoluto; as, en Paul. 37 ed. D.48.1.4 se hace
referencia a que al juicio pblico se hace prejudicialidad con cuestiones privadas
como la accin de la Ley Aquilia, la de hurto, la de robo con violencia, y los
interdictos unde vi y de tabulis exhibendis "por tratarse de bienes de familia", es
decir de bienes del patrimonio familiar.
Interdum evenit, ut praeiudicium iudicio publico fiat, sicut in actioni legis

Aquiliae et furti et vi bonorum raptorum et interdicto unde vi et de tabulis
testamenti exhibendis: nam in his de re familiari agitul:
El sentido de la ltima frase, algo enigmtica por lo dems, pudiera referirse a

que estas cuestiones afectan gravemente al patrimonio de la familia romana y por
consiguiente a la paz social y, si bien son aspectos jurdico privados, tienen
contenido penal y pueden afectar a otras situaciones, teniendo, de algn modo tal
trascendencia pblica, que habran de resolverse antes que el mismo juicio pblico.
Quizs sea este el mismo argumento que existe para establecer la prejudicialidad en
del tema de la violencia en las reclamaciones sobre posesin y dominio que
aparecen en sendos rescriptos de Adriano y de Antonino Po, recogidos en dos
fragmentos casi idnticos de Calstrato 42 y de Marciano 43 en los que se contesta

por el emperador que si se litigare sobre actos de fuerza y sobre la posesin,
primeramente se ha de conocer sobre los actos de fuerza y, posteriormente, sobre la
posesin.
Una constitucin relevante que viene a matizar la preferencia del juicio pblico
frente al privado es el importante rescripto contenido en C.9.22.2 (Alex. 223) en
donde se hace referencia al supuesto, sin duda bastante frecuente en la prctica, de
intentar paralizar la ejecucin de una sentencia de tipo civil, alegando el condenado
la existencia de falsedad.
Satis aperte divorum parentum meorum rescriptis declaratum est, cum

morandae solutionis gratia a debitore falsi crimen obicitul; nihilo minus
salva exsecutione criminis debitorem ad solutionem compelli oportere.
En este supuesto se podra haber establecido por el emperador la paralizacin de

la actio iudicati hasta la resolucin de la accin de falsedad, pero, lejos de ello, la
actio iudicati no se ve paralizada por la accin penal, aunque el emperador deja
abierta la posibilidad de ejercitar esta accin por el demandado, al margen, y no en
este mismo procedimiento civi144, no teniendo, por tanto, preferencia el iudicium
publicum frente al iudicium privatum.
Parece deducirse de esta constitucin que, frente al criterio general establecido
en el rescripto adrianeo recogido en D. 5.3.5.1, en donde se decretaba la suspensin
del juicio hasta tanto no se resolviese sobre la falsedad, en la prctica, y para evitar
dilaciones, se segua un criterio de prejudicialidad meramente cronlogica, como
seala algn auto+, es decir, que existira un mero orden temporal de los juicios
que habra que respetar, sin que la accin criminal interpuesta paralizase o
suspendiense el procedimiento en curso instado con anterioridad.
42 D. 5.1.37: Si de vi et posessione quaeratur,prius cognoscendum de vi quam de proprietate rei

divus Hadrianus..Graece rescripsit.
43 En D. 48.6.5.1.: se prescribe por el emperador que si se cuestionase sobre la violencia y la
posesin o el dominio, se ha de conocer antes de la violencia que de la propiedad de la cosa o el
derecho de dominio o la posesin. .. Si de vi etpossessione ve1 dominio quaeratul; ante cognoscendum
de vi quam de proprietate rei,.. decrevit, ut prius de vi quaeratur quam de iure dominii sive
possesionis.
44 Para evitar esta prctica dilatoria de los procedimientos civiles ejercitando acciones penales
meramente dilatorias se exigi la prestacin de caucin previa. Ulp. 7 de 08proc. D. 48.2.7 pr. Si qui
crimen obiciatul; praecedere debet ...o Edicto de Valerius Eudanmen. (P.OXY.11 237, Col VIII, 11 7-
19)
45 RAGGI, L., op. cit. p.183 y SS.Matizando el criterio cronolgico vid. C. 9.31.1 (Val. Valen.).
Esta praxis o costumbre quizs sea el criterio que se comenz a aplicar en la

poca republicana y que se transmiti, con matices, a pocas posteriores. Dicha
prctica para la resolucin de las cuestiones de prejudicialidad tendra su base en la
independencia del sistema procedimental romano y la valoracin que de las pruebas
haca el Juez. Como es sabido, y esta regla es extensible a todos los sistemas
procedimentales romanos, aquel litigante que quera alegar la falsedad de un
elemento de prueba o la existencia de un delito, cuya existencia determinara la
sentencia, habra de alegarlo en la fase de prueba ante el Juez y, ste, deba valorar
dicha prueba, en conjunto, unida a las restantes pruebas presentadas por las partes.
Si la sentencia criminal que declaraba la existencia del delito se aportaba, se
valorara como un medio de prueba ms y, si dicha sentencia an no se haba
emitido, el juez no podra tener como existente el delito y slo podra el juez,
valindose de las restantes pruebas apreciar la existencia de dolo; pero si de ellas
tampoco se evidenciaba su existencia, deba dictar sentencia sin tener en cuenta la
falsedad documental alegada. Sin embargo, cuando la sentencia criminal declarase
la falsedad de los documentos que haban servido como prueba para dictar una
sentencia civil, entonces sera el momento de suspender la ejecucin, si todava
estaba en curso y, en todo caso, de proceder a la repeticin de lo pagado", como se
seala en C.7.58.4 (Gord. sin fecha)
Zudicati exsecutio solet suspendi et soluti dari repetitio, si falsis

instrumentis circumventam esse religionem iudicantis crimine postea falsi
illato manifestis probationibus fuerit ostensum.
Hay, por tanto, efectivamente, una preferencia de la sentencia criminal frente a

la civil, pero que slo opera a posteriori, es decir, haciendo rectificar las
consecuencias de la sentencia civil dictada engaando al juzgador con falsos
documentos, no suspendiendo el juicio civil hasta que se dicte la sentencia criminal.
Pero tampoco este criterio fue absoluto, ni el Cdigo Justinianeo aclara, cul
pudo ser la solucin en las pocas en que no exista la unidad jurisdiccional del
procedimiento cognitorio. En C.3.8.3 se recoge una constitucin dada por los
emperadores Valeriano y Galieno, del ao 262, en donde se dice expresamente que
cuando en un litigio civil promovido como principal surge como incidental una
cuestin criminal o, cuando iniciada primeramente la criminal, se aade una causa
civil, el juez puede decidir ambas cuestiones al mismo tiempo por su sentencia:
Cum civili disceptationi principaliter motae quaestio criminis inciderit ve1
46 En iguales trminos sobre declaracin testifical falsa C.7.58.3 (Alex. sin fecha). Falsam quidem
testationem, qua diversa pars in iudicio adversus te usa est, ut proponis ...
crimini prius instituto civilis causa adiungitul; potest iudex eodem tempore
utramque quaestionem sua sententia dirimere.
Parece, por tanto, que el mismo juez poda resolver cuantas cuestiones civiles o
penales se planteasen en el litigio, siendo numerosos los textos que apoyan esta
idea47 que, para algn autor48 se asentara, ms que en unas reglas jurdicas fijas, en
una praxis o costumbre (mos) que aparece citada en C.Th.9.19.2 (Const. 326) 49
Sin embargo este criterio, que hoy llamaramos de economa procesal, segn el
cual, podra el juez resolver conjuntamente, en la misma sentencia, las cuestiones
civiles o criminales que surgieran como incidentales a la cuestin deducida como
principal, aparece claramente impedido por la afirmacin tajante contenida en
C.7.48.1 (Alex. 223) que establece que el juez slo poda dictar sentencia vlida
para el tema que fue nombrado, y no para otros distintos del asunto principal, como
podran ser temas penales concomitantes.
Iudex ad certam rem datus, si de aliis pronumtiavit, quam quod ad eam rem
pertinet, nihil egit. 50
47 En C.3.8.1 (Sev. Ant. 203) se dice que el juez debe resolver de cuantas cuestiones incidentales
vengan al juicio sobre herencia, porque, al fin y al cabo, sobre la misma herencia falla. Pertinet enim
ad officium iudicis qui de hereditate cognoscit universam incidentem quaestionem quae in iudicium
devocatur examinare, quoniam non de ea, sed de hereditate pronuntiat. En el mismo sentido Vid.
C.7.62.1 (Alex.209):Prius de possessione pronuntiare et ita crimen violentiae excutere praeses
provinciae debuit. quod cum non fecerit, iuste provocatum est. C.9.22.23 pr.(Valens Grac. Valent.
376): Damus licentiam litigantibus, si apud iudicem proferatur scriptura, de qua oritur aliqua
disputatio, utrum de falso criminaliter statuat, qui dubitet de instrumenti fide experiri an civiliter.
C.9.22.24 (Val. Theod. Arc. 389): Praebemus licentiam, ut civiliter sive criminalitel; ut actor elegerit,
super prolatis codicillis ve1 aliis instrumentis requiratur et incumbat probatio fidei instrumenti ei
primitul; qui scripturam obtulerit, deinde ei, qui scripta instantiafalsum argere paratus est.;
48 RAGGI, L.,. op cit. p. 191.
49 C.Th. 9.19.2 (Const. 326):Cum in praeterito is mos in iudiciis servaretul; ut prolatis
instrumentis, si ea falsa quis diceret, a sententia iudex civilis controversiae temperaret eoque
contingeret...
50 No resulta fcil conciliar lo establecido en esta constitucin de Alejandro Severo con los
abundantes textos en que se permite al juez pronunciarse sobre cuestiones criminales incidentales, y
sobre todo, con la ya analizada de Valerio y Galieno recogida en C.3.8.3 que tambin aparece
redactada en trminos generales. Hay que observar que la constitucin de Valerio y Galieno se refiere
al supuesto de que la cuestin criminal haya sido promovida ( ...motae quaestio criminis ...), es decir
que no se trata tanto de una cuestin "ajena" al juicio sino suscitada en el curso del mismo. Por otra
parte es significativa la expresin de la constitucin de Alejandro Severo iudex ad certam rem datus
que hace pensar inmediatamente en un iudex datus del proceso formulario que evidentemente sera
incompetente para conocer de cualquier otra cuestin juridco privada no contenida en la litis
contestatio y muchsimo menos de una cuestin criminal. Resulta difcil pensar que una constitucin
tan tarda como sta se refiriese todava al procedimiento formulario, pero no hay que descartar
3.2.- La prejudicialidad civil en la resolucin de los procedimientos civiles.
Pero no slo se plantean estas cuestiones de prejudicialidad entre procesos de

tipo pblico, especialmente de materia criminal, con otros de carcter privado, sino
tambin entre litigios de tipo civil entre s, al tener una conexin lgica, de manera
que la sentencia que se dicta en uno de estos procesos es presupuesto ineludible para
la resolucin del otro. As suceda respecto a la reclamacin de libertad concedida
por testamento, cuando haba pendiente otro proceso sobre la validez del
testamento, especialmente cuando se discuta si ste era inoficioso. Es evidente que
no se puede decidir la libertad del esclavo manumitido en testamento mientras no
se haya sentado la validez del mismo. Lo expone Ulp. 40 ed. D.5.3.7 pr. donde
repite por dos veces que la libertad que se solicita a un juez no debe ser concedida
hasta que no termine el procedimiento iniciado en solicitud de declaracin de
inoficioso testamento, del que la libertad trae causas'. La importancia del tema se
pone de relieve en el texto al aludir que, tanto el senado como el emperador Trajano
en un rescripto, se ocuparon de l.
Si quis libertatem ex testamento sibi competisse dicat, non debebit iudex de

libertate sententiam dicere, ne praeiudicium de testamento cognituro
faciat:et ita senatus censuit: sed et divus Traianus rescripsit differendum de
libertate iudicium, donec de inofficioso iudicium aut inducatur aut finem
accipiat.
Otro supuesto de prejudicialidad, ya antes apuntado, entre cuestiones, en

principio contenidas en la esfera jurdico privada, es el de la concurrencia entre los
actos de violencia que perturban la posesin pacfica y la discusin sobre si el
perturbado era realmente poseedor, o incluso propietario de la cosa. El tema nos
aparece reflejado en dos fragmentos casi idnticos y ambos pertenecientes a dos
totalmente que se estuviera hablando de este sistema procedimental que sera entonces un resduo, ya
pasado de moda, pero quizs an practicable excepcionalmente. Si fuera as y la constitucin del ao
262, treinta y un aos posterior, viniera referida al juez funcionario imperial de la cognitio extra
ordinem, que s podra tener atribuciones en materia criminal, la antinomia entre ambas constituciones
quedara eliminada.
51 En Ulp. 40 ed. D. 5.3.7.1, se dice que la suspensin del testamento slo se conceder si ya se
ha constestado la querella de inoficioso. Ita demum autem sustinentur liberalia iudicia, si iam de
inofficioso iudicium contestatus est...
juristas docentes del tiempo de los Severos: Calstrato y Marciano. Nos dicen
ambos autores que cuando se litigue sobre la violencia cometida y sobre la
posesin, los actos de fuerza sern juzgados con preferencia respecto a la
reclamacin de la "propiedad" 52.
Call. 5 cogn. D.5.1.37
Si de vi et possessione quaeratul; prius cognoscendum de vi quam de

proprietate rei divus Hadrianus. rescripsit.
Marc. 14 inst. D. 48.6.5.1
Si de vi et possessione ve1 dominio quaeratui; ante cognoscendum de vi

quam de proprietate rei divus Pius ... rescripsit: sed et decrevit, ut prius de
vi quaeratur quam de iure dominii sive possessionis.
El tema de la violencia que perturba la posesin pacfica hay que ponerlo en

relacin con la proteccin interdictal, materia civil en la que el magistrado deba
valorar si exista fuerza53 para conceder o no la proteccin magistratual al
perturbado en la posesin de sus bienes o privado de ella. En estos fragmentos,
como vemos, se da un trato preferente a la cuestin de la violencia, que, si bien en
Derecho romano clsico quedaba relegada al terreno jurdico privado, no es menos
cierto que, ya entonces, apareca revestida de una cierta trascendencia pblica al
afectar a la paz social. La criminalizacin de estos actos debi comenzar
52 Lo sorprendente es que en el texto de Calstrato se comience diciendo que la reclamacin se

refiriera a "la violencia y a la posesin", es decir que se situe en el puro terreno de la proteccin
interdictal, y se concluya afirmando que se decidir antes sobre la violencia que "sobre la propiedad",
lo cual nos situa ya en el campo de la actio reivindicatoria. Ciertamente que la unificacin
procedimental operada en la cognitio extra ordinem haba transformado la proteccin interdictal, que
pas de ser un remedio pretorio extrajudicial, a ser un verdadero juicio, pero, an as, la
provisionalidad de la decisin interdictal y su limitacin a la mera situacin fctica no permiten
confundirla con el pronunciamiento sobre la cuestin jurdica del dominio. Tampoco es fcilmente
pensable que un jurista clsico, como Calstrato, por muy tardo y helenizante que fuera, cayera en la
confusin, propia del peor vulgarismo postclsico, entre posesin y propiedad. La otra versin del
texto, la de Marciano, precisa mejor la cuestin al advertir que se trata de un litigio sobre la violencia
y tambin sobre la posesin o el dominio, aadiendo al final que la decisin tambin habr de
pronunciarse antes sobre la violencia que sobre el dominio o la posesin.
53 Recudese la importancia de la clusula de posesin viciosa nec vi, nec clam, nec precario ab
altero para negar la proteccin al poseedor con vicio respecto al perturbador, pero tambin que la vis
ordinaria o armata es elemento sustancial para concederla en los interdictos recuperatorios unde vi y
unde vi armata.
relativamente pronto y di lugar a que en nuestros das tales conductas caigan

claramente dentro de la jurisdiccin penal.
La Jurisdiccin domstica, entendida como la facultad de decir aquello que es lo

justo o injusto en el mbito de la domus, corresponda de forma absoluta al pater
familias54 como una extensin o prolongacin del derecho de propiedad sobre los
bienes que componan su patrimonio55. Los conflictos surgidos en este mbito se
resolvan por aqul en lo que se ha llamado la "jurisdiccin domstica".56
La expresin "Jurisdiccin domstica" presenta un cierto contrasentido y, como
seala Mommsen, no se conserva ninguna cita de la misma en todo el Derecho
romano clsico57. En efecto, la iurisdictio era propia de los magistrados, y el atribuir
sta a los pater familias supona una asimilacin de las facultades que tenan
aquellos para hacer respetar el orden social, con las facultades que tena el pater
familias para mantener su orden familiar y patrimonial. La razn de ser de esta
"jurisdiccin" radicaba en la existencia dentro del patrimonio del pater familias de
unas personas que realizaban actos que podan atentar contra el orden jurdico del
estado, contra los derechos privados de otras personas o contra el orden establecido
por el pater familias en su propia casa.58
En el mbito de la domus, el pater familias resolva todas las discrepancias o
litigios entre los componentes de la misma, e incluso los que pudieran plantearse
entre aquellos y ste59, sin atenerse a procedimiento alguno e imponer la pena que
54 Vid. Ulp. 1 inst. D. 1.6.4. En C. 12.3.5 (Just.) se refleja que an persiste en esta poca el poder
paterno, como lo atestigua el hecho de que se conceda, como gracia especial por el emperador, la
libertad respecto de la potestad paterna, para los que hubieren alcanzado la dignidad de varones
patricios.
55 Sobre el concepto jurisdiccin domstica, y su aplicacin a libertos, vid. MOMMSEN, TH,
Derecho Pblico romano, cit. T.VIJ2, p.16. Tambin se refiere este autor a la jurisdiccin domstica,
como la utilizada por el senado para resolver las discordias existentes entre villas federadas o los
sujetos de las mismas cuando estaban descontentos con sus autoridades locales. T.VII, p. 427.
56 Gai. 1 Inst. D. 1.6.1 De iure personarum alia divisio sequitul; quod quaedam personae sui iuris
sunt, quaedam alieno iuri subiectae sunt ....
57 MOMMSEN, TH., Derecho Penal Romano T.I. p. 2., trad. DUQUESNE, J. Pars, 1907.
58 En Suet. Cae. 49,3 relata como Csar impuso la pena a muerte a su liberto, por seducir a la
esposa de un caballero romano, habiendo sido intepretado por la doctrina como la extensin de la
jurisdiccin familiar a la persona del liberto.
59 En Gai.1 ed. D.5.1.4 se establece una excepcin a esta norma, pues se dice expresamente que
no cabe litigio con el que tenemos bajo nuestra potestad, salvo en lo relativo al peculio castrense.
considerase oportuna, sin limitacin de ningn tipo, aplicando incluso la muerte60.

Slo en tiempos ms recientes, en el Principado, se pusieron lmites a estas penas,
en defensa de hijos y esposa6l,y, posteriormente, de los esclavos62. De hecho en
C.8.46(47).10 (Const. 323) se puede apreciar la evolucin del derecho, no slo
constatando la desaparicin del derecho a la vida o muerte sobre los hijos, sino
tambien el derecho de privarles de libertad.
Libertati a maioribus tamtum impensum est, ut patribus, quihus ius vitae in

liheros necisque potestas olim erat permissa, eripere libertatem non liceret.
En aquellos casos en que las personas sometidas cometiesen un delito o

realizasen un acto contra los derechos de un ciudadano, el pater familias poda
60 La Ley de las XII Tablas, en su Tabla IV se refera a este poder del pater familias sobre sus
hijos; Pap. Coll. 4,s: Cum patri lex ... dederit in filium vitae necisque potestatem. Este poder
omnmodo y sin limitacin, expuesto en las XII Tablas sufri matizaciones, como lo reflejan los textos
del Digesto. En Ulp. 1 de adult. D. 48.8.2 establece que el padre no puede matar a su hijo sin que ste
haya sido odo, debiendo dirigirse al prefecto o presidente de la provincia. .
61 El ncleo de la familia romana era la patria potestas dibujada en el derecho arcaico como un
poder absoluto de vida y muerte del pater familias sobre los descendientes sometidos. Pero la
conciencia social romana se rebelaba contra el abuso de la patria potestad y la pietas limitaba el rigor
de este derecho. El emperador Trajano oblig a un padre a emancipar al hijo maltratado, y le hizo
perder la herencia del hijo (D. 37,12,5). Adriano, subrayando que la patria potestad debe consistir en
el afecto y no en la crueldad, deport a un padre que en una cacera mat a su hijo porque cometa
adulterio con la madrastra, (D.48,9,5). Constantino castigaba a quien daba muerte a su hijo (C.Th.
9,15,1=CJ.9,17,1). Justiniano slo permita la venta del hijo como esclavo en caso de extrema
necesidad, facultando a ste para recobrar su libertad ofreciendo al comprador el precio u otro esclavo
(C.Th. 5,10,1; CJ. 4,43,2). Tac. 4.22,l refiere que se juzg a instancias de Tiberio, al pretor Plaucio
Silvano por precipitar a su esposa por la ventana.
62 El derecho dominical del dueo sobre el esclavo le permite cualquier actuacin sobre l, pero
la condicin humana de aqul hace que paulatinamente se vaya considerando que un rigor excesivo
supone un abuso del derecho porque choca con las concepciones ticas de la sociedad, especialmente
con la moral estoica y la cristiana, que subrayaron la igualdad de todos los hombres ante el Derecho
natural.
La nica regla general romana que nos ha llegado sobre abuso de derecho, por lo dems muy
' expresiva, rotunda, y conocidsima es la afirmacin que hace Gayo en sus Instituciones 1,53 a
propsito del mal trato a los esclavos. Et utrumque rectefit [regula], male enim nostro iure uti non
debemus,. Esta regula gayana segn la cual no debemos usar mal de nuestro derecho, tan slo aparece
as formulada en las Instituciones y no en los dems pasajes en que se repite el tema de la
argumentacin: un rescripto de Antonino Po en el cual se obliga al dueo a vender los esclavos que
huyeron por su mal trato y se refugiaron bajo las estatuas del emperador. (Gai. 1 inst. D. 1,6,1,2.; Ulp.
8 de oJjT proc. D. 1,6,2: Si dominus in servos saevierit, ve1 ad impudicitiam turpemque violationem
compellat, quae sint partes praesidis, ex rescripto divi Pii ad Aelium Martianum proconsulem
Baeticae manifestabitux.. Inst. Just. 1,8,2). En el mismo sentido Suet. Clau.25, privando de
jurisdiccin a los dueos de los exclavos enfermos abandonados en la isla de Esculapios, situada en el
Tiber, junto a la ciudad de Roma.
imponer voluntariamente una pena al culpable del acto antijurdico, como muestra
del poder jurisdiccional domstico, pero, tanto en el supuesto de que el estado
reclamase su competencia para juzgar e imponer una pena, como en el supuesto de
que un cives perjudicado reclamase una cantidad de dinero por la comisin de un
delito privado, el pater familias se vea compelido a ceder ante el juicio y pena
impuestos por el estado, aunque, posteriormente, ejecutase l mismo la pena63, o
bien a pagar la suma de dinero sealada por el juez, salvo que recurriese al recurso
procesal de entregar la persona que cometi el delito al demandante (noxalidad),
liberndose as de toda obligacin derivada de aqul delito64.
De lo anteriormente expuesto se desprende la prctica inexistencia de supuestos
de concurrencia entre esta "jurisdiccin privada" y la que constitua el derecho
pblico del estado65. En primer lugar porque, como ya hemos expuesto, la
jurisdiccin domstica no era tcnicamente una jurisdiccin y, en segundo lugar,
porque, cualquier demanda o pretensin ejercitada por una persona ante los rganos
jurisdiccionales pblicos, deba resolverse con preferencia ante estos y su resultado
tena que ser ejecutado con independencia de la conformidad del pater familias,66
quien poda no tener inters en juzgar al alieni iuris, o bien ya lo haba absuelto. Las
mujeres sine manu eran juzgadas por un tribunal formado por parientes prximos,
y si estos no existan, como en el caso de Publilia y Licinia que asesinaron a sus
maridos67 quedando sin parientes, actuaban los magistrados directamente68.
63 Vid. Val. Max. 8.4,l donde relata cmo el pater familias aplicaba la tortura personalmente al
esclavo condenado por la comisin de un delito, incluso la muerte o permita a la vctima del delito
que infligiera la pena. (Ulp. 57 ed. D. 47,10,15,34 y 42 admiten igual solucin, siempre que en la
administracin de la pena no se extralimitase el extrao).
64 Gai. 2 ad. ed. prov. D. 9,4,1..liceat nobis deditione ipsius corporis quod deliquerit evitare litis
aestimationem.
65 Caso especial era el del pater familias que adems era magistrado. En este caso podra actuar
slo como particular, ya que Ulp. 3. ed. D.2.1.10 dice que el que ajerce jurisdiccin no lo haga sobre
s mismo ni sobre las personas que tiene consigo: Qui iurisdictioni praeest, neque sibi ius dicere debet
neque uxori ve1 liberis suis neque libertis ve1 ceteri, quos secum habet. En A ~ 3K quaest. D. 5.1.77 se
recoge el supuesto en el que un hijo in potestate es juez de su propio padre, pudiendo emitir sentencia
en los negocios privados de aqul, del mismo modo que el padre puede ser juez de su hijo, ya que in
privatis negotiis pater filiurn ve1 filium patrem iudicem habere potes. La justificacin de dicha
afirmacin se halla en Paul.16 ad Plaut. D. 5.1.78 al establecer que la actividad de juzgar munus
publicum est.
66 Asconius. In Milon, 46. En el supuesto de absolucin por el tribunal domstico el magistrado
inici procedimiento contra el absuelto sin respetar el principio de cosa juzgada ante la injusticia de
aquella decisin.
67 Val. Max 6,3,8.
68 C.8.46 (47)4 recoge un supuesto extrao, al ser una mujer, Cala, quien se dirige personalmente
a los emperadores solicitando que sean estos quienes castiguen a sus hijos por las injurias recibidas
...Congruentius quidem videtur intra domum, inter te ac jilios tuos si quae controversiae oriuntur;
terminari.. Llama la atencin el tono paternalista del rescripto, al referirse a que los asuntos entre
madre e hijos se deben de resolver en casa.
Como ejemplo de la coordinacin entre la actividad del pater familias ejerciendo

el poder derivado de su patria potestad y la actividad de la administracin de
justicia, ratificando su actividad jurisdiccional domstica encontramos la
constitucin dictada por el emperador ~ l e j a n d r oen el ao 227. En ella se dice
expresamente que el hijo bajo potestad debe respeto a su padre. Que ste puede
castigarlo con fuerte correctivo si persevera el hijo en su actitud y, para que el poder
jurisdiccional civil justifique el poder paterno, incluso autoriza al pater familias
para que presente al hijo ante el presidente de la provincia y dicte ste la sentencia
que el mismo padre quisiere.
C. 8.47.3 (Alex. 227):
Si fllius tuus iu potestate tua est, res acquisitas tibi alienare non potuit
quem, si pietatem patri debitam non agnoscit, castigare iure patriae
potestatis non prohiberis, artiore remedio usurus, si in pari contumacia
perseveraverit, eunque praesidi provinciae oblaturus, dicturo sententiam,
quam tu quoque dici volueris.
Mencin especial merecen las vestales que, sometidas desde el principio de la

ordenacin romana al Pontljex Maximus, estaban obligadas, entre otras cosas, a
mantener su castidad, obligacin esta, derivadas de su dedicacin a la divinidad
para quien debian mantener encendido el fuego sagrado. En todos aquellos casos en
que la vestal faltaba a aquellos deberes a los que estaba dedicada, el pontfice
mximo actuaba como el pater familias sobre su mujer in manu y poda infligir las
penas que considerase oportuno, normalmente la muerte por enterramiento o
flagelamientos.
Respecto al procedimiento seguido por el pater familias o pontifex maximus en
el ejercicio de esta jurisdiccin domstica hay que sealar que no se rega por reglas
fijas sino que la arbitrariedad era su principal caracterstica, tanto en lo que se
refiere al procedimiento, propiamente dicho, como en la fijacin de la sancin o
pena. Slo se sola invitar a otras personas para que actuasen como consilium o
asesores en aquellos casos en los que el acto se iba a enjuiciar era grave y poda
dar lugar a la muerteyo. En los restantes supuestos en que el acto enjuiciado iba a dar
69 GARCIA SANCHEZ, J., Las vestales romanas, Tratado de Alvar Gmez de Castro ao 1562.
Univ. de Oviedo.1993. En Tac. 4.16,3 se muestra como el Flamen comparta la jurisdiccin sobre su
esposa, la llamada flamnica de Jpiter, quedando bajo la potestad del marido en lo tocante a la
religin, pero sometida a la jurisdiccin ordinaria en todos los restantes temas.
70 Val. Max. 5,8,2: Adhibito propinquorum et amicorum consilio. Dionisio de Halicarnaso 2, 25,
6 establece expresamente: "En los casos siguientes los padres conocern de acuerdo con el marido, en
aquellos en los que hay adulterio, o en donde la mujer haba sido descubierta despus de haber bebido
vino. En estos dos casos Rmulo permita aplicar la pena de muerte".
lugar a mera amonestacin, leve pena corporal, venta del esclavo a familia rstica
u otras de carcter leve no se utilizaba el consilium71.
Como conclusin, se puede decir que el ambito jurisdiccional del pater familias
no era excluyente de la jurisdiccin civil pblica y no llegaba a incidir en la misma,
salvo de forma moral, en el supuesto de que el acto ilcito hubiese sido ejemplar y
suficientemente castigado por el pater familias.
71 El recurso al consilium aparece en otros supuestos, como el relativo a la prostitucin de

matronas. En este caso, en Sue. Tib.35.2, se recoge la disposicin de Tiberio que permita, cuando no
exista acusador pblico, que se constituyese un Consejo de Familia de allegados y sancionasen a la
matrona segn las more maiorum. BONFANTE, Storia, p.93 recuerda la importancia de la actividad
jurisdiccional de los agnados juzgando a las mujeres libres de la familia, siendo un ejemplo el
senadoconsulto de las Bacanales, que resolvi que las mujeres fueren sancionadas por aquellos
quorum in manu essent.
CRITERIOS DELIMITADORES DE LA COMPETENCIA
1.- COMPETENCIA JURISDICCIONAL EN ATENCI~NAL DOMICILIO DE LAS

PARTES. REFERENCIA AL LUGAR DE ORIGEN
1.1.- Acercamiento al domicilio como fenmeno histrico- jurdico
El deseo innato que sienten los litigantes, en el sentido de que los litigios se
tramiten en su propia ciudad, ante sus vecinos, sus propios magistrados, su lengua,
derecho y costumbres, es algo totalmente justificado y punto de partida procesal en
cualquier sociedad. Este es, adems, el supuesto natural en tiempos en los que las
relaciones mercantiles an no estaban muy desarrolladas y los litigios se producan
en municipios con poca poblacin. Posteriormente, el desarrollo de las actividades
mercantiles a lo largo del Mediterrneo, las conquistas militares y los negocios y
transacciones realizadas en lugares alejados, daran lugar a procedimientos
judiciales en los que el domicilio de las partes no sera un criterio competencia1
determinante para la resolucin de los mismos, debiendo acudir a otros ms
adecuados. En una tercera fase en la evolucin de Roma, ya en poca del
Dominado y hasta Justiniano, el domicilio de las partes volver a ser, de nuevo, el
criterio determinante para el establecimiento de la competencia jurisdiccional. La
razn no ser otra que la nueva estructura administrativa y social que, desde
Diocleciano, obliga a los pobladores a permanecer en sus lugares de origen72,
quedando adscritos a la tierra y oficio de sus antepasados. De este modo, se volver
al domicilio como criterio bsico, no tanto por razones de tcnica jurdica, como por
la imposibilidad de los sujetos de derecho para moverse libremente por el imperio.
No hemos hallado en ningn texto el origen de este criterio de atribucin de
competencia, quizs por su antigedad o por el hecho de considerarlo consustancial
a la propia organizacin de la primitiva ciudad. Como se recoge en las XII Tablas73,
72 Sobre la distincin entre los conceptos domicilium y origo, y sus implicaciones procesales vid.
BETHMANN-HOLWEG, Der rom. Zivilprozess, 11, Bonn 1865, p. 121; SCIALOIA, V. Procedura
Civile Romana, Roma 1935, pp. 90 y SS. VOLTERRA, E., Instituciones de Derecho Romano, trad.
Daza Martnez, J. Alicante,l986, p.221; GIRARD, P.F., Manuel de Droit Romain, Pars 1929,
p.1.063, n.1.
73 XII Tablas. Tab. 1.
se aplic desde los primeros tiempos a los ciudadanos de la ciudad de Roma, siendo
el criterio preferente, slo relegado en los supuestos de jurisdiccin especial o la
existencia defoedera con otras ciudades. El domicilio de los litigantes determinaba,
salvo norma de rango prioritario que estableciese lo contrario, personas y ley a
aplicar. Si el lugar en el que habitaban los litigantes no tena estatuto o norma
propia, se entenda que su domicilio era el mismo de la ciudad de Roma. Igual
suceda para aquellos ciudadanos romanos en provincia extranjera, estando sujetos
al Derecho romano y a los magistrados y jueces de Roma; si exista gobernador u
otro magistrado nombrado por Roma, ste sera el competente para conocer del
litigio, en caso contrario, sera preciso comparecer ante los magistrados de la Urbe.
1.2.- Concepto de domicilio. Criterios generales para su atribucin: nacimiento,

manumisin, adopcin, eleccin. Referencia a estudiantes universitarios.
Para conocer el sentido jurdico de la palabra domicilio, a pesar de su

remoto origen, es preciso acudir a la Compilacin Justinianea para ir perfilndolo y
saber cmo se adquira o perda el mismo. A tal efecto, es relevante la constitucin
de los emperadores Diocleciano y Maximiano (sin fecha) contenida en C.10.40.7.
Esta constitucin es especialmente enjundiosa y descriptiva, porque muchas son las
referencias al domicilio en otros textos pero ninguna tan clara como esta. Ser
domicilio el lugar donde "cada cual constituy sus lares, y el conjunto de sus cosas
y de su fortuna, y de donde no haya de alejarse otra vez, si nada le obliga, y de
donde cuando parti se considera que est en viaje, y cuando volvi, que dej ya de
viajar".
C.10.40.(39).7: Cives quidem origo, manurnissio, adlectio adoptio,

incolas74 vero, sicut et divus Hadrianus edicto suo manifestissine
declaravit, domicilium facit. Et in eodem loco singulos habere domicilium
non ambigitul; ubi quis larem rerumque ac fortunarum suarum summam
constituit, unde rursus non sit discessurus, si nihil avocet, unde cum
profectus est, peregrinari videtul; quod si rediit, peregrinari iam destitit.
74 Pomp. lib. sing. ench. D.50.16.239, define lo que se debe de entender por ncola como ...q ui
aliqua regione domicilium suum contulit, siendo, como dice el fragmento un "habitante advenedizo",
morando en esa ciudad o en los campos que la circundan. Aparece una contradiccin entre lo
establecido por Pomponio y el fragmento de Modestino, recogido en D. 50.1.35, donde se excluye del
concepto de habitantes a las personas que habitan en el campo en atencin a que no utilizan de los
servicios de la ciudad. En la Lex Irnitana se hace mencin expresa a los incolae, estableciendo la
obligacin de cumplir la Ley en los mismos trminos que los municipes ..Huic legi uti municipes
parere debuerint, ita eius rnunicipii incolae parento. Vid. D'ORS, A., y D'ORS, J., Lex Irnitana,
Santiago de Compostela. 1988, p.82.
En el fragmento citado no slo se hace una buena definicin de lo que sera el

domicilio, sino que, en su primera parte, hace referencia a la forma de acceder a la
ciudadana, distinguindola del domicilio, que es un concepto distinto, por estar
referido al hecho de habitar, durante un determinado tiempo y en unas
circunstancias especiales en un determinado lugar.
Lo primero que habra que determinar es el concepto "domicilio", huyendo de
definiciones fciles o errneas. Papiniano75 seala que la simple posesin de una
casa comprada en otra ciudad no determina el domicilio, del mismo modo que,
como seala Paulo, no basta una simple declaracin sino que para que exista
cambio de un domicilio a otro, ste debe ser efectivo y rea176. Por ello, si la causa
por la que se habita un lugar es la de estar realizando estudios la solucin ser
distinta. La residencia transitoria de estudiantes y padres que les acompaaban no
daba lugar a un cambio de domicilio, siempre que dicho cambio de residencia no se
alargase ms de diez aos, tal y como establece la epistula Hadriani, recogida en
una constitucin del emperador Alejandro (sin fecha):
C.10.40(39).2: Nec ipsi, qui studiorum causa aliquo loci

morantul;domicilium ibi habere creduntul; nisi decem annis transactis eo
loci sedes sibi constituerunt, secundum epistulam divi Hadriani, nec patel;
qui propterfilium studentem frequentius ad eum commeat ...
Es destacable el hecho de que el legislador crease una norma para el supuesto

concreto de la estancia de los estudiantes fuera de su domicilio habitual. Llama
igualmente la atencin en esta constitucin se hace referencia a la libertad de
circulacin que an tenan los estudiantes para acudir a formarse a cualquier
universidad, sin por ello perder su domicilio de origen, del mismo modo que
tampoco lo perda el padre si, con frecuencia, resida en el lugar de estudios de su
hijo como mero acompaante. Pero la explicacin hay que buscarla, no slo en el
apoyo a los estudiantes, sino en cuestiones de tipo econmico y, ms
concretamente, impositivo. La constitucin antes citada, en su parte final hace
referencia a que el padre no podr utilizar la estancia fuera de su ciudad,
acompaando a su hijo, para eludir el desempeo de los indeseados cargos
municipales77
75 Pap. 1 resp. D.50.1.17.13: Sola domus possessio, quae in aliena civitate comparatul;
domicilium non facit.
76 Paul. 24 quaest. D.50.1.20: Domicilium re et facto transfertul; non nuda contestatione: sicut in
his exigitul; qui negant se posse ad munera ut incolas vocari.
77 C.10.40(39).2, in fine (Alexsin fecha): Sed si aliis rationibus domicilium in splendidissima
civitate Laodicenorum habere probatus fueris, mendacium, quo minus muneribus fungaris, non
proderit.
En C.10.40(39).7 se establecen unos criterios generales para la atribucin del

domicilio, como son nacimiento, adopcin, manumisin, origen o haber sido
elegido aqul libremente. En el mismo sentido se expresa Ulpiano78 al afirmar que
se forma parte de un municipio por nacimiento, manumisin o adopcin. En esta
afirmacin se contiene la idea tradicional de que el pater familias, al procrear,
adoptar o dar libertad a un esclavo, les transmita su vinculacin con el lugar del que
aqul formaba parte. Esta hiptesis se ve apoyada por textos que sealan que el
domicilio u origen de los libertos79 ser el del patrono que les dio la libertad, o en
los que se establece que la mujer viuda retiene el domicilio de su marido difunto80.
Pero lo cierto, a pesar de todo lo expuesto, es que el concepto domicilio se ve
mezclado con los de "ciudadana" u "origen", ste ltimo referido normalmente a
los litigios derivados del cumplimiento de los cargos y cargas municipales, que
despus seran tan gravosos en el Dominado. Los conceptos, ciudadano, de una
parte y, habitante, de otra, podan ser coincidentes en una persona, pero, igualmente,
podan no coincidir. En este ltimo caso, el residente en un lugar, se vea compelido
a obedecer, no slo a los magistrados de este lugar, sino tambin a los de aquella
ciudad de la que era "ciudadano", es decir, se hallara sometido a dos
jurisdicciones81. Esto se observa en textos como:
Gai. l. ed. prov. D. 50.1.29: Incola et his rnagistratibus parere debet, apud
quos incola est, et illis, apud quos civis est: nec tanturn
rnunicipaliiurisdictioni in utroque municipio subiectus est, verum etiarn
ornnibus publicis rnuneribus fungi debet.
En estos supuestos se producira una dualidad de jurisdicciones y, finalmente,

una confrontacin entre las mismas, siendo muchos los textos que lo acreditan. De
'
hecho en D.50.1.3082 se dice expresamente que, el nacido en una aldea, tiene por
patria aquella repblica de la que el pueblo es contribuyente, complicndose an
ms el tema jurisdiccional con la posibilidad que exista de cambiar de residencia,
78 Ulp. 2 ed. D. 50.1.1 : Municipem aut nativitasfacit aut manumissio, aut adoptio.
79 Vid. Paul. 24 quaest. D. 50.1.22 pr. En Ulp. 2 ed. 50.1.27 se ve la posibilidad del liberto de
tener tres municipalidades distintas. En C.10.39(38).2 se da la misma solucin para el supuesto de que
la manumisin fuese adoptada por medio de fideicomiso ..eorum enim condicionem sequi ex causa
fideicommisi manumissos pridem placuit, qui libertatem praestiterunt, non qui rogaverunt.
80 Paul 1 sent. D. 50.1.22.1: Vidua mulier amissi mariti domicilium retinet ... En idnticos
trminos Mod. 4 di# D. 50.1.32 respecto a la mujer desposada que an no ha contrado las nupcias:
Ea, quae desponsa est, ante contractas nuptias suum non mutat domicilium.
81 Vid. C. 10.39 (38) De municipibus et originariis.
82 Ulp. 61 ad ed. D. 50.1.30:..Qui ex vico ortus est, eam patriam intellegitur habere, cui rei
publicae vicus ille respondet.
respecto al lugar de origen, crendose as una nueva situacin competencial83.

A este respecto, hay que destacar la facultad de eleccin recogida en Ulp. 25
Sab. D. 50.1.3 ...Placet etiam filios familias domicilium habere potest, y Ulp. 39
ed. D. 50.1.4 84. En estos fragmentos se declara la posibilidad de los hijos de
constituir su propio domicilio y en lugar distinto del domicilio de sus padre@. Solo
se establece por el legislador una limitacin a esta libertad para la fijacin del
domicilio como es la inexistencia de prohibicin al respecto, como se recoge por
Marciano, sin establecer el origen de la prohibicin ni distinguir si la misma es
genrica o personal, lo que explicara la responsa del jurisconsulto.
Marc. 1 dig. D.50.1.31
Nihil est impedimento, quominus quis ubi velit habeat domicilium, quod ei
interdictum non sit.
Es preciso hacer referencia al domicilio de una serie de personas que, por su

prestigio social, por su profesin o por estar cumpliendo una pena, adquiran un
domicilio especial. Nos referimos a senadores, militares y relegados.
Los senadores, dejaban de soportar cargas fiscales de su ciudad de origen, al
adquirir la condicin senatorial y adquiran la ciudadana de Roma, siempre que
tuviesen el derecho de libre trnsito@,es decir, que no viviesen ya en la ciudad de
Roma. De hecho en C. lO.40(39).887, se dice de forma expresa que "los senadores
tienen el domicilio de su dignidad en la sacratsima ciudad", pudiendo, por tanto,
ser demandados all desde que ostentaban la dignidad senatorial.
Los militares88 siempre tuvieron un estatuto especial, estando sometidos a la
83 C.10.40(39).5 (Diocl. Max. sin fecha), hace referencia a la libertad para establecer el domicilio
en cualquier lugar, Si in patria uxoris tuae ve1 in qualibet alia domicilium defixisti, incolatus iure ultro
te eiusdem civitatis muneribus obligasti.
84 Ulp. 39 ed. D. 50.1.4 Non utique ibi, ubipater habuit, sed ubicumque ipse domicilium constitui
85 Igual facultad se reserva a los libertas. Paul 1 sent. D. 50.1.22 pr. .
86 Paul. 24 quaest. D. 50.1.22.6: Senatores, qui liberum commeatum, id est ubi velint morandi
arbitrium impetraverunt, domicilium in urbe retinent. En el mismo sentido Herm. 1 iur: epit. D.
50.1.23 pl:
87 C.10.40 (39).8 (Val. Theod. Arc.390). Senatores in sacratissima urbe domicilium dignitatis
habere videntur: Dicha posibilidad de ser demandados no los equiparaba al resto de los ciudadanos,
prueba de ello es la prohibicin que se recoge en C. 12.29.1 pr, de que sean sometidos a tormento,
azotados o degradados por los condes de los colegios palatinos. En el mismo sentido para las clases
privilegiadas C. 12.1.17.1 y C. 12.1.17 pr. (Zen.)
88 Sobre jurisdiccin de los militares vid. GIUFFR, V. 11 "dirittomilitare" dei romani. Bolonia,
1983
jurisdiccin de sus superiores89, considerndose su domicilio, en tiempos de guerra,

el lugar en donde prestaban servicio. A pesar de ello, y habida cuenta que en
tiempos de paz podan participar en negocios, ser demandados o cometer delitos
privados, se consideraba que el domicilio era el del lugar donde tuvieran inmuebles
en su patria ...Miles ibi domicilium habere videtui; ubi moret, si nihil in patria
possideat.90
Los relegados tenan, mientras durase su confinamiento, el domicilio en el lugar
donde estuvieren confinados, tal y como se recoge en Paul. 1 sent. D. 50.1.22.3:
Relegatus in eo loco, in quem relegatus est, interim necessarium

domicilium habet.
1.3.- La actividad comercial y la existencia de diversas moradas, como supuestos

determinantes de la competencia por razn del domicilio
La inexistencia de un estudio sistemtico del domicilio en la obra justinianea,

junto a la existencia de textos que se refieren a discrepancias entre magistrados,
evidencian los conflictos de competencia que se debieron suscitar entre aquellos. En
Ulp. 2 ed. D. 50.1.27.1 y 2, se plantean varios supuestos interesantes. El primero
de ellos es el relativo a que el demandado mantenga "actividad comercial y
familiar" en un municipiogl, distinto a la colonia en donde se halla la finca en donde
cultiva, y que esa actividad le lleve a estar ms tiempo en aquel lugar que en la
finca. En este supuesto se entiende que su domicilio ser el del lugar donde "habita
ms tiempo".
Ulp. 2 ed. D.50.1.27.1
1.- Si quis negotia sua non in colonia, sed in municipio semper agit, in
illlo vendit emit contrahit, in eo foro balineo spectaculis utitul; ibi festos
dies celebrat, omnibus denique municipii commodis, nullis coloniarum
fruitul; ibi magis habere domicilium, quam ubi colendi causa deversatul:
89 C.3.13.6 (Hon. Theod., 413) establece que los jueces naturales de los militares son sus
superiores, prescribiendo el sometimiento absoluto a su jurisdiccin, incluso en los supuestos en que
se litigue entre un civil y un militar, y an en el supuesto de que el tema litigioso tambin sea
exclusivamente civil ...Magisteriae potestati inter militares viros ve1 privato actore in reum militarem
etiam civilium quaestionum audiendi concedimusfacultatis ...
90 Herm. 1 iur epit. D. 50.1.23.1.
91 La distincin que aqu se realiza entre municipio y colonia no parece realizarse en un sentido
tcnico, pues el jurista hace hincapi en la cuestin temporal y de arraigo y no en el distinto tipo de
fundacin y derechos. Vid. Aulo Gelio, Not. Att. 16.13, distinguiendo los conceptos colonia y
municipio.
Un segundo supuesto, es el que hace referencia al hecho de que una persona

desarrolle su vida en dos lugares, de modo que no se sepa en cual de ellos tiene ms
bienes o permanece ms tiempo.
Ulp. 2 ed. D.50.1.27. 2
2.- Celsus libro primo digestorum tractat, si quis instructus sit duobus locis
aequaliter neque hic quam illic minus frequenter commoretur: ubi
domicilium habeat, ex destinatione animi esse accipiendum. ego dubito,si
utrubique destinato sit animo, an possit quis duobus locis domicilium
habere. et verum est habere, licet difficile est: quemadmodum difficile est
sine domicilio esse quemquam. puto autem et hoc procedere posse, si quis
domicilio relicto naviget ve1 iter faciat, quaerens quo se conferat atque ubi
constituat: nam hunc puto sine domicilio esse.
En este caso parece remitirse Ulpiano al criterio de Celso, recurriendo a la

intencionalidad del interesado92, siendo determinante la manifestacin previa del
interesado al respecto, ya que, de no ser previa la declaracin, dejara abierta la
puerta a la incertidumbre. Paulo, por el contrario, siguiendo una opinin de Laben,
afirmaba que se deba entender que se tenan los dos domicilios93 A este respecto,
'
se preguntaba Ulpiano si una persona poda tener dos domicilios, siendo su
conclusin que dicho supuesto era difcil, pero posible, del mismo modo que
tambin lo era el no tener ningn domicilio. Este ltimo supuesto slo se dara en
el caso de viajes, y mientras se llegase al nuevo domicilio desde el anterior, ya
abandonado.
Finalmente, no poda quedar sin resolver un supuesto al que se ha hecho
referencia y en el que los juristas discrepaban. En el caso de tener el demandado dos
domicilios, o quisiera el demandado remitirse a un lugar como domicilio, en
detrimento de otro en el que tambin desarrollaba actividad o tena casa y bienes,
Quin sera competente para conocer del litigio?. Se presume que, a instancias del
92 La incertidumbre que sienta esta solucin, en el sentido de atender a la intencionalidad del

interesado, fue la que, probablemente, motivara que en este fragmento se incluyese la opinin de
Paulo y Laben, favorables a la sumisin previa de las partes y la sujecin a las dos jurisdicciones.
Vid. Paul. 1 ed. D. 50.1.28 (Inter convenientes et de re maiori apud magistratus municipales agetur.)
y Gai. 1 ed prov. D.50.1.29.
93 Vid. Paul. 45 ed. D. 50.1.5: Labo indicat eum, quipluribus locis exaequo negotietu~;nusquam
domicilium habere: quosdam autem dicere refert pluribus locis eum incolam esse aut domicilium
habere: quod verius est.
demandante que se vera perjudicado, se recurrira al gobernador o presidente que,

como autoridad superior resolvera el litigio por s mismo, o bien delegara su
resolucin a los magistrados de alguno de los dos lugares en controversia94, dando
solucin, de este modo, al problema competencial.
A pesar de la dualidad de jurisdicciones, la de la ciudad de origen y la del
domicilio que, como hemos visto en algunos supuestos coincidiran y en otros no,
lo cierto' es que, en trminos de tcnica procesal civil, para la determinacin del
fuero competente en aquellos pleitos de carcter privado que no tuviesen ninguna
relacin con temas relativos al fisco, materia penal pblica95 o cargas municipales,
habra de acudirse a los magistrados con competencia jurisdiccional en el trmino
municipal correspondiente al domicilio de las partes, entendido en los trminos
recogidos en C. 10.40 (39).7 (Diocl. Max. sin fecha), es decir, donde se tuviera el
hogar, bienes y fortuna, y de donde cuando se parte, se dice estar de viaje96.
1.4.- La problemtica derivada del distinto domicilio de actor y demandado
Una vez determinado que el rgano jurisdiccional que, con carcter general,
deba resolver un litigio era el correspondiente al domicilio de las partes, hay que
plantearse el problema de que demandante y demandado tuviesen su domicilio en
municipios distintos97. En estos casos ja qu magistrados habra que dirigirse, a los
del domicilio del demandante o del demandado?. En este punto, la doctrina
jurisprudencia1 ha mantenido una lnea unitaria, determinando que seran los
magistrados del domicilio del demandado los competentes. A este respecto es muy
importante la constitucin recogida en C. 3.19.3. ya que en la misma se afirma con
rotundidad que ser el fuero del reo o demandado el competente para la tramitacin
del litigio, ya se trate de acciones reales como acciones personales, es decir,
cualquier tipo de accin.
94 Ulp. 2 ed. D. 50.1.27 pr. ...Et si patronum habeat duarum civitatium municipem, per
manumissionem earundem civitatium erit municipe. Sobre impugnacin o negacin de la condicin de
habitante, vid. Call. 1 de lurisd. D. 50.1.37 pr. establecindose que ser el presidente del territorio
donde se le reclame el cumplimiento de cargos donde tendr que litigar y no ante el correspondiente
al lugar de donde se dice ser habitante.
95 En materia de delitos pblicos el forum delicti commisii es aceptado con carcter general, como
se recoge en la Nov. 69.1 o en C. 3.15.1 (Sev. Ant.196)
96 Vid. supra.
97 La situacin de doble domicilio poda venir determinada por una actitud fraudulenta del deudor
que intentaba buscar fuero ms favorable o, simplemente, preconstituir una exceptio por plurispetitio
loco. Esta problemtica fue resuelta con la creacin de la accin arbitraria, como nos refiere Gayo en
D.13.4.1 y se ratifica en una constitucin del emperador Alejandro del ao 225, C.3.19.18.
C.3.19.3 (Grat., Val., Theod. 385).
Actor rei forum, sive in rem sive in personam sit actio, sequitul: Sed et in
locis, in quibus res propter quas contenditul; constitutae sunt, iubemus in
rem actionem adversus possidentem moveri.
Como se desprende del anterior texto, el forum domicilii sera un fuero

competencial amplsimo ya que comprendera todas las acciones y, por tanto, se
aplicara para todos los supuestos en que un precepto especial no sealase que el
fuero competente fuese otro. Un ejemplo de esta "especialidad", que derogara el
principio general, aparece en la misma constitucin al permitir demandar los bienes
en el lugar en el que se hallen, aunque estn en lugar distinto al domicilio del
poseedor demandado. Es decir, se establece un fuero concurrente ..sed et.., a
eleccin del demandante, que permite plantear la accin en un lugar idneo, por
permitir una mejor valoracin y proteccin de los objetos litigiosos por parte de los
magistrados y jueces, siendo el caso ms comn el relativo a la reclamacin de
legados98 y fideicomisos.99
En el mismo sentido, es reveladora la constitucin de Diocleciano y Maximiano,
dada a finales del siglo 111 en la que se contesta a una cuestin planteada respecto a
si era posible "invertir" o alterar el forum domicilii, es decir, que el fuero
competente fuese el del demandante y no el del demandado:
C. 3.13.2 (Diocl. Max. 293).
Iuris ordinem converti postulas, ut non actor rei forum, sed reus actoris
sequatur: nam ubi domicilium habet reus ve1 tempore contractus
habuit,licet hoc postea transtulerit, ibi tantum eum conveniri oportet.
En este rescripto la respuesta dada es contundente ya que "... donde el reo100

tiene el domicilio, o lo tuvo al tiempo del contrato, aunque despus lo hubiese
trasladado, all tan slo debe ser demandado". Es decir, se reitera, que siempre
imperar el domicilio del demandado como criterio competencial, salvo supuestos
98 Vid. Lic. Rufi 4 Reg. D.5.1.38.

99 En C.3.17.1 (Sev.Ant 204) se recoge el principio general Fideicommissum ibi petendum esse,
ubi hereditatis relicta est, dubitari non potest. En el mismo sentido Ulp. 6 defideic. D.5.1.50 pr.
100 El trmino reo tiene aqu significacin de demandado y no de acusado, como en la
jurisprudencia actual.
excepcionales para casos concretosl01. No analiza el legislador el tema relativo a la

determinacin del fuero competente cuando el domicilio existente en el momento
de la firma del contrato y el adquirido posteriormente difieran, slo seala la
prioridad del domicilio del demandado para que no pueda el demandante acudir a
sus propios magistrados.
El domicilio ser el criterio competencia1 ms importante pero, la diversidad
jurisdiccional que impondr el Dominado, creando competencias especiales por
razn del oficio, como es el caso de militares, abogados, profesores o funcionarios,
o meros supuestos personales (personas especialmente protegidas), dificultarn
enormemente la aplicacin de este criterio competencial. Por el contrario, en su
apoyo vendrn las normas de las corporaciones~o2que, por su inevitable adscripcin
profesional, reconducirn los litigios al lugar donde se desarrollaba la actividad
profesional que, a su vez, coincida con el domicilio, por la prohibicin general
existente de libre cambio del mismo.
2.1.- Introduccin histrica. Perodos. Incidencia del domicilio.
No se aplicaban las mismas leyes en todos los lugares del orbe romano, ni los
magistrados y jueces que conocan y resolvan los procesos eran idnticos en todos
los territorios del mismo~o3.El dominio de Roma comenz siendo una hegemona
indirecta o encubierta sobre sus vecinos para, posteriormente, convertirse en una
101 Los supuestos excepcionales vendrn originados de una evolucin jurisprudencial, crendose
nuevas acciones, como la actio de eo quod certo loco dari oportet -recogida en Gai. 9 ed. prov.
D.13.4.1. -o dando una completa regulacin a figuras como el ius domun revocandi. De otra parte, las
reclamaciones a tutores, banqueros y otras personas que prestaban operae o servicios en lugar distinto
de aqul en que se celebr el contrato, supondr igualmente una excepcin al principio general.
102 C. 3.13.7 (Anast. 502) establece de forma expresa la prohibicin de sustraerse a los jueces
naturales de las corporaciones ...Periniquum et temerarium esse perspicimus eos, qui professiones
aliquas seu negotiationes, exercer noscuntul; iudicum, ...iurisdictionem et praeceptionem declinare
conari...
103 Para PUGLIESE. G, op.cit. p.153 el problema de la delimitacin territorial de la competencia,
aunque comenz con los ms antiguos municipios, se desarroll cuando el pretor asumi
competencias sobre la pennsula itlica y comenz a enviar a sus delegados, los praefecti iure dicundo,
para administrar justicia a los municipios ms alejados de Roma. LUZZATO,G.I,. 11 tema di processo
provinciale e autonomia cittadina, en RIDA. 11 (1964) p.356 y SS. afirma que no se aplic el mismo
derecho en todas las provincias, siendo diferente, incluso, entre estas. La explicacin estara en la
distincin existente entre provincias de la zona oriental y occidental y, dentro de stas, en su
independencia, otorgada por el decreto provincial y el desarrollo del proceso de romanizacin y
municipalizacin con que contasen. Sobre estatutos, gobierno y administracin en los municipios vid.
BCHARD, F., Droit municipal dans 1 ntiquit, Pars, 1980.
dominacin militar y poltica total. Como consecuencia de esta evolucin, se

establecieron normas para la resolucin de los conflictos de competencia
jurisdiccional, pudiendo, desde el punto de vista territorial y temporal, distinguir
tres perodos. El primero abarcara hasta la disolucin de la Liga Latina, el segundo
hasta la guerra social y un tercero hasta la poca justinianea. La importancia de
estos perodos, extensos en el tiempo, se refleja en la creacin de diversos estatutos
jurdicos para los nuevos territorios conquistados o dominados y,
consiguientemente, la creacin de nuevos magistrados que administrasen justicia de
acuerdo con la nueva situacinlo4.
En un primer momento Roma es un pequeo ncleo que resuelve sus problemas
judiciales ante el rey105 o, posteriormente, el cnsul. Despus, en el ao 498 a. C. y
tras la conquista de Alba, se funda la Liga Latina, que persistir hasta el ao 337 a.
C.106 Durante este perodo cada una de las ciudades y sus territorios de influencia
no estarn controlados por la Asamblea Federallo7. El derecho aplicado por las
ciudades de la Liga en sus asuntos internos, as como la organizacin judicial
particular de cada una de ellas, ser independiente, dado que la unin era ms
poltico-militar que jurdica. De otra parte, la Asamblea Federal no entraba en la
esfera del derecho privado, y ello por dos razones; la primera, por el carcter militar
de la unin, que supona que las decisiones que se adoptaban por los representantes
de las ciudades se referan al inicio de hostilidades con ciudades enemigas o a
firmar acuerdos del tipo que fuere con reinos o ciudades extranjeras, como Cartago.
La segunda razn, y ms importante, por la cual la Asamblea Federal no entraba en
la esfera relativa a las relaciones entre particulares, ni en las instituciones que lo
garantizaban, era que, siendo tal la semejanza de sus rganos e instituciones
(manumisiones; concepcin patriarcal de la familia; jurisdiccin domstica sobre
las personas in potestate o in manu, formas de matrimonio o de repudio ...)'Os, no se
104 Muestra de la creacin de los nuevos magistrados y de las competencias que van a asumir se
recoge en Hermog. 2 iul: Epit. D. 1.18.10: Ex omnibus causis, de quibus ve1 praefectus Urbis, ve1
Praefectus Praetorio itemque Consules, et Praetores ceterique Romae cognoscunt, Correctorem et
Praesidum provinciarum est notio.
105 LEVY-BRUHL, Le trs ancien procs romain, SDHI, 18 (1952) pp.1-20
106 Sobre la formacin de la Liga Latina y composicin de la Asamblea Federal vid. DE
FRANCISCI, P, Storia del diritto Romano, Roma, 1925, pp.87 y SS. BONFANTE, Historia del
Derecho. Los orgenes de Roma. Trad. Jos Santa Cruz Tejeiro, Madrid 1944, pp. 67 y SS.
MOMMSEN, TH, Derecho Pblico, T.V1/2 pp. 226 y SS.
107 BONFANTE,P., p.69 op.cit. apoya la tesis de que las ciudades federadas conservaron intactas
su administracin, jurisdiccin y leva de milicias, por tratarse de una alianza puramente defensiva. El
ius migrandi existente entre ellas permita, adems, adquisicin de la una nueva ciudadana y el
sometimiento a sus magistrados En el mismo sentido DE FRANCISCI, P, Storia op. cit. p. 91.
108 Para BONFANTE, op. cit. pp. 71-72 el ius migrandi existente entre las diversas ciudades del
Lacio, que permita adquirir la ciudadana con el mero cambio de domicilio, unido al ius commercii,
potenciaron la cohesin entre pueblos con similitud de instituciones, como la manus, potestas,
mancipium y mancipatio.
creaba una situacin de desigualdad ni choque de costumbres o derechos. Al

contrario, la semejanza de costumbres permiti la pronta unin de estas ciudades en
la llamada Liga Latina, con voluntad poltica comn, aunque, muy pronto, bajo la
hegemona de los cnsules y senado de Roma.
Para concretar la situacin jurdica de esta poca hay que sealar que los
magistrados con competencias jurisdiccionales eran los correspondientes a cada
ciudad y aplicando su propio derecho. Los litigios existentes entre las ciudades de
la Liga los resolva la Asamblea Federal y los que se planteaban entre personas de
distintas ciudades -derivadas del ius commercii, en la mayora de los casos-, se
resolvan, o bien acudiendo a la figura del hospitiuml09 entre particulares, ya que el
"ius gentium"l10 an era un derecho embrionario, o bien al foedus existente entre
las dos ciudades. De este modo, y gracias al convenio con el ciudadano romano que
conceda proteccin al hospes, se permita al extranjero la facultad de defender
judicialmente sus derechos por medio del protector. Los magistrados eran los
propios de cada ciudad en que surga el litigio de derecho privado, primeramente el
pretor urbano y, posteriormente, el pretor peregrino, siendo los recuperatores
quienes finalmente dictasen la sentencia.111
En el ao 338 a.c. por disputas internas que tenan su origen el pago de
impuestos, reclutamiento de soldados y el posterior reparto del botn -hechos estos
en los que Roma actuaba con la arrogancia que le caracterizaba- se disolvi la Liga
109 DE FRANCISCI, P., Storia del Diritto romano 1, op. cit. pp.291 y SS. distingue entre el
hospitium como foedus privado, y como foedus publicum. En virtud del primero, los particulares
daran proteccin y cobertura jurdica a amigos no cives. En virtud del segundo se creara una situacin
de igualdad jurdica en virtud del tratado, concediendo una serie de prerrogativas, entre las que
destacaba el ius commercii, que, finalmente seran el germen del naciente derecho municipal. Para
MOMMSEN, TH., Derecho pblico cit. T.VY2, p.220, la figura del hospitium guardara grandes
similitudes con la figura de la clientela, en tanto el huesped tiene el derecho de agere derivado de su
protector, si bien nunca sera este patrono del hospes, por ser ste un derecho meramente temporal y
que no confiere status personal. En el mismo sentido ARANGIO-RUIZ, V , Storia del Diritto Romano,
p. 142, Npoles, 1974, afirmando que mediante el hospitium cualquier ciudadano poda comerciar con
cualquier ciudad que no estuviese en guerra con Roma. Para GIRARD, P F, Manuel de Droit Romain,
Pars 1929, p.115, la diferencia entre el cliente y el peregrino, frente al huesped, estara entre que
aquellos gozan de una situacin de proteccin, ya fuere por un patrono o por un tratado, mientras que
el huesped tiene como nica proteccin la que le otorga la persona que lo acoge.
110 ARANGIO-RUIZ, V., Storia, op, cit. p.145, entiende que el ius gentium, en esta poca,
obedece ms a una creacin filosfica y doctrinal, que a una creacin jurisprudencial, ya que existe el
error de considerarlo como un derecho comn a los diversos pueblos de la antigedad, reconocido por
todos ellos en los mismos trminos, cuando, no existiendo tratados internacionales que lo instituyesen,
no dejaba de ser creacin jurdica de cada uno de los pueblos que lo aplicaban, a pesar de existir
figuras como el fenus nauticum o la tutela que eran reconocidas por todos los pueblos del entorno.
111 MOMMSEN. TH., Derecho Pblico Romano op. cit. T.V2, pp.221 y SS. ARANGIO-RUIZ,
V.,Storia, op. cit. p. 144.
Latina quedando todas las ciudades-estado en una situacin parecida a la que tenan
cuando la Liga exista ya que, en lugar de volver cada una de ellas a un estado de
libertad e independencia poltica, propia de la situacin anterior a la constitucin de
la Liga, a la disolucin de sta, el nico cambio existente fue la sustitucin de los
rganos colegiados federales por los de la hegemnica ciudad de Roma. De este
modo, en lo que se refiere a rganos legislativos, los comicios de Roma pudieron
dictar normas o elegir magistrados cuya competencia se extenda a estas ciudades.
De lo anterior se deduce que las ciudades latinas tenan sus magistrados, pero eran
los cnsules y pretores romanos, as como sus leyes comiciales las que dirigan la
vida jurdica pblica y privada112 cada vez con ms fuerza. Como dato a resaltar,
hay que destacar que en materia civil el forum domicilii era el de mayor aplicacin,
de ah la importancia del domicilio y la ciudadana propia de cada una de las partes,
dado el carcter personalista del Derecho de la mayora de los pueblos de la
antigedad, que llevaba a regular las relaciones jurdicas de cada ciudadano de
acuerdo con las normas de su ciudad. Como consecuencia de lo expuesto, era
imposible la existencia de doble ciudadana, de modo que el cambio de domicilio,
de una ciudad a otra, supona el cambio de estatuto jurdico. Prueba de ello es que
los ciudadanos romanos que marchaban a municipio que no fuese "ptimo iure" o
de ciudadana completa -latina, por ejemplo-, perdan los derechos propios de
sufragio, activo y pasivo, que ostentaban en la ciudad de la que marchaban. Por
contra, el regreso a la ciudad de Roma devolva al cives su estatuto de ciudadano
pleno de derechos, como si fuere una forma ms de postliminiuml~3.
Como antes hemos expuesto, el mero hecho de habitar en Roma no supona la
adquisicin de la ciudadana romana pues se mantena el estatuto jurdico del lugar
de origen o domicilio anterior. Reflejo de ello es el hecho de que los pobladores de
la ciudad de Roma, mientras no figurasen inscritos en el censo no adquiran la
ciudadana romana. A igual solucin nos conduce Gayo114 cuando nos dice en sus
112 Una muestra de promulgacin de disposiciones que, de facto, eran aplicables a todos los
pueblos bajo la influencia romana es el SC. Bacchanalibus del ao 186 a.C (1-9). En virtud dicho
senadoconsulto, y a pesar de no tener estas disposiciones la fuerza vinculante que ostentaran en el
principado, fueron juzgadas siete mil personas. El texto prohiba participar en las bacanales no slo a
los varones romanos, sino tambin a los latinos y socios, salvo que contasen con la autorizacin del
pretor y del senado. Vid. D'ORS, J., Antologa de textos jurdicos de Roma, Madrid, 2001, p.190.
113 MOMMSEN, TH., Derecho Pblico Romano cit., T.VI, p.147 expone los efectos de la
emigracin de los latinos, adquiriendo y perdiendo la ciudadana romana por el mero cambio de
domicilio.En T.1, p.45, equipara los derechos de ciudadana romana y los de familia, a efectos de su
readquisicin, ya fuere por retorno a la ciudad de Roma o por recuperacin de la libertad.
114 Gai. Inst. 1,32 b-1,34. Es reseable como estos modos de accesin a la ciudadana se
mantuvieron cuando todos los socii haban accedido a la ciudadana tras la guerra social y el
principado estaba en un perodo avanzado, como es la referencia a Trajano, debiendo entenderse que
su referencia es a extranjeros afincados en Roma.
Instituciones que los pobladores de Roma que sirviesen en tareas de vigilancia seis
aos, o tres, como militares, adquiriran la ciudadana romana. Tambin se
convertiran en ciudadanos los latinos que construyeran un barco con capacidad de
carga no menor a diez mil modios de trigo y transportasen con ella trigo a Roma
durante seis aos; igual privilegio se otorgaba a quienes gastasen su fortuna en
construir grandes edificios o mantuvieran abierta en Roma una tahona durante tres
aos. En todos estos casos, se viva en Roma pero no se adquira la ciudadana
romana hasta cumplir cualquiera de las condiciones citadas. La prohibicin
impuesta por Roma a sus vecinos latinos de emigrar a esta ciudad"5, as como las
trabas a la concesin de la ciudadana plena ser una de las causas de la Guerra
Social. Prueba de ello es la ley dictada en el ao 176 a. C. que pona como condicin
a los latinos que deseasen emigrar a Roma y adquirir la ciudadana romana, el dejar
un hijo, por lo menos, como ciudadano en su ciudad de origen"6. Siendo esto
insuficiente para evitar la emigracin se dictaron normas con carcter retroactivo
que anulaban las concesiones de la ciudadana (por la ley del ao 177 a. C. Roma
anulaba las concesiones posteriores al ao 189 a.c., expulsando a los ciudadanos
latinos que haban adquirido la ciudadana romana despus de esa fecha)ll7. A estas
leyes sigui la ley dada por los cnsules Q. M. Escevola y M. Gassus el ao 94 a.c.
que suprima el derecho de concesin de la ciudadana por emigracin a la ciudad
de Roma, (probablemente tambin con carcter retroactivo), que fue una de las
causas que di lugar a la citada Guerra Socialll*. Como resultado de esta guerra se
extendi la ciudadana a todas las ciudades del latium, as como a los aliados
itlicos que hubiesen permanecido fieles a Roma, e incluso a los que prestasen
fidelidad a partir de ese momento, o que "findi facti essent1'l19. En este sentido hay
que resaltar el esfuerzo unificador que supusieron las leyes Iulia de Civitate del ao
90 a.c., as como Pompeia y Plautia Papiria del 89 a.c., concediendo la ciudadana
a los aliados, itlicos y socios, y que, junto con la legislacin cesariana,
establecieron un modelo municipal caracterizado por la desaparicin de las
primitivas magistraturas -o su relegacin a funciones religiosas- y el
establecimiento de una asamblea o consejo, al estilo senatorial, junto a los I V viri y
II viri. Cicernlzo seala que las funciones entre estos eran similares, con la
115 HUMBERT, M., Les institutions politiques et sociales de l'antiquit. Pars, 1991, pp.196 y SS,
expone la situacin de los latinos y socios, con los efectos que supuso la prohibicin del ius migrandi
para los latinos.
116 Tito Livio 41.8.9: Ley sociis ac crominis latinis uri extirpem ex sese domi relinquerent, dabat,
ut cives romanifierent.
117 Sobre la problemtica de los latinos derivada de la supresin del ius migrandi, vid.
ALBANESE, A,, Le persone nel diritto privato romano, Palermo, 1979, p. 181.n. l.
118 GIRARD, P.F., Manuel de Droit Romain. Pars, 1929, p. 122.
119 Cic. Pro Balbo. 8, 21; App. Be11 civ. 1. 49; Gelio 4,4, 3.
120 Cic. ad. Att. 10. 13.1.
diferencia de que a las antiguas colonias se le nombraran II viri y a los municipios

IV viri.
De este modo, el panorama jurisdiccional quedara delimitado, una vez disuelta
la Liga Latina, en dos perodos. El primero se desarrollara hasta la Guerra Social y
la normativa de Csar, y, el segundo, desde este momento y hasta la implantacin
de la nueva ordenacin del principado.
2.2.- Derecho aplicable a los diversos territorios
En el perodo anterior a la normativa cesariana existan municipios y ciudades

libres e independientes, como era el caso de Cartago, con la que incluso llegaron a
existir acuerdos o foedera en plano de igualdad y sin entrar bajo la rbita del
dominio romanol21. Los litigios surgidos en estas ciudades se sustanciaran ante sus
magistrados por la vis atractiva del principio de territorialidad o "soberana", tanto
sobre las personas que tenan su domicilio en sus dominios, como sobre las que
celebraron contratos o desarrollaron actividad negocia1 en dicha zona de
hegemona. Con relacin a las ciudades ligadas a Roma mediante un foedus hay que
recordar la diversidad y disparidad que exista entre unos acuerdos y otros, en
atencin a la ciudad o municipio del que se tratase. En todo caso, la caracterstica
general era la independencia jurisdiccional respecto a Roma, aunque, en la mayora
de los casos, si bien se mantena la autonoma jurisdiccional y administrativa, se
perda la independencia poltica, c,onvirtindoseen un socius de Roma.
Junto a estas ciudades o "estados" libres e independientes existiran otros que
mediante un foedus se aliaban a Roma, manteniendo su derecho particular y
magistrados, aunque ya bajo la hegemona y dependencia de la urbe, sobre todo a
nivel militar y poltico. Este era el caso de los municipios del Lacio, o colonias y
municipios de nueva creacinl22, que se regiran por rgimen diverso en atencin a
su relacin con Roma o la ley que las hubiese creado y que tenan como nota
comn, la existencia de una ciudadana incompleta, faltando como mnimo, el ius
121 Polibio 3.22 y SS. relata como en el siglo IV se firm un acuerdo por el que se reconoca
eficacia a los contratos celebrados por latinos y romanos en el rea pnica. GIRARD, P.E,
L'Organisation judiciaire des Romains cit. p.207, llega a afirmar que incluso se reconocera a los
Cartagineses el derecho a litigar ante el pretor urbano, discrepando KARLOWA, M., Rechtsgeschichte
1, Leipzig, 1901, p. 287.
122 Aulo Gelio, en Noches Aticas, 16, 13, constata que en su poca exista confusin respecto a
la preferencia entre los estatutos de colonias y municipios, sealando que los pobladores de unos y
otros pedan el cambio estatutario al emperador, ... /Cun lejos estamos de saber qu es un
municipium, cules sus derechos, y en qu se diferencia de una colonia! Hasta hemos llegado a
imaginar que la colonia se encuentra en mejores condiciones que el municipio....
sufragii y el ius honorum, para alcanzar la ciudadana completa u optimo iurel23.

Estos municipios y ciudades tenan autonoma relativa y diversa tanto en el
nombramiento de magistrados como en la administracin de justicia. Los
pobladores de ciudades alejadas de Roma habran de acudir a sus propios
magistrados locales, -salvo casos en que estos careciesen de competencia por la
cuanta o materia- o, donde los hubiese, a los praefecti iure dicundo que, como
delegados del pretor, administraban justicia en las zonas alejadas de Roma. Slo
algunas ciudades consiguieron estatutos especiales, como la de Capua, que le
permita tener prefecturas electivas en una demarcacin territorial de varios
municipiosl24. En estos casos, los prefectos o el pretor, remitan la resolucin del
litigio al juez, rbitro o tribunal competentes en atencin a la materia, al igual que
lo habran hecho los magistrados localesl25, pero con la diferencia cualitativa que
supone la administracin de justicia por este magistrado, frente a los locales, en la
adopcin de remedios pretorios, de acuerdo con la delegacin hecha por el pretor
de Roma. El prefecto ostentaba un imperium delegado, frente a las limitaciones de
los magistrados municipales que solo podan ostentar iurisdictio pero sine
imperium.
De todas formas, la existencia de prefecturas, como la de Cumas, no debi de ser
la norma general en lo que a magistraturas se refiere ya que, junto a los praefecti
iure dicundo, que como delegados del pretor existan en las ciudades y municipios
ms importantes, lo cierto es que coexistan las anteriores magistraturas localesl26.
As, se han encontrado vestigios epigrficos que demuestran el mantenimiento de
las primitivas magistraturas en muchos municipios, incluso en los albores de la
poca imperiall27. Encontramos citado al dictador, magistrado tpico de las ciudades
del Lacio y otras (Ceres; Aricia; tambin Tsculo, de origen etrusco.); pretores
distintos de los romanos (en Lavinio, Anagni o incluso Cumas, que tuvo figuras
distintas al prefecto, como eran los meddix, magistrados propios de esta zona).
123 Estas civitates sine sufragio, de las que hablan los autores como Aulo Gelio,16.13, o Tito
Livio 9.43.24. fueron modelo de extensin del derecho de latinidad, estatuto jurdico ofrecido a
Ceritas, Sabinos, Fundanos, Formianos, Carnpanos, mucho antes que a los hispanos por Vespasiano
(Tito Livio 5,40.9).
124 El hecho de que el praefectus iure dicundo fuese elegido por los pobladores y no por el pretor
se debe de entender como concesin graciosa a estos municipios y excepcin muy notable a la regla
general.
125 Tito Livio 23.4.3. habla de eleccin de los tribunales entre los "senadores" locales.
126 Con relacin a las magistraturas de las diversas ciudades antes de la unificacin que supuso
la guerra social vid. BONFANTE, op. cit. p. 68
127 Se discute si una vez nombrado un praefectus iure dicundo mantena su competencia
jurisdiccional el magistrado local. A favor del mantenimiento de la competencia de ste MOMMSEN.
Derecho Pblico VI12, p.195, n.1, en contra P.F. GIRARD. L'Organisation judiciaire des Romains. op.
cit. pp.301 y SS.
Junto a los anteriores, tambin aparece en los municipios referencia a la existencia

de ediles;l28ediles iure dicundo en Ceres, ediles duumviri potestate en Nomento, o
en Tsculo donde existan tres ediles.
Junto a estas zonas con ciudadana y derechos intermedios, hay que citar
aquellos municipios y lugares con derechos de ciudadana plenos (optimo iure),
sobre todo los creados por veteranos y cives romani129 y los que, por su oposicin a
Roma o su escasa importancia, no tenan ningn derecho o autonoma, hacindolos
depender de otra ciudad o municipiol30. Igualmente persistan las provincias, que se
regan por la ley Provincial, que estableca las normas esenciales de la colectividad,
sealando los magistrados que impartiran justicia, legislacin aplicable y recursos
a las resoluciones judiciales. La base fundamental en materia de jurisdiccin civil
sera el Edicto Provincial que el gobernador131 emita del mismo modo que en Roma
lo haba hecho el pretor urbano y con un contenido, si no idntico, s muy parecido.
Toda esta diversidad de situaciones se unific tras la guerra social con la
concesin de la ciudadana plena a la prctica totalidad de los municipios y
ciudades, itlicasl32, con la implantacin del nuevo sistema administrativo que
reposaba sobre los ZI viri o IV viri que, como mxima magistratura municipal,
ordenaba tambin la actividad jurisdiccional.
Despus de la guerra social, y a pesar de las discrepancias de algunos autores, a
las que ya nos hemos referido, parece ser que los municipios adquirieron autonoma
jurisdiccional, al menos hasta cierta cuanta y para los litigios que no precisasen
actos de imperium. En la pennsula itlica existir uniformidad jurisdiccional, con
la implantacin del nuevo sistema municipal de ZZ viri y ZV viri, y extensin de la
ciudadana para sus pobladores. A partir de la guerra social quedarn bien
128 Con semejantes funciones que las de Roma, y con lmites a sus multas en 1000 sestercios. Vid.
lex de Malaca (cap.66) y Salpensa (caps.26 y 24). Vid Lex Flavia Municipal cap.19.
129 Estos eran como un apndice ms de la ciudad de Roma y, en muchos casos sus magistrados
eran los de esta ciudad a pesar de la lejana. Son un ejemplos Ostia o Autium, lugares que nacieron
sin magistrados distintos a los de Roma. Autium nace 416 aos despus de fundarse Roma y no los
tendr hasta veintin aos despus. Vid. Tito Livio 9, 20, 10. "..Autiatibus qui se sine legibus certis,
sine magistratibus agere querebautur, dati ab senatu ad iura statuenda ipsius coloniae patroni ...".
130 Vid. Ulp. 61 ed. D. 50.1.30: Qui ex vico ortus est, eam patriam intellegitur habere, cui rei
publicae vicus ille respondet.
131 Sobre la diversa denominacin que recibieron los gobernadores provinciales vid. Macexl de
08praes. D. 1.18.1; Ulp. 39, ed. D. 1.18.4. Praeses provinciae maius imperium in ea provincia habet
omnibus post principem; En las provincias conoca el gobernador de las causas que en Roma juzgaban
cnsul, pretores o prefecto de la ciudad, Herm. lur: Epit. D.1.18.10 ..ex omnibus causis, de quibus ve1
praefectus urbi ve1 praefectus praetorio itemque consules et praetores ceterique Romae cognoscunt,
- ~
correctorum et praesidum provinciarum est notio. Sobre su forma de administrar justicia vid.
ARANGIO-RUIZ. V., Storia, op, cit, p. 120.
132 Excepto a Preneste y Tibur (Polibio 6, 14 y Tito Livio 43.2), y Cora C.I.L. X p. 465.
delimitadas dos zonas, Ia itlica y la provincial. Esta ltima gozar de un estatuto

distinto al existente en la pennsula de Italia y, a su vez, entre las prpias provincias,
segn la ley provincial existente, promulgados por el gobernador con el refrendo del
senadol33. Con el paso del tiempo las diferencias existentes entre las provincias y la
pennsula irn desapareciendo, pasando a ser la misma pennsula itlica un conjunto
de provincias. Adems, no puede olvidarse que hablar de Roma, despus de la
guerra social, es un concepto muy amplio pues, en menos de cien aos, se sucedern
dictaduras como la de Sila, pocas de lucha y el advenimiento del Principado, con
el cambio que el mismo supuso para el Derecho. Prueba de este cambio fue la
creacin de nuevas magistraturas, como los pretores especialesl34, los iuridicil35 O
el defensor civitatis, adaptados a la nueva organizacin administrativa y
jurisdiccional, y, todo ello, con carcter previo a la reorganizacin administrativa
realizada por Diocleciano. Tampoco hay que olvidar el estatuto especial de las
ciudades de Roma y Constantinoplal36, o los problemas de tipo social y religioso
que, de algn modo, condicionaron y dificultaron la pretendida unidad
administrativa y jurisdiccional.
133 GAUDEMET, J., La jurisdiction provinciale d pr2s la correspondance entre Pline et Trajan,
en RIDA 11 (1964), pp. 351 y SS. afirma que la diversidad de estatutos y normas a aplicar en los
procesos se debe, no slo al respeto del derecho local, en cuanto no se opona a los principios
jursdiccionales de Roma, sino tambin, a otros factores, como la ausencia de una cancillera imperial
bien organizada, al menos en los primeros tiempos, lo que daba lugar a una desordenada
administracin provincial, y al hecho de que las medidas legales dadas para una zona no seran de
general aplicacin, aunque fuesen alegadas como exempla o precedente por los habitantes de otras
zonas. Los problemas jurisdiccionales existentes en las provincias son atestiguados por autores como
Cicern, In Verr: 11, 2,13,32 o en textos como los edictos de Augusto promulgados por ste para la
Cyrenaica. Con relacin a estos edictos y el papel del gobernador, tanto en el supuesto de que litigasen
slo helenos, lo hiciesen con romanos o existiese sumisin expresa a jueces romanos vid. DE
VISSCHER, F. La justice romaine en Cyrnaique, RIDA (ll), Bruselas, 1964, p. 321 y SS.
134 La existencia de los pretores fideicommissarius o tutelarius se recoge en diversos textos
Justinianeos, como Inst. 2.23.1; D. 1.2.2.32 o D.1.20.4 y D.1.12.1.7, respectivamente.
135 Sobre la competencia de los iuridici vid. MOMMSEN, TH., Derecho Pblico cit. T.V, pp. 292
y 293.
136 Sobre las competencias del Praefectus urbis de Roma y Constantinopla, vid. CHASTAOL,
A., La prfecture urbaine -Rome sous le Bus-Empire, Pars, 1960;
C. 1.28.4 (Valent. Theod. Arcad. 391): Omnia corporatorum genera, quae in Constantinopolitanae
civitate versantul; universosque cives atque populares praefecturae urbanae regi moderamine
cognoscas.
137 La rebelda del pueblo judio motiv que se dictasen constituciones imperiales en las que se
prohiba que los litigios entre judios y cristianos se dirimieran por los consejos de ancianos judios
debiendo remitirse a la jurisdiccin ordinaria, Vid. C. 1.9.15. En el mismo sentido, y para cualquier
tipo de asunto en que interveniesen judios C.1.9.8 (Arc. Hon. 398). Sobre la justicia episcopal en las
causas civiles entre laicos, vid. CUENA BOY, F., La episcopalis audientia, Valladolid, 1985.
3.- COMPETENCIA POR RAZN DE LA CUANTA DEL
3.1.- Justificacin de la cuanta como criterio competencial
Si atendemos al sentido objetivo de los conceptos jurisdiccin y competencia,

este criterio de atribucin de facultades al juzgador no debiera existir, habida cuenta
que un magistrado debe de mantener sus prerrogativas jurisdiccionales con
independencia del tipo de peticiones que le formulen las partes litigantes o el valor
del objeto en litigio. De hecho, como concluye De Martinol39, la aceptacin de este
criterio competencial, como criterio independiente y con naturaleza propia, hay que
admitirla con muchas reservas. No es preciso decir que mientras Roma no ampli
sus dominios sobre la pennsula de Italia y mientras no existieron municipios o
colonias alejadas de la ciudad de Roma no tuvo justificacin el mismo. Su
nacimiento, y siempre con las reservas existentes por la escasez de fuentes, se puede
datar en el s. 1 a. C., siendo su origen consecuencia de la nueva estructura municipal
que se crea con la organizacin administrativa iniciada por Csar, y desarrollada,
posteriormente, por Augustol4o. Sobre este tema la opinin de los autores es diversa
y en muchas ocasiones totalmente contradictoria. Segn la opinin y concepcin
que se tenga respecto al grado de autonoma jurisdiccional que se otorg a los
magistrados municipales~41,as ser el punto de partida en el estudio de este criterio
138 Sobre legislacin municipal y limitacin de competencia en atencin a la cuanta del proceso
vid. BETHMANN-HOLWEG, Zivilprozess, VJI, p.18 y SS. MOMMSEN,TH. Derecho civil, TVIl2,
p.466 y SS.;KASER, M, Das romische Zivilprozessrecht, op. cit. p.173 y SS.GIMENEZ CANDELA,
T., La "Lex Irnitana". Una nouvelle loi municipale de la Btique, en RIDA, Bruselas, 1983(30).
GONZALEZ, J. Bronces jurdicos romanos de Andalucia, Sevilla, 1990.
139 DE MARTINO F., Storia. 111, pp. 370 y SS.
140 Como seala MANGAS, J., "Leyes Coloniales y Municipales de la Hispania Romana", en
Cuadernos de Historia, Madrid, 2001, pp. 14 y SS, partiendo de la informacin que nos aporta Plinio
el Viejo (Nat. 4.117; 3.7; 3.18), en la pennsula ibrica no se haba producido un desarrollo municipal
importante hasta la legislacin cesariana. Realiza este autor un estudio en el que destaca la inexistencia
de colonias latinas en esta zona, por haber recibido estatuto municipal antes de la normativa
cersariana, frente a las doscientas noventa y una ciudades estipendiarias. El resto de las ciudades,
colonias romanas y municipios, romanos y latinos, no sumaban, en su conjunto, la cantidad de ciento
diez.
141 DECLAREUIL, J., Quelques problhes d 'histoire des institutions municipales, Pars, 1973,
pp. 258 y SS,afirma que en el s. IV la jurisdiccin de los magistrados municipales qued muy reducida
tras la reordenacin administrativa realizada por Diocleciano. Segn este autor, los estatutos
municipales, ya unificados por la legislacin flaviana, habran quedado anticuados y obsoletos, siendo
los gobernadores, ahora con circunscripciones territoriales muy reduciadas, quienes centralizasen el
poder jurisdiccional.
competencial, pero, en lo que s parecen estar de acuerdo todos los autores, es en la

idea de que tal criterio supuso un perjuicio en lo que a funcionalidad en la
administracin de la justicia se refiere. Se mantenga la tesis de que los magistrados
tenan autonoma jurisdiccional y la perdieron a favor de los prefectos iure dicundo
o el propio pretor de Roma, o bien se tenga la opinin de que los magistrados
adquirieron y conservaron independencia jurisdiccional, slo limitada hasta cierta
cuanta, lo cierto es que desplazarse hasta la ciudad de Roma, para los asuntos de
una determinada cuanta, supona una grave molestia para los litigantes,
especialmente para los ms pobresl42.
Con la intencin de corregir los obstculos que impedan que se administrase
justicia con fluidez, tanto en la ciudad de Roma, como en los diversos territorios que
se conquistaban, se potenci la descentralizacin de las competencias de los
magistrados de la Urbe. Dicho proyecto requera, en primer lugar, una
"desconcentracin" de las competencias mediante la creacin de delegados del
magistrado para, posteriormente, llegar a una descentralizacin propiamente dicha.
La diferencia de ambos conceptos es importante, en lo que se refiere al tema que
estamos analizando y a la esencia de la administracin de justicia en Roma. En
efecto, se comienza por la "desconcentracin" de la actividad de los pretores, ya
que para las zonas alejadas de Roma se crearon magistrados delegados del pretor;
eran los llamados praefecti iure dicundol43, cuya competencia nunca fue
concurrente con la de los pretores de Roma sino totalmente subordinada al mandato
recibido por estos. Posteriormente se crearan los consulares por Adriano,
suprimidos por Antonino Pio, e impuestos posteriormente por Marco Aurelio y
Lucio Vero que, con el nombre de iuridicil", se dividieron la pennsula itlica en
cuatro circunscripciones administrativas y jurisdiccionales. En estas zonas
realizaran los iuridici la misma actividad jurisdiccional que la realizada por los
praefecti iure dicundo y tampoco su competencia sera concurrente con la de los
142 Para GIRARD, P,F. L'Organisation judiciaire des romaines, cit. p. 296 los praefecti se habran
creado en tomo al s. 11 a. C. para descentralizar la administracin de justicia, siendo enviados, como
delegados del pretor de Roma, a las localidades ms alejadas, con el fin de dispensar a las partes de
acudir a litigar a esta ciudad.
143 Festus. Praefectura: In quam legibus praefecti mittebantur quodanis, qui ius dicerent ...
miserat legibus; Suet.Cae.7,l. narra que Csar se encontraba en Gades, uno de los ms alejados
municipios hispanos respecto a Roma, administrando justicia, como delegado del pretor, cuando
decidi marchar a Roma para hacer cosas ms importantes. Segn MOMMSEN, TH., Derecho
Pblico, T. 111, p. 262, estos prefectos que nacieron para Italia y fueron extendidos, posteriormente,
para administrar justicia en los municipios de cives, quedaron intiles con el establecimiento de la
justicia municipal, siendo abolidos por Augusto.
144 KASER, M., Das romische Zivilprozessrecht, op.cit. p.180. SIMSHAUSER, W. Iuridici und
Munizipalgerichtsbarkeit in Italien, Mnchen, 1973.
magistrados de Roma.145 El problema se plantea cuando se conceden facultades

jurisdiccionales de carcter exclusivo a magistrados municipales y provinciales,
despus de la guerra social, y cuando las provincias aumentan su nmero y lejana.
En estos supuestos no nos encontramos ante desconcentracin, sino ante
descentralizacin ya que, facultades que eran exclusivas de los pretores de Roma se
desgajaron en beneficio de los duoviri ( o quattuowiri) en los municipios, as como
en beneficio de los gobernadores en las provinciasl46. El hecho de que se produjeron
problemas de competencia es constatado por los autores147 e igualmente se refleja
en las leyes municipales como la Lex Rubria de la Galia Cisalpina, en la que la
competencia de los magistrados municipales, para ciertos supuestos, apareca ya
limitada en cuanto al territorio y cuanta en favor de los magistrados de la ciudad de
Roma. La Lex Rubria, junto con otros textos (Frag. Atestino) y la conocida
limitacin de los magistrados locales para realizar actos derivados del imperium del
que carecan (missio in bona...), ha llevado a algunos autores148 a pensar que los
pretores nunca perdieron totalmente su poder y competencia, siendo todas las
competencias de los magistrados municipales una delegacin de aquellos, para las
cuestiones menos importantes, siendo el resto competencia del estado.
El hecho de que los litigios que llevaban aparejada la condena de infamia
estuviesen sustraidos de la jurisdiccin municipal, en favor de los pretores de
Roma; el que estos ltimos pudiesen decretar la missio in bona sobre bienes
provinciales, como parece desprenderse de los textos de Cicernl49, o pudiesen
celebrar la litis contestatio en Roma, en procesos cuya sentencia se dictara en el
territorio de una provincia~~~,como parece desprenderse de Paul. 17 Plaut.
145 No hay que olvidar que cuando se implantan definitivamente los iuridici por Marco Aurelio
y Lucio Vero, en el ao 160 d. C., las competencias de los pretores iban en retroceso por la
implantacin del sistema de la extraordinaria cognitio y la creacin de funcionarios judiciales con
competencias civiles, como eran los mismos iuridici.
146 Hermog. 2. iur. epit. D. 1.18.10: Ex omnibus causis, de quibus ve1 praefectus Urbi, ve1
Praefectus Praetorio itemque consules, et Praetores ceterique Romae cognoscunt, correctorum et
praesidum provinciarun est notio.
147 Tpico ejemplo es Cicern con "las Verrinas" o In Verres.
148 G. PUGLIESE. 11 processo Civile Romano 11. p. 156. MOMMSEN, TH. Derecho Pblico,
T.VIl2, pp. 463-469; GIRARD, Organisation Judiciaire des Romains, p. 301 y SS. DE MARTINO,
Storia, op.cit. pp. 363 y SS hace un interesante anlisis de esta cuestin recogiendo la opinin de
autores como Niebuhr, para quien los municipios mantuvieron su independencia con la lex Julia y
otras, por las que se concedi un estatuto uniforme y de respeto a los derechos municipales y sus
nuevos magistrados. Por contra, como seala De Martino, otros autores, como Puchta, mantienen la
idea de que los municipios tuvieron en origen autonoma pero posteriormente la perdieron a favor de
los nuevos praefecti iure dicundo.
149 Cic. Pro Cincio 6 y SS,28.78,83.
150 Ulp. 12 ed. D.4,6,28,4 . .. si minus, videri esse experiendipotestatem,quiaet Romae contestari
litem potuit.
D .5.1.28.4151, ha servido para mantener la tesis contraria a la descentralizacin en

favor de la unidad competenciall52. Esta ltima tesis tiene una parte de veracidad
irrefutable, ya que el hecho de que el pretor de Roma tuviese siempre atribuida
competencia en los litigios ms importantes y pudiese atraer hacia su competencia
ciertas cuestiones derivadas de la falta de imperium de los magistrados municipales
podra llevar a esta solucin, pero esto no es del todo acertado, ya que el. resultado
de la guerra social y de la estructura jurisdiccional proyectada para provincias y
municipios pasaba por dejar parcelas de competencia jurisdiccional a los
magistrados municipales con carcter exclusivo, aunque fuese para temas que no
tuviesen especial importancia para el estado en atencin a su cuanta153 (10.000
15.000 sestercios, segn Ley Rubria o Frag. Atestino, as como aquellos procesos
con penas que no llevasen aparejada la infamia o prdida de libertad). La paz que
sigui a la guerra social debi tener en esta concesin de competencias una de sus
bases, del mismo modo que en las provincias sera precisa tal concesin por mera
cuestin de pragmatismo y agilidad procesal.
3.2.- La cuanta. Concepto y valoracin de la misma.
La cuanta como criterio delimitador de la competencia jurisdiccional es

aceptado por la doctrina y ya hemos comprobado como la Lex Rubria, Fr: Atestinum
o la Lex Irnitana as lo ratifican, pero, con carcter previo habra que determinar
qu se consideraba "cuanta" de un procedimiento y cmo se obtena la misma.
151 Paul 17 ad Paut D. 5,1,28,4: Sed et si dies actionis exitura erit, causa cognita adversus eum
iudicium praetor dure debet, ut lis contestetur ita, ut in provinciam transferatul:
152 GIRARD, P.F., L'Organisation judiciaire des romains op. cit. p.317 mantiene que los
magistrados de Roma no perdieron su competencia. Afirma este autor que es principio fundamental
de la constitucin romana, la inexistencia sobre territorio perteneciente a Roma, de otra autoridad
judicial distinta a la de los magistrados de la ciudad de Roma, aunque, fuera de esta ciudad, o de la
pennsula, deban ejercerla por medio de sus delegados, siempre que no lo hiciesen de forma directa.
153 De los fragmentos encontrados de las diversas leyes municipales espaolas, como los de
Salpensa, Malaca, Osuna o, ms recientemente, la Lex Irnitana, se desprende que la cuanta
econmica hasta donde eran competentes sus magistrados no alcanzara la importancia de municipios
ms poblados, como eran los existentes en la zona de las Galias, y, por tanto el lmite de 1.000
sestercios establecido para el municipio de Irni 4ap.84-, sera una cuanta media, que ascendera en
el municipio de Malaca, por tener mayor poblacin e importancia, pero sin alejarse demasiado de
aquella. Cuestin distinta era la competencia para realizar embargos o imponer multas, que podan
superar dicha cantidad, como atestigua el cap. 19 de la Lex Irnitana, permitiendo imponer multas de
5.000 sestercios por persona y da, o embargar bienes hasta la cuanta de 10.000 sestercios. A
propsito de los textos de las leyes de Salpensa, Mlaga y Osuna vid. Historia de Espaa, V.11, la
Espaa Romana, de MENNDEZ PIDAL, R., pp. 416 y SS.Dicha obra es interesante por acompaar
al texto latino la transcripcin paleogrfica de E. Hbert, as como precisas fotografas de los bronces
donde se observa el estado de aquellos, en el Museo Arqueolgico de Madrid.
El trmino "cuanta" hara referencia al valor del procedimiento, o si se quiere

ver as, referencia al valor de la cantidad, objetos o derechos reclamadosl54. Un
problema de gran trascendencia es el de establecer un criterio para la valoracin o
clculo de los mismos. En su clculo aparecen multitud de peculiaridades: en
primer lugar se podra citar el fragmento de Paul. 62 ed. D.2.14.9.1 en el que este
jurisconsulto nos informa acerca de cmo se ha de obtener la cuanta del
procedimiento. A tal efecto, Paulo deja sentado el principio general de que la
cuanta de una deuda se refiere a la cantidad total reclamada y no a cada una de las
cantidades que se reclamasen por separado por un mismo deudor y por un mismo
conceptol55.
Paul. 62 ed. D.2.14.9.1: Cumulurn debiti et ad plures summas referemus, si

uniforte rninutae sumuae centum aureorum debeuntul; alii vero una summa
aureorum quinquaginta: nam in hunc casum spectabimus summas
plures,quia illae excedunt irz unam sumrnam coadunatae....
Este principio parece lgico, y guarda coherencia con la afirmacin de Paulol56

que seala que la causa mayor atrae haca s la cognicin de la causa menor y no a
la inversa, as como con Pap. 10 resp. D. 2.14.8. (Maiorem esse partem pro modo
debiti, non pro numero personarum placuit ...), de modo que no parece que exista
discordancia al respectol57. El ltimo prrafo, Ulp. 6 fideic. D.2.1.19 es
determinante al respecto al sealar que "cuando se pregunta sobre la cuanta
correspondiente a una jurisdiccin, se debe atender siempre a la cuanta de la
peticin, no a la cuanta de la deudaW.l58
154 La Lex Irnitana, en su cap. 84 hace referencia a la accin, peticin o persecucin que
privadamente se realicen en dicho municipio, de hecho la rbrica expresamente se refiere a Quarum
rerum et ad quantam pecuniam in eo municipio iurisdictio sit, . En el mismo captulo de la citada ley
se incluye en la cuanta el valor de la promesa que se haya realizado, mientras que, por el contrario,
este criterio quedar relegado, cualquiera que sea la cuanta, cuando la accin provenga de actividad
mercantil de las que en dicho captulo se consideran infamantes, tales como sociedad, fiducia o
mandato, cuando existiese dolo. Igualmente se hace referencia en ambos captulos, a los supuestos de
fraude en la determinacin de la cuantia litigiosa, dividiendo el asunto, o reclamando sobre asunto que
en Roma sera enjuiciado por recuperatores.
155 Vid. Lex Irnitana, op.cit.cap. 89
156 P. S. 1,12,8: Per minorem causam maiori cognitioni praeiudicium fieri non oportet maior
enim quaestio minorem causam ad se trahit.
157 En iguales trminos Gai. 1 ed. prov. D.2.1.11.
158 Ulp. 6 fideic. D.2.1.19: Quotiens de quantitate ad iurisdictionem pertinente quaeritu~;semper
quantum petatur quaerendum est non quantum debeatur:
De la afirmacin de Ulpiano se puede deducir que en los municipios (o al menos

en aquellos de los que sabemos que hubo limitacin cuantitativa para sus
magistrados municipales), el acreedor que tuviese varias deudas sin abonar por el
deudor podra solicitar su pago de forma conjunta hasta que el montante de las
mismas alcanzase el lmite de la competencia del dunviro o prefecto, ya que, si la
totalidad de cantidades impagadas por el deudor o los objetos reclamados superaban
el lmite mximo de los magistrados en aquella localidad, el juez estara
imposibilitado de dictar sentencia vlida y habra de remitirse la resolucin del
procedimiento al gobernador o alguno de los prefectos enviados por Romal59.
Sea como fuere, lo cierto es que en un primer momento de la Historia de Roma
no existieron problemas de competencia jurisdiccional en atencin a la cuanta del
procedimientol60. La explicacin es sencilla, dado que la competencia de rey,
cnsules, pretores o ediles no tendra lmite por este motivo en la ciudad de Roma.
El problema se plante al producirse la ampliacin territorial, con la consiguiente
creacin de magistrados dotados de facultades jurisdiccionales para estos nuevos
territorios y la existencia de leyes municipales en las que se limitaba la iurisdictio
de estos magistrados a una cuanta determinada.
Hasta que se conocieron los estatutos municipales del sur de Hispania en el
s.XIX y, especialmente, tras la aparicin en Sevilla, a comienzos de 1981, de las
tablas correspondientes al municipio de Irni (la llamada lex Irnitana), los textos que
haban arrojado luz al respecto, al mismo tiempo que sembrado dudas, eran la Ley
Rubria de la Galia Cisalpina, que limitaba la competencia jurisdiccional de los
magistrados locales hasta el lmite de 15.000 sestercios,161 y el Fragmento Atestino,
que fijaba dicho lmite en 10.000 sestercios. Junto a estos textos hay que aadir las
referencias de Gai. 1 ed. prov. D. 2,1,11162 en las que se demuestra que los
159 La figura del prefecto adquiri gran importancia en la organizacin municipal provincial,
como lo demuestran las leyes municipales encontradas en el sur de Espaa. La lex Irnitana, en sus
caps. 24 y 25 se hace mencin expresa al prefecto del emperador Domiciano y al derecho del prefecto
dejado por un dunvir. En ambos casos el prefecto ostenta todas las funciones jurisdiccionales del
dunvir, siendo distinto slo su nombramiento. En el primer caso era nombrado por el emperador, al
serle ofrecido el cargo a ste, que, obviamente, nombraba un delegado, y, en el segundo, son los
propios dunviros que se ausentan de la ciudad los que procedan a delegar facultades. En este ltimo
caso no caba la subdelegacin, ausencia de la ciudad, o adquisicin de la ciudadana como premio.
Vid. D'ORS, A, y D'ORS, J, Lex Imitana, texto bilinge, op. cit. p. 18.
160 Para MOMMSEN, TH., Derecho Pblico, T.Vl2, p.469, cunca llegaron a existir problemas
ya que, cuando la justicia municipal era competente, no caba ningn tipo de concurrencia. A pesar de
su afirmacin este mismo autor, y en la misma pgina admite que siempre existi una lucha por los
polticos de la urbe para limitar sus competencias, haciendo una interpretacin restrictiva de las
mismas, lo que dio lugar a conflictos.
161 Girard P.F., y Senn F. Textos. Ley de la Galia Cisalpina 21-22,
162 Sobre las posibles interpolaciones en el texto y su aplicacin vid. PUGLIESE, G., 11 processo
civile, cit. p.149 y SS.
problemas de competencia entre magistrados municipales y pretores de Roma, o

gobernadores provincialesl63, eran reales y frecuentes en acciones de divisin de
herencias, de copropiedades o deslinde de fincas.
El fragmento de Gayo es muy conocido y viene a dar solucin a la problemtica
que se derivara del ejercicio de diversas acciones en un mismo proceso que,
individualmente no superaran la cuanta mxima de que poda conocer el
magistrado pero que, en su conjunto, excedan de la misma. Adems de estos
supuestos de existencia de acciones conexas o pluralidad de partes, tambin recoge
el fragmento el supuesto inverso, es decir, que un proceso de cuanta litigiosa
superior a la mxima permitida, fuese sustituido por varias demandas, de igual
objeto, partes y causa de pedir, para burlar la limitacin legal.
Gai. 1 ed. prov. D. 2.1.11.
Si idem curn eodem pluribus actionibus agat, quarum singularum quantitas

intra iurisdictionem iudicantis sit, coacewatio ver0 omnium excedat
rnodum iurisdictionis eius: apud eum agi posse Sabino Cassio Proculo
placuit: quae sententia rescripto Imperatoris Antonini confirmata est.
1.- Sed et si mutuae sunt actiones et alter rninorem quantitatem, alter

maiorem petat, apud eundem iudicem agendum est ei qui quantitatem
minorem petit, ne in potestate calumniosa adversarii mei sit, un apud eum
litigare possim.
2.- Si una actio comrnunis sit plurium personarum, veluti familiae
erciscundae , communi dividundo, finium regundorum, utrum singulae
partes spectandae sunt circa iurisdictionem eius qui cognoscit, quod
Ofilioet Proculo placet, quia unusquisque de parte sua litigat: un potius
tota res, quia et tota res in iudicium venit et ve1 uni adiudicari potest, quod
Cassio et Pegaso placet: et sane eorum sententia probabilis est.
Sin entrar en la amplia polmica doctrinal acerca de si las cifras de 15.000

sestercios, de Ley Rubria, o 10.000 sestercios, del Fragmento Atestino, eran las
163 Como seala GIRARD, P.F. L'Organisation judiciaire des romains cit. p. 331-2, en Espaa la
jurisdiccin civil, criminal y administrativa la ostent el gobernador provincial personalmente, o por
delegacin suya, sin ningn tipo de restriccin, como sucedi para otras zonas, como Sicilia.
cantidades que Roma estableci con carcter generall64como lmite para el

conocimiento de los magistrados locales o si, por el contrario, fueron disposiciones
concretas dadas para ser aplicadas slo en estos municipios,l65 lo cierto es que aqu
se recogen unas soluciones a los conflictos de competencia entre los magistrados
locales y los de Romal66.
En un anlisis de los diversos litigios que pudieran plantearse, parece obvio que,
una vez establecida la limitacin competencial en una determinada cantidad de
sestercios, no surgiran dudas en aquellos procesos que versasen sobre una cantidad
de dinero u objeto certum, pues aqu el valor del procedimiento permitira, de
inmediato, conocer la competencia o incompetencia del magistrado. Por contra, en
todos aquellos procedimientos en que el objeto litigiodo fuese un incertum o un
objeto de difcil valoracin, Qu criterio habra de seguir el magistrado? Resolver
el procedimiento en el municipio, o enviarlo directamente a la competencia del
gobernador o pretor y jueces de Roma?. De los fragmentos de la Ley de la Galia
Cisalpina, y de acuerdo con Pugliese,l67 se llegara a una solucin de compromiso
entre magistrado y juez, de una parte, y, de otra, con las partes intervinientes en el
procedimiento, ya que, como seala la citada ley, el magistrado incluira en la
164 El descubrimiento de los fragmentos de bronce en Hispania, en donde se recogan los estatutos
de los municipios de Urso, Malaca, Salpensa y, en los ltimos aos, del municipio de Irni, ha llevado
a la mayora de los autores - D'ORS, A. y D'ORS, J. "Lex Irnitana", en nOl de Cuadernos
Compostelanos, Univ. de Santiago de Compostela, 1988 - a afirmar que existi un modelo municipal
nico, (fijado por la propia lex Iulia municipal, que, con adaptaciones, segn la categoria y entidad del
municipio, establecera un Imite jurisdiccional cuantitativo distinto. Prueba de lo expuesto, segn
afirma D'ORS, A, Lex Flavia Municipal, p. 154, Roma, 1986, es para este municipio el lmite
jurisdiccional establecido distinto al existente en las Galias. GIRARD, P.F., Organisation judiciaire
cit. p. 306. n.3, citando a De Ruggiero, afirma que los magistrados municipales pudieron tener como
lmite de su competencia la cantidad que tenan fijada como mximo los ediles curules de la Roma,
citando, para el Bajo imperio, la cantidad de 1000 sestercios, lo que guardara relacin con la Lex
Malacitana. Esta hiptesis sera vlida para municipios pequeos, como Irni, pero resulta de muy
difcil justificacin para los municipios galos.
165 TORRENT, A,, en "lurisdictio" de los magistrados municipales, op. cit. pp.159 y 160,
propone la tesis de que la diferencia de cuanta competencia1 obedeci a una cuestin inflacionista
padecida en el ltimo siglo de la repblica. Esta tesis se apoya en el contrasentido de que Capua
tuviese como Imite 20.000 sestercios, mientras que la Galia Cisalpina tuviese 15.000. La referencia a
la inflacin, que indudablemente debi ser tenida en cuenta por los emperadores, no se ve corroborada
con los textos municipales dados por los Flavios, en donde parece ser la importancia del municipio el
criterio preferente para establecer la cuanta.
166 En Gai. 1 ed. prov. D. 2.1.11.2 se observa la discrepancia entre juristas en la determinacin
de la cuanta del procedimiento ... quod Ofilio et Proculo placet ... Quo et Cassio et Pegaso placet; et
sane eorum sententia probabilis est. En parecidos trminos Paul. 13 ad Sab. D. 5.1.58 : Iudicum
solvitur vetante eo qui iudicare iusserat, ve1 etiam eo qui maius imperium in eadem iurisdictionem
habet, ve1 etiam si ipse iure eiusdem imperii esse coeperit, cuius erat qui iudicare iussit.
167 PUGLIESE, op. cit. p.146.
frmula un lmite o taxatio al juez para que ste, en su condemnatio no sobrepasase

tal cantidad, lmite de su competencia. De este modo el demandante renunciara al
cobro de la cantidad que excediese de dicha taxatio, pero, como contraprestacin,
sera tramitado el procedimiento en su municipio. Esta sera la solucin ms
habitual. Igualmente sera preciso en muchas ocasiones la aquiescencia del
demandado en el sentido de contestar la demanda en el municipio y no oponerse a
la misma en atencin a la incompetencia del magistrado locall68. En este segundo
supuesto, se viene a reconocer la sumisin tcita o expresa del demandado como
una forma de derogar la incompetencia del magistrado. Esta tesis viene apoyada por
el texto de Gai. 1 ed. prov. D. 2,l. 11 ya que, a pesar de las discrepancias que surgen
de dicho fragmento por las posibles interpolaciones, sobre todo en su prrafo lo, el
fragmento guarda coherencia con el espritu de la creciente ampliacin de
autonoma de los magistrados locales, aunque impidiendo que el mero capricho de
una de las partes reenviase sistemticamente todas las causas a los magistrados de
la ciudad de Roma 169.
El citado fragmento de Gayo hace referencia en sus dos prrafos a la
problemtica existente en los casos en que se presentaban acciones conexas ("si
idem, cum eodem actionibus agat ") o acciones con pluralidad de personas ("si una
actio communis sit plurium personarum veluti"). Se debe atender en ambos casos a
la cantidad menor de cada una de las acciones ejercitadas y no al conjunto de
acciones o bienes a dividir, ya que, de no actuar as, sera relativamente fcil burlar
la competencia de los magistrados locales con slo reconvenir ejercitando una
nueva accin contra la parte contraria y sobrevalorar el objeto litigioso. Las leyes
de enjuiciamiento modernas, como seala Biondi170, estn a favor de la tesis
contraria, atendiendo a la idea de que el magistrado o juez que puede resolver lo
ms importante para la sociedad, es decir, el caso principal, estando igualmente
cualificado para enjuiciar las incidencias del mismo.
Los procesos sobre libertad171 no plantearan, en cambio, problemas de
competencia ya que, como seala el clebre fragmento de Paulol72, Libertas
inaestimabilis res est. Por esta causa, de este tipo de litigios estaban excluidos los
168 Estaramos ante un supuesto de sumisin tcita, permitido por la ley, siempre que no versase
sobre materias reservadas al estado. En Irni se establece que la cuanta sobre la que tenan competencia
de los ediles, que era de 200 sestercisos, se igualase a la de los dunviros en el supuesto de sumisin
expresa, caps. 19 y 84, infine.
169 En parecidos tCrminos la distincin que aparece en GIFFARD, A., "Etudes de droit Romain".
Pars, 1972, p.118 la distincin entre maiores y minores causas en el Bajo imperio romano, segn
excediesen de 300 slidos de oro.
170 BIONDI, B., La compensazione ni1 diritto romano. (1929) in A.P. 12, p. 221,
171 Estos procesos se reservan con carcter expreso a la competencia del gobernador provincial
en la Ley de Irni, cap. 84.
172 Paul, 2 ed. D. 50.17.106.
magistrados locales, pues, al ser cuestin de valor inestimable, la competencia

exceda de los 10.000 15.000 sestercios que figuraban en los distintos estatutos
municipales (la cuanta poda variar como se ha apuntado por meras cuestiones
inflacionistas) y la competencia era exclusiva del gobernador en las provincias y de
los magistrados de la ciudad de Roma en Italial73.
Cuestin conexa a la anterior es la que se puede plantear en el supuesto de que
sean varios las personas que tienen una misma accin contra un deudor. En este
supuesto, en el que realmente lo que se plantea es la posibilidad de que exista un
litisconsorcio, tanto pasivo como activo, Paulol74 es tambin claro ya que, se trate
de banqueros, prestamistas, estipulantes o tutores, la regla es la misma, todos los
acreedores o deudores aparecern como una sola persona, pues una es la deuda, sin
que tenga preferencia el nmero de acreedores frente a la cuanta de sta.
Otra cuestin que plantea dudas sobre el tema expuesto es la recogida en Jul. 5.
dig. D. 5.1.74.1175. En dicho fragmento se admite la posibilidad de que las partes
en litigio pudiesen convenir176 que el juez conociese y dictase sentencia sobre un
asunto cuya cuanta exceda de su competencia. Es decir, que por acuerdo de las
partes se pudiese derogar la limitacin cuantitativa a la que nos hemos venido
refiriendo. Dicha afirmacin podra parecer un contrasentido ya que, si se estableca
legalmente una limitacin a la competencia de los magistrados municipales, se
entiende que era para ser cumplida y no derogada arbitrariamente por los litigantes,
sustrayendo a los magistrados de Roma el conocimiento de estos litigios. El texto
de Juliano citado, se encuentra apoyado por otro de Paulo en el que, de forma clara
se enuncia la posibilidad de someterse a los jueces municipales en temas que
excedan la cuanta legalmente establecida.
Paul 1 ed. D. 50.1.28: Inter convenientes et de re rnaiori apud rnagistratus

municipales agetul:
De lo expuesto en es'te captulo, as como de los textos expuestos, se pueden

sacar conclusiones diversas. Desconocer la virtualidad de los textos de Paulo o
173 De hecho se podan desobedecer impunemente las sentencias dictadas por jueces que juzgaban
sobre cuanta ms all de su jurisdiccin: Paul 1 ed. D. 2.1.20: Extra territorium ius dicenti impune
non paretul: Idem est et si supra iurisdictionem suam velit ius dicere.
174 Paul62 ed. D.2.14.9 pr: Si plures sint qui eandem actionem habent, unius loco habentur ... y
Pap. 10 resp. D.2.14.8.
175 Jul. 5 Dig. D.5.1.7: ludex, qui usque ad certam summam iudicare iussus est, etiam de re
maiori iudicare potest, si inter litigatores conveniat.
176 Sobre la posibilidad de somerse voluntariamente a los magistrados municipales, incluso en
asuntos que excedan de sus competencias, vid. Lex irnitana, cap. 84. En este captulo se posibilita a
las partes la eleccin de acudir ante el gobernador provincial, previo vadimonium, o bien someterse a
los jueces y rbitros locales. Dicha sumisin se extiende incluso a los ediles locales.
Juliano, sera entender que los juristas justinianeos incluyeron unos supuestos que
no eran de aplicacin, circunstancia esta poco probable. Por el contrario, entender
que no existi la limitacin cuantitativa en la competencia de los magistrados
municipales tampoco parece lgico si atendemos a las fuentes existentes. La
conciliacin entre ambas concepciones se halla, de una parte, en admitir que Roma
limit la competencia de los magistrados municipales, entendiendo que, a partir de
determinada cuanta no tendran competencia, siendo competentes los magistrados
de la urbe, pero, de otra parte, admitiendo que las partes podan someterse
expresamente a magistrados y jueces municipales, en principio incapacitados para
dictar vlidamente sentencia, derogando el principio general de competencia
cuantitativa. Con la sumisin expresa de las partes el magistrado y juez,
respectivamente, participaban de las caractersticas de los rbitros ya que las partes
se sometan a la jurisdiccin de personas que, sin el compromiso previo, no tendran
competencia para resolver el litigio planteado. A pesar de que sta parece ser la
conclusin lgica, tampoco existe ningn texto que permita dirimir el tema con total
certeza, dejando abierta la polmica doctrinal.
La cuanta tambin fue un criterio que incidi en la competencia de otros
rganos judiciales y jurisdiccionales. Baste recordar el lmite que centumviri o
defensor civitatis tenan para resolver litigios derivados de cuestiones sucesorias
cuya cuanta exceda de cien mil sestercios.177
El criterio jurisdiccional que determina la competencia del rgano jurisdiccional
para el conocimiento y resolucin de un litigio en atencin a la cuanta de ste, por
analoga a la prctica romana, es un criterio que ha sido acogido por la totalidad de
las legislaciones modernas, establecindose procedimientos y magistrados distintos
en atencin a las diversas cuantasl78. En las legislaciones modernas se otorga
177 Vid. KASER, M., Das romische Zivilprozessrecht, cit. p. 54. En el Bajo imperio tambin se
aprecia que el aspecto cuantitativo del pleito sirvi para determinar competencias jurisdiccionales.
Prueba de ello es la constitucin dada por los emperadores Valentiniano y Valente de ao 365, en la
que se establece que el defensor civitatis tendr competencia para resolver todas las contiendas
judiciales cuya cuanta no exceda de cincuenta sueldos, debiendo remitir las cuestiones que superasen
tal cantidad a los gobernadores provinciales: C.1.55.1 Si quis de tenuioribus ac minusculariis rebus
interpellandum te esse crediderit, in rninoribus causis, id est usque ad quinquaginta solidorurn
summam, acta iudicialia conficias, scilicet ut, si quando quis ve1 debitum iustum ve1 servum, qui per
fugam fierit elapsus, ve1 quod ultra delegationern dederit postulaverit ve1 quodlibet huiusmodi, tua
disceptatione restituas. Justiniano, en un intento de reimplantar la antigua figura del defensor civitatis,
establece en la Nov. 15 (533, entre otras medidas, que los defensores de las ciudades tengan
competencia jurisdiccional hasta la cantidad de trescientos aureos o sueldos.
178 La Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de 1881, en su T.11, cap.lO,estableca la distincin
entre los procedimientos de mayor cuanta, menor cuanta, cognicin o verbal en atencin a la cuanta
del procedimiento, estableciendo una serie de reglas para el clculo de la misma. Este criterio ha sido
seguido por la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil 112000, de 7 de Enero, que establece la cuanta de
quinientas mil pesetas, como criterio delimitador entre los procesos Verbal y Ordinario, - arts. 249 y
250, respectivamente-. Incluso se fijan unas normas para determinar la cuanta del proceso -m. 251-
y la impugnacin por el demandado, si discrepase de la misma. -art.255-.
61
competencia a los juzgados y tribunales de superior grado, no slo por la cuanta de

los procesos, sino por su superior preparacin y cercana al poder poltico, aunque
manteniendo siempre su independencial79. Este parece ser el principio que gui el
pensamiento de Roma al establecer este criterio competencial, atrayendo a la
competencia de los pretores y jueces de esta ciudad, los litigios municipales de
carcter civil que tuviesen una cuanta econmica considerable o fuesen
importantes para los intereses generales, dejando la resolucin de los restantes
litigios a los magistrados municipales.
De las fuentes que nos han llegado, as como de la opinin de los diversos
autores que han estudiado el temalso, se puede concluir que los magistrados
municipales pudieron evitar las limitaciones que por razn de la cuanta del pleito
se les imponan pero, por el contrario, se mantuvieron restringidas sus competencias
cause materiae en atencin a la ausencia de imperium,l81. Como seala
Mommsenl82 poda el pretor intervenir contra las autoridades municipales que
excediesen su competencia, como se desprende de una ley Aelia, el Frag.
Atestino183 y la referencia a una ley Roscia que permita la revocatio a Roma de los
procedimientos de cuanta superior a la autorizada a los magistrados municipalesl84.
De lo anteriormente expuesto, se desprende que la competencia jurisdiccional,
atendiendo a la cuanta de los procedimientos, es un tema que en todas las pocas
179 Los miembros del Tribunal Supremo espaol son designados por los representantes de los
partidos polticos mayoritarios
180 Para PUGLIESE,.G., 11 processo formulare. op. cit. pp. 145 y SS.,los magistrados urbanos no
tuvieron ninguna limitacin competencial derivada del valor del litigio, incluidos los ediles curules,
crendose la competencia en base a este concepto para los magistrados locales y como una forma de
mantener el control por parte del estado.
181 El captulo 84 de la Lex Imitana, excluye de la jurisdiccin de los ediles, cualquiera que sea
la cuanta del litigio, aquellos procesos que, por tratarse de acciones infamantes, las criminales; sobre
status de libertad; por desacato a un interdicto o decreto del magistrado; acciones contractuales de
sociedad, fiducia y mandato, cuando exista dolo; acciones de depsito y tutela, cuando resulte
condenado el mismo depositario o tutor; actio de dolo y fraude; actiofurti y la actio iniuriarum contra
persona libre, entre otras acciones. En todos estos casos sera competente, como seala D'ORS, A,
Lex Flavia municipal, op. cit. p. 172, el gobernador de la provincia, salvo que las partes se sometiesen
de forma expresa a la jurisdiccin de los dunviros, y no se tratase de jurisdiccin criminal.
182 MOMMSEN, TH., Derecho Pblico, V, p. 468.
183 Fragmentun Atestinum. ...et si ea res HS CCICC minorisve erit, quo minus ibi de ea re iudex
arbiterve addicatur detul; ..
184 Fragmentum Atestinum. ..sive illud plebi scitum est, quod L. Roscius ad. V eid Mart. populum
plebemve rogavit , quodprivatim ambigetul; iuris dictio iudicis arbitri recuperatorum datio addictiove
fuit quantaque rei pecuniaeve fuit: eius rei pecuniaeve quo magis privato Romae revocatio sit..;
KASER, M., Das romische Zivilprozessrecht, cit. p.177.
ha preocupado al legislador, reservando los asuntos de mayor cuanta a los juzgados

superioresls5, aunque persistiendo, tambin a lo largo de los siglos, problemas
derivados de la competencia exclusiva de los rganos inferiores, ya sea por la
materia a tratar, por la determinacin de la cuanta o la mera sumisin de las partes.
No queda claro, a la vista de las distintas posiciones doctrinales, si los magistrados
de Roma pudieron sustraer competencias a los magistrados municipales, por tener
estos competencias exclusivas, pero lo que s parece cierto es que, con el paso del
tiempo y la nueva estructura administrativa que introdujo el principado, los
magistrados de Roma dirimiran las dudas respecto a los problemas de competencia
entre la jurisdiccin municipal y la del gobernador provincial o el propio pretor de
Roma.
4.-COMPETENCIA EN A T E N C I ~ N AL LUGAR DE CUMPLIMIENTO DE LA

Y FUERO COMPETENTE
OBLIGACIN. R E L A C I ~ NENTRE LOCUS SOLUTIONIS~S~
4.1.- Introduccin
Existe una relacin muy estrecha entre el locus solutionis (lugar del
cumplimiento de la obligacin) y el fuero competente para reclamar judicialmente
el cumplimiento de la prestacin esperada y que no se realiza de forma voluntaria
por el deudor. Esta relacin es muy estrecha, hasta el punto de determinar la
competencia jurisdiccional en algunos supuestos pero, es importante precisar que,
no siempre el locus solutionis coincida con el domicilio del deudor, ni con el locus
petitionis, ni con el lugar de celebracin del contrato.
En una primera aproximacin hay que sealar que es frecuente que el lugar del
cumplimiento de la obligacin determine el lugar competente para iniciar el
procedimiento en aquellos contratos, como los de prestacin de servicios187 o de
ejecucin de obras, en los que las prestaciones estn muy delimitadas
territorialmentelss. Ejemplo paradigmtico189 es Iav. 6 ex Cass. D.38.1.21
185 Para TORRENT, A,, La "iurisdictio" de los magistrados municipales, op. cit. p. 161, al ser
Roma la que estableca los lmites de competencia para los municipios, lo que hizo fue crear una
jurisdiccin superior -la de la urbs- sobre la municipal.
186 Con carcter general Vid. AMARELLI, E, Locus Solutionis, contributo alla teoria del luogo
dell' adempimento in diritto romano. Miln. 1984. IGLESIAS, J., Derecho romano, p.207, Barcelona,
1972, entiende que este fuero es especial por la relacin jurdica precedente y lo designa como forum
destinatae solutionis.
187 Estos supuestos eran especialmente frecuentes en los procedimientos en los que se haban de
rendir cuentas por banqueros, administradores o tutores.
188 LEONI., Solutionis locus, in Studi Schupfer, 1, Torino, 1898 (Roma 1975) pp.87 y SS. seala
que en las obligaciones de hacer, el lugar del cumplimiento es aqul donde la prestacin debe ser til,
por ejemplo en el caso de operas -Dig. 38.1.21-, o en la actio ad exhibendum, -D.10.4.4.1.-
189 En el mismo sentido Gai. 23 ed. prov. D. 42.5.3.
fragmento en el que se seala expresamente que los servicios que ha de prestar el

liberto son exigibles all donde tenga su domicilio el patrono, aunque hubiera de
pagar los gastos de desplazamiento.
Operae enirn loco edi debent ubi patronus rnoratul; surnptu scilicet et
vectura patroni.
Esta afirmacin, aunque compartida por un amplio sector de la doctrina, para

quienes el fuero competente es aqul en el que el acreedor espera que la prestacin
se cumpla, es matizada por algunos autores como Mommsenl9o o Massollgl, que
apelaban en esta materia al estudio de cada caso, en particular el primer autor,
decantndose el segundo por el domicilio del deudor, como fuero preferente.
Otros autores, como es el caso de Savigny, afirman, despus de profundas
reflexionesl92, que la obligacin se contrae en el lugar de celebracin del contrato,
pero en los supuestos de dbito de cosa individualmente determinada, es en el lugar
en el que se debe entregar la cosa donde se produce el incumplimiento y es all
donde se debe demandar judicialmente. Esta solucin segn el mismo autor, no
variara en el caso de que se tratase de cosas fungibles, ya que la obligacin de
entrega nace del contrato pero puede cumplirse en cualquier lugar y, por tanto, no
tiene por qu coincidir con el lugar en el que se celebr el contrato o el lugar en el
que habita el deudor (forurn contractus o forurn dornicilii). A este respecto se apoya
Savigny en el fragmento de Gayo, recogido en Gai. 9 ed. prov. D.13.3.4 para
afirmar que el lugar del cumplimiento de la obligacin, lejos de determinar el fuero
competente depende en cambio de stel93. El texto de Gayo establece que, en los
supuestos que no se hubiese determinado por las partes el lugar que se ha de tomar
como referencia para valorar el objeto litigioso, se atender, primeramente, al lugar
en que debi de entregarse y, en su defecto, al lugar en que se realizase la peticin.
190 Vid. AMARELLI, F., h c u s Solutionis, op. cit. p.26, n.26 "FR. MOMMSEN Beitrage zurn
Obligationenrecht. Die Unmoglichkeit der Leistung in ihrern Einjluss auf obligatorische Verhaltnisse,
Braumschweig 1853; 11 Zur Lehre von dem Interesse, Braumschweig 1855; Die Lehre von der mora
nebts Beitragen zur Lehre von der culpa, Braunschweig 1855"..
19 1 MASSOL., Du lieu du paiement et du lieu de la cornpetence dans le cas du paiement en droit
rornain et en droit francais, Pars, 1882.
192 Vid. SAVIGNY: Systern des heutigen romischen Rechts, Berln, 1849 y Das Obligationenrecht
als Theil des heutigen rornischen Rechts, Berln 185 1 , pp.508 y S S .
193 SAVIGNY., op. cit., p. 230. En el mismo sentido parecen expresarse los fragmentos recogidos
en D. 12.1.22 ...Interrogavi, cuius loci pretiurn sequi oporteat? Respondit, si convenisset, ut certo loco
redderetul; quanti ea loco esset,si dictum non esset, quanti ubi esset, petitum., o D.33.1.1.Curn in
annos singulos quid legaturn sit neque adscriptum, quo loco detur: quocurnque loco petetur dari debet,
sicuti ex stipulatu aut nornine facto petatux
Gai. 9 ed. prov. D. 13.3.4: Idemque iuris in loco esse, ut primum aestimatio
sumatur eius loci, quo dari debuit, si de loco nihil convenit, is locus
spectetul; quo peteretur: quod et de ceteris rebus iuris est.
Este texto, citado por Savigny, no es el nico que indica que el lugar del
cumplimiento de la obligacin determina el fuero competetente ya que Gayo, con
relacin a la venta de bienes en subasta judicial, en D. 42.5.3, afirma que dichos
bienes se han de vender, finalmente, donde uno hubiere contratado, considerando
este lugar como aqul en que se debi de pagar el dinero, entendiendo que el
contrato no se hizo solo donde se ha convenido, sino donde hay que pagar la deuda.
Gai. 23 ed. prov. D. 42:5.3
Aut ubi quisque contraxerit, contractum autem non utique eo loco

intelligitul; quo negotium gestum sit, sed quo solvenda est pecunia.
Puchtal94consideraque no es exacto ni justo que el acreedor deba siempre acudir

al domicilio del deudor, sino que ms bien debe ser al contrario, sobre todo en
aquellos casos en que existe un crdito que debe ser satisfecho en el domicilio del
acreedor y, el deudor incumplidor, oculta su domicilio, para evitar cualquier tipo de
reclamacin judicial. Excepcin a este respecto seran los supuestos de donaciones,
en los que el lugar del cumplimiento y fuero competente seran los correspondientes
al domicilio del deudor.
Otra tesis es la que propuso Talamancal95, quien afirmaba que para formular la
demanda se haba de atender al domicilio del deudor, pero entendiendo que ste es
el domicilio que aqul tena en el momento de la celebracin del contrato y no el
que tuviese posteriormente, en especial cuando se producan diversas variaciones
del mismol96. Estas variaciones en el lugar del domicilio del deudor, en ocasiones
realizadas sin mala fe y, en otras, realizadas con la intencin de defraudar al
acreedor, tenan mucha importancia en Derecho romano, sobre todo en el
procedimiento formulario. Como ya hemos expuesto, y as se refleja en numerosos
fragmentos del Digesto, en los supuestos de contratos consistentes en la entrega de
194 PUCHTA., Pandekten, Leipzig, 1877.

195 TALAMANCA, M., "Giuliano, L.53. digestorum, 0.46.1.16.1. ed il locus solutionis nella
stipulatio", en Etudes Macqueron, Aix en Provence, 1970, pp. 636 y SS.
196 En Paul. 45 ed. D. 50.1.5 se dice expresamente que el que tiene actividad en varios lugares,
tiene su domicilio en todos ellos, no existiendo por tanto plurispetitio loco al presentar demanda en
cualquiera de ellos: Labeo iudicat eum, qui pluribus loci ex aequo negotietul; nusquam domicilium
habere: quosdam autem dicere refert pluribus locis eum incolam esse aut domilcilium habere: quod
verius est.
cosas en lugar concreto (normalmente aceite, vino o trigo), as como en los

supuestos consistentes en la entrega de dinero197 o bienes legados tambin en lugar
concreto, el deudor poda intentar evitar el cumplimiento ejecutivo de su prestacin
variando su domiciliol98, de modo que no pudiese el acreedor seguir un litigio
contra l en el lugar del cumplimiento de la obligacin, es decir, el estipulado.
Igualmente poda intentar un cumplimiento fraudulento, desplazndose a lugar
donde el objeto de la prestacin tuviese menor valor, en atencin a la variacin del
precio de los objetos entre unas zonas u otrasl99. Para evitar problemas de este tipo,
el Digesto recoge el fragmento Ulp. 4 ex Min. D. 12.1.22 que es texto modlico de
sabidura y pragmatismo jurisprudencial, ya que, preguntado Ulpiano acerca del
valor del vino, reclamado en juicio a quien lo haba recibido en mutuo, respondi
que habra que atender al precio del lugar y fecha convenidos pero, si nada se
hubiese establecido al respecto, se atendera al lugar donde se realizaba la peticin.
Ulp. 4 ex Min. D.12.1.22
Sabinus respondit, si dictum esset, quo tempore redderetul; quanti tunc

fuisset, si dictum non esset, quanti tunc fuisset, cum petitum
esset.lnterrogavi, cuius loci pretium sequi oporteat. respondit, si
convenisset, ut certo loco redderetul; quanti eo loco esset, si dictum non
esset, quanti, ubi esset petitum.,
Es decir, siempre se parta de la voluntad de los contratantes, pero, en ltimo

extremo, se realizaba una remisin al lugar donde se formulaba la demanda200,
aunque no coincidiese con el lugar en que se formaliz el contrato. A esta solucin
lleg el pretor mediante la creacin de una accin til y arbitraria, en virtud de la
197 En atencin al diverso valor del dinero entre unos lugares y otros, en Ulp. 47ad. Sub. D.13.4.9
establece que el que prometi pagar en determinado lugar, no puede hacerlo, contra la voluntad de
quien estipul, en otro lugar distinto. Sobre entregas de dinero vid. D.13.4.2.8 infine, y D.13.4.3.
198 En D. 23.4.2.3, Ulpiano el supuesto de una persona que pudiendo elegir el lugar de la entrega
o cumplimiento de la prestacin entre varios, no cumpliese en ninguno, de modo que siempre que era
demandado en un lugar, alegaba una excepcin procesal por entender que deba de haber sido
demandado en el otro, quedando a su arbitrio el poder ser demandado.
199 Las referencias al distinto valor de los productos o el dinero en los distintos territorios y
momentos es ampliamente recogido en los textos. As en Ulp. 27 ed. prov. D.13.4.3...q ui scimus,
quam varia sint pretia rerum per singulas civitates regionesque, maxime vini olei frumenti; Gai. ed.
prov. D.13.3.4...idemque iuris in loco esse, ut primun aestimatio sumatur eius loci, quo dari debuit,
si de loco nihil convenit, is locus spectatul; quo peretul: .
200 La regla general nos viene dada por Ulpiano en D.13.4.2.3 donde seala, siguiendo las
palabras de Escvola, que el demandante tiene la eleccin de dnde se haya de pedir, y, el reo, de
dnde se halla de pagar, por supuesto, antes de la demanda.
cual, el acreedor poda plantear el litigio contra el deudor en el lugar establecido en

el contrato para su cumplimiento o, en su defecto, donde tuviese ste su ltimo
domicilio, a eleccin del actor.
4.2.- Actio eo quod certo loco dari oportet
La causa que dio origen a esta accin se recoge en Gai. 9 ed. prov., recogida por
los compiladores en D. 13.4.1
Alio loco, quam in quem sibi dari quisque stipulatus esset, non videbatur
agendi facultas competere. sed quia iniquum erat, si promissor ad eum
locum, in quem daturum se promisisset, numquam accederet (quod ve1 data
opera faceret ve1 quia aliis locis necessario distringeretur), non posse
stipulatorem ad suum perveniere, ideo visum est utilem actionem in eam
rem comparare".
Igualmente aparece en C.3.19.18 (Alex.225)
Qui certo loco se soluturum pecuniam obligat, si solutioni satis non fecerit,
arbitraria actione et in alio loco potest conveniri..
Esta accin tena varias virtudes. La primera de ellas era posibilitar que el
acreedor pudiese plantear la lis en lugar distinto del establecido en el contrato sin
incurrir en pluris petitio loco. En efecto, era frecuente que se planteasen problemas
procesales derivados del cambio de domicilio del deudor, quin situaba al acreedor
en una posicin jurdica difcil, desde el punto de vista procesal. Si reclamaba
judicialmente ste en el lugar que figuraba en el contrato como estipulado por las
partes para cumplir la obligacin, poda suceder que, al no tener all su domicilio el
deudor, no se pudiese realizar la litis contestatio del procedimiento formular y, si
planteaba el litigio en lugar distinto al que figuraba en la obligacin para realizar el
cumplimiento (pero correspondiente al lugar donde tena su domicilio el deudor en
ese momento), poda incurrir en pluris petitio loco, con el efecto correspondiente de
preclusin. Habra perdido la oportunidad de volver a demandar al deudor en otro
lugar201. Para evitar estos problemas se cre la actio de eo quod certo loco dari
201 Ulpiano recoge dos supuestos en los que no es posible el ejercicio de la accin arbitraria. En
D. 13.4.2.5se expone el supuesto de que se realice una estipulacin invlida, por faltarle un elemento
esencial, como es el lugar de cumplimiento de una prestacin de hacer..si quis insulamfierit stipuletur
et locum non adiciat, non valet stipulatio. Este supuesto difiere de los supuestos en que se discute
sobre el valor de bienes o dinero en diversos lugares, pues el factor de discusin se remite a un lugar
o fuero, mientras que aqu deviene imposible. Igual causa recoge el fragmento recogido en D. 13.4.2.6,
por tratarse de una estipulacin en la que se establece una prestacin de contenido imposible, ya sea
oportet202. En virtud de esta accin el acreedor no incurrira en pluris petitio al

demandar al deudor en el lugar se hallaba su actual domicilio, distinto del que
figuraba en el contrato. Adems tena carcter arbitrario, circunstancia por la que se
autorizaba al juez para que corrigiese los posibles efectos de cambio de valor de las
cosas, en atencin al cambio de lugar de exigencia del pago de la deuda respecto al
convenio.
. Es importante destacar, en lo que a competencia judicial y acciones a ejercitar se
refiere, la distincin que en el libro decimotercero del Digesto se hace respecto a los
casos en que s se puede ejercitar la accin arbitraria (con la posibilidad de cambio
de fuero al que ya hemos hecho alusin) y aquellos supuestos en los que no estaba
admitido su uso. En los casos en los que el testador hubiese establecido la entrega
de un legado en lugar determinado203 o aquellos en los que se determin el lugar
para la devolucin de una cantidad de dinero prestado204, al igual que en las
estipulaciones de entregar algo en lugar determinado205, s era de aplicacin esta
accin arbitraria. Por contra, no era de aplicacin como se recoge en Pad. 28 ed.
D.13.4.7 pr. en los supuestos de compraventa o depsito, contratos en los que se
deban ejercitar las acciones correspondientes a los mismos, aunque se sealase un
lugar determinado para realizar la prestacin, excluyndose expresamente el uso de
la accin arbitraria
In bonaefidei iudiciis, etiamsi in contrahendo convenit, ut certo loco quid

praestetul; ex empto ve1 vendito ve1 depositi actio competit, non arbitraria
actio...
La explicacin de estas exclusiones, quizs, no tenga que buscarse muy lejos ya

que, como seala el mismo fragmento, al tratarse en estos casos de juicios de buena
fe, se permita al juez que utilizase del arbitrio judicial para dictar una solucin
equitativa en la que se tuviesen en cuenta factores territoriales, temporales, de
variacin de precios y, en general, cuantas circunstancias le permita la clusula ex
fide bona de la frmula, que exclua, por innecesario, recurrir a la accin arbitraria.
por exigir al deudor que acuda al lugar donde ha de cumplirse la prestacin o pago, sin que exista
posibilidad temporal para ello, o porque se le exija estar en dos lugares al mismo tiempo ..quare verum
puto quod Iulianus ait eum, qui Romae Stipulatur hodie Carthagine dari, inutiliter stipulari..
202 D.13.4; Lene1 E.P. 17,96; Vid. SACCONI, G. La "pluris petitionnel processo formulare.
Contributo allo studio del1 'oggeto del processo. Miln. 1977.
203 Paul 28 ed. D. 13.4.5: Si heres a testatore iussus sit, certo loco quid dare, arbitraria actio
competit:
204 Pomp. 22 Sub. D. 13.4.6: Aut mutua pecunia sic datafierit, ut certo loco reddatur:
205 Paul 28 ed. D. 13.4.7.1: Si tamen certo loco traditurum se quis stipulatus sit, hac actione
utendum erit.
En la bsqueda de la equidad, y, como seala Ulpiano en D. 13.4.2 pr.,206 para

que la utilidad de la accin fuese para ambas partes, hay que aadir que el deudor
demandado siempre poda evitar una sentencia en el lugar de su actual domicilio,
afianzando su obligacin de comparecer ante los magistrados del lugar en que se
haba pactado en el contrato. En el caso de que el deudor prestase garanta bastante,
el juez del lugar en donde se realizaba la peticin, deba dictar sentencia
absolutoria, debiendo acudir las partes al fuero judicial establecido en el contrato.
As se refleja en Ulp. 27 ed. D.13.4.4.1
Interdum iudex, qui ex hac actione cognoscit, cum sit arbitraria, absolvere
reum debet cautione ab eo exacta de pecunia ibi solvenda, ubipromissa est.
Quid enim si ibi ve1 oblata pecunia actori dicatur ve1 deposita ve1 ex facili
solvenda? Nonne debebit interdum absolvere? In summa aequitatem
quoque ante oculos habere debet iudex, qui huic actioni addictus est.
De este fragmento se desprenden varias consecuencias..La primera es que el

demandante no incurrira en pluris petitio loco al presentar accin en lugar distinto
del establecido en la estipulacin y, en segundo lugar, que el demandado poda
conseguir una sentencia absolutoria, acreditando que pagara en el lugar establecido
en el contrato, donde antes no lo haba hecho. En efecto, si el demandado hubiese
realizado el ofrecimiento del dinero al actor en aqul lugar o hubiere realizado el
depsito de que habla el jurisconsulto, no habra sido necesario que ahora diese
caucin de pagar en el lugar pactado. Una cuestin que plantea el fragmento de
Ulpiano es la que se deriva de la garanta que deba de prestar el deudor para
conseguir esa sentencia absolutoria, cuando, sin haber cobrado an, el acreedor ya
haba consumido la accin. Nada dice el fragmento acerca de si el acreedor habra
de dar su conformidad, pero se presume que algn recurso procesal obtendra para
asegurarse el cobro o la exigibilidad del cumplimiento de la obligacin,
normalmente reforzada mediante fiadores.
5.1.- Justificacin de la materia objeto de litigio, como criterio de atribucin de

competencia jurisdiccional
Establecer la competencia de unos magistrados, con preferencia sobre otros,

atendiendo a la materia sobre la que se estuviese litigando, no es creacin
206 Ulp. 27 ad ed. D. 13.4.2 pr.: Arbitraria actio utriusque utilitantem continet tam actoris quam
rei..
jurisprudencial romana. Si algo caracterizaba la actividad jurisprudencial,

especialmente en la primera poca clsica, era su pensamiento tpico y ausencia de
generalizacin y sistematizacin. A pesar ello, los compiladores justinianeos
recogieron207 toda una serie de rescriptos y responsa que, aunque en muchos casos
se hallan dispersos en el Corpus, al investigador moderno le permiten establecer una
clasificacin de criterios competenciales, atendiendo al tipo de litigio o la materia
sobre la que versase la consulta realizada. Se han recogido en esta obra los
supuestos ms comunes, como son los relativos a relaciones jurdicas en que
intervenan administradores, en sus diversas modalidades. Se ha estudiado la
problemtica derivada de los fideicomisos, legados, dote, estipulaciones, y se ha
terminado con las cuestiones de competencia derivadas de acciones reales,
personales y penales, in genere. De este modo se pretende dar contestacin a las
cuestiones de competencia surgidas en materias concretas y, para supuestos
genricos, acudir a las soluciones que dieron los juristas romanos cuando no haba
norma o precepto especial aplicable al caso.
5.2.- Competencia jurisdiccional en los procedimientos en que se han de rendir

cuentas: banqueros, tutores, administradores
Era frecuente la existencia de relaciones jurdicas que contaban con la

peculiaridad de que uno de los contratantes estaba gestionando o administrando
dinero, bienes o derechos ajenos, como era el caso de los banqueros, tutores o
administradores, respecto a clientes, pupilos o administrados. Deba ser frecuente
que en la ejecucin de los contratos, estos administradores de patrimonio ajeno
incumpliesen, actuando en su propio beneficio, a juzgar por la casustica existente.
En estos supuestos, el administrado se tena que plantear cuestiones de tipo procesal
de gran importancia para no incurrir en defectos formales que daran lugar a
excepciones procesales. En qu lugar presentara la demanda?. Ante los
magistrados de su domicilio o ante los del lugar en que se formaliz el contrato?.iO
tal vez seran competentes los magistrados correspondientes al lugar en que se
desarrollaba la actividad de administracin de esos bienes, dinero o derechos
ajenos?.
En estos casos el forum domicilii no pareca ser el criterio ms prctico ni
acertado pues, un banquero o un tutor podan, por ejemplo, tener su domicilio en
Roma y desarrollar su actividad en Capua208. En este caso, lo ms acertado pareca
207 Vid., con carcter general, Digesto L.V, T.1,bajo el epgrafe De los juicios y en dnde cada
cual deba demandar o ser demandado.
208 Ulp. 60 ed. D.5.1.19.1 recoge este supuesto, con la matizacin de que la existencia o no de
domicilio en el mismo lugar en que se realiza la administracin, no cambia la obligacin de litigar en
el mismo, y slo incide en el embargo de bienes.
ser presentar reclamacin o demanda ante los magistrados del lugar en que se
administraban los bienes209 ya que, incluso, el vnculo que daba lugar a la
obligacin de administrar poda haberse constituido en un lugar lejano, sin
incidencia en el futuro cumplimiento del mismo. A pesar de lo expuesto, en algunos
textos justinianeos tambin se hace referencia al lugar en que se formaliz la
relacin, como aqul en el que debe plantearse el litigio derivado de la citada
actividad, dndose lugar a dos tipos de soluciones dispares.
La primera opcin elegida por los compiladores es la referida al lugar en que se
desarrolla la actividad contratada, recogindose en diversos textos, siendo uno de
los ms reveladores el de Ulp. 60 ed. D. 5.1.19.1 que establece:
Si quis tutelam ve1 curam ve1 negotia ve1 argentariam ve1 quid aliud, unde
obligatio oritul; certo loci administravit: etsi ibi domicilium non habuit, ibi
se debebit defendere et, si non defendat neque ibi domicilium habeat bona
possideri patietul:
En este fragmento, se establece como principio competencial que el que realiz

alguna actividad de administracin, como tutela, curatela, negocios o banca, tiene
que defenderse en aquel lugar en que se desarroll la actividad, con la amenaza de
un embargo de bienes, decretado por el magistrado, de no atender a la demanda o
no tener all su domicilio el demandado. Este breve fragmento es, en cierto modo,
contradictorio porque, de una parte expresa con claridad el criterio competencial en
los litigios derivados de una actividad de administracin, pero, paralelamente, abre
algunas incgnitas sin solucin expresa. En efecto, el criterio no deja lugar a dudas
en el supuesto de que la actividad de administracin se desarrolle en un solo lugar,
pero, qu sucedera si la actividad se desarrollase en diversos lugares?. Tal es el
caso de que el pupilo o incapacitado tuviese fincas en diversos lugares de Italia. En
estos supuestos no dice el jurista cul habra de ser el municipio en que habra de
plantearse el litigio. Correlativamente, tampoco se podra exigir al administrador
que tuviese su domicilio en todos los lugares en que se realizaba la tarea de
administracin, circunstancia que dejara sin contenido la referencia del texto en la
que se insta al embargo de los bienes del administrador si no tiene su domicilio en
el lugar en que se administra.
Se puede recurrir a dos procedimientos que permitan resolver las dudas en que
nos deja el texto de Ulpiano. El primero sera la analoga, es decir, acudir a otros
209 KASER, M., Das romische Zivilprocessrecht, op. cit. p.246, cita este criterio competencial
como el adecuado para los procesos dirigidos contra tutores, curadores y aquellos que administran
negocios ajenos.
210 Lic. RuJ 4 Reg. D.5.1.3 en materia de legados; C. 3.17.1 (Sev. Ant. 204), sobre fideicomisos.
textos en los que se plantean reclamaciones de entrega de legados o fideicomiso s.^^^

En estos textos se suele adoptar el criterio que postula la competencia del
magistrado del lugar en donde se hallen la mayora de los bienes objeto del litigio.
Acudir a este recurso no slo es lcito sino, adems, lgico, si atendemos a que del
mismo se deduce que la lnea de pensamiento de los juristas estuvo fuertemente
influida por ese criterio cuantitativo.
El segundo medio para resolver las dudas dejadas por Ulpiano, a pesar de que
el criterio relativo al lugar de administracin tiene indudables ventajas por su
carcter prctico, nos lo ofrecen los abundantes fragmentos del Digesto en los que
prima el lugar en que se celebr el contrato respecto al lugar en que se desarroll la
gestin en que el mismo consista; as, seala Pap. 3, resp. D.5.1.45 pr.
Argentarium ubi contractum est conveniri oportet nec in hoc dilationem

nisi ex iusta causa dari, ut provincia codices adferantuz idem in actione
tutelae placuit.
De este prrafo se puede deducir que, para Papiniano, el criterio competencia1

prioritario en materia de administracin, era el referido al lugar en que se celebr
el contrato del que deriva la actividad. Tal afirmacin se deduce de la frase ..ubi
contractum est conveniri oportet ..., y ello tanto para banqueros como para tutores
(... idem in actione tutelae placuit). En este caso, el jurista entiende que los libros
deben estar en el lugar en que se desarrolla la administracin, aunque sea en una
provincia, prueba de ello son las palabras ... ut provincia codices adferantuz211
En contra de lo sealado por Papiniano en el fragmento citado, otros juristas
entienden ms acertado el criterio que remite la jurisdiccin competente, en materia
de administracin, al lugar en que se desarrolla la actividad, con preferencia sobre
el lugar en que se celebr el contrato. Es el caso de Paulo, con referencia a la tutela:
Paul. 50 ed. D.3.3.54.1 Tutores, qui in aliquo loco administraverunt, eodem loco et
defendi debent .
Como se observa, existe una clara contradiccin entre este fragmento de Paulo
y el fragmento de Papiniano antes citado, ambos referidos a la actividad de los
tutores. Paulo remite a los litigantes a la jurisdiccin de los magistrados en que se
211 Es decir, que los libros podan estar en la provincia, en donde se realizaba la actividad que se
reflejaba en los mismos (este sera el supuesto habitual, ya que no tendra sentido que el contrato se
celebrase en Roma, la actividad se siguiese en una provincia alejada y los libros de cuentas, con los
apuntes diarios de caja, se redactasen en Roma). A pesar de todo ello, se obligaba a los demandados
a desplazarse al lugar en que se formaliz el contrato para seguir el procedimiento judicial en dicho
lugar,
desarrolla la actividad de tutela212 y, mientras que Papiniano considera que los

litigantes deben de litigar ante los magistrados correspondientes al lugar en que se
formaliz el contrato. La explicacin de la contradiccin existente entre los dos
prrafos es difcil de hallar, ya que se trata del mismo supuesto pero visto, en
D.5.1.45 pr. infine, desde el punto de vista del lugar donde los demandantes deben
dar comienzo al proceso presentando la demanda y, en D.3.3.54, desde el punto de
vista del lugar donde tutor debe defenderse (pudiendo plantear una excepcin
procesal si se le demanda en lugar distinto). Ambos prrafos hacen referencia al
mismo supuesto de una demanda contra el tutor por la gestin realizada, y su
coexistencia parece deberse a la necesidad que sintieron los compiladores de no
cerrar la posibilidad de que el tutor pudiese ser demandado, tanto en el lugar en
donde se formaliz el contrato, como en el lugar en que se desarroll la actividad,
sin que puediesen plantearse excepciones procesales en perjuicio de las personas
tuteladas.213
Se podra concluir que en este tipo de contratos, los criterios nicos para la
determinacin de la competencia seran los relativos, o bien el lugar de celebracin
del contrato, o bien el de su ejecucin, imponindose ambos en detrimento del fuero
general que seala el domicilio del demandado como fuero competente. As parece
desprenderse del relato que Papiniano realiza con relacin a la pupila que fue
condenada en proceso seguido en una provincia y, como consecuencia de dicha
condena, sus curadores debieron abonar el dinero recibido en prstamo por su
madre, fallecida, en el mismo lugar en que se hizo el prstamo a aquella, es decir,
en Roma. Por tanto, el lugar de la ejecucin de la sentencia fue el mismo que el de
celebracin del contrato, y ello aunque el procedimiento judicial principal no se
plantease en Roma, sino en el fuero del domicilio de la menor, en la provincia en
212 Vid. en el mismo sentido Ulp. 4 ed. D.2.13.4.5 donde, a propsito de la exhibicin de libros
por los banqueros, se dice expresamente que se han de exhibir all donde se ejerci de cambista: Sed
ibi quis compellitur edere, ubi argentariam exercuit, et hoc est constitutum. quod si instrumentum
argentariae in provincia habeat, in alia administraverit, ibi puto cogendum edere, ubi argentariam
exercuit: hoc enim primum deliquit, quod alio instrumentum transtulit. quod si in alio loco
argentariam exercet, alibi autem ad editionem compelletul; minime hoc facere cogitur: nisi descriptum
velis ubi de ea re agitur eum tibi dare, tuis videlicet sumptibus.
213 Esta posibilidad se podra deber, a nuestro jucio, al hecho de que la frase final de D. 5.1.45 pr.
sea una glosa. Por otra parte, y an suponiendo que el texto sea genuino en su totalidad, cabe suponer
que la referencia a la tutela no est pensada para el lugar en que se constituy la misma, pues resulta
difcil calificarla de contractus, sino el lugar donde el tutor realiz el negocio que despus es discutido
con la actio tutelae, como perjudicial para el patrimonio del pupilo. Con esta interpretacin
desaparecera la contradiccin con D. 3.3.54.
donde, como dice el citado prrafo, los tutores fueron vencidos en juici0214.
Pap. 3 resp. D.5.1.45.1
Nomine puellae tutoribus in provincia condemnatis curatores puellae

iudicatum Romae facere coguntul; ubi mutuam pecuniam mater accepit, cui
filia heres extitit.
Este fragmento podra llevarnos a la errnea conclusin de pensar que el forum

domicilii se antepone a los fueros sealados, pero no es as. En efecto, el demandar
a tutores en lugar distinto al que se realiz el prstamo podra llevarnos a pensar
que el domicilio de la menor a la que representaban se impona como fuero
competente en el ejercicio de acciones derivadas de la tutela, pero, hay que observar
que a los tutores a quienes se condena no lo son como administradores de bienes
de una pupila, sino como los representantes de una persona que recibe una herencia
con un prstamo impagado. En este caso se atiende al fuero de la heredera
demandada como tal, siendo el hecho de que sta tenga tutores y curadores, como
refleja el texto, relevante, slo a efectos de su defensa como heredera de un
patrimonio con deudas previas a la delacin y no como heredera de un patrimonio
mal gestionado.
A pesar de la existencia de casos aislados en los que se hace referencia al lugar
de celebracin del contrato, como lugar en donde debe plantearse el litigio, lo cierto
es que, en el Cdigo Justinianeo, y en concreto bajo la rbrica Ubi agi oportet de
ratiocinis tam privatis quam publicis, recogida en el Titulo XXI de su libro 111,
parece despejarse cualquier duda, establecindose como criterio competencia1
aplicable el correspondiente al del lugar en que se realiza la actividad de
administracin215. A dicha conclusin se llega con la mera lectura de la primera
constitucin de dicho Ttulo:
214 El hecho de que el proceso se perdiese por los tutores de la menor, y fueren los curatores
quienes procediesen a hacer efectivo el cumplimiento de la pena ha suscitado algunas cuestiones,
derivadas de su actuacin simultnea y la posible incidencia en la competencia procesal. Del estudio
de C.2.25, relativo a la intervencin de tutor y curador, as como de C. 5.36, referido los casos en que
se puede dar tutor o curador a quien tiene ya tutor, se puede concluir que la coexistencia de ambas
figuras no parece obeder al hecho de que fuese precisa una vigilancia o control de los tutores de la
menor, sino al hecho de que sta tuviese su domicilio en una provincia. En estos casos, como se recoge
en C.5.36.3 (Alex.231) y C.5.36.5 (Dioc. Max. 294), Cum ob augmentum facultatum curatores adiungi
solent,.. si el patrimonio estaba muy repartido o los tutores precisaban ayuda, era frecuente nombrar
curadores adjuntos, no incidiendo este hecho en materia competencial.
215 Esta afirmacin slo es vlida para la ciudad de Roma, sin que pueda extenderse a los
municipios, habida cuenta que las acciones derivadas del ejercicio de la tutela solan estar excluidas
de las competencias de los dunviros municipales,(actos magis imperii quam iurisdictionis). Vid. Ley
Irnitana, cap.84 donde se excluye la jurisdiccin de los dunviros, salvo sumisin expresa de las partes,
en caso contrario, sera competente el gobernador.
74
C.3.21.1. (Diocl. Max. 293)
Eum, qui aliena negotia sive ex tutela sive ex quocumque alio titulo
administravit. ubi haec gessit, rationem oportet reddere.
De este modo se dice que tutores, y cualesquiera otras personas que administran
negocios ajenos rindan cuentas donde administraron, y no en otro lugar. A igual
solucin llega Call. 1 cog. cuando en D.5.1.36.1 dice que si un senador hubiese
asumido en una provincia el compromiso de administrar negocios ajenos, no debe
rehusar el juicio por esta gestin y, como dice Juliano, haba de contestar a la
demanda por haber contrado de forma voluntaria esta obligacin216.
Caso especial es el recogido en Ulp. 3 ed. D.5.1.2.3 en donde, recogiendo una
opinin de Celso y un rescripto de Antonino Po, a propsito del ius domum
revocandi atribuido a los legados municipales, se hace referencia a otras personas
que, como seala Ulp. 5 ed. D.5.1.5 tienen derecho a ser demandados en su
domicilio. Entre estas personas aparece la figura del tutor, quien, como seala el
fragmento, si es llamado a Roma para rendir cuentas (es decir, se desplaza de su
domicilio) puede rechazar all demandas relacionadas con otras tutelas o negocios,
debiendo el demandante ejercitar su accin en donde tenga aqul su domicilio.
D.5.1.2.3: ...Nam Celsus huic etiam domus revocationem dandam ait

quoniam ob aliam causam venerit: haec Celsi sententia et rationabilis est.
nam et divus Pius Plotio Celsiano rescripsit eum, qui tutelae reddendae
causa Romam erat a se evocatus, alterius tutelae causa, cuius causa non
erat evocatus, non debere compelli iudicium suscipere ....
En este fragmento se extienden al tutor los beneficios procesales que tena el

legado quien deba comparecer ante el Pretor slo para alegar su privilegio y,
comprobada la existencia de ste, el magistrado deba abstenerse de conocer de la
causa y remitir a las partes ante los magistrados al domicilio del demandado. Solo
exista, a este respecto, una diferencia entre legado y tutor. Esta diferencia se recoge
en el comienzo del fragmento siguiente, cuando seala que el legado podr
rechazar demanda en todo caso, por contrato anterior a la legacin, mientras que el
tutor no:
216 D.5.1.36.1: Senator si negotiis alienis se optulerit in provincia, non debet iudicium recusare
negotiorum gestorum, sed actionem eum excipere oportere Iulianus respondit, cum sua sponte sibi
hanc obligationem contruxerit.
Ulp. 3 ed. D.5.1.2.4
Omnes autem isti domum revocant, si non ibi contraxerunt, ubi

conveniuntul: ceterum si contraxerunt ibi, revocandi ius non habent:
exceptis legatis, ....
Si el tutor es demandado en Roma (o en cualquier lugar que no fuese su

domicilio por estar en viaje rindiendo cuentas) no podr rechazar la demanda y
habr de litigar ante los magistrados de este lugar, si all formaliz contrato antes
del inicio del viaje. Es decir, que el criterio del domicilio es postpuesto en este caso
en favor del forum contractus. De lo expuesto parecera que existe contradiccin
entre lo reflejado en este fragmento del Digesto y lo recogido en otras partes de la
compilacin justinianea en las que se seala que los magistrados competentes para
conocer de los litigios derivados de la tutela eran los correspondientes al lugar en
que se desarrollaba tal actividad. Esta contradiccin es ms aparente que real pues,
en D.5.1 .M a lo que se alude no es a que el domicilio sea el fuero competente, sino
que, a lo que se refiere Ulpiano en este fragmento es que, al igual que al legado, al
tutor hay que permitirle que realice el viaje y actividad que tiene encomendada y no
obstaculizarlo con demandas que impediran el sosiego o actividad precisa para
rendir cuentas. Se obliga al demandante a esperar a que el tutor regrese del viaje a
su domicilio para, una vez all, estar en disposicin de hacer frente a las demandas,
del tipo que fueren, derivadas de contratos celebrados con anterioridad a la
legacin. La remisin al domicilio es una referencia ms temporal que territorial,
pues indica que se debe presentar la demanda a la vuelta del viaje de rendicin de
cuentas, pero no necesariamente en el lugar en que este termina ni en el propio
domicilio. Solo establece una excepcin el jurista a este privilegio, que se produce
en el supuesto de que se demande al tutor, cuando est fuera de su domicilio para
rendir cuentas, en el lugar en el que se formaliz el contrato del que se deriva la
demanda. En este caso el tutor no goza del privilegio de los legados, en el sentido
de poder rechazar demandas y habr de litigar en este lugar donde, de otra parte,
pueden estar los instrumentos o testigos que hiciesen ms fcil el litigio, habida
cuenta que en l contrataron las partes.
Una vez delimitado el lugar donde ha de presentarse la demanda habra que
hacer mencin a los magistrados que han de conocer de las acciones derivadas de
la tutela. A este respecto regiran las normas generales, siendo rey, cnsul y, a
continuacin los pretores, desde su creacin, los magistrados competentes para
217 El nombramiento de tutor fue desde las XII Tablas un acto formal muy importante y tratado
por legisladores y juristas. Vid. Liv. 26,33; Gai. 1.185 .. Si cuis nullus omnimo tutor sit, ei datur in
urbe Roma ex lege Atilia a praetor urbano et maiore "tribunorum plebis; Suet. Claud. 23, GARCA
GARRIDO, M. "iustus tutor" y "legtimo tutoc " en AHDE 25 (1955), pp. 839-844.
conocer de estos temas217. As se desarroll la actividad magistratual hasta la

creacin del praetor tutelaris quien conocera de los temas derivados de la tutela en
detrimento de los pretores ordinarios, aunque de forma compartida con el prefecto
de la ciudad en Roma218.
Respecto a los banqueros y a los que tenan causas de tipo pecuniario, habra de
dirigirse a la jurisdiccin ordinaria, hasta que Adriano, segn refiere Ulpiano,
estableci la posibilidad de dirigirse al prefecto de la ciudad, anteponiendo su
jurisdiccin a la de otros magistrados219. Tambin seala Ulpiano220 que es
competente el prefecto de la ciudad cuando tutores y curadores "...necesiten ms
grave castigo, de modo que no les baste la infamia de los sospechosos..". En este
fragmento se recogen una serie de supuestos en los que se manifiesta la vertiente de
contenido preferentemente penal del prefecto de la ciudad, referida, en este caso, a
la actividad fraudulenta de tutores y curadores.
6.- COMPETENCIA JURISDICCIONAL EN MATERIA DE COMPRAVENTA
6.1.- La compraventa como origen del forum contractus.
La importancia de este contrato llev a los juristas romanos a dar soluciones que,
sin constituir un sistema, s permitieron elaborar una construccin jurdica slida. A
pesar de ello no pudieron evitar que surgieran mltiples litigios derivados del
incumplimiento de los contratos de compraventa, tanto en su forma ms tradicional,
218 En Inst.1.20.4, se aclara el mbito competencia1 de praefectus urbis y praetor tutelarii, al

sealar que los tutores son nombrados en la ciudad de Roma por el prefecto o por el pretor, cada uno
dentro de los lmites de su jurisdiccin y, en las provincias, por el presidente o por los magistrados
municipales, con la autorizacin de ste. ..Sed hoc iure utimul; ut Romae quidem praefectus urbi ve1
praetol; secundum suam iurisdictionem, in provinciis autem praesides ex inquisitione tutores crearent,
ve1 magistratus iussu praesidum, si non sit magnae pupilli facultates. Para CAURROY, P. Institutes
de Justinien, Pars, 1848, pp.160 y SS,la frase secundum suam iurisdictionem, hace referencia a que
el prefecto se reservaba el nombramiento de los tutores de senadores y personas calificadas como
Illustres, siendo nombrados los tutores de personas de condicin inferior por el pretor. En las
provincias el gobernador o praesides tendra la mxima autoridad, pudiendo nombrar tutor los
magistrados municipales, siempre que la fortuna del pupilo no fuese elevada (si non sint magnae
pupilli facultates).
219 Paul lib. sing. de ojJ praej urb. D.1.12.2: Adiri etiam ab argentariis ve1 adversus eos ex
epistula divi Hadriani, et in pecuniariis causis potest.
220 Ulp. Lib. Sing. De OjJ Praefi Urbi. D. 1.12.1.7: Solent adpraefecturam urbis remitti etiam
tutores sive curatores, qui male in tutela sive cura versati graviore animadversione indigent quam ut
suficiat eis suspectorum infamia..
221 Sobre responsabilidad contractual vid. ARANGIO RUIZ, V., La compravendita in Diritto
romano, Npoles 1956. M . De ROBERTIS, F., La disciplina de la responsabilit nel sistema della
Compilazione Giustinianea, Bari, 1964.
como era la mancipatio, como en su forma ms moderna, compraventa consensual

utilizando la traditio221. El procedimiento para dictar las resoluciones judiciales
devino ms complejo, cuando las relaciones mercantiles entre romanos y
extranjeros se ampliaron, interviniendo personas de diversas zonas y ordenamientos
jurdicos, en muchas ocasiones sin domicilio fijo. Este era el caso de navegantes,
nmadas, navieros y muchos comerciantes, en ocasiones, con factoras en
provincias alejadas, regentadas por factores cuyos dueos solan vivir en Roma u
otros lugares distantes del lugar donde se celebraba el contrato o se cumpla la
prestacin222.
El criterio que, con carcter general, se estableci por los juristas romanos para
la resolucin de los litigios derivados de una compraventa fue el del lugar de
celebracin del contrato (forum contractus). Este criterio se adopt en detrimento
de otros, como era el del domicilio de las partes; el lugar donde se hallasen los
bienes o los derechos que se transmitan y, todo ello, por un criterio de
pragmatismo y justicia223, tal y como se recoge en Ulp. 60 ed. D. 5.1.19.2. En
dicho fragmento expone el jurista que si alguien vendi en un lugar determinado,
expuso o compr mercancas y, en el transcurso de estos negocios no se convino que
se defendiera en otro lugar, se entiende que se debe defender all mismo
Proinde et si merces vendidit certo loci ve1 disposuit ve1 comparavit:

videtul; nisi alio loci ut defenderet convenit, ibidem se defendere...
La responsa expuesta no entraa ninguna duda al referirse al forum contractus

como el competente en esta materia224, entendiendo esta solucin, no como una
222 Vid. Ulp. 60 ed. D. 5.1.19.3.
223 La especialidad de este criterio competencial se muestra en la exclusin de la accin arbitraria
para los supuestos de compraventa, tal y como se prescribe, de forma expresa, en C. 3.19.18 (Alex.
225) cit. En los supuestos de compraventa de objetos que haban de ser transportados en barco, el
fuero sera el mismo, con las especialidades derivadas de la existencia de un naufragio, si hubiere
producido. En este caso habra que aplicar los preceptos recogidos en el Cdigo Justinianeo relativos
a los naufragios, en los que se establece que ser el juez de la provincia en donde se producen los
hechos - C. 11.6.2 (Valent. Val. Theo. 372)-, En el mismo sentido 11.6.3, que hace referencia a la
obligacin de remitirse al juez competente, aunque no indica cul habr de ser ste, debiendo
entenderse, por analoga, que lo ser el juez de la provincia. En ambos preceptos se hace hincapi en
la obligacin de comunicar, con la mayor brevedad posible, el siniestro ocurrido, con el fin de
averiguar la causa y responsabilidad del mismo, as como conservar la mercanca, tanto previniendo
su cada al mar, como recuperando la que hubiese cado y hubiese sido hurtada por los que esperaban
en la orilla para apoderarse de ella. Sobre prdida de la mercanca transportada vid. ZAMORA
MANZANO, J.L., Averas y accidentes en Derecho martimo romano, Madrid, 2000, pp. 83 y SS.
224 Vid. SCIALOIA, V., Procedura civile romana, op. cit. p. 92. Para este autor, el criterio
competencia1 referido al forum contractus vena determinado por el lugar de celebracin y ejecucin
del contrato, siendo ms antiguo que el criterio denominado forum rei sitae. En el mismo sentido
VOLTERRA, E. Instituciones de Derecho romano, op. cit. p.222 .
necesidad jurdica, dado que poda haberse pactado otra cosa, sino por el
pragmatismo que exigan las relaciones mercantiles que se desarrollaban por todo
el Mediterrneo aprovechando la pax romana. Como muestra de la reflexin y
conocimiento de la prctica existente en su tiempo, Ulpiano hace referencia a lo
lgico que es el hecho de que comprador y vendedor realicen de forma inmediata
el contenido de su prestacin con independencia del domicilio de cada uno de ellos.
De acuerdo con esta idea, en la continuacin del fragmento D.5.1.19.2, sigue
postulando el jurista, con relacin a las ventas de quienes son mercaderes
ambulantes225, o a quien se sabe que ha de partir de all de forma inmediata, la
competencia de los jueces del lugar en que se celebra el contrato:
.. Numquid dicimus eum, qui a mercatore quid comparavit advena, ve1 ei

vendidit, quem scit inde confestim profecturum, non oportet ibi bona
possidere, sed domicilium sequi, eius? at si quis ab eo, qui tabernam ve1
oficinam certo loci conductam habuit, in ea causa est, ut illi conveniatur:
quod magis habet rationem. nam ubi sic venit, ut confestim discedat, quasi
a viatore emptis, ve1 eo qui transvehebatul; ve1 eo qui (paraplei), emit:
durissimum est, quotquot locis quis navigans ve1 iterfaciens delatus est, tot
locis se defendi..
Este fragmento es revelador de la frecuencia en que se produciran negocios de

compraventa en los que intervenan extranjeros o navegantes que viajaban
continuamente de un lugar a otro, y de como los juristas entendan que era injusto
tener que acudir al domicilio de cada uno de estos para obtener la prestacin
esperada en el contrato o presentar demanda por incumplimiento. El litigio haba
de plantearse en el lugar de celebracin del contrato habida cuenta de que los
mercaderes no estaban mucho tiempo en el mismo lugar y, en muchos casos, ni
siquiera tendran un domicilio fijo. De otra parte, una solucin distinta habra
permitido que muchos mercaderes no pudieren, o quisieren, litigar en otro lugar y
se marchasen evitando una posible sentencia condenatoria.
225 Sobre la compraventas realizadas en los mercados y las competencias de los ediles curules
vid. IMPALLOMENI,G., L'Editto degli edili curuli, Padova, 1955, la giurisdizione edilizia, p.109;
Ulp. 1 ed. cur. D. 21.1.1.; Paul. 2 ed. cul: D. 21.1.41. En las instituciones de Gayo, y a propsito del
derecho a promulgar edictos (Inst.l,6) se hace referencia a que en las provincias sus competencias
seran asumidas por los cuestores, no as en las del Csar, en donde no habra edicto ..nam in
provincias Caesaris omnino quaestores non mittuntuc... Este precepto se explica por ARANGIO
RUIZ,V., La compravendita op. cit. pp. 361 y SS. al referirse a las competencias de pretor y edil,
distinguiendo entre provincias senatoriales, en donde habra una jurisdiccin similar a la de los ediles
curules, y las provincias imperiales en donde no eran nombrados cuestores; en el mismo sentido vid
op. cit. p.362,n.l.
El principio anteriormente sentado se puntualiza an ms por Ulpiano en el

mismo fragmento del Digesto, in fine, cuando, con referencia a las compras a los
viajeros, plantea el caso de que estos mercaderes tomen en arrendamiento tienda,
mostrador o almacn y all habiten y vendan. En este caso tambin habrn de
defenderse en aquel 1uga1-226,
Ulp. 60. ed. D. 5.1.19.2 :..at si quo constitit, non dico iure domicilii, sed
tabernulam pergulam horreum armarium officinam conduxit ibique
distraxit, egit: defendere se eo loci debebit.
6.2.- Cuestiones derivadas de la aplicacin del principio forum contratus
6.2.1.- Intervencin de factor o siervo.
Dejando al margen toda la casustica derivada de la intervencin de factor,

siervo o hijo in potestate, en los contratos de compraventas, y centrndonos en la
competencia jurisdiccional, nos plantean los compiladores una cuestin. Es la
originada por un litigio derivado del contrato formalizado con el factor de una
persona, siendo el dominus negotii residente en domicilio distinto al lugar donde
este factor venda y entregaba las mercancas. Qu fuero sera el competente, el del
lugar de celebracin del contrato con el factor o el del domicilio del dueo del
negocio?. Esta cuestin fue planteada a Laben, quien respondi, como recogieron
los compiladores en Ulp. 60 ed. D.5.1.19.3, que seran competentes los magistrados
del lugar en que se contrat, considerando que, al poner al frente de un negocio a
una persona con facultades para contratar, se admita de forma tcita la jurisdiccin
de los magistrados del lugar en que sta realizaba los contratos.
.. si
homo provincialis sewum institorem vendendarum mercium gratia
Romae habeat: quod cum eo sewo contractum est, ita habendum atque si
cum domino contractum sit: quare ibi se debebit defendere...
En este conocido fragmento se reconoce, no slo el forum contractus, sino que

el forum domicilii se pospone, no por una cuestin de jerarqua o prelacin de
fueros, sino porque se reconoce la representacin del factor que atiende un negocio
ajeno de forma pblica y notoria, de tal modo como si hubiese concluido el negocio
la persona representada, es decir por el dominus negotii y no su esclavo227.
226 En este fragmento se distinguen por el jurista los conceptos domicilio y la morada
transitoria,..egit.... a pesar de que dichos conceptos se posponen ante el principio general en materia
de compraventa, como es el forum contractus.
227 Sobre la representacin en las actividades mercantiles, vid, Gai.4,69-74, actiones adiecticiae
qualitatis.
80
6.2.2.- Venta de bienes en subasta judicial.
Un supuesto especial recogido en el Digesto es el relativo a la venta de bienes

en subasta judicial. En D. 42.5.1 y SS. se habla de los lugares en donde deben
venderse los bienes por el Juez en subasta judicial y, tras firmar que los bienes
deben venderse en el lugar en el que deba defenderse el propietario, es decir, en el
lugar "donde tiene su domicilio", aade, a continuacin "o donde se hizo el
contrato":
Gai. 23 ed. prov. D. 42.5.1
Venire bona ibi oportet, ubi quisque defendi debet id est.
Paul. 54 ed. D. 42.5.2 Ubi domicilium habet.
Gai. 23 edprov. D. 42.5.3
Aut ubi quisque contraxerit. contractum antem non utique eo loco

intellegitul; quo negotium gestum sit, sed quo solvenda est pecunia.
De no haberse dicho nada por Gayo, a partir de la palabra "contraxerit", el tema

no habra planteado ninguna duda, pero, dice a continuacin este autor que "se
entiende que ste -el contrato- se hace, no donde se ha convenido, sino donde hay
que pagar la deuda". Es decir, que el autor hace una interpretacin del lugar en
donde se hizo el contrato y viene a referirse al lugar en el que se cumple el pago o
prestacin. De este modo se asimilan por el jurista dos lugares distintos, uno, el
lugar en el que las partes intercambian su consentimiento creando un contrato, y un
segundo lugar, que es el del cumplimiento de ese contrato, que puede ser nico o
mltiple segn el tipo de contrato del que se trate. De este modo se produce un
acercamiento entre forum contractus y el forum solutionis que, teniendo en cuenta
las normas generales sobre competencia, sera difcilmente extensible a otros
supuestos. Entender que el contrato se contrajo, no tanto donde se convino, como
donde se pudo reclamar el pago, supone una interpretacin bastante forzada del
concepto de contrato. En todo caso, la estructura del fragmento, compuesto por los
compiladores a partir de frases breves de Gayo y Paulo, permite albergar sospechas
sobre su autenticidad228.
228 Prueba de las dudas que presenta el fragmento, con referencia a su autenticidad es que, en
Paul. 28 ad ed. D.5,1,20, se incide de nuevo por el jurista que toda obligacin debe de ser considerada
como contrato, de modo que, en cualquier lugar en que alguien se obligue, se entienda tambin que
se celebr el contrato, y ello, aunque no fuere por prstamo, contrato con relacin al que se le hizo la
consulta. Ornnem obligationern pro contractu habendarn existirnandurn est, ut, ubicurnque aliquis
obligetul; et contrhai videatur; quamvis non est crediti causa debeatul:
6.2.3.- Consecuencias de las imprecisiones contractuales en torno al lugar de

pago.
Las relaciones mercantiles establecidas entre personas que habitaban la

pennsula Itlica y las que habitaban en provincias, daban lugar a conflictos como
el recogido en D.5.1.19.4. La imprecisin a la hora de formalizar el contrato dio
lugar a que se estableciese como lugar de pago "Italia", de forma genrica, sin
determinar el lugar exacto de pago dentro de sta, teniendo en cuenta que el
obligado al pago tena su domicilio en una provincia.
Ulp. 60 ed. D.5.1.19.4
Illud sciendum est eum, qui ita h i t obligatus ut in Italia solveret, si in

provincia habuit domicilium, utrubique posse conveniri et hic et ibi: et ita
Iuliano et multis alliis videtui:
En este supuesto, es "la opinin de Juliano y otros muchos", tal y como recoge
Ulpiano, que el obligado podr ser demandado "aqu y all" ... utrubique posse
conveniri et hic et ibi ....
6.2.4.- Fuero privilegiado de vendedor en reclamacin por eviccin.
Un supuesto que tambin poda plantearse, como consecuencia de una

compraventa, es el derivado de la reclamacin de un tercero frente al comprador de
un bien, y que este comprador reclamase ayuda, por eviccin, a la persona que le
transmiti el objeto cuya propiedad se discute, alegando ste ltimo tener fuero o
juez privilegiado. Poda el primer vendedor atraer hacia su propio juez, el litigio
planteado ante juez distinto entre demandante y demandado? En este supuesto tan
especfico no se atendi por los juristas al lugar del primer contrato para determinar
la competencia sino que, como se recoge en Paul. 3 resp. D.5.1.49 pr.229 ser el
segundo contrato el que establezca la competencia jurisdiccional, es decir, en este
caso, el vendedor sigue el fuero del comprador, de modo que el fuero competente
sera el del lugar en que el contrato naci entre demandante y demandado.
De este modo se puede concluir que el fuero general en materia de compraventa
fue el forum contractus, aunque no hay que olvidar, de una parte, las limitaciones
229 Paul. 3 resp. D. 5,1,49 pr,: Venditor ab emptore denuntiatus, ut eum evictionis nomine
defenderet, dicit se privilegium habere sui iudicis: quaeritur; an possit litem ab eo iudice, apud quem
res inter petitorem et emptorem coepta est, ad suum iudicem revocare. Paulus respondit venditorem
emptoris iudicem sequi solere.
cuantitativas a que se podan ver sometidos los juzgadores del lugar, de tratarse de
un municipio, que obligaran a remitir la celebracin del pleito al gobernador o
presidente de la provincia, as como la posibilidad de las partes de someterse
voluntariamente a la jurisdiccin de jueces y magistrados no competentes, dentro de
las limitaciones propias de la sumisin230.
7.- COMPETENCIA EN MATERIA DE FIDEICOMISOS
7.1.- Criterio general y excepciones.

Siendo el fideicomiso un encargo de confianza, sin estar sujeto a forma solemne,
era continua fuente de litigios que se planteaban por los fideicomisarios ante la
negativa de los fiduciarios a entregar el objeto o derecho en que consista la fiducia.
De otra parte, el hecho de que fuese utilizado para evitar las prohibiciones o
limitaciones testamentarias, daba lugar a frecuentes procesos instados por los
propios herederos231.
En los litigios planteados por las reclamaciones de los fideicomisarios no se
atendi a un solo criterio competencial por parte de los juristas romanos, sino que
se estableci uno como genrico y, a continuacin, se introdujeron diversas
excepciones. El criterio competencial general establecido en materia de
fideicomisos, recogido tanto en el Cdigo Justinianeo como en el Digesto, es el que
establece para la reclamacin de los bienes dejados en fideicomiso, la competencia
de los magistrados del lugar en donde se hallen la mayor parte de los bienes de la
herencia dejada por el fideicomitente232.
230 Vid. cap.2,14 de esta obra sobre derogacin voluntaria de la competencia. Vid. Competencia
en materia de acciones y personales - cap.2,9 de esta obra- con relacin a la transmisin del objeto
para variar la competencia y la posibilidad de conseguir la restitutio in integrum. C. 2.54(55).1 (Diocl.
Max. 294).
231 En Gai.2,285 y SS.se enuncia el posible origen de los fideicomisos como una forma de que
los extranjeros pudiesen adquirir bienes, debiendo ser prohibida esta prctica posteriormente, ..ut ecce
peregrini poterant fideicornmissa capere, et fere haec h i t origo fideicomrnissorurn, .... Igual utilidad
se dio a esta figura jurdica, como refiere Gayo una vez promulgada la legislacin caducaria de
Augusto, que penalizaba en la herencia a los solteros -Gai. 2,286: Caelibes quoque, qui legem Juliam
hereditatis legataque capere prohibentu~;..- o los que no tenan hijos. Tambin se utiliz la figura del
fideicomiso para dejar bienes a persona indeterminada o hijo pstumo ajeno, burlando las normas
hereditarias, hasta su prohibicin por senadoconsulto ....Item olim incertae personae ve1 postumo
alieno perfideicommissum relinqui poterat, quanvis neque heresinstitui neque legari ei posssit, ...
232 Se observa el gran paralelismo existente entre las figuras del fideicomiso y el legado, tan
ntimamente unidas en los textos de la Compilacin, llegando, incluso, en la mayora de los casos, a
igualar su regulacin legal. Ulp. 67 ud. ed., D.30.1.1: Per omnia exaequata sunt legatafideicomrnissis.
En Gai. 2,257 y SS.se refieren una serie de supuestos en los que se asimila la regulacin sobre legados
a los supuestos de fideicomisos, como era el supuesto en el que el heredero, deducido el fideicomiso,
reciba por herencia menos de una cuarta parte, pudiendo aplicarse la lex Falcidia, as como el sistema
de estipulaciones y garantas para que el fideicomisario actuase respecto al heredero como legatario
de parte alcuota. ..ille autem qui ex fideicommisso reliquam partem hereditatis recipit, legatarii
partiarii loco est, id est eius legatarii cui pars bonorum legatux.
C. 3.17.1. (Sev. Ant. 204)
Fideicommissum ibi petendum esse, ubi hereditas relicta est, dubitari non
oportet.
En igual sentido Ulp. 6 defideic. D.5.1.50 pr.
Si fideicommissum ab aliquo petatur isque dicat alibi esse maiorem partem

hereditatis, non erit ad praestationem compellendus: et ita multis
constitutionibus cavetul; ut ibi petatur fideicommissum, ubi maior pars
hereditatis est: nisi si probetur eo loco voluisse testatorem fideicommissum
praestari, ubi petitur:
Estos fragmentos hacen hincapi en que no puede ser compelido el fiduciario a

la entrega de los bienes dejados en fideicomiso en lugar distinto a aqul en que se
encuentra la mayor parte de la herencia, salvo que el testador, de forma expresa,
hubiese sealado un lugar distinto. A pesar de su rotundidad, como recoge el
Cdigo (... dubitare non oportet), lo cierto es que esta regla experiment diversas
excepciones y matizaciones
7.1.1 .-Importancia del lugar del bien a entregar por el fiduciario.
La primera excepcin que se puede abstraer de los textos justinianeos es la

recogida en D.5.1.52.3, en la que se deroga la regla general, referida al lugar donde
se hallase la mayor parte de la herencia, en favor de la competencia de los
magistrados del lugar en que se hallase el bien o derecho a entregar en fideicomiso.
Ulp. 6fideic. D. 5.1.52.3
Si ea res quae perfideicommissum relicta est eo loci sit, dicendum est non
debere praescribi ei qui petit, quasi maior pars hereditatis alibi sit.
La justificacin de esta excepcin tiene su origen en razones de tipo puramente

pragmtico y entronca con el fuero establecido en materia de reclamaciones
derivadas de derechos reales -forum rei sitae-. Como consecuencia de lo expuesto,
si se ejercitaba la accin en el lugar en el que se hallaba el objeto litigioso, estando
ste separado de la mayor parte de los bienes de la herencia, los magistrados de
dicho lugar no podran declararse incompetentes, ni de oficio ni a instancia de parte,
aunque la mayora de los bienes que componan la herencia se encontrasen en otro
lugar233. Tampoco hay que olvidar que poda darse el caso de que la mayora de los
bienes de la herencia se encontrasen en un lugar alejado, respecto del bien o derecho
que se deba transmitir por fideicomiso, haciendo ms racional la reclamacin en el
lugar en que ste se hallase.
7.1.2.- Lugar determinado por el fideicomitente.
La primera excepcin que recoge el jurista Ulpiano en D.5.1S O pr, es la referida

a la voluntad del testador manifestada de forma expresa, en el sentido de dictar ste
un lugar concreto para la entrega de los bienes.
...nisi si probetui; eo loco voluisse testatorem fideicommissum praestari,

ubi petitul:
En este supuesto es la voluntad del testador la que debe imponerse, ya que, no

en vano, fue la voluntad de ste la que cre la fiducia, y el fiduciario acept el
encargo de confianza que se le realizaba, debiendo por tanto acatar la voluntad de
aqul, y no slo cumplir con el encargo sino, adems, no plantear excepcin
procesal de ningn tipo.
El fragmento de Ulpiano recogido en D. 5,1,50 pr. no es el nico en el que el
fideicomitente es el que se establece, al constituir el fideicomiso, el lugar donde
han de entregarse bienes y, por tanto, plantearse el litigio, derogando el principio
general del domicilio del fiduciario o lugar en donde se halle la mayor parte de la
herencia. Se trata de supuestos en los que el testador hubiese manifestado que una
cantidad de dinero se dedicase al pago de alimentos o se realizasen donaciones en
lugares concretos. En estos supuestos los jueces y magistrados competentes para
conocer del procedimiento y dictar sentencia seran los del lugar sealado por el
testador, como tambin se deduce del fragmento del Digesto en el que el
fideicomitente expresa su deseo de hacer llegar bonos de comida a sus libertos.
Ulp. fideic. D. 5.1.52.1.
Si libertis suis tesseras frumentarias emi voluerit, quamvis rnaior pars

hereditatis in provincia sit, turnen Romae debere fideicommissum solvi
dicendum est, ...
233 En este caso primaba la cercana del magistrado respecto al lugar en donde se hallaba el
objeto, teniendo, por esta causa, mejores medios para tramitar el proceso, como eran la posibilidad de
aplicar medidas cautelares o de aseguramiento ms efectivas; proximidad de los testigos; posibilidad
de reconocimiento judicial del lugar u objetos litigiosos o mayor facilidad para ejecutar la sentencia.
En este texto llama la atencin el hecho de que, ante la inexistencia de

declaracin expresa, se fije Roma como lugar en donde hacer el pago de los bonos
de alimentos, entendiendo que, de forma subsidiaria, los libertos y el fuero
correspondiente seran los de la ciudad de Roma, siendo esta la causa por la que el
fideicomitente no hizo precisin territorial al respecto. Aqu se aprecia la vis
atractiva que tena la ciudad de Roma, desde el punto de vista de competencia
territorial, cuando no haba otro fuero preferente o nada se haba dicho respecto a
lugar de cumplimiento. A esta solucin llega Ulpiano cuando finaliza el fragmento
refirindose a que sta debi de ser la voluntad del testador ..cuum apparet id
testatorem sensisse..
Parecida reflexin que en las lneas precedentes debe de realizarse en el supuesto
de que el testador hubiese dejado libras de oro y plata para los clarissimis viris
como donacin. En este caso se entiende por el jurisconsulto234 que los magistrados
competentes ante los que se ha de hacer la entrega y, en su caso plantear la
controversia seran los de la ciudad de Roma, y ello aunque la mayora de los bienes
se hallasen en una provincia. Esta interpretacin del jurista, a pesar de remitirse a
lo que pudo querer el testador, ms que cumplir el deseo del fideicomitente, a lo
que atiende es al privilegio de la clase senatorial para quien litigar en Roma era ms
cmodo y constitua un privilegio. Adems, y para no caer en contradiccin
respecto a la necesidad de litigar en la provincia donde se hallasen la mayor parte
de los bienes de la herencia, el jurista matiza "siempre que fuera suficiente el
patrimonio existente en Roma para el pago de tales fideicomisos", debiendo
entenderse que de no ser as se debera acudir al criterio general.
7.1.3.- Domicilio del heredero.
A las anteriores excepciones a la regla general, hay que aadir una tercera, que
se incluye por Ulpiano en su obra defideicommissis, y se recoge en D. 5.1.50.2, en
la que se reconoce el domicilio del heredero como jurisdiccin competente.
Sed et rescriptum est, ut illic fideicommissum petatui; ubi domicilium heres

habet.
234 Ulp. 6 de fidei. D.S.1.52.2: Sed et si proponat quibusdam clarissimi viris argenti ve1 auri
pondo relicta et sit suficciens ad huiusmodi fideicommissa Romae patrimonium: licet maior pars
totius patrimonii in provincia sit, dici oportet Romae esse praestandum: nec enim verisimilem est
testatorem, qui honorem habitum voluit is quibus reliquit tam modica fideicommissa, in provincia
praestari voluisse.
Esta inclusin es coherente dado que en muchos casos el fideicomisario tendra

la mayor parte de los bienes, o la posibilidad de localizarlos y hacer efectiva la
fiducia, en el propio domicilio familiar. Por contra, el establecimiento del domicilio
del heredero como fuero competente, sin proceder a las correspondientes
matizaciones, sentaba una va de derogacin del principio general que poda dar
lugar a conflictos competenciales de difcil resolucin, pues el heredero poda
alegar la competencia de los magistrados correspondientes a su domicilio, mientras
que el fideicomisario entendiese competente al magistrado del lugar en donde se
hallase la mayor parte de la herencia. En este caso y, ante la poca coetnea de
D.5.1.50.2, que establece el domicilio del heredero, y C.3.17.1, que prefiere el lugar
donde se hallen los bienes, y sus contenidos contrapuestos, habra que moverse en
el mbito de las hiptesis, pudiendo entenderse que los magistrados de ambos
lugares seran competentes y el procedimiento se desarrollara ante los magistrados
del lugar en donde se presentase la demanda primeramente. Regira as el aforismo
prior tempore potior iure, en el sentido de que el primero que demandase marcara
el fuero competente, ya que la otra parte no podra oponerse vlidamente a la
tramitacin de dicha demanda, ni plantear el litigio en otra jurisdiccin, sin caer en
la excepcin de litispendencia235.
7.1.4.- Sumisin expresa o tcita del fideicomisario.
A pesar de lo expuesto siempre exista la posibilidad de que el fiduciario

decidiese hacer la entrega en un lugar distinto a aqul en donde se hallaba su
domicilio o la herencia. En este caso, y si en ello hubiese consentido el
fideicomisario, aunque la herencia se hallase destinada a quien tena su domicilio
en una provincia, poda el fiduciario hacer la entrega en el lugar por l escogido y
235 La cuestin debi de dar lugar a vacilaciones en la poca clsica tarda que, sin duda se
manifestaran, no slo en opiniones jurisprudenciales, sino tambin en decisiones imperiales (... et ita
multis Constitutionibus cavetuK. en D. 5.1.50 pr.), (sed et rescriptum est... en D.5.1.50.2), pero de las
"muchas constituciones", como dice el fragmento, que establecieron como criterio competencia1 el
lugar en donde se hallaba la mayor parte de la herencia, no se nos cita ninguna en Digesto, la nica
muestra sera la de Severo del ao 204, recogida por los compiladores en C.3.17.1. Pero es que, el
criterio contrario, el domicilio del heredero fideicomisario, tambin parece estar avalado por un
rescripto imperial aludido en D.5.1.50.2 por Ulpiano, sin precisar ms detalles. Dada la
burocratizacin de la jurisprudencia en este perodo, quizs los posibles rescriptos contradictorios
reflejaran alguna polmica entre jurisconsultos. Pero los compiladores justinianeos no nos dan ms
que un mosaico de soluciones contrapuestas sin que podamos saber cual de ellas triunf, o de qu
modo pudieron conciliarse. Quizs fuese aqu de aplicacin, y slo por la va de la analoga, el
fragmento de Pomponio, recogido en D. 33.1.1, Cum in annos singulos quid legatum sit neque
adscriptum, quo loco detur: quoqunque loco petetur dari debet... que viene a establecer, para los
legados, el principio de que, en la duda, el objeto debe ser entregado all donde se reclame, evitando
dilaciones en la entrega o alegacin de injustas excepciones procesales.
no en otro236 apoyndose en la sumisin tcita del receptor. Igual sucedera en

aquellos casos en que el fideicomisario hubiese aceptado demanda en lugar distinto
del sealado por la ley para la entrega. En este caso no podra alegar la excepcin
de encontrarse su domicilio, o la mayor parte de los bienes, en otro lugar, y por
tanto, corresponder jurisdiccin distinta, ya que, como en el caso anterior, el
fideicomisario no poda ir validamente contra sus propios actos con base a la
sumisin tcita a fuero distinto del legalmente establecido.
7.2.- Referencia a magistrados especializados.
Los magistrados que deban conocer de los conflictos derivados del

incumplimiento del encargo de confianza fueron los ordinarios hasta la poca de
August0237, momento en que ste atribuy la jurisdiccin a los cnsules en un
procedimiento extra ordinem. Posteriormente, y ante la generalizada prctica del
uso de los fideicomisos, as como la frecuencia del incumplimiento de los mismos,
Claudio cre los pretores fideicomisarios238, unos nuevos magistrados cuyas
competencias eran totalmente especiales, dedicados exclusivamente a resolver los
litigios en esta materia. 239 Posteriormente, como seala D'Ors, al final de la poca
clsica sera el prefecto del pretorio quien tendra la jurisdiccin en estos casos.
8.- COMPETENCIA EN MATERIA DE LEGADOS.
8.1.- Origen de este criterio competencial.
Un supuesto que se ha repetido a lo largo de la Historia es el que se refiere a la

negativa de los herederos a entregar a los legatarios los legados vlidamente
236 Marc. inst. D.5.1.5 1: Quamvis ad eurn hereditasfuerit devoluta qui domicilium in provincia
habet. per et divi Severus et Antoninus rescripserunt, si consenseritfideicommissarius alio loco dure,
necesse habere secundum consensum dare ubi consenserit. Resulta extrao que una cuestin, en
principio tan poco problemtica, necesitase un rescripto imperial para resolverla. Lo nico que cabe
pensar es que el fideicomisario, despus de haber consentido en que le entregasen los bienes
fideicomitidos en un lugar determinado, se arrepintiese y solicitara acogerse a las reglas generales que,
como se ha expuesto, tambin eran vacilantes.
237 Gayo nos informa en Inst.2,278 que la jurisdiccin sobre fideicomisos en Roma la tienen el
cnsul y el pretor, mientras que en las provincias la tiene el presidente .$deicommissa ver0 Romae
quidem apud consulem ve1 apud eurn praetorem, qui praecipue de fideicommissis ius dicit,
persequimul; in provinciis ver0 apud praesidem provinciae.
238 Suet. Claud. 23,l confiri competencia a estos magistrados y, adems, extendi la
competencia sobre esta materia a los gobernadores provinciales ..iuris dictionem defidei commissis
quotannis et tantum in urbe delegari magistratibus solitam in perpetuum atque etiam per provincias
potestaatibus demandavit..
239 D'ORS A. Manual de derecho Privado. Losfideicomisos. Univ. de Navarra. 1977, p.373
establecidos en las clasulas testamentarias. En estos casos, el legatario poda

ejercer accin contra el heredero que se negaba a entregar el legado, siendo el lugar
pertinente para la interposicin de la demanda el lugar en donde se hallaban los
objetos que constituan el contenido del legado (forum rei sitae)240. Tal solucin se
recoge en Lic. Ru$ 4 Reg. D. 5.1.38
Quod legatul; si quidem per personalem actionem exigetul; ibi dari debet
ubi est, nisi si dolo malo heredis subductum fuerit: tunc enim ibi dari debet
ubi petitul: praeterea quod pondere aut numero aut mensura continetul; ibi
dari debet ubi petitul; nisi si adiectum fuerit "centiurn modios ex illo
horreo" aut: "vini amphoras ex illo dolio". si autem per in rem actionem
legatum petetur etiam ibi peti debet ubi res est. et si mobilis sit res, ad
exhibendum agi cum herede poterit, ut exhibeat rem: sic enim vindicari a
legatario poterit.
En dicho fragmento del jurista se establece dos tipos de supuestos, en atencin

a que el legado se reclame por medio de una accin real o una accin personal, es
decir, que se trate de un legado vindicatorio o damnatorio. Para ambos casos se
establece la misma jurisdiccin, es decir, el lugar en que se hallasen los bienes
legados, sin que la distinta naturaleza de los legados cambie el fuero jurisdiccional.
Dicha afirmacin estara totalmente justificada en el caso de ejercitar acciones
reales pero no en el supuesto de acciones personales, siendo lo normal en estos
supuestos que se hubiese remitido el jurista al domicilio del demandado y no al
lugar en que se hallaban los objetos legados241.
8.2.- Casustica derivada de legados. Actitud dolosa del heredero. Ausencia del
heredero. Litigios iniciados por el de cuius.
Tambin recoge dicho fragmento el supuesto de que, el objeto legado, hubiese
sido trasladado de forma maliciosa por el heredero242 a lugar distinto de aqul en
240 Es reseable la relacin con D.13.4.6 en donde Paulo seala que si al heredero se le hubiere
mandado entregar algo por el testador en un lugar concreto, ser de aplicacin la accin arbitraria.
241En lo que se refiere al ejercicio de acciones reales s se hallan precedentes que permitan
perseguir los bienes all donde se encuentren, como se refleja en la constitucin de los emperadores
Valentianiano, Teodosio y Arcadio del ao 385 recogida en C.3.19.3, en donde para el ejercicio de
acciones personales se prescribe atender al fuero del reo, pero, para el supuesto de acciones reales,
junto a este fuero tambin se permite litigar all donde las cosas se hallaren.
242 En Ulp. 22 ad Sub. D. 30.1.47 pr. se seala que si el traslado de las cosas se realiz por el
heredero sin dolo malo, las cosas habrn de entregarse all donde fueron trasladadas. Igualmente
ratifica el jurista que, si las cosas legadas fueron dejadas por el testador en un lugar concreto, deben
ser reclamadas en dicho lugar, salvo que la voluntad del testador hubiese sido expresamente otra y,
siguiendo las palabras de Juliano, tanto para los legados de cosa propia como de cosa ajena.
que lo dej el testador y, presumiblemente, tambin distinto de su domicilio ..nisi si

dolo malo heredis subductum fuerit, tunc enim ibi dari debet ubi petituz.. En este
supuesto, y para facilitar la actividad del legatario demandante, se establece que
sern competentes los magistrados del lugar en el que se formula la peticin, con
independencia de que ya no se encuentrase all el objeto legado243. Con esta
solucin se evitaba incurrir en plurispetitio loco. A igual solucin llega el texto
para el caso de que la reclamacin versase sobre objetos que se cuentan, pesan o
miden, debiendo ser entregados los mismos all donde se pedan.. praeterea quod
pondere aut numero aut mensura continetul; ibi dari debet ubi petitur. Excepcin a
esta regla es el hecho de que al establecer el legado, el testador hubiere determinado
el lugar donde se encontraba el objeto que se quera legar, sealando las nforas,
graneros o tinajas donde aqul se hallaba ... nisi si adiectumfierit "centium modios
ex illo horreo" aut: "vini amphoras ex illo dolio", siendo en este caso el lugar
donde se hallan y no donde se piden el lugar competente para formular la peticin.
La pauta para distinguir cundo estamos ante un fuero competencia1 u otro nos la
da Ulpiano, en D. 30.49.1,244 cuando nos dice que, si se pidiera cosa cierta, que se
pueda contar, pesar o medir,como es el trigo de aquel granero o el vino de aquella
despensa, habr de ser entregado all donde se dej, salvo que hubiere establecido
otra cosa el testador, pero, si lo que se leg no fue cosa cierta, se habr de entregar
all donde se pide.
Una cuestin que se plantea es la de determinar el lugar de reclamacin del
legado en el supuesto de que el heredero estuviese ausente. En Ulp. 60 ed. D. 5.1.19
pr. se establece la regla general para este supuesto heres absens ibi defendendus est,
ubi defunctus debuit ... El heredero debe ser defendido en el mismo lugar en que
debi de haberlo hecho el difunto, de haber estado en vida, circunstancia sta que
parece lgica, si atendemos, de una parte, a la subrogacin que conlleva la
aceptacin de la herencia por el heredero y, de otra, a que los acreedores del
fallecido mantenan sus prerrogativas para litigar en este lugar conocido para ellos.
Pero este razonamiento quiebra por dos posibles alteraciones de fuero. La primera
se puede desprender del prrafo citado, donde no se dice que sucedera si el
fallecido tuviese un fuero propio que le permita litigar en lugar distinto del
ordinario y, la segunda excepcin, recogida expresamente en el mismo fragmento
243 En el mismo sentido Pomponio, D. 33.1.1 con referencia a las cosas que se legaron para cada
ao, no expresndose el lugar en donde debieron de ser entregadas. En este caso establece el jurista
que se debe de entregar el objeto en cualquier lugar en que se pida, Cum in annos singulos quid
legatum sit neque adscriptum, quo loco detur: quoqunque loco petetur dari debet...
244 Ulp. 22 ad Sub. D.30.1.47: Sed si id petatur quod pondere numero mensura continetur; si
quidem certum Corpus legatum est, veluti frumentum ex illo horreo ve1 vinum ex apotheca illa, ibi
praestabitur ubi relictum est, nisi alia mens fuit testamentis: sin ver0 non fuit cerca species, ibi erit
praestandum ubi petitur.
del Digesto y referida al hecho de que el heredero "..all se encontrase y no se

excusase con algn privilegio propio"245, de modo que aunque la mayor parte de los
bienes objeto de la herencia se hallasen en otro lugar, si el fallecido tena fuero
privilegiado o lo tena el heredero, seran estos los que se impondran sobre el fuero
general. Cuestin distinta es que elxfallecido hubiese aceptado ya el juicio en un
lugar y, estando a medio el procedimiento debiese el heredero hacerse cargo del
mismo. En este caso es clarificador el prrafo de Iav. 15 ex. Cass D. 5.1.34. Aqu
es tajante Javoleno al afirmar que, aunque el heredero tenga su domicilio al otro
lado del mar, no podr evitar venir a Roma para continuar el procedimiento iniciado
por el de cuius. Marc. 1 dig. completa lo dicho con anterioridad en D.5.1.30, al
afirmar que el juicio debe terminar donde se acept246.
Si is qui Romae iudicium acceperat decessit heres eius quamvis domicilium

trans mare habet, Romae tamen defendi debet, quia succedit in eius locum,
a quo heres relictus est.
El razonamiento antes expuesto, podra tambin ser de aplicacin en los

supuestos en que el legatario deba hacer frente a demandas que traan causa de
incumplimientos contractuales del testador, o de deudas de ste en las que los bienes
legados sirviesen de garanta. En estos procesos el fuero no vena determinado tanto
por la naturaleza del legado, como por la reclamacin principal, de la que el legado
slo era una garanta. De otra parte, el hecho de que el testador ya hubiese aceptado
el inicio de un proceso antes de su muerte, supona para el heredero y legatarios un
sometimiento a aquella jurisdiccin.
9.- COMPETENCIA EN MATERIA DE ACCIONES REALES Y PERSONALES
9.1.- Formulacin del principio general.
A pesar de que los jurisconsultos clsicos huan de la generalizacin y

abstraccin a la hora de dar soluciones a las cuestiones que se les planteaban, en la
poca postclsica s se promulgaron normas generales aplicables a los procesos en
los que se ejercitaban acciones reales o personales. Como consecuencia de ello, los
compiladores incluyeron en el Cdigo justinianeo una serie de constituciones, como
son las recogidas en los Ttulos XVI y XIX del Libro 111, bajo las rbricas Ubi de
245 Ulp. 60 ed. 50.1.19: ... et conveniendus, si ibi inveniatul; nulloque suo proprio privilegio
excusatur
246 Marcell. 1 dig. D.5.1.30: Ubi acceptum est semel iudicium, ibi etfinem accipere debet.
possessione agi oportet y Ubi in rern actio exercerit debet, que a pesar de su
reducido nmero, son de aplicacin en innumerables litigios.
9.2.- Acciones personales.
La formulacin del principio general en materia de competencia jurisdiccional,

referido a acciones personales y reales, es decir, a la mayora de las acciones, viene
recogido en C.3.19.3 donde se reflejan con mayor claridad los parmetros
esenciales en esta materia247.
C.3.19.3 (Grac. Valent. Theod. 385)
Actor rei forurn, sive in rern sive in personam sit actio, sequitul: sed et in
locis, in quibus res, propter quas contenditur constitutae sunt, iubemus in
rern actionem adversus possidentern rnoveri.
El precepto es rotundo en sus afirmaciones y no requiere mayor explicacin. El

actor seguir el fuero del demandado, ya se trate de una accin personal, ya se trate
de una accin real, -actor sequitor forurn rei-. Es decir, el fuero del reo ser el
determinante de la competencia, con independencia del tipo de acciones de que se
trate pero, con una matizacin, en el supuesto de que se reclame la posesin de un
objeto, tambin podr presentarse la demanda ante los magistrados del lugar en que
este se encuentre. Como se observa, se establece el fuero general referido al
domicilio del demandado, pero dejando abierta la posibilidad de reclamar el objeto
en otro lugar Vorum rei sitae)248. Hay, por tanto, en Derecho postclsico un fuero
concurrente a eleccin del actor en las acciones reales. Esta constitucin es
aplicable a innumerables tipos de acciones y, junto con el fuero relativo al lugar de
origen, configurar el criterio general en materia competencial, pudiendo calificar
las constituciones que establecen otros fueros, como especialidades, respecto a los
aqu citado@.
247 De la fecha de estas constituciones se desprende que este criterio competencial no fue
formulado hasta la poca postclsica, a pesar de que su aplicacin proviene de pocas precedentes.
248 Para VOLTERRA, E., Instituciones de derecho privado romano, op. cit. p. 222, este fuero
habra surgido en Derecho postclsico, para los juicios en los que el objeto era una cosa inmueble, ya
que en los procesos extra ordinem la condena no era meramente pecuniaria.
249 SCIALOIA,V., Procedura civile romana, op. cit. p.90, recuerda que a pesar de la general
aceptacin de este principio, no hay que olvidar los supuestos en que el demandado era citado en la
ciudad de Roma, patria comn de todos los ciudadanos, o el supuesto de concurrencia de los fueros
concurrentes de domicilio y origo, en el Bajo imperio.
En Derecho justinianeo se clarifica el panorama competencial, no tanto porque

dejasen de plantearse problemas de este tipo sino por la nueva estructura social y
administrativa. En esta poca todos los pobladores del imperio estaban adscritos a
una clase social y con un domicilio del que no podan sustraerse, salvo casos
excepcionales. Los pobladores de las provincias, ahora de extensin menor que en
otras pocas, no poda salir de aquella demarcacin territorial y, como consecuencia
de ello, los pleitos que pudieran surgir, tanto de tipo civil como penal,250 por
cuestiones de propiedad, lindes, hipoteca u otro origen, se tramitaban ante los
magistrados y jueces de aquel trmino251.
9.3.- Acciones reales.
El T.XIX del libro 111 del Digesto tiene por ttulo Ubi in rem actio exerceri
debeat, es decir, seala el lugar donde ha de plantearse la accin real, que ser
donde se halle el objeto y contra el poseedor del mismo252. Se establece un fuero
concurrente, como recoge expresamente D. 3.19.3, citado ut supra, para conceder
mayor proteccin a quien ha sido desposeido de sus bienes, debiendo entender aqu,
por la amplitud del precepto tambin los derechos reales como son las
servidumbres.
9.3.1.- Enajenacin realizada con la intencin de variar la competencia.
Debieron ser frecuentes los suspuestos en los que se pretenda cambiar la

competencia de forma dolosa, como para que el Digesto, dedicase un ttulo,
concretamente el Ttulo LIV(LV)253, a los supuestos enajenacin dolosa para evitar
una demanda y hacer variar la competencia jurisdiccional. Para este supuesto el
edicto perptuo permita la restitutio in integrum y, la constitucin de Diocleciano
y Maximiano an llegaba ms lejos, pues facultaba al demandante para ejercitar la
accin, tanto contra el enajenante, como contra el adquirente.
250 Siempre que el delito se cometiese en aquel lugar, pues, el forum delicti commissi, aceptado
de forma generalizada, por pragmatismo procesal y ejemplaridad para con el pueblo, prescriba que si
el hecho se cometa en el poblado vecino o en otro lugar se celebrase ante sus magistrados el proceso,
vid. SCIALOIA,V., Procedura civile romana, op. cit. p. 90.
251 Vid. Nov. 69.1 (538)
252 Vid. C.3.19.1 (Dioc. Max. 293-304)
253 De alienatione iudicii mutandi causa facta. En el mismo sentido D. 4.7. Este Ttulo recoge
diversos supuestos en los que se declara la restitutio in integrum cuando se enajena un objeto para
variar la competencia, conseguir la usucapin, evitar la novi operis nuntiatio o situar a un poderoso en
la posesin, de modo que el poseedor demandado pueda variar la competencia jurisdiccional o,
simplemente, empeorar dolosamente la 'posicin del demandante. En D.4.7.1 se refiere Gayo
expresamente a la enajenacin realizada para conseguir como adversario a una persona de otra
provincia o quehese ms poderosa ...
C.2. 54(55).1 (Dioc.Max.294)
Cum in ren actioni possessio pariat adversarum, alienatione etiam iudicii

mutandi causa celebrata in integrum restitutio edicto perpetuo permittatuc
intellegis, quod, si rem, ne secum agatucqui possidebat venumdedit et
emptori tradidit, quem elegeris conveniendi tibi tributam esse iure
factultatem.
El rescripto no exige la existencia de mala fe en el adquirente para poder dirigir

la demanda contra l, siendo suficiente la actuacin dolosa del demandante y el
cambio de poseedor. La explicacin de que peda dirigirse contra ambos la accin
puede radicar, adems de su asimilacin a figuras como el interdictum
fraudatorium, al hecho de que el precepto no hace referencia a transmisin de
propiedad, sino de posesin, pudiendo estar ante un precedente de la admisin de la
posibilidad de demandar a detentadores y ficti possessores, reconocido por
Justiniano.
9.3.2.- Acciones para recuperar la posesin perdida por violencia o

interinidad.
La primera constitucin del Libro 111, -C.3.16.1- concreta la proteccin al

legtimo poseedor, dando solucin a los litigios derivados de la privacin posesin
(ya sea por violencia o por posesin interina), al establecer la competencia de los
magistrados y jueces correspondientes al lugar en que se turb dicha posesin.
C.3.16.1 (Valen. Val. 366).
Ubi aut vis facta dicitur aut momentaria possessio postulanda est, ibi loci
iudicem adversus eum qui possessionem turbavit convenit iudicare.
Esta constitucin es aplicable a mltiples supuestos, derivados de la prdida de

la posesin y es una muestra de la evolucin que sufrieron los interdictos del
proceso formular, convirtindose en la extraordinaria cognitio, en constituciones
imperiales ad exemplum interdictorum, como se recoge en C.8.1.1 (Alex.224)254
254 La constitucin citada evoca el Edicto del pretor, no siendo muy lejana, por la fecha en que
se emite, de la propia redaccin dada por Juliano. Vid. KASER, M. Das romische Zivilprozessrecht,
op. cit. pp. 637 y 638.
10.- EJERCICIO DE ACCIONES PENALES PRIVADAS. FORUM DELZCTZ COMMZSSZ,

COMO PRINCIPIO GENERAL
La jurisdiccin penal, como seala Girad255 no es ms que "una derivacin del

sistema de venganza privada que le precede", aunque, ahora, regulada por normas
racionales.
Desde la fundacin de Roma, sus habitantes tuvieron presente que haba dos
tipos de delitos: los delitos cometidos contra el orden de la ciudad y los delitos
cometidos contra los intereses particulares. En el primer tipo se incluan todos los
delitos contra la seguridad interior y exterior de la ciudad-estado y sus principios de
convivencia, incluyndose tambin aqu la profanacin de lugares u objetos
sagrados o los atentados contra la vida del rey o pater familias. Todos estos
supuestos siempre estuvieron incluidos en el concepto crimina y su jurisdiccin no
era la civil, ni los magistrados competentes para conocer de los mismos eran los
propios de este orden.256 Los "delitos privados" fueron tramitados ante el rey, el
cnsul y, posteriormente, fueron los pretores quienes asumieron la plena
competencia jurisdiccional. Con la creacin de nuevas magistraturas en el perodo
de la cognitio extraordinem, sobre todo en la poca del Dominado, se ampliar el
nmero de magistrados con competencia en esta materia. As, adems de los ya
citados y los gobernadores en las provincias, los magistrados municipales tambin
tuvieron competencia257, del mismo modo que la tuvieron los prefectos de la ciudad
y, en menor medida, el defensor civitatis. Estos dos ltimos magistrados asumieron
las competencias que antes tenan los pretores teniendo competencia excluyente
respecto a los gobernadores, vicarios o prefectos que slo actuaran en materia de
255 GIRARD, P,E, Histoire de 1 'organisation judiciaire des romains, op. cit. p. 26
256 Sobre la distincin entre crimina y delicta vid. MOMMSEN,TH., Derecho penal romano,
op.cit., T.1, p.9. Tambin en C.3.15.2 se hace referencia a la competencia del magistrado si vive en su
jurisdiccin el que cometi el crimen.Este fragmento remite la competencia jurisdiccional al domicilio
de la persona que comete el crimen de plagio, vendiendo a un hombre libre coino esclavo, a sabiendas
de su libertad, postponiendo as el forum delicti commissi frente al forum domicilii. Dada la fecha de
esta constitucin, a comienzos del siglo cuarto, momento en que el forum delicti commissi era
ampliamente reconocido, solo puede explicarse el texto en atencin a la existencia de una
interpelacin. Prueba de ello es que la constitucin que precede a la citada, es decir, C.3.15.1,
promulgada cien aos antes, ya reconoce que las causas criminales, penadas por leyes pblicas o
privadas, se perseguirn en el lugar en que se cometieron, o empezaron o, finalmente, en el lugar en
que fue hallado el delincuente. No hay remisin al domicilio del delincuente.
257 La competencia de los magistrados municipales en esta materia siempre estuvo restringida,
siendo prueba de ello la Ley de Irni que, recogiendo la prctica comn establecida por Roma, en virtud
de la cual no podan los magistrados municipales juzgar sobre asuntos relativos a la pena capital o
delitos que se considerasen infamantes, como la actio furti o la actio iniuriarum, ejercitadas contra
persona libre.
apelacin. En estos casos habla Mommsen258 de forum domicilii, entendiendo que

solo podran conocer del delito estos magistrados si los delincuentes tenan su
domicilio en el mbito territorial de su competencia, pero slo lo hace como
derivacin del forum delicti commissi y la nueva estructura social y administrativa
del Bajo Imperio259.
Centrndonos en la formulacin del fuero competente, hay que precisar que
desde el principio de los tiempos, o como se dice en la Novela 69.1, "es de derecho
perpetuo" que los magistrados competentes para conocer de un delito privado sean
los del lugar en que se cometi el delito260 (forum delicti commissi). Se recoge el
principio citado de forma muy ntida en C.3.15.1 (Sev. Ant. 196).
Quaestiones eorum criminum, quae legibus aut extra ordinem coercentul;

ubi commissa ve1 inchoata sunt ve1 ubi reperiuntur qui rei esse perhibentur
criminis, perjici debere, satis notum est.
Igual criterio se recoge en la ya citada Nov. 69,l.
..ac praecipimus omnibus, qui in provinciis habitant, ... ut unusquisque in

qua provincia delictum commisit ve1 in qua pecuniarum ve1 criminum reus
sit, sive finibus agrorum sive de dominium sive de possessione sive
hypotheca, sive de alia qualicumque causa illic etiam rationem in iudicio
reddat ... ac non extra fines provinciae meliore condicione uti studeat.
258 Vid. MOMMSEN, TH. Derecho penal romano, op. cit. T.11, pp.23-24, sobre la evolucin que
supuso el conocimiento de los casos penales por los magistrados, pasando, de aplicar el forum
domicilii, al forum delicti commissi.
259 Vid. C.8.1.2 en donde, con referencia a los interdictos, se establece que el presidente de la
provincia no puede conocer, ni tan siquiera de los interdictos, contra los que no son de su provincia.
260 Vid. Cels. dig. 37 D. 48.3.11 hace mencin expresa a la competencia de los magistrados del
lugar en donde se ventila el caso, aunque, una vez resuelto se pueda remitir al reo ante el gobernador
en donde tiene el domicilio. En similares trminos D. 48.2.7.4. Vid. Paul. 17 ad Plaut.
D.5.1.24.l.respecto a la jurisdiccin de Roma respecto a los delitos que hubiese cometido el Legado
tras el inicio de la legacin, Legati ex delictis in legatione commissi coguntur iudicium Romae pati
sive ipsi admiserunt sive servi eorum. Con relacin a los delitos cometidos por los esclavos, estos
deben ser defendidos en el lugar en que cometieron el delito o emplearon la fuerza, tal y como
establece Pomponio en D.9.4.43: Servi..ibi defendendi sunt, ubi deliquisse arguentur: itaque servos
dominus eodem loco exhibere debet, ubi vim intulisse dicentul;..; KASER, M., Das romische
Zivilprozessrecht, op.cit. p.247. VOLTERRA,E. Instituciones de derecho Romano, op. cit. p. 222 lo
designa tambin como forum maleficii.; PUGLIESE, G, 11 processo formulare, op. cit. p. 160.
Esta ltima disposicin es ms descriptiva que la anterior, ya que se manda a

todos los jueces de las provincias que, en la provincia en la que uno delinque, o en
la que es constituido reo en negocio civil o criminal, o en cuestin sobre terrenos y
lmites, propiedad, posesin, hipoteca, o en cualquiera otra circunstancia, all debe
ser enjuiciado261. Se trata de una frmula muy amplia que, por su inclusin en el
Ttulo XV, relativo a Ubi de criminibus agi oportet no deja dudas a que tambin
incluye delitos civiles. Adems, su aplicacin tan amplia reconduciendo todo tipo
de supuesto (... ve1 de qualibet alia occasione, illic etiam iuri subiaceat...) a la
jurisdiccion del juez del trmino, no deja dudas respecto al fuero en materia de
delitos privados.
Entre estas dos constituciones pudiera parecer que hay contradiccin, o al menos
que se podran derivar problemas de competencia en su interpretacin, ya que, en
la primera se dice que sern competentes los magistrados del lugar donde se
cometi el delito, pero, junto a los magistrados de este lugar, cita tambin a los
magistrados del lugar en donde comenz a perpetrarse el delito (entendiendo que se
perfeccion en otro lugar) y los magistrados del lugar en donde fueron hallados los
delincuentes. Pero estos supuestos que se citan son ms frecuentes en materia de
crmenes pblicos que en materia de delitos privados. En estos casos el delito se
suele cometer en un lugar concreto (pensemos en hurto, daos, lesiones o
intimidacin) y es en este lugar en donde se debe responder ante la ley. A esta
solucin parece llegar la segunda constitucin ya que al mencionar supuestos
frecuentes de delitos privados (reo en negocio civil o cuestiones de posesin,
propiedad o hipoteca) especifica que en el trmino territorial en que se cometieron
los hechos, all es donde deben ser enjuiciados "lo cual es de perpetuo derecho"262.
11.- COMPETENCIA EN MATERIA DE RESTITUCI~NDE DOTE. FORUM

DOMZCZLZZ. REFERENCIA AL ESPOSO ZN LEGATZONEM, COMO E X C E P C I ~ NAL
PRINCIPIO GENERAL.
En la determinacin del lugar en que se debe restituir la dote, la competencia no

viene marcada ni por el lugar donde se redact el instrumento dotal, ni por el lugar
261 Caso especial es el recogido por Tac. Ann. 4,20 infine, donde se dice que se propuso que, por
un decreto del senado, se estableciera que, a los magistrados, aunque fueran personalmente inocentes
e ignorantes de la culpa ajena, se los considerara responsables en las denuncias de los provinciales
contra sus esposas, como si fueran contra ellos mismos.
262 El llamado forum delicti commissi no solo era de derecho perpetuo, sino de aplicacin en
todos los lugares, pues, como se recoge en Pap. resp. 16, D. 48.3.22, reproduciendo un rescripto
imperial, los que cometieren delitos en las provincias deben ser enjuiciados y condenados ante
aquellos ante quientes cometi el delito, incluso en el supuesto de que se tratase de militares..alterius
provinciae reus apud eos accusatur et damnatul; apud quos crimen contractum ostenditul: quod etiam
in militibus esse observandum..
en donde se hallasen los bienes constitutivos de la dote. Los magistrados

competentes sern los correspondientes al lugar en donde tenga el domicilio el
esposo y en donde se domiciliar igualmente la mujer263. As se expresa en Ulp. 34
ed. D. 5.1.65.
Exigere dotem mulier debet illic, ubi maritus domicilium habuit, non ubi
instrumentum dotale conscriptum est: nec enim id genus contractus est, ut
et eurn locum spectari oporteat, in quo instrumentum dotis factum est,quam
eurn, in cuius domicilium et ipsa mulier per condicionem matrimonii erat
relitura.
Este principio quiebra en el supuesto de que el marido se halle en Roma con

motivo de legacinza, en este caso los magistrados de dicho lugar sern los
competentes para conocer de la accin, como recoge Pap. 24 quaest. D. 5.1.42
Si uxor a legato Romae diverterit, dotis nomine defendendum Romae virum

responsum est.
En este fragmento no slo se atenta contra los privilegios que se concedan a

quien estaba desempeando una legacin municipal en Roma, sino que se rompe
con el piincipio de que el fuero competente para la restitucin de la dote sea el
domicilio del marido. La nica explicacin que se puede encontrar a esta
derogacin de competencia la hallamos en el hecho de que, al ser las legaciones a
Roma de larga duracin, haba que dar a la esposa divorciada, o la persona que
hubiese constituido la dote, de ser persona distinta, la posibilidad de que pudiese
reclamar durante la legacin en esta ciudad, pudiendo comenzar pronto el
procedimiento judicial y evitar perjuicios derivados del mero transcurso del tiempo
o escasez econmica. Adems, de este modo se garantizaba el aseguramiento de los
bienes que constituan la dote pues, el Legado, tena que formalizar la litis
26i Se aprecia en el fragmento el pragmatismo de Ulpiano quien, pudiendo haberse remitido al

lugar donde se hallaban los bienes que constituan la dote, y que el esposo administraba junto a los
bienes propios, se remite al domicilio de aqul. Es igualmente oportuno que este sea el fuero
competente para los supuestos de dote constituida por persona distinta a la esposa y que ahora reclama
mediante la condictio. En el supuesto de haber fallecido la esposa dotada y desconocer dnde se hallan
los bienes, la persona que constituy la dote profecticia, si pudiere pedir la restitucin de la dote,
normalmente slo sabr donde vive el esposo.
264 Vid. la excepcionalidad de este prrafo si lo comparamos con otros como Ulp. 3 ed. D. 5.1.2.3
o D.5.1.2.4 en los que se aprecia el privilegio que tiene el Legado municipal para rechazar los
procedimientos judiciales que tuviesen su origen en negocios anteriores a la legacin y ello hasta su
regreso a su ciudad de origen.
contestatio y afianzar el cumplimiento de una eventual condena. Lo que no exige

el precepto es que el procedimiento se tuviese que desarrollar in legationem pues
podra perjudicar el objeto de la legacin, por lo que queda la duda de si Papiniano
quera que el Legado se defendiera siguiendo el proceso en Roma, o slo
compareciese garantizando su posterior defensa a la vuelta de la legacin. Ante la
falta de datos debe entenderse que, por defenderse, quiso el jurista contestar a la
demanda y seguir el procedimiento ordinario265.
12.- COMPETENCIA EN MATERIA DE ESTIPULACIONES. FUERO COMPETENTE.

APLICACI~NDE LA A C C I ~ NARBITRARIA
Multitud de negocios se formalizaban en Roma mediante la forma estipulatoria

que presentaba la ventaja de su facilidad y rapidez pero, por contra, daba lugar a
litigios derivados de su abstraccin y oralidad. Adems existan diversas acciones
para exigir el cumplimiento de la obligacin como eran la actio ex stipulatu y la
condictio, segn se tratase de un incertum o un certum
La determinacin de los magistrados ante quienes deba plantearse la actio ex
stipulatu o la condictio, en reclamacin del cumplimiento de la estipulacin, (en
especial cuando se trataba de la entrega de cosa cierta), segn el criterio mayoritario
de la doctrina, deba realizarse en atencin al domicilio del deudor en el momento
de ejercitar la demanda judicial, o bien en el lugar en que se hallase la cosa en este
momento (locus rei sitae)266. Pero se planteaba el problema derivado del cambio de
domicilio del promitente, ya fuere por motivos justificados, ya fuere para eludir la
celebracin del litigio y, sobre todo, la litis contestatio. El acreedor podra perder el
litigio por pluris petitio loco,en todos aquellos supuestos en que se haba
establecido un lugar de pago distinto al del nuevo domicilio del deudor. Para
265 La finalidad perseguida por la ley, como se seala en Gai. 4 ad ed. D. 4.5.8 infuze, a propsito
de la restitucin de bienes dotales, existiendo capitis deminutio del marido, es la consecucin de lo
justo y lo bueno para la esposa, quia in bonum et aequum concepta est.. Esta tesis se ve avalada por
otros textos, como el recogido en Paul. ad Plaut. 17 D.5.1.28.4, en donde, a propsito de que el Legado
hubiese sido instituido heredero, y en el supuesto de que ste debiese de entregar bienes de la herencia
a personas a quienes se les pasaba el plazo fijado por una accin, se permita que se ejercitase accin
in legationem, obligando al Legado a comparecer ante el pretor y seguir el procedimiento hasta la litis
contestatio: Sed et si dies actionis exitura erit, causa cognita adversus eum iudicium Praetor dure
debet, ut lis contestetur, ita ut in provincia transferatur. Como se desprende del texto, se incluye una
derogacin ms al llamado ius domun revocandi, y remite la iudicatio al municipio de origen del
Legado, una vez transcurrida la legacin.
266 Vid TALAMANCA. Giuliano et il locus solutionis,cit. pp. 629 y SS.;AMARELLI. F. Locus
solutionis, op.cit., Miln.1984, p.78. En contra de esta corriente y a favor de la competencia de los
magistrados del lugar en que se celebr el contrato SOLAZZI, L'estinzione del1 'obligazione, op. cit.
pp. 110 y SS.
resolver este problema se plantearon dos soluciones. La primera, apuntada por

Talamanca, en el sentido de afirmar que el lugar donde se deba de plantear el litigio
era el del domicilio del deudor en el momento de realizarse el contrato, y no en los
sucesivos, y probablemente dolosos, cambios de domicilio que posteriormente
realizase aqu1267. La segunda solucin vena dada por la aplicacin de los criterios
generales en materia de competencia jurisdiccional, remitindose al domicilio del
demandado, aunque fuese distinto del que tena en el momento de formalizar la
estipulacin.
La solucin de Talamanca presentaba el problema de ser difcilmente aplicable
en los supuestos en que el deudor no pudiese comparecer ante el pretor y celebrar
la litis contestatio por ser distinto su domicilio al del lugar en que se iniciaba el
procedimiento por el demandante. De otra parte, sera fcil para el deudor cambiar
de domicilio e instalarse en un lugar distinto en el que se hallaba el objeto de la
prestacin -vino, aceite u otras mercancas cuyo precio vara de un lugar a otro- y
as defraudar al acreedor que vera perdida parte de la utilidad que esperaba obtener
con la celebracin del contrato. Estos problemas se plantearon en Roma, siendo la
solucin adoptada por los juristas la creacin de la accin arbitraria "eo quod certo
loco"268. Esta accin pretoria, in personam, permita al acreedor solicitar el pago de
una deuda en lugar distinto al estipulado, por encontrarse el deudor en el lugar
donde que se le demandaba. Dado el carcter arbitrario de la accin, el Juez deba
tener en cuenta el posible cambio de valor del precio de las cosas, en consideracin
al cambio de lugar en el cumplimiento de la prestacin. As se desprende del texto
de Gai 9. ed. prov. D. 13.4.1.269
Alio loco, quam in quem sibi dari quisque stipulatus esset, non videbatur
agendi facultas competere, sed quia iniquum erat, si promissor ad eum
locum, in quem daturum se promisisset, numquam accederet (quod ve1 data
opera faceret ve1 quia aliis locis necessario distringeretur), non posse
stipulatorem ad suum pervenire, ideo visum est utilem actionem in eam rem
comparare.
267 TALAMANCA. op. cit. p. 636 11.34, a partir de C. 3.13.2 (Diocl. Max. 293): luris ordinem
converti postulas, ut non actor rei forum, sed reus actoris sequatur: nam ubi domicilium habet reus
ve1 tempore contractus habuit, licet hoc postea transtulerit, ibi tantum eum conveniri oportet.
268 LENEL.0. E.P., Pars 1901 (reed.1975), 17,96,p. 240, cuya intentio sera: s.p. Nm.Nm. Ao.Ao
X Ephesi dare oportere..
269 En el mismo sentido Afric. 3 quaest. D. 13.4.8 en lo referente al pago de intereses para evitar
perjuicios al acreedor. A mayor abundamiento Pap. 27 quaest. D. 5.1.43 en donde expresamente se
afirma que se puede demandar en cualquier lugar la indemnizacin de su inters: Eum qui insulam
Capuae fieri certo tempore stipulatus est, eo finito quocumque loco agere posse in id, quod interest
constat.
La posibilidad que tena el acreedor de dirigir la accin contra el deudor all

donde tuviese su domicilio parece fuera de toda duda, y el dominio que aqul tena
sobre el procedimiento tambin parece incuestionable, como lo acredita Ulp. 47. ad
Sub. D. 13.4.9
Is qui certo loco dure promittit nullo alio loco, quam in quo promisit,
solvere invito stipulatore potest.
Es decir, que contra la voluntad del estipulante no se poda pagar en lugar

distinto a aqul en que se prometi en la estipulacin. Pero esta regla se deba
matizar270 para el suesto en el que el acreedor reclamase el cumplimiento en el
domicilio del demandado, lugar distinto al que se fij como lugar de pago en la
estipulacin, y el demandado alegase el cumplimiento de la obligacin, su pronto
pago, que se deposit el objeto de la estipulacin o cualquier otra alegacin que
justificase su comportamiento y, adems, garantizase con fiadores el cumplimiento
de la obligacin en el lugar pactado en el contrato. En estos casos, el juez, de
acuerdo con la equidad deba de absolver al demandado y remitir a los litigantes al
magistrado competente, que sera el correspondiente al lugar que se fij en el
contrato para el cumplimiento de la estipulacin; as se recoge en Ulp. 27. ed.
D.13.4.4.1
Interdum iudex, qui ex hac actione cognoscit, cum sit arbitraria, absolvere
reum debet, cautione ab eo exacta de pecunia ibi solvenda ubi promissa est
De otra parte, la solucin aqu apuntada parece totalmente acertada, ya que la

esencia de este recurso procesal era luchar contra la mala fe del demandado
aunque, cuando sta no exista, el juez deba aplicar su prudente arbitrio y
absolver271.
270 En Pomp. 5 ad Sab. D. 33.1.1 se manifiesta que en los casos de estipulacin regir la misma
solucin que para los legados, cuando no se fij el lugar de la entrega, debiendo de ser entregado el
objeto en aquel lugar en que se pida, ..quocumque loco petetur dari debet..
27 1 En todos los casos en que el demandado alegaba cumplimiento y afianzaba, se vea el juez en
la necesidad, aplicando criterios generales, de remitir a las partes al juez natural u ordinario pues su
excepcionalidad quedaba ya sin justificacin. Este criterio se aprecia en D.5.1.2.6, en donde, a
propsito de la duda acerca de si una persona deba ser juzgada en su ciudad, estando transitoriamente
en otra, se resuelve por el jurisconsulto afirmando que el pretor debe conocer de esta cuestin y
remitir al demandado a los jueces de su ciudad, siempre que garantice que acudir ante dichos jueces.
13.- COMPETENCIA JURISDICCIONAL EN A T E N C I ~ N A LAS PERSONAS

INTERVINIENTES EN EL LITIGIO
13.1.- La clase social y el oficio, como elementos determinantes de la

competencia jurisdiccional.
El Derecho es fiel reflejo de la sociedad a la que se ordena y la sociedad romana

era, como todas las de su poca, una sociedad asentada sobre unas bases de
desigualdad s o c i a P . Esta jerarquizacin entre los diversos pobladores del imperio
ya fue contemplada por los juristas al establecer distintos tipos de magistrados y
jueces, en atencin a la profesin, situacin jurdica o estatuto de las personas que
intervenan en los litigios. La diferencia no radicaba slo en la tenencia, o ausencia,
del estatuto de ciudadana, ya que la concesin de la ciudadana por Caracalla no
cambi tal situacin, incluso entre los miembros de un mismo municipio. Como
consecuencia de esta desigualdad, se crearon diversos fueros competenciales que
derogaban los principios generales en materia de competencia jurisdiccional, en
atencin a la fortuna o "calidad" social de uno, o varios litigantes o la situacin
personal de estos. En este ltimo aspecto, hay que destacar la evolucin que se
produce en la sensibilizacin del legislador, al dictar normas de carcter "social",
para proteger a los ms dbiles, como eran los enfermos o viudas. Estas normas de
carcter social entroncan con la creacin de magistrados como el defensor
civitatis273, en cuyo origen est la proteccin de los ms desvalidos y necesitados,
as como la atribucin al resto de los magistrados de potestad para proteger mejor a
los menos favorecidos. Junto a los poderosos, senadores, iIlustres, caballeros,
esclarecidos, altos funcionarios imperiales o, por contraposicin, los ms
miserables de la sociedad, se encontraban otras personas que por razn de su oficio
tambin reciban un trato especial por el derecho, como era el caso de los militares
o los que haban de desplazarse a lugares alejados representando a sus municipios,
ya fuese como Legados de stos, realizar estudios universitarios2740 participar en
272 En Gai. 13 ed. D.4.7.1. y Gai. 4 ed. prov. D. 4.7.3, hace referencia el jurista a la existencia de
litigantes ms poderosos, concediendo la restitutio in integrum cuando se cede dolosamente el objeto
en discusin para hacer variar la competencia.
273 Las referencias que en el Ttulo LV del L.1 del Cdigo justinianeo se hacen a la proteccin de
los ms necesitados por el defensor civitatis, evidencian una situacin social en la que era frecuente
el abuso al repartir las contribuciones; insolencia y procacidad de los jueces C.1.55.4; abuso de
poderosos que delinquen o protegen a los ladrones y delincuentes C.1.55.5 y C.1.55.6. Igual referencia
a los poderosos y la diferencia entre la posicin social y jurdica de los litigantes se observa en D.
4.7.1 y SS,en donde, con la rbrica De la enajenacin hecha con el objeto de variar el jucio, se hace
referencia a que no todos podemos ser iguales al que es ms poderoso; D. 4.7.3.1 pr. .. et potentiori
pares esse non possurnus; en el mismo sentido D. 4.7.1 y D. 4.7.2.
274 Se admite por los compiladores como causa plausible, y justa causa de ausencia, la de un
menor de veinticinco aos, por causa de estudios, concediendo a ste la restitutio in integrum cuando
se ve perjudicado por tal circunstancia, D.4.6.28 pr.
procedimientos judiciales.
En general, se puede sealar que la normativa jurdica de la poca republicana
no fue muy discriminatoria socialmente, si la comparamos con el Derecho del
Dominado, mantenindonos dentro del contexto social de una poca en la que la
esclavitud era reconocida socialmente como algo "normal". La pretendida unidad
jurdica para el imperio choc con el incremento de situaciones de privilegio, a
pesar que por influencia estoica y cristiana, se acrecent la proteccin de los ms
desfavorecidos de la sociedad
13.2.- Competencia jurisdiccional en litigios en que intervenan viudas, pupilos

u otras personas miserables.
Se observa en la legislacin imperial una sensibilizacin por los problemas

de las clases sociales ms necesitadas, aunque la aplicacin prctica de la misma
fuese ms terica que prctica275, habida cuenta de la existencia de amplias masas
de poblacin que vivan en condiciones pauprrimas. Las normas sobre
competencia seguan siendo las generales, segn la materia sobre la que versase la
controversia, y as fu durante siglos, pero, en el siglo IV se recoge una constitucin
de Constantino que, aunque nica dentro de su captulo, es todo un hito en lo que
tutela del poder imperial se refiere respecto a las clases sociales menos
favorecidas276.
C.3.14.1 (Const. 334)
Si contra pupillos viduas ve1 diutino morbo fatigatos et debiles impetratum

fuerit lenitatis nostrae iudicium, memorati a nullo nostrorum iudicum
compellantur comitatui nostro sui copiam facere. quin immo intra
provinciam, in qua litigator et testes ve1 instrumenta sunt, experiantur
iurgandi fortunam atque omni cautela sewetur, ne terminos provinciarum
suarum cogantur excedere. Quodsi pupilli, ve1 viduae, aliique fortunae
iniuria miserabiles iudicium nostrae serenitatis oraverint, praesertim cum
alicuius potentiam perhorrescunt, cogantur eorum adversarii exarnini
nostro sui copiam facere.
275 A pesar de la dudosa aplicacin de este precepto, lo cierto es que se transmiti a las Siete
Partidas. En la Partida Tercera, ttulo 23, ley 20 se recoge como las alqadas, e los pleitos que las
biudas, e los huerfanos, e las otras tales personas aduxeren a la corte que el Rey los debe judgal:
276 Otro supuesto de proteccin a una viuda se recoge en C. 8.47.4. Vid. KASER, M., Das
rosmische Zivilprozessrecht, op. cit. p.636
En esta constitucin se deparan dos tipos de proteccin a los ms

desfavorecidos. La primera, se establece para evitar que las personas que se cita, es
decir, pupilos, viudas, atacados de enfermedad incurable y dbiles, se vea obligada
por alguno de los jueces del imperio, a comparecer ante la jurisdiccin del
emperador en Constantinopla. De este modo, y gracias a la generosidad del propio
emperador Constantino, se protega a los que no podan desplazarse hasta aquella
ciudad, en una poca en la que los largos viajes eran costosos, largos y penosos,
especialmente para los enfermos, pudiendo ser juzgados en su provincia. En la
segunda parte de la constitucin se recoge el supuesto contrario, es decir, que las
personas antes citadas, deseasen que el litigio se celebrase ante los jueces del
emperador y no ante los jueces de su provincia competentes. La causa de que se
obligase a la otra parte a renunciar al fuero competente era el temor a los poderosos,
entendido como temor el que estos influyesen en los jueces, o pudiesen incidir en
el curso del proceso de forma dolosa, amedrentando a los dbiles, sus testigos o, en
definitiva, haciendo inviable el curso normal de la fase de prueba. Se recoge en este
supuesto una excepcin a las normas generales sobre competencia, ya que stas se
derogan permitiendo a los "desvalidos" acudir a la corte, a causa de su fundado
temor, cuando el fuero competente se hallaba en la provincia.
Analizando la anterior constitucin, se puede deducir la difcil aplicacin de la
misma por la subjetividad o indefinicin de las personas a quien se quera proteger.
En efecto, al citar a los destinatarios de la norma se cita a pupilos, viudas, atacados
de enfermedades incurables y dbiles, en general. De lo expuesto se deduce que
estaban legitimados para derogar la competencia jurisdiccional, adems de las
viudas y los pupilos, es decir, dos categorias sociales perfectamente definidas, todas
las personas pauprrimas o aquejadas de enfermedad del tipo que fuere o, como
designa el mismo titulo "u otras personas miserables". De este modo se crea, una
vez ms, una va de excepcin a las normas competenciales generales, ya que no
se delimita con exactitud qu personas podran solicitar esta derogacin
competencial. A pesar del deseo de los emperadores de tender hacia una unidad
jurisdiccional y competencial se dejan fisuras como el permitir a los "dbiles"277
acceder a la derogacin competencial sin establecer los lmites de la misma278. De
277 Si esta debilidad no es referida a enfermedad, sino a economa, ms acorde con el ttulo, habra
que atender a Herm. 6 iul: epit. D.48.2.10, Nonnulli propter paupertatem, ut sunt qui minus quam
quinquaginta aureos habent, es decir, sera "pobre" el que dispone de menos de 50 areos.
278 Tampoco arroja claridad sobre este tema la constitucin al no determinar qu viudas o
pupilos s podan acceder a este privilegio, para evitar as injusticias o agravios comparativos, ni quin
es el encargado de valorar las causas de derogacin competencial, si el emperador o los magistrados
municipales o gobernadores, pues, de ser estos los competentes, no habra sido fcil declinar
comparecer ante ellos para alegar el privilegio citado, mxime sin dar caucin de ningn tipo que
asegurase la asistencia a la corte y el cumplimiento de la eventual condena.
otra parte, se cita a una serie de personas que tenan la posibilidad de derogar su
propio fuero en favor de la jurisdiccin del emperador en supuestos de "temor" ..
praesertim cum alicuius potentiam perhorrescunt, .. pero, en este caso, tampoco se
dice lo que ha de entenderse por gran temor. Con ello, y ante la inexistencia de otras
fuentes, parece que seran los jueces del emperador los que valoraran todas las
cuestiones "formales" del litigio para declararse, o no, competentes y entrar a
conocer en el fondo del asunto o remitirlo a otra jurisdiccin279. Este supuesto, el de
delegacin de jurisdiccin, es el recogido en la primera parte de la constitucin y
no dara lugar a problemas competenciales ya que, el emperador, poda delegar su
sacra iurisdictio, en cualquier magistrado o juez menor.
13.3.- Competencia jurisdiccional en atencin a la intervencin de senadores y

altos funcionarios.
Tambin se produjeron derogaciones de la jurisdiccin ordinaria competente en

supuestos en los que, por intervenir en ellos personas de alto rango social o ser
funcionarios del imperio o municipio, se entenda que los jueces haban de ser
especiales para no daar la "dignidad" del litigante ni, por extensin, la de la
Administracin imperial para la que trabajaban.
Exista en Roma un procedimiento especial para juzgar a los senadores, llamado
proceso quinquenviral, caracterizado porque estos eran juzgados por cinco jueces y
siempre en la ciudad de Roma280. Hubieron de pasar muchos aos, hasta la poca
del Dominado, para que otras personas de alto rango social tuviesen normas
competenciales especiales, debiendo entretanto someterse a la jurisdiccin
ordinariazsl. En este perodo se crea toda una casta funcionarial, que se une a la de
nobles y acaudalados caballeros que, como nos informa la Notitia Dignitatum,
configuraban un organigrama social piramidal, con diversos estratos y estatutos
jerrquicos. Como conceptos aglutinadores de estas clases sociales, se habla en la
Notitia Dignitatum de ilustres282, esclarecidos, no muy esclarecidos y muy ilustres.
279 Se puede encontrar el concepto de lo que se deba de entender por temor en D. 4.6., Ttulo
referido a las causas por las que son retituidos por el todo los mayores de veinticinco aos. En D. 4.6.3
Ulpiano nos dice que est ausente por causa del miedo el que se halla aterrado por justo temor de
muerte o de tortura corporal; y esto se entiende por su afecto. Pero no basta que haya temido
impulsado por un temor cualquiera, sino que al juez corresponde la averiguacin de este particular.
Este iusto timore mortis ve1 cruciatus corporis conterritus.. tiene que ser real y de importancia, ya que,
como seala Calstrato en D.4.6.2.1, no debe de tratarse de un vano temor. Referencia al temor tambin
aparece en el Edicto, tal como refiere D.4.6.1.
280 Vid. C.10.40 (39).8 (Val. Theod. Arc. 390): Senatores in sacratissima urbe domicilium
dignitatis habere videntux
281 Siempre tuvieron privilegios como el de tener domicilio, a efectos jurisdicionales, en Roma,
aunque viviesen en la provincia.
282 Vid. C.3.24.1 (Const. 317): Quicumque non illustris, sed tantum clarissima dignitate... C.
3.24.3.3 (Zen. 485-486?): Quotiens autem viri illustres in provinciis constituti....
La nota comn a todos estos grupos sociales ser la atribucin a la jurisdiccin

imperial de la competencia en materia d delitos privados y, en las restantes
materias, o bien tendran la posibilidad de elegir magistrado, como era el caso de
los senadores, o bien, la jurisdiccin especial de los escrinia u oficina palatina
atraera hacia s el conocimiento de los asuntos en que interviniesen sus
funcionarios. Tal solucin viene dada por la constitucin de Valente, Graciano y
Valentiniano. En esta constitucin se permita a los senadores dirigirse para litigar,
indistintamente, ante el prefecto del pretorio, prefecto de la ciudad o maestre de los
oficios (si reciba la autorizacin) morando en Roma. En las provincias se les
permita dirigirse ante los jueces propios del lugar donde tenan su domicilio; donde
tuviesen la mayor parte de sus bienes o, incluso, donde residiesen habitualmente.
C. 3.24.2: Senatores in pecuniariis causis, sive in hac urbe sive in

suburbanis degunt, in iudicio tam praetorianae quam urbicariae
praefecturae, nec non magistri ofj'iciorum (quotiens tamen ad eum nostrae
pietatis emanaverit iussio), in provinciis ver0 ubi larem fovent aut ubi
maiorem bonorum partem possident et assidue versantur respondebunt.
De acuerdo con lo expuesto, el senador tena en las causas pecuniarias, (debe

entenderse que respecto a las dems regiran las normas generales) amplio margen
de eleccin de magistrado competente, privilegio ste que no se extiende a otras
personas, como los altos funcionarios que, al no ser citados, debe presumirse que se
regiran por las normas generales, hasta la promulgacin de las constituciones,
sobre todo en el siglo V, que les remitan a la jurisdiccin de la oficina imperial.
Prueba de lo expuesto son las constituciones e n las que el magister ofSlciorum
aparece revestido de competencia para juzgar con exclusividad, en asuntos civiles
y penales, sobre las personas que forman la corte y, en algunos casos, incluso sobre
cuestiones civiles en las que estn interesados los militares283. Similares privilegios
283 C.1.31.4 (Theod. Valent. 443); C.1.46.4 (Theod. Valent. 443) sobre los duces castrorum; C.
1.31.3 (Theod. Valent. 441) le atribuye competencia exclusiva para los delitos por los que se pueda
azotar o degradar a senadores o ducenarii. Sobre todos los habitantes de la corte: C.12.16.4 (Zen. sin
fecha): Ne ad diversa tracti viri devoti silentiarii iudicia sacris abstrahi videantur obsequiis, iubemos
eos, qui quemlibet devotissimorum silentiariorurn scholae ve1 eius uxorem civiliter ve1 etiam
criminaliter pulsare maluerint, minime eurn ex cuiuslibet alterius iudicio nisi ex iudicio tantummodo
viri excellentissimi magistri ofJiciorum conveniri. C.12.19.12 pr. (Anast. sin fecha, dirigida al Magister
oflciorum): In sacris scriniis militantes et parentes atque mores eorum nec non liberos ex sententia
tantummodo tuae celsitudinis criminales et civiles intentiones agentium excipere iubemus, insuper
etiam colonos seu adscripticios et servos eorum in hac regia urbe degentes eodem beneficio potiri, ...
C. 12.20.4 pr.(leo sin fecha) Ex eo, quo primum ducenae ve1 centenariorum gradum in schola agentum
in rebus militantes meruerint, desinant in sacratissima videlicet civitate constituti alterius iudicis
cuiuslibet auctoritate pulsari, ve1 in alio quolibet examine praeterquam viri magnifici magistri
ofJiciorum et cui forsitan ipse concesserit actionibus sui quisque adversarii respondere. quod multo
se otorgaban al comes sacrarum largitionum y comes rerum privatorum, quienes

podan juzgar a sus propios funcionarios, sustrayndolos de la competencia
genrica del magister officiorum
Repecto a curiales, cohortales u oficiales de juez o corporacin, y, para el caso
de que abandonaren su municipio sin autorizacin, se establece que seran juzgados
por la jurisdiccin del juez de donde marcharon ya que como se seala en C.3.23.1
(Arc. Hon. 327), si un cohortal, un curial, el que trabajaba en oficina judicial o en
una corporacin, marchase del lugar donde ocurrieron los hechos, debe ser enviado
por el juez del lugar en que se hizo prisionero y, por tanto, incompetente para juzgar
la causa, al lugar de donde parti el procesado y ser juzgado en aquel lugar.
C.3.23.1 Si quis ve1 curiae, ve1 officiis iudicum aut aliis quibuscumque
corporibus .... convictus eorum societati quos declinaverat adgregetul:
No menciona la constitucin si se extiende la prescripcin solo a los temas

penales o tambin a los civiles, aunque la nueva estructura social establecida en el
Dominado, especialmente en su ltimo perodo, por la que todas las personas
quedaban adscritas a sus territorios de origen, lo acertado es pensar en la prioridad
de los jueces de ese lugar en todo tipo de materias284.
13.4.- Militares. Incidencia en la jurisdiccin civil.
El oficio de militar introduca notables problemas competenciales en la ya
magis in criminalibus causis observari decemimus: absurdum est enim, ut in eius salutem ve1
existimationem valeat quisquam proferre sententiam, cuius de nulla re possit pecuniaria iudicare.
C.12.25.3 (Leo. Anthem. sin fecha, dirigida al Magister oficiorum) Hi, qui in schola vestis sacrae
militant, ve1 matres eorum ve1 mores criminalem ve1 litem contra se commovendam in nullo alio nisi
in sublimitatis tuae suscipiant examine. C.12.26.2 pr. (Theod. Valent. 443-444?): Nostrae pietatis
famulationibus adhaerentes decanos non oportet pro desiderio pulsantium ad alia protrahi iudicia,
sed viri illustris tantum magistri oficiorum observare examen. C.11.10.6 (Leo Anthem. sin fecha):
Eos, qui inter fabricenses sacrae fabricae sociati sunt, ve1 eorum mores aut filios, qui itidem inter
fabricenses militare dicuntul; non alibi pulsare volentibus respondere praecipimus, nisi in iudicio tuae
sublimitatis, ad cuius iurisdictionem potestatemque pertinent: nec eos post stipendiorum finem
militiae super civilibus ve1 curialibus muneribus, quibus nullo modo subiacere rnonstrantul; a viris
clarissimis rectoribus provinciarum ve1 eorum oficiis praeter licitum inquietari. En el mismo sentido,
C.11.60.3 pr. (Theod. Valent. 443 dirigida al Magister oficiorum) sobre reivindicacin de predios
fronterizos por los soldados que los tenan encomendados.
284 La prioridad de los jueces del lugar de origen o domicilio cedera siempre en materia de
delitos -forum delicti commissi- u otras jurisdicciones especiales, como poda ser la de los militares.
compleja jurisdiccin romana por las prerrogativas que aquellos ostentaban,285

pudiendo ser enjuiciados por sus superiores jerrquicos, incluso en aquellos pleitos
en los que se discuta un tema de tipo civil y con litigantes tambin civiles,
quebrando as, una vez ms, la pretendida unidad jurisdiccional.
En primer lugar habra que especificar que el llamado "derecho militar"286 no es
un cuerpo de normas especial y homogneo, sino el fruto de una serie de
disposiciones que se van creando para dar solucin a la nueva realidad romana.
Cuando Roma era una pequea ciudad y su ejrcito estaba compuesto por los
pobladores de la misma que se armaban de forma espordica para luchar contra los
habitantes de pueblos vecinos, no sera preciso ningn tipo de derecho o cuerpo de
normas especial ya que los militares eran los mismos quirites en pie de guerra. Ser
en la poca clsica cuando empiecen a crearse normas legales especficas para
regular situaciones en que intervenan militares. La causa no es otra que el hecho de
que ya no se trataba de los quirites que haban dejado su arado para luchar contra el
enemigo, sino que se trataba de profesionales de la milicia, formando parte de
ejrcitos permanentes y de procedencia diversa, no exclusivamente quiritaria. De
otra parte, se observa cmo sern los emperadores quienes intenten asegurarse el
control de la milicia reservndose la potestad jurisdiccional287, del mismo modo que
se le concedan privilegios a los militares como medio de agradecer la fidelidad o
apoyo para acceder al nombramiento de emperador. Se podra concluir, en base lo
expuesto, que no existe un derecho especial que podamos denominar militar, sino
disposiciones dispersas otorgadas por los emperadores a las que la obra
sistematizadora de los compiladores dio el aspecto de un conjunto normativo
homogneo que, realmente y hasta entonces, no haba tenido.
Los militares, en un primer momento, en cuanto cives, contaban con plenitud de
derechos y estaban sometidos en la ciudad y en tiempo de paz a los magistrados
ordinarios (imperium domi del pretor) pero, estando fuera de la ciudad, y en
campaa, era el superior jerrquico quien resolva cualquier tipo de litigio.
Obviamente no se comprenda en esta prerrogativa del superior jerrquico el
derecho a la vida y la muerte que, desde tiempo inmemorial, se reserv a1 pueblo
reunido en asamblea, mediante la provocatio ad populum.
285 El fuero militar slo se podra alegar antes de iniciado el proceso judicial, tal y como se recoge
en Ulp. 7 ed. D. 5.1.7, pues, despus de ser citado a juicio, ya no podr alegar dicha causa. En C.
12.52.(53) pr. establece que el final del privilegio de fuero coincide con la terminacin del servicio en
la milicia, estando sometidos a partir de ese momento a la jurisdiccin civil.
286 Sobre derecho militar vid. GIUFFR, V, Il 'iiiritto mi1itare"deiRomani. Bologna, 1983.
287 Tac. Ann. 13.51.1 refiere que Nern introdujo modificaciones legales, presionado por el
pueblo, ordenando por un edicto, entre otras disposiciones, que a los militares se les conservara su
inmunidad, salvo en las cosas en las que negociaran, lo que evidenciaba que hasta esta poca los
militares estaban sujetos a la jurisdiccin civil.
En materia civil se produjo, como en todos los rdenes jurdicos, una doble
tendencia. De una parte se pretenda la unidad jurisdiccional en favor de los jueces
ordinarios, pero, de otra, se mantenan los fueros y jurisdicciones privilegiados288.
Prueba de ello es la constitucin de Honorio y Teodosio del ao 413, recogida en
C. 3.13.6, en la que se reconoca al militar la facultad de intervenir en negocios
civiles y se estableca el fuero militar como competente, evitando situaciones de
duda, por recuerdo de pocas en las que los militares podan ser juzgados por
magistrados y jueces ordinarios civiles289. En los litigios que pudieran surgir de
aquellos negocios los contratantes no militares intentaran demandar al militar ante
la jurisdiccin civil, pero la solucin dada en la constitucin citada es clara y
terminante, el militar solo puede ser condenado por su propio juez290, y este no es
otro que el maestre, superior jerrquico militar.
C.3.13.6 (Hon. Theod. 413)
Magisteriae potestati inter militares viros ve1 privato actore in reum

militarem etiam civilium quaestionum audiendi concedimus facultatem,
praesertim cum id ipsum a re esse litigantiurn. Videatur constetque
militarern reum nisi a suo iudice nec exhiberi posse nec, si in culpa fuerit,
coerceri.
De acuerdo con lo expuesto, ya se plantease el litigio entre militares o entre una

persona civil y un militar, el fuero competente para juzgar al militar sera el propio,
por la vis atractiva que ostentaba dicha jurisdiccin en una sociedad guerrera. Esta
constitucin es ratificada por otras, como la dada por Valentiniano, Graciano y
Teodosio, en la que expresamente se dice que los jefes militares no tendrn
jurisdiccin ni autoridad sobre los habitantes de las provincias y, a la recproca,
tampoco los prefectos de la ciudad tendrn jurisdiccin sobre los militares.291
288 Respecto a los privilegios de las mujeres de militares en orden a ser privadas de bienes por
usurpacin, vid. C.2.51(52).1 (Alex. 226) y 2.51(52).2 (Diocl. Max. 290-293).
289 Vid. LUZN DOMINGO, M., El derecho privado militar de los romanos, en Anales de la
Facultad de Derecho de Murcia, Murcia 1951-52, pp. 631 y SS.
290 En el mismo sentido C.3.13.5 (Arc. Hon. 397) y C.3.23.2 (Theod. Val. 490).
291 En las Novelas justinianeas se observa el deseo unificador de ambas jurisdicciones. Coexistan
en los mismos territorios vicarios, procnsules, condes.. y todos ellos mantenan continuas disputas de
tipo jurisdiccional y mbito de poder. Reflejo de lo expuesto son las propias palabras de Justiniano en
la Nov. 26 donde se queja de que perpetua e interminablemente litiguen entre s los dos vicarios de
Tracia ..illi autem unum habent perpetuam et infinitam actionem litigandi inter alterutros
inmortalitex. Esta circunstancia llevar a la supresin de uno de las dos gobernantes, quedando el
subsistente con competencias civiles y militares. En el mismo sentido Nov. 8 ( 5 3 9 , Nov. 30 (536).
C. 1B . 1 (Grac. Val. Theod. 386-387)
Viri illustres comites et magistri peditum et equitum in provinciales nullam

penitus habeant potestatem, nec amplssima praefectura in militares viros.
Este precepto es coherente con la prescripcin que se hace a los jueces militares
de no intervenir en los negocios de los particulares292 y que se reitera, una vez ms,
en C.1.46.2 (Hon. Theod. 416) al insistir que no se obligue a litigar, contestar
acciones o demandar a los "hombres de condicin privada", ante la jurisdiccin
militar bajo pena de 50 libras de oro293.
Poda darse el caso que el militar interviniese en algn tipo de negocio en su
tiempo de estancia en la ciudad, tanto de Roma como de Constantinopla. En estas
ciudades, y por el rgimen jurdico privilegiado de que gozaban sus magistrados, la
jurisdiccin competente para conocer de los procedimientos en los que interviniese
el militar sera el praefectus urbis. Esta afirmacin se apoya en diversos textos
como el recogido en C.1.28.4 (Val.Theod. Arc. 391) en donde se reconoce el
sometimiento de todos los habitantes de la ciudad al prefecto (... universos quoque
cives atque populares praefecturae urbanae regi moderamine recognoscas.). Aqu
el imperium domi del prefecto de la ciudad se impondra al imperium militiae del
general, inexistente dentro de la ciudad. A pesar de ello, no deja de ser elemento en
contra de esta tesis, el que en este fragmento no se cite a militares, bajo la
jurisdiccin del Prefecto de la ciudad, as como el hecho de que el prefecto del
pretorio, magistratura de mayor autoridad en la organizacin administrativa
imperial que el prefecto de la ciudad, no tuviese jurisdiccin sobre los militares
mientras que el prefecto de la ciudad s294, Quizs la razn tenga su origen en el
carcter excluyente y especial que los prefectos de estas ciudades, cabeza del
imperio, tenan sobre su territorio. Prueba de ello es que en Ulp. lib. sing. de o$
praej urb. D. 1.12.1. se dice expresamente que la prefectura de la ciudad "avoc
para s el conocimiento de absolutamente de todos los crmenes", ..Omnia omnino
crimina praefectuar urbis sibi vindicavit nec tantum ea, quae intra urbem
292 C. 1.46.1 (Val. Theod. Arc. 393): Nunquam omnino in negotiis privatorum ve1 tuitio militaris
ve1 exsecutio tribuatul:
293 C.1.46.2 (Hon. Theod. 416): Praecipimus, ne quando curiales ve1 privatae condicionis
homines ad militare exhibeantur iudicium ...
294 En igual sentido C.1.38.1 (Val. Grac. Valent. 377) respecto a los vicarios, quienes, a pesar de
su mayor autoridad, deban ceder en temas militares ante el conde: In civilibus causis vicarios
comitibus militum convenit anteferri, in militaribus negotiis comites vicariis anteponi ...
amittuntul; verum ea quoque, quae extra urbem intra Italiam epistula divi Severi ad
Fabium Filonem praefectum urbi missa declaratux..
Es curioso que esta especialidad jurisdiccional con que contaban los militares no
era extensiva a los funcionarios administrativos del general; estos, por ser
trabajadores de tareas burocrticas haban de responder ante la jurisdiccin civil.
Esta remisin a la jurisdiccin civil se produca tanto en temas privados como en
materia derivada del pago de impuestos295.
13.5.-Legados. Referencia al ius domum revocandi.
13.5.1.- Origen y concepto.
La existencia del llamado ius domurn revocandi est atestiguado por la

existencia de numerosas referencias296, como son las que aparecen en Ulp. 3 ed.
D. 5.1.2.3 y D. 5.1.2.6, o en los rescriptos de Antonino Pio, aunque.la doctrina
romanstica, sorprendentemente, no le ha prestado mucha atencin. La esencia de
este ius o privilegio, como tambin se le ha llamado, radicaba en la posibilidad que
tena el representante de una ciudad o municipio venido a Roma297 en el ejercicio
de sus funciones de Legado, es decir, en viaje oficial y no privado, de poder
rechazar la contestacin a una demanda interpuesta en Roma, por hechos o
negocios, en general, surgidos en su lugar de origen con carcter previo al inicio de
la legacin. As lo describe Ulpiano298 cuando dice que a los Legados se les condede
el derecho de ser demandados en su domicilio por aquello que antes de su legacin
295 Vid. (2.1.29.3 (Zen. 476-485): Eos, qui ultra statutos in oficio magisteriae per Orientem
potestatis militatant, civilium quoque iudicum sententiis super quolibet negotio subiacere. ipsis quin
etiam statutis in tributariis collationibus civilium quoque iudicium dispositionibus procul dubio
parituris. En similares trminos C.12.56.5 (Anast), que prescribe la excepcin de fuero solo para los
militares de plantilla.
296 Vid. con carcter general D. 50.7 De Legationibus;. PUGLIESE.G, 11 proc. civ. Rom. 11
processo formulare p. 157 y SS;KASER, M., Das romische Zivilprozessrecht, op. cit. p. 245.; DAZ
BAUTISTA,A., Manual de Derecho romano, op. cit. pp.172-173; VOLTERRA, E. Instituciones de
Derecho privado, op. cit. p. 221.
297 Pau1.1 res. D. 50.7.9(8).1, matiza que no es preciso que la legacin se dirija a la ciudad de
Roma, sino que, como establecieron los emperadores Antonino y Severo, el privilegio es igualmente
alegable cuando la legacin se dirigiese a otra provincia donde ellos se hallasen ..nec interest, utrum
legatio in urbe an in provincia agentibus nobis mandata sit.
298 Ulp. 3 ed. D. 5.1.2.3: Legatis in eo quod ante legationem contraxerunt, item his, qui testimonii
causa evocati sunt ve1 si qui iudicandi causa arcessiti sunt ve1 in provinciam destinati, revocandi
domum suam ius datur: eo quoque qui ipse provocavit non imponitur necessitas intra tempora
provocationis exercendae Romae ve1 alio loco ubi provocatio exercetur aliis pulsantibus respondere:
nam Celsus huic etiam domus revocationem dandam ait, quoniam ob aliam causam venerit.
contrataron. La esencia de esta proteccin procesal radicaba en el servicio al bien

comn o a la repblica que desarrollaba una persona299. Se impugnaba la
competencia de los magistrados de la Urbe en favor de los del municipio del
Legado, con independencia de que posteriormente, por la naturaleza o cuanta del
procedimiento, hubiesen los magistrados locales de reenviar el litigio a los pretores
y jueces de la ciudad de Roma. De este modo se cre una situacin de potencial
conflicto entre los magistrados de Roma y los del municipio del Legado, siendo
muestra de ello los supuestos en que, por la cuanta del proceso o por la pena que
se poda derivar del litigio, el pretor de Roma se consideraba competente para su
tramitacin. En estos casos, y como se desprende del estudio de los textos que nos
han llegado, el pretor romano no podra atraer para su jurisdiccin y competencia
de forma automtica estos procedimientos, siendo varias las razones. En primer
lugar, porque por la misma estructura jurisdiccional que se crea a partir de la guerra
social, los municipios y provincias tienen una jurisdiccin propia que no se debe de
entender como subordinada o delegada del pretor de Roma300. Bien es cierto que los
magistrados locales tenan una serie de limitaciones a las que ya hemos hecho
referencia, de modo que requeran, o bien la colaboracin del pretor (missio in
possessionem, missio in bona)301 o, simplemente, los temas eran de exclusiva
competencia de aqul (caso tpico es la causae liberalis), pero ello no significa que
los pretores de Roma pudieran actuar respecto a los magistrados locales como si de
sus funcionarios delegados se tratase y, sin necesidad de plantear el litigio en el
lugar de origen, se declarasen ellos competentes. Era preciso primeramente plantear
el proceso en el lugar de origen. Esto tambin se desprende, a sensu contrario, de
los textos302 que afirman la competencia de los pretores de Roma si el hecho por el
que se litigaba se haba producido con posterioridad al inicio de la legacin. En
consecuencia, si el hecho objeto de la demanda se haba producido ante legationem,
por una mera cuestin de tipo temporal, exclua la competencia de los pretores de
Roma.
Esta concepcin del ius domum revocandi es muy interesante porque, as
entendida, no sera slo un privilegio concedido al Legado para no ser perturbado
en su misin de representacin, sino ms bien una aplicacin de las reglas
generales; es decir, una inhibicin ordinaria que poda solicitar el Legado pero, no
slo ste, sino tambin aquellas personas que se desplazaban a Roma para el
cumplimiento de alguna funcin que se consideraba digna de proteccin para la
repblica o, posteriormente, el imperio. Hay que recordar que no se reservaba este
privilegio solo al Legado de las ciudades y municipios, sino tambin a otras
300 En contra G. PUGLIESE. 11 proc. civ. Rom. Il processo formulare, op. cit. pp. 154-5.
301 Vid. D. 50.1.2.6 sobre actos magis imperii quam iurisdictionis.
302 Ulp. 3 ed. 5.1.2.4-5
personas, como tutores o testigos que haban de desplazarse a Roma y el inters

general aconsejaba que no fuesen perturbados en su cometido303. En Ulp. 3 ed. D.
5.1.2.3 se habla de jueces o personas que deben desplazarse a Roma como apelantes
y, finalmente, dice ...q ui alterius negotii causa venerat, non esse Romae audiendum.
Es decir, se establece una clusula abierta a otros casos de anloga naturaleza,
dejando claro que la relacin de personas y cometidos sealada no es cerrada ni
excluyente.
De lo anteriormente expuesto, se podra concluir que el privilegio naci como
una especializacin de las normas competenciales ordinarias, asocindose,
primeramente, a aquellas personas que deban ser protegidas en los viajes que de
forma necesaria haban de realizar a Roma y acab, posteriormente, referido a los
representantes de las ciudades y municipios en viaje oficial a Roma. A esta
conclusin nos conducen el citado fragmento de Ulpiano, as como los siguientes,
en los que se hace referencia a los Legados, pero sin sealir en ningn lugai que su
regulacin no pudiese ser de aplicacin a otras personas.
13.5.2.- Caractersticas del ius domum revocandi:
13S.2.l.- Obligacin de comparecer ante el pretor.
La presentacin de una demanda contra el Legado, o persona que se consideraba

legitimada para ejercitar el ius domm revocandi, no le excusaba de su obligacin
de comparecer ante el magistrado. Era indiferente que se estuviese convencido de
la injusticia de la demanda o de que se tuviese la seguridad de que sta sera
rechazada por el magistrado por falta de competencia, en cualquier caso el
demandado no podra evitar el tener que comparecer ante el magistrado para alegar
su derecho a no ser demandado all. Esto se refleja en Ulp. 5. ed. D. 5.1.5
Si quis ex aliena iurisdictione ad praetorem vocetur, debet venire, ut et

Pomponius et Vindius scripserunt: praetoris est enim aestimare, an sua sit
iurisdictio, vocati antem non contemnere auctoritatem praetoris: ...
A mayor abundamiento, Ulp. 3 ed. D.5.1.2.6 afirma que, ante la duda, de si una
persona debe ser juzgada en su ciudad de origen o no, en virtud del privilegio, debe
conocer el pretor y resolver con conocimiento de causa.
303 El desempeo de la legacin era una obligacin personalsima, por ello no se admita el
nombramiento de mandatarios que desempeasen tal funcin, slo se permita que se nombrase para
la misma a un hijo en calidad de vicario, como se recoge en Marc. 12 inst. D.50.7.5.4. Legati vicarios
dure non alios possunt nisi filios suos. En la legislacin municipal del s.1 s se permite, en ciertos
casos, la sustitucin de un legado por otro miembro de la curia local, siempre que la sustitucin sea
aceptada.
113
Sed si dubitetui; utrum in ea quis causa sit, ut domum revocare possit nec
ne, ipse praetor debet causa cognita statuere..
En similares trminos Scaev. 1 reg. D.50.7.6.1
Sed si non constat, legatus sit an non, Romae praetor de hoc cognoscit.
Es tambin rotundo Paul. 1 ed. en D.2.5.2 cuando afirma que el citado por
cualquier causa ante el pretor u otros magistrados con jurisdiccin debe comparecer
para comprobar si est sometido o no a su jurisdiccin.
Ex quacumque causa ad praetorem ve1 alios, qui iurisdictioni praesunt, in

ius vocatus venire debet, ut hoc ipsum sciatui; an iurisdictio eius sit.
13.5.2.2.- Aplicacin del ius domum revocandi slo a peticin del interesado.
Una segunda circunstancia que tampoco se debe de olvidar es la relativa a que

el ius domum revocandi era un privilegio que no se aplicaba de oficio, sino que
deba ser alegado por la persona que crea tener tal derecho. As se recoge en Ulp.
5. ed. D. 5.1.5. infine
... nam et legati ceterique qui revocandi domum ius habent in ea sunt causa,
ut in ius vocati veniant privilegia sua allegaturi.
No puede entenderse de otro modo la concesin del privilegio, ya que, de no

alegarse el ius domum revocandi por el interesado, el pretor no tendra
conocimiento del mismo y concedera la accin, pero es que, adems, aunque el
pretor tuviese conocimiento privado de la condicin de Legado por parte del
dernandado, tampoco podra denegar la accin planteada y rechazar la demanda de
oficio, ya que el Legado poda tener inters en ser juzgado en Roma in legatione.
Es decir, el Legado poda someterse voluntariamente a la jurisdiccin del pretor no
alegando el ius domum revocandi o iniciando proceso ante dicho pretor, en cuyo
caso estaramos ante un supuesto de sumisin voluntaria304.
304 Ulp. 3 ed. D.5.1.2.5 ... sed et si agant, compelluntur se adversus omnes defendere: ... Este
es consecuencia de la regla general que recoge Paul. 7 ad Plaut. D.5.1.22: Qui non cogitur in
aliquo loco iudicium pati, si ipse ibi agat, cogitur excipere actiones et ad eundem iudicem mitti. Quien
demanda en un lugar sin tener obligacin de hacerlo all, debe someterse al mismo juez.
305 Vid. Paul. 17 ad Plaut. D. 5,1,26 sobre la fianza del Legado ante los legatarios.
13.5.2.3.- Garantas de comparecencia. Fianzas.
En la esencia del privilegio estaba la posibilidad que tena el Legado de posponer

el inicio de un litigio hasta el regreso a su municipio de origen, pero dicho retraso
originaba incertidumbre en las personas que esperaban que el Legado cumpliese
algn tipo de prestacin, como era el caso de los legatarios, que haban de esperar
al regreso del Legado que haba adido una herencia in legatione305. En Ulp. 3 ed.
D.5.1.2.6 aparece una contraposicin de ideas entre juristas a propsito de si la
garanta de comparecer en su lugar de origen deba ser reforzada slo con promesa
o sera precisa la presencia de fiadores. Frente a esta posibilidad planteada por
Marcelo, concluyen Ulpiano y Mela que al Legado no se le deben exigir fiadores,
ya que lejos de su lugar de origen podra no encontrar personas fiadoras y tendra
que litigar en,Roma: De este modo se le permite que prometa, siendo suficiente
como garanta procesal como se explica en Ulp. 3 ed. D. 5.1.2.6.
...q uod si constiterit in ea eum esse causa, ut domum revocet, debebit

'cavere in iudicio sisti', statuente praetorem in quem diem promittat. Sed
utrum nuda cautione an satisdato, Marcellus dubitat: mihi videtur sola
promissione, quod et Mela scribit; alioquin compelletur iudicium accipere
quam invenire eos qui satis pro eo dent.
13.5.2.4.- Especial referencia al constitutum.
Un caso especfico de aplicacin del ius domum revocandi, es el referido al

Legado que hubiese constituido plazo para pagar una deuda subsistente al inicio de
la legacin, y ste venciese in legatione o con posterioridad a la misma. Durante la
legacin no poda ser obligado el Legado a seguir el juicio en el lugar en que el
plazo se constituy, porque el constitutum no supone novacin de la obligacin
anterior, sino adicin de un elemento nuevo que no da lugar a otro contrato distinto
del que se convino antes del inicio de la legacin. De otra parte, no hay que olvidar
la finalidad esencial del privilegio que era que el Legado no se viese perturbado en
su misin representativa de los intereses de su municipio durante el tiempo de la
legacin. Dicho precepto tena, adems, una doble explicacin lgica. Sera injusto
que el Legado viera incumplidos sus propios compromisos, contrados ante
legationem, por una causa tan justificada como era el realizar un servicio importante
para su municipio. Igualmente era injusto que si el Legado haba tenido que
convenir un nuevo plazo para hacer frente al cumplimiento de una obligacin, que
slo poda realizar en su municipio y con los medios de que all dispona, se le
pudiese exigir el cumplimiento del constitutum en la ciudad de Roma, lugar
probablemente alejado e incmodo para el Legado. Esta solucin aparece

formulada por Gai 2 ed. prov. D.5.1.8.
Si quis in legatione constituerit quod ante legationem debuerit, non cogi

eum ibi iudicium pati ubi constituerit.
13.5.3.- Referencia temporal. Inicio y terminacin del privilegio.
Un tema de gran importancia era el relativo al momento en que poda alegarse

el privilegio, es decir, cundo naca el derecho a rechazar demandas que
perjudicaban la legacin. Escvola306 seala que desde el momento que es
nombrado para legacin poda el Legado hacer uso del privilegio, incluso en el
supuesto de que an no hubiese salido de su municipio ya que, de lo contrario,
demandas intempestivas podran imposibilitar el inicio del viaje.
Por ltimo, hay que plantearse en qu momento termina este privilegio, es decir,
cundo deja de ser posible la alegacin del ius domum revocandi. La contestacin
es fcil, si interpretamos, a sensu contrario, los fragmentos del Digesto con el
principio de Ulp. 3 ed. D. 5.1. U , Legatis in eo quod ante legationem contraxerunt
... revocandi domum suam ius datur .. Es decir, una vez terminada la legacin,
terminara la causa que motiv la concesin de este privilegio307. No es extrao que
as sucediese ya que, al fin y al cabo, la razn de ser del ius domum revocandi estaba
en conceder al Legado una proteccin especial para que nada ni nadie pudiese
entorpecer misiones que se consideraban de gran importancia. Es decir, la
explicacin es ms de carcter poltico que de carcter prctico o de contenido de
justicia. Prueba de ello es D. 5.1.2.4 infine
...p lane si perfecta legatione subsistant, conveniendos eos divus Pius

rescripsit.
En este fragmento se afirma que una vez terminada la legacin, el Legado que
no se marchase a su lugar de origen, sino que permaneciese en Roma, s podra ser
306 Scaev. 1 reg. D.50.7.6(5) pr.: Legato tempus prodest, ex quo legatus creatus est, non ex quo
Romam venit.. En D. 4.6.38. se dice que se est al servicio de la Repblica desde que se desempea el
cargo y, en D. 4.6.32 se recoge que el que parti de su ciudad est al servicio de la repblica, aunque
no haya abandonado an la provincia.
307 En Mod. 9 reg. D. 4.6.32 se dice que estar ausente por causa de la repblica hasta que regrese
a su ciudad,entendiendo que una vez terminada la misin. El mero hecho de pasar por la ciudad,
legatione in no supone que deje estarse al servicio de la repblica D.4.6.35.7.
demandado en esta ciudadso*. La explicacin es lgica, ya que, si no existe la causa

que motiv el privilegio, es decir, la legacin, tampoco existir la causa para la
continuidad del ius domum revocandi.
13.5.4.- Legitimacin.- Personas autorizadas para hacer uso del ius domum
revocandi.
Otra cuestin que habra que determinar, a la luz de los textos, es la delimitacin
de las personas que podan ejercitar este "privilegio procesal". A este respecto Ulp.
3 ed. D.5.1.2.3 nos da una enumeracin de quines podan aducir derecho ante el
magistrado. Refiere Ulpiano que podrn ejercitar este derecho los que se desplazan
a otra ciudad como Legados, es decir, como representantes de su ciudad, provincia
o municipio para realizar gestiones del tipo que fueren en nombre de los pobladores
de dichos lugares, lo cual parece ser el supuesto primario de esta institucin, ..
Legatis in eo quos ante legationern contraxerunt,...
Tambin podan utilizar dicho privilegio los obligados a salir de su ciudad para
declarar en procedimientos judiciales como testigos ...item his qui testimonii causa
evocati sunt. Quienes eran desplazados para actuar como jueces, ...ve1 qui
iudicandi causa arcessiti sunt ..., al igual que los que iban destinados a una
provincia, ...ve1 in provinciam destinati, revocandi domum suam ius datul;...
El apelante que durante el tiempo en que se tramitaba la apelacin era
demandado, por otra causa, en el lugar en que se conoca la segunda instancia, no
estaba obligado a contestar all, pues, segn Celso, tambin tena ste el ius domum
revocandi puesto que vino por otra causa.
...eo quoque qui ipse provocavit non imponitur necessitas intra tempora
provocationis exercendae Romae ve1 alio loco ubi provocatio exercetur
aliis 'pulsantibus' respondere: nam Celsus huic etiam domus revocationem
dandam ait; quoniam ob aliam causarn venerit: haec Celsi sententiam et
rationabilis est.
308 Ulp. com. lex Iul et Pap. D. 4.6.38 afirma que alguien est ausente por causa de la repblica,
tanto tiempo cuanto desempea algn cargo, porque concluido ste deja de estar ausente por esta
causa. De este modo cesa la existencia del ius domum revocandi, pero, como seala el jurista, habr
que tener en cuenta el tiempo que prudentemente es preciso para que el Legado regrese a su ciudad
..Sed ad revertendum illi tempora computabimus statim atque desiit Republicae causa abesse ea,
quibus reverti in Urbe potuit. ... Igualmente se incluye en este fragmento la enfermedad, que, como
caso fortuito, y por razones de humanidad, debe de computarse como tiempo durante el cual se est
ausente an por causa de la repblica, al igual que la tempestad en la navegacin ..Plane si infirmitate
impeditus continuare iter non potuit, habebitur ratio humanitatis, sicuti haberi solet et hiemis, et
navigationis, et ceterorum, quae casu contingunt.
Los tutores desplazados a Roma para rendir cuentas de la tutela cuando se les
demandaba por otra tutela distinta para la que no haban sido llamados, segn un
rescripto de Antonino Po
Nam et divus Pius Plotio Celsiano rescripsist eum, qui tutelae reddedendae
causa Romam erat a se evocatus, alterius tutelae causa, cuius no erat
evocatus, non debere compelli iuducium suscipere.
Como se desprende de los textos, la tendencia general era conceder el privilegio

a todo aqul que era demandado en Roma por causa ajena a la que motiv la
legacin, salvo que en este lugar se hubiese formalizado el contrato que motiva la
demanda309.Esta enumeracin realizada por Ulpiano no tiene carcter exhaustivo,
sino que establece las personas y circunstancias ms comunes por las que se ejerca
el privilegio, sin que excluyese supuestos de igual ndole, referidos a personas que
no tenan su domicilio en Roma310.
No podan ser Legados por existir una prohibicin legal, y por tanto utilizar de
este privilegio, una serie de personas, como eran los deudores de la repblica311 ni
los que no tenan el derecho de dirigirse a los tribunales o los condenados a la
arena312. La causa de esta prohibicin radicaba, tanto en la falta de solvencia moral
y econmica, como en la falta de credibilidad de que la legacin fuese poder ser
llevada a cabo correctamente.
13.5.5.- Excepciones a la regla general. Supuestos de inaplicacin del ius

domum revocandi.
Existan una serie de supuestos en los que estaba excluido, de forma expresa, el
uso de este privilegio, permitiendo a los demandantes litigar contra el Legado in
309 Ulp. 3 ed. D.5.1.2.4. En el supuesto de haberse celebrado el negocio en Roma antes de la
legacin, no podran ser demandados los Legados en esta ciudad, ....Omnes autem isti revocant, si non
ibi contraxerunt, ubi conveniuntu~..,siendo una excepcin al criterio en el mismo fragmento recogida
en el sentido de que todos tienen derecho a ser demandados en su domicilio, salvo que la demanda se
plantease en el lugar en donde se contrat, debiendo entenderse que el litigio proviene de dicho
contrato y no de otro distinto.
310 Vid. Ulp. 3 ed. D.5.1.2.3 infine, en donde se ordena que no sea oido el menor de veinticinco
aos que solicitaba la restitutio in integrum contra quien haba contratado con 4 y se encontraba en
Roma por otra causa, .. Idem Claudio Flaviano rescripsit minorem viginti quinque annis, qui
desiderarat in integrum restitui adversus Asinianum, qui alterius negotii causa venerat, non esse
Romae audiendum..
311 Marc. 12 inst. D. 50.7.5(4) pr.: Sciendum est debitorem reipublicae legationefungi non posse..
312 Marc.12 inst. D. 50.7.5(4).1: Sed et eos, quibus ius postulandi non est, legatione fungi non
posse et ideo harena missum non iure legatum esse missum divi Severus et Antonius rescripserunt.
legationem. La no aceptacin del privilegio en una serie de supuestos estaba

orientada a evitar la impunidad del Legado por delitos cometidos in legatione, as
como en los casos en los que la demanda planteada en Roma tena su origen en la
celebracin de negocios privados del Legado. A este respecto son reiterativos los
textos del Digesto, pues, en D. 50.7.9(8).2 se afirma que el que desempea una
legacin no debe de ocuparse de negocios, ni propios ni ajenos..qui legatione
fungitui; neque alienis neque propriis negotiis se interponere debere., ni puede, sin
permiso del prncipe, presentar libelo sobre asuntos propios313
13.5.5.1.- Delitos cometidos por el legado o uno de sus esclavos.
La comisin de delitos por el propio Legadosi" realizados una vez iniciada la

legacin, y ejecutados, tanto de forma personal, como por medio de sus propios
esclavos.31~Igualmente poda plantearse litigio contra el Legado cuando ste era el
que demandaba en Roma316, entendiendo que al haber iniciado l mismo el proceso
ante la jurisdiccin de la Urbe, haba renunciado a su privilegio sometindose de
forma tcita a la misma. Sin embargo, se mantena el privilegio cuando el Legado
demandaba a un delincuente por delitos de ofensas o lesiones (iniuriae), hurto, o
dao patrimonial, cometidos contra l durante la legacin. De no admitirse este
privilegio, cualquiera podra, o bien injuriar o perjudicar al Legado impunemente,
o bien reconducirlo a su jurisdiccin, al ofenderlo y obligarlo a querellarse por ello
en el lugar de la comisin del delito, como atinadamente -eleganter-,dice Juliano317.
313 Mod. 7 reg. D.50.7.16(15): Is, qui legationefingitu~;libellum sine permissu principis de aliis
suis negotiis dure non potest.
3 14 La actuacin dolosa del legado exclua cualquier privilegio; en primer lugar porque el forum
delicti commissi era de general aplicacin y, en segundo lugar, porque todos los textos estn de
acuerdo en que el provecho propio y la actuacin dolosa excluyen la aplicacin del ius domum
revocandi. En D. 4.6.5 se dice expresamente que no estn ausentes por causa de la Repblica los que
salen antes de tiempo, de forma dolosa, o adelantan el viaje para evitar que se inicie pleito contra ellos.
Tambin los que no vuelven cuando termin la misin encomendada o la utilizan en provecho propio,
(D.4.6.4). Igualmente se expresa D. 4.6.38, al manifestar que quien cometi un delito no goza de los
privilegios de quien est ausente por causa de la Repblica, cum crimen admisit, non habere eum
privilegia eorum, qui Republicae causa absunt.. En el mismo sentido D. 4.6.29 al sealar que los
cargos pblicos no deben servir para provecho de nadie, o D. 4.6.38.1 cuando se niegan privilegios a
quien, a la vuelta de realizar un servicio a la Repblica, se detiene o realiza gestiones de tipo particular.
En D. 50.7.15(14) se afirma que el que est susente por libre legacin, no se considera que est
ausente por causa de la repblica.
3 15 Paul 17 ad Plaut. D.5.1.24.1 Legati ex delictis in legatione commissis coguntur iudicium
Romae pati, sive ipsi admiserunt sive servi eorum .
3 16 Ulp. 3 ed. D. 5.1.U ...sed et si agant, compelluntur se adversus omnes defendere...
3 17 Ibid. ...non tamen si iniuriam suam persequantur ve1firtum ve1 damnum quod nunc passi
sunt: alioquin, ut et lulianus eleganter ait, aut impune contumeliis et damnis adficietur aut erit in
potestate cuiusque pulsando eos subicere ipsos iurisdictioni, dum se vindicant. En el mismo sentido
se expresa Paul. 1 resp. D. 50.7.10(9) al afirmar que por el dao sufrido por el legado in legationem
se poda ejercitar accin tambin durante el tiempo de la legacin.
13.5.5.2.- Ruina de edificios. Cautio damni infecti.
Otra excepcin se contiene en los supuestos de especial urgencia, como la

prestacin de la cautio damni infecti por el riesgo derivado de edificios ruinosos318.
En este supuesto eran competentes los pretores de la ciudad de Roma, debiendo el
Legado dar caucin, por el dao que podra irrogarse al demandante o permitir que
su vecino quedase con la posesin de la casa. Esta prescripcin se complementa con,
las disposiciones recogidas en D. 49.2.4, en donde Ulpiano, y con referencia a los
aos que pueden derivarse de aleros, voladizos y otras edificaciones, insiste en que
la caucin y atribucin de la posesin es competencia del pretor o presidente de la
provincia319, remitiendo a los magistrados municipales la vigilancia de su
cumplimiento por las partes, incluso la investigacin local, si fuere preciso, en
orden a la comunicacin de la terminacin de la caucin320.
13.5.5.3.- Contratos celebrados in legationem.
En primer lugar no podr invocarse validamente el privilegio cuando se contrat

in legatione321. La explicacin es sencilla: de no adoptarse esta solucin el
beneficiario del privilegio podra estar celebrando contratos continuamente y no
podra ser demandado por posibles incumplimientos hasta el regreso a su lugar de
origen. As, y como seala Marcelo en Ulp. 3 ed. D.5.1.2.6, si el negocio se realiz
fuera de la ciudad y provincia de origen, no podr alegarse el privilegio por el
Legado.
Ztem si extra provinciam suam contraxerunt, licet non in Italia, quaestionis

est un Romae conveniri possint. et Marcellus in eo solo privilegio eos
utidomum revocandi, quod in civitate sua ve1 certe intra provinciam
contraxerunt: quod est verum.
3 18 Paul. 17 ad Plaut. D. 5.1.28.3: Aedium nomine legatus damni infecti promittere debet aut
vicinum admittere in possessionem.
319 Ulp. 1 ed. D.39.2.4 pr.: Dies cautioni raestitutus si finietur praetoris ve1 praesidis officcium
erit. En el mismo sentido, D.39.2.4.3: Duas ergo res magistratibus municipalibus praetor ve1 praeses
iniunxit, cautionem et possessionem, cetera suae iurisdictioni reservavit, donde se dice expresamente
que los pretores y presidentes se reservaron expresamente la jurisdiccin.
320 Sobre el cuidado, restauracin y decoracin de los edificios pblicos, vid. PENDN
MELNDEZ, E., Rgimen jurdico de la prestacin de servicios pblicos en Derecho Romano.
Madrid, 2002, p. 343 y ss.
321 Vid Ulp. 3. ed. D.5.1.2.4 y D.5.1.2.5. En el mismo sentido Pap. 3 quaest. D.5.1.39 infine, a
propsito de la posibilidad de constituir fianza. Explcito es tambin Paul. 17 Plaut. D.5.1.24 al negar
accin en Roma contra los Legados salvo que hubiesen contratado estando all.
Otro supuesto se produca cuando el Legado haba realizado un negocio ante

legationem y, los efectos del citado negocio, se haban producido con posterioridad
al inicio de la legacin. Es decir, en el cumplimiento de aquellos negocios y
obligaciones en general, cuya ejecucin o cumplimiento no se realiza de una sola
vez en el tiempo, ni en un mismo lugar, Poda el Legado solicitar la aplicacin del
privilegio del ius domum revocandi? A este respecto hay que precisar que la
contestacin sera distinta en funcin del tipo de accin que se ejercitase, prueba de
ello es que Africano afirme que cuando se duda sobre si se deba de dar accin
contra el que se halla de legacin, no importa tanto dnde haya dado uno a crdito,
o estipulado que se d una cosa, como si se trat que se pagara al tiempo de la
legacin322. Parece que los mismos jurisconsultos clsicos tuvieron vacilaciones ya
que, el propio Ulpiano refleja contradicciones en sus textos recogidos en el
Digesto. En supuestos de duda y ante el imperium de que estaban revestidos los
magistrados de Roma, el Legado demandado no tendra otra posibilidad que
comparecer y alegar su privilegio323 y, de no ser admitido ste, contestar a la
demanda en Roma para evitar la missio in bona del pretor324 y despus, si la
sentencia no le era favorable acudir a la revisin de la misma alegando defectos
formales, en ejecucin de sentencia, que anulasen los efectos de dicho
procedimiento.325
Por las mismas causas que las expresadas en los prrafos anteriores, no poda el
Legado recurrir al privilegio del ius domum revocandi si afianzaba una deuda
durante su viaje a Roma. La explicacin se debe, como seala Pap. 3 quaest.
D.5.1.39, al hecho de que, al celebrar contrato en Italia estaba sujeto a la
jurisdiccin de los magistrados de Roma. En este supuesto el mero hecho de
contraer una nueva obligacin in legatione, supone una renuncia tcita a la
posibilidad de alegar el privilegio, prueba de ello es el reconocimiento de su
facultad de afianzar en virtud de cualquier negocio.
322 Afl: 3 quest. D.50.7.4(3): Cum quaeritucan in eum, qui in legatione sit, actio dari debeat, non
tam interest, ubi quis aut crediderit aut dari stipulatus sit, quam illud, an id actum sit, ut legationis
tempore solveretul:
323 Scaev. 1 reg. D.50.7.6.(5).1: Sed si non constat, legatus sit un non, Romae praetor de hoc
cognoscit.
324 Pap. 24 quaest. D.5.1.42., respecto a la obligacin que tena el legado de defenderse en la
ciudad de Roma frente a la reclamacin de devolucin de dote ejercitada por su esposa, una vez
divorciada en el lugar de origen. Si uxor a legato Romae diverterit, dotis nomine defendendum Romae
virum responsum est.
325 En este ltimo caso de inadmisin injustificada del privilegio, el Legado tena la posibilidad
de acudir al otro pretor, colega en la magistratura, cnsul, princeps o, posteriormente, emperador para
que interpusiesen su intercessio o prohibicin contra el decreto del pretor o funcionario, en su calidad
de magistrados de superior jerarqua, aunque esta intervencin sera bastante infrecuente.
Qui legationis causa Romam venit ex qualibet causafideiubere potest, cum

privilegio suo, cum sit in Italia contractum, uti non potest.
13.5.5.4.- Litigios derivados de la compra de esclavos u otros objetos durante la

legacin
Existen una serie de supuestos en los que la actividad contractual del legado
excluye el uso vlido del privilegio, siendo competentes los magistrados de Roma.
En lul. 1 dig. D. 5.1.25 se seala la posibilidad de demandar a los Legados en
litigios derivados de las compras de esclavos u otros objetos durante la legacin326,
o que hubiesen adquirido la posesin por otra causa, para que la legacin no se
convirtiese en medio para adquirir la impunidad.
Si legationis tempore quis sewum ve1 aliam rern emerit aut ex alia causa
possidere coeperit, non inique cogetur eius nomine iudicium accipere: ...
13.5.5.5.- Especial referencia al ejercicio de accin real contra legado in

legationem.
Especial atencin merece el supuesto de que se ejercite accin real contra un

Legado para reclamarle algn bien que est en su poder, como de forma concreta se
recoge en Paul 17 ad Plaut. D.5.1.24.2
Sed si postulatur in rern actio adversus legatum ... Cassius respondit ... si
ver0 ex multis sewis de uno agatur non sit inhibenda: Iulianus, sine
distinctione denegandam actionem:
Llama la atencin en este fragmento la contraposicin de los criterios

establecidos por los juristas. De una parte Casio, partidario de que se averiguase si
el objeto o esclavo era necesario para el cumplimiento de la legacin o no, en cuyo
326 En D. 50.7.13(12) se plantea por Escvola el supuesto de que un Legado realizase la compra
de una casa en su municipio de origen, estando en Roma, in legatione, plantendose si habra incurrido
en el senadoconsulto que prohibe a los Legados mezclarse en asuntos o negocios privados,
contestndose que no. La razn estara en que la jurisdiccin era de los magistrados del domicilio del
Legado y no del pretor de Roma, pero, a pesar de ello, deja ciertas dudas, en el sentido de qu
sucedera si se plantease demanda derivada de este negocio, realizado in legatione. El jurista no tiene
dudas. El Legado puede adquirir y no pierde el privilegio de rechazar demandas hasta su regreso al
lugar de origen.
caso se concedera accin o se denegara, teniendo, como punto de referencia, que

la posesin del objeto solicitado fuese necesaria para el cumplimiento de la
legacin. De ah que se distinga por el jurista si se reclama al nico esclavo o uno
entre los varios trados a Roma. De otra parte, y por contra, Juliano, interpretando
que el Legado no debe ser molestado para llevar a buen fin la legacin, seala que
no debe concederse accin, y ello aunque sea reclamado un slo esclavo de los
muchos que acompaasen al Legado en su viaje. Este criterio poltico es el que
inspira el fragmento de Paul. 17 ad Plaut. D.5.1.26, en el que se autoriza al Legado
para que proceda a adir la herencia in legatione, pero se niega a los legatarios accin
para reclamar sus legados ante los magistrados de Roma. El nico recurso procesal
que podrn ejercitar los legatarios de la herencia adida ser el requerimiento al
Legado para que afiance su obligacin de comparecer ante los magistrados de su
ciudad.
De eo autem qui adiit hereditatem Cassius scribit, quamvis Romae adierit

hereditatem, non competere in eum actionem, ne impediatur legatio, ....
13.5.5.6.- Supuesto en el que exista plazo de prescripcin para el ejercicio de una

acccin contra el Legado.
Al existir acciones cuyo ejercicio era posible in legatione, entendemos que

deba celebrarse el acto de la litis contestatio ante los magistrados de Roma en los
supuestos en que fuese a agotarse el plazo mximo permitido por la ley para el
ejercicio de la accin para el demandante; en este caso el procedimiento comenzara
en Roma y terminara en el lugar de origen.
13.5.5.7.- El ius domum revocandi en la legislacin municipal de Hispania.
La existencia de embajadas enviadas por pueblos bajo el dominio romano o por

los representantes de los municipios, hasta la ciudad de Roma para solicitar rebajas
de impuestos o la concesin de privilegios era un fenmeno habitual.327
Precisamente por la frecuencia con la que se reciban las legaciones en Roma y por
327 Liv. 4.37.1 refiere el envio de una legacin al senado desde la Hispania Ulterior; 4.37.43 sobre
legacin de lacedemonios y mesenios y 3.60, 1-3, en donde Tiberio ordena que todas las ciudades
griegas que decan tener un derecho, o prerrogativa especial de ius asilii en sus templos, lo justifiquen
ante el senado para que no se conviertan esos lugares en lugar de impunidad.
la importancia econmica y social que para la propia vida municipal tena su envo,
se cre una compleja regulacin que se incorporaba en los propios estatutos
municipales.328
Como seala D'Ors329, el desempeo de las embajadas o legationes municipales
constitua un munus o carga municipal que, en ocasiones era deseado por los
elegidos para las mismas, pero que no siempre era as, por las incomodidades y
peligros que las mismas conllevaban. Prueba de la frecuencia con que deban ser
rehusados estos nombramientos, es que en la llamada legislacin Flavia municipal
se establecen una serie taxativa y cerrada de excusas y exenciones. Partiendo de la
Lex Irnitana330, que es el estatuto municipal que mejor se nos ha conservado, en lo
que a legaciones se refiere, se puede llegar a las siguientes conclusiones:
-a) La propuesta de quin deba de ser nombrado Legado municipal la realizaba

el dunviro, siendo los decuriones y conscriptos los que decidan sobre la misma,
pudiendo ser nombrados uno o varios Legados. Las personas que podan ser
designadas para el desempeo de esa misin deban de pertenecer a la decuria local.
-b) Causas de inegibilidad. 331 Existan una serie de circunstancias que impedan
que un decurin fuera nombrado Legado, como eran la prohibicin de enviar a
328 Vid. cap. 92 de la Lex Genetivae Juliae o Ley de Urso, en relacin al envo de legaciones
pblicas.
329 D'ORS, A, Lex Flavia municipal (comentario y textos), op. cit. p. 121, cap. 44.
330 Seguimos en este punto la traduccin y comentarios realizados por D'ORS, A., y D'ORS, J.,
en Lex Flavia municipal y Lex Irnitana . op. cit. caps. 44-47.
331 Lex Irnitana, cap. 45..dum ne quem mittat legatve qui tum aut proximo anno in eo municipio
Ilvir; aedilis, quaestorve sit jerit, neque IIviratus acti aedilitatis quaesturaeve actae rationem
reddiderit et adprobaverit decurionibus conscriptisve eius municipii; qui ve pecuniam quae communis
municipum eius municipii essetpenes se habuerit; quive rationes negotiave communia municipum eius
municipi gesserit tractaverit, neque dum eam pecuniam rettulerit in commune municipum eius
municipi rationesve reddiderit <et> adprobaverit decurionibus conscriptisve, cui quibusve de iis
rebus accipiendis cognoscendis ex d(ecreto) d(ecurionum) conscriptoquod decretum factum erit, cum
eorum partes non minus quam duae tertiae adessent, negotium datum erit; nisi uti eorum quis mittatur
legetur omnium decurionum conscriptorumve non minus quam duae tertiae partes censuerint. Qui hac
lege legatus erit, is, nisi iius exccusationem decuriones conscriptive acceperint, aut iuraverit coram
decurionibus conscriptisve per lovem, et divum Aug(ustum), et divum Claudium, et divum
Vespasianum Aug(ustum), et divum Titum Aug(ustum), et genium imp(eratoris) Caesaris Domiini
Aug(usti), deosq(ue) Penatis, se annorum LX maio(rem)ve esse, aut sibi morbum causam esse
quominus earn legationem obire possit, earn legationem obito, aut vicarium arbitratu decuriorium
conscriptorumve ex eo ordine dato qui eam legationem obeat, dum ne eum det qui eius legationis
munus suo nomine obire debeat. Qui ita neque legationem obierit sciens d(o1o)m(alo), neque vicarium
ex hac lege dederit qui pro se earn legationem obeat, neque iuraverit ut ~ ( u p r a~(criptum)
) est neque
excusationem suam decurionibus conscriptisve atproba(v)erit, lis] HS (sestertiorum)MM (duo milia)
nummorum municipibus eius municipi d(are) d(amnas) esto, eiusque pecuniae deque ea pecunia
municipi eius municipii qui volet cuique per hanc legem licebit actio petitio persecutio esto.
quien, en ese ao, o en el prximo, fuese a desempear el cargo de dunviro, edil o

cuestor en ese municipio. Tampoco al que no hubiera rendido y tuviese aceptadas
las cuentas del dunvirado, edilidad o cuestura desempeados anteriormente, ante los
decuriones y conscriptos de ese municipio; ni al que tuviera en su poder dinero que
perteneciera al comn de los muncipes de ese municipio; ni al que hubiera llevado
y gestionado cuentas y negocios comunes de los muncipes de ese municipio, en
tanto retuviera aquel dinero, no habiendo rendido cuentas al comn de los
muncipes de ese municipio, con la aprobacin de los decuriones y conscriptos: "...
a no ser que dos terceras partes de todos los decuriones y conscriptos hubiesen
decidido que fuera enviado como Legado uno de ellos".
-c) Las excusas que podan alegar los designados para evitar marchar de su
ciudad en el cumplimiento de su cometido eran la enfermedad, que haba de ser
crnica o de importancia, no bastando una enfermedad comn, as como la
avanzada edad. El cumplimiento de los sesenta aos era una causa d&exencin, del
mismo modo que tambin lo era la vacatio o exencin basada, en no haber
transcurrido el plazo de dos aos, desde el desempeo de otra legacin.332
-d) A pesar de ser una carga o munus personal, el designado poda presentar a
otro decurin, que no hubiese sido nombrado para la misma misin, para que le
sustituyese. En este caso era preciso el consentimiento de la curia local.
-e) La consecuencia de no cumplir las prescripciones municipales era la multa

de 2.000 sestercios, existiendo accin pblica y recompensa por perseguir al que no
quera cumplir la legacin. Iguales consecuencias se irrogan al Legado que
incumple de forma dolosa su cometido, debiendo pagar al municipio, en este caso
el perjuicio que haya ocasionado.
-f) Viticos y dietas333. Se establece en el texto municipal que el dunviro deba

de abonar a los Legados, en concepto de vitico diario, la cantidad que designasen
los decuriones y conscriptos, aunque en muchos casos esta actividad se desarrollaba
de forma gratuita.
332 Sobre la vacatio o exencin vid. D. 9.7.9(8) pr. donde se dice expresamente que, aunque se
tratase de un mismo asunto, el que fue Legado no puede ser compelido a defender negocio pblico
hasta que transcurra el tiempo prefijado. Este plazo de exencin era de un bienio, como se desprende
de D.50.7.8(7) en donde se indica que, en caso de sustitucin de un hijo, el plazo de un bienio
aprovecha al padre nombrado para la legacin y no para el hijo que, voluntariamente, la desempe.
El mismo plazo se cita en D. 50.7.9(8).1.
333 Lex Irnitana, cap. 46.R(ubrica): Quantum legatis detul: Legatis singulis diariorum nomine
IIvir tantum dato quantum dandum esse decuriones conscriptive censuerint.
De la lectura de los estatutos municipales, as como de los textos justinianeos,

en donde se recoge de forma profusa la figura de los Legados y su funcionamiento,
se puede concluir que la regulacin relativa al ius domum revocandi era de plena
aplicacin para los representantes municipales, existiendo uniformidad en la
misma, aunque en cada municipio pudiese existir alguna peculiaridad derivada de
su propio estatuto.
14.- D E R O G A C I ~ N VOLUNTARIA DE LA COMPETENCIA. SUMISI~N

CONVENCIONAL DE LAS PARTES
14.1.- Introduccin
Una vez determinadas las reglas por las que se determina la competencia
jurisdiccional, se plantea la cuestin de si era posible que, tanto el magistrado
competente, como las partes en litigio, pudiesen designar otro magistrado, en
principio incompetente, a quien se revistiese de competencia para que su resolucin
fuese vlida y eficaz334. Con carcter general se puede concluir que en materia de
competencia jurisdiccional la regla general era la de su derogabilidad, aunque se
produjo una evolucin que condujo, a partir del s. IV, a la solucin contraria. En
efecto, en Roma y desde sus orgenes, la posibilidad de que pudiese resolver el
litigio un magistrado, de por s jurisdiccionalmente incompetente, era reconocida y
admitida, prueba de ello es la afirmacin de Jul. 1 dig. D.2.1.5 por la que se
reconoce que ya los antepasados practicaban la delegacin de jurisdiccin dentro de
ciertas condiciones.
More maiorum ita comparatum est, ut is demum iurisdictionem mandare

possit, qui eam suo iure, non alieno beneficio habet:..
Del mismo modo que se poda delegar jurisdiccin por el que estaba provisto de
sta, tambin exista la posibilidad de que las partes renunciasen al magistrado
llamado a resolver un litigio, en favor de 0tro335, cumpliendo ciertas condiciones
334 Como seala SCIALOIA,V., Procedura civile romana, op. cit. p.92, las partes podran
prorrogar la jurisdiccin de un magistrado incompetente, siempre que ambas fuesen conscientes de su
incompetencia y, a pesar de ello, decidiesen que fuese ste el que resolviese el litigio.
335 Nunca es vlida la sumisin a favor de quien no tiene jurisdiccin, como se encarga de
recordar C. 3.13.3 (Diocl. Max. 293): Privatorum consensus iudicem non facit eum, qui nulli praeest
iudicio, nec quod is statuit, rei iudicatae continet auctoritatem. Es evidente que si las partes queran
ver resuelta su controversia por quien no tiene poder para juzgar, tendran que haber acudido al
compromissum y haber nombrado un rbitro. En el mismo sentido Pap. resp. lib. XIX. D. 49.1.23.1
sobre la invalidez de sentencia dictada por juez sin jurisdiccin para resolver un litigio
establecidas para que esta prctica no se convirtiese en una forma de burlar la ley,
ni fuese invlida la sentencia dictada en el procedimiento. La importancia del tema
est fuera de toda duda, habida cuenta que por va de sumisin voluntaria a la
jurisdiccin de unos magistrados u otros, se convertiran en intiles todas las reglas
que sobre competencia jurisdiccional se establecieron, limitando la competencia
magistratual por razn de la naturaleza o la cuanta del tema debatido336.
14.2.- Confirmacin de la derogabilidad, como principio admitido por

jurisprudencia y constituciones imperiales.
La sumisin convencional de las partes o, en terminologa de Pugliese337, la

derogacin convencional de la competencia, est acreditada por la existencia de
abundantes fragmentos del Digesto y constituciones imperiales que se refieren a
este tema. El problema que se plantea es la ausencia de realizacin, tanto por parte
de los jurisconsultos, como posteriormente por los compiladores, de una teora de
la derogacin de la competencia o sumisin. Por ello, hay que acudir a los diversos
textos que se hallan dispersos por la obra justinianea para poder construir hiptesis
que arrojen luz sobre el tema, acercndonos a la problemtica competencia1 que se
planteaba y los medios establecidos para su resolucin.
Los textos que suelen presentarse como punto de partida, para admitir la
sumisin voluntaria de las partes a magistrado no competente son, en su mayor
parte, fragmentos de Ulpiano recogidos en el Digesto. Se trata de fragmentos en los
que se afirma, de forma rotunda, que las partes pueden voluntariamente someterse
para la resolucin de un litigio a una jurisdiccin o tribunal sin competencia, siendo
su sumisin elemento suficiente para que el proceso y la sentencia fuesen vlidos.
Ulp. 2 ed. D. 5.1.1 : Si se subiciant aliqui iurisdictioni et consentiant, inter

consentientes cuiusvis iudicis, qui tribunali praeest ve1 aliam
iurisdictionem habet, est iurisdictio.
Ulp. 3 ed. D. 5.1.2 pr.: Consensisse autem videntur, qui sciant se non esse
subiectos iurisdictioni eius et in eum consentiant ...
La admisin de la derogabilidad se aprecia en estos fragmentos con claridad,

pero, a pesar de ello, existe un amplio sector de la doctrina que asegura su
alteracin338. Para Pugliese, en la falta de concrecin de los textos y en la sintaxis
336 Sobre sumisin vid. ZIEGLER,K. Kompetenzvereinbarungen im romischen
Zivilprozossrecht, en Festschrift Kaser, Munich, 1976, pp. 557-575.
337 PUGLIESE. G. 11 processo Civile Romano, op. cit., p.160.
338 Sobre la alteracin de estos textos, vid. PUGLIESE. G. 11 processo civile romano, op. cit.
p.162.
se evidencia su alteracin y, como resultado de un estudio profundo de estos

fragmentos, el autor llega a la conclusin de que la derogacin de la competencia
se referira, en el primitivo texto de Ulpiano, slo a la "derogacin de la
competencia por lmite de cuanta de los magistrados municipales". Afirma a
continuacin este autor que la derogacin, adems de por la cuanta (que se refleja
en D.5.1.1), puede ser en razn de la materia, es decir, acudiendo a pretor distinto
de aqul que era competente dentro del mismo territorio339. Otros entienden en
D.5.1.2 pr. que cualquier pretor podra conocer del tema si se le era solicitado. Esta
afirmacin es compartida parcialmente por Girad340 que matiza la posibilidad de
acudir a cualquier pretor, restringindola a los pretores competentes en materia civil
(urbano o peregrino,) excluyendo a otros con competencias penales o
administrativas. Estas afirmaciones tienen apoyo, pero tambin objeciones que
limitan su credibilidad. El apoyo viene dado, no tanto por los textos citados, como
en otros que no se pueden entender si no es relacionndolos con la idea expresada
por Pugliese. En el caso de Jul. 5 dig. D. 5.1.74.1
Iudex, qui usque ad certam summam iudicare iussus est, etiam de re rnaiori
iudicare potest, si inter litigatores conveniat...
En este texto se dice expresamente que el juez a quien se someti un litigio sobre
cierta cuanta puede juzgar sobre asunto de mayor cuanta si se conviniera entre los
litigantes341. Esta afirmacin, al no sealar a que cuanta se refiere podra dar lugar
a conjeturas respecto a si se poda superar el lmite establecido para los magistrados
municipales. Pero tal exclusin parece improbable, si la ponemos en relacin con
otros textos como,
Paul. 1 ed. D. 50.1.28: Inter convenientes et de re rnaiori apud magistratus

municipales agetul:
339 Se refiere concretamente a la posibilidad de dirigirse al pretor urbano en lugar del peregrino
y viceversa. En favor de la negacin de poder derogar la competencia territorial vid. Paul. 1 ed.
D.2.1.20 Extra territorium ius dicenti impune non paretul: idem est et si supra iurisdictionem suam
velit ius dicere.
340 GIRARD., P.F., Las Leyes Iuliae Iudiciorum priv. et publ. in ZSS, 34 (1913), p.334.
341 Sobre delimitacin del poder del juez, vid. LEMOSSE., M., Iudicationes nouvelles sur le
iussum iudicandi; RIDA. 47 (1969), pp. 291 y SS.
En este fragmento se admite por Paulo la posibilidad de derogar el lmite

cuantitativo que pesaba sobre los magistrados municipales siempre que existiese
convenio entre los litigantes342.
De este ltimo texto y del recogido en D.5.1.74 se desprende el principio de la
derogabilidad, si bien es cierto que en ste ltimo no se hace referencia a qu tipo
de juez se dirige el fragmento, pero la referencia al juez qui usque ad certam
summam iudicare iussus est, slo puede referirse a los jueces municipales que
tenan limitada la cuanta de los procedimientos que estaban dentro de su
competencia343. La afirmacin de Pugliese sera razonable, pero lo que no parece
tan claro es la limitacin que realiza de los magistrados a los que se pueden someter
las partes. Teniendo en cuenta la poca en que se redacta el fragmento por Ulpiano
parece tener poco sentido aferrarse al sentido estricto de la palabra "pretor" que
aparece en D. 5.1.2 pr. ya que en esta poca la pretura haba perdido su carcter
original, propio de la poca republicana e inicio de la imperial. De este modo el
magistrado a que hacen referencia los textos no sera otro que un funcionario
imperial que, en efecto, coexistira con magistraturas nuevas a las que se llamaba
pretores (como el pretor fideicommissari), y a los que, como dice, ~ i r a r dpodra
referirse esa derogacin de la competencia.
De todas formas, los autores coinciden en que no se formul en la poca clsica
un principio general por el que las partes podran someterse al magistrado que mejor
les pareciese si tenan acuerdo en ello. A pesar de esto, de los textos del Digesto344
se puede deducir que era prctica habitual, o al menos permitida, la sumisin a juez
distinto del competente por cuanta de la controversia, materia o territorio y as lo
ratifican los siguientes textos
Afric. 7 quaest. D.2.1.18
Si convenerit, ut alius praetol; quam cuius iurisdictio esset, ius diceret et

priusquam adiretur mutata voluntas fuerit, procul dubio nemo compelletur
eiusmodi conventioni stare.
342 Prueba de la posibilidad de derogar los lmites cuantitativos de los magistrados municipales
la encontramos en la Lex Irnitana, cap. 84, en donde, de forma expresa se permite a los ediles, cuya
competencia jurisdiccional estaba cuantitativamente limitada a temas que no superasen los doscientos
sestercios, superar dicha cifra, y hasta la cuanta de mil sestercios, siempre que hubiese acuerdo entre
las partes. Igual autorizacin se recoge, referida a los dunviros, en asuntos que, en principio, estaran
reservados a la jurisdiccin del gobernador.
343 Vid. Lex Rubria y Fragmentum Atestinum. Ms explcito parece Paul I ed. D.50.1.28 supra.
Tambin hay autores que opinan que la lex Julia iudiciorum privatorum reflejara esta teora. En contra
D.2.1.20 infine.
344 C.3, 13, 1 pr. (Sev. Ant. 214), parece dirigirse tambin en este sentido.
Ulp. 2 de omn. trib. D.2.1.15
Si per errorem alius pro alio praetor fuerit aditus, nihil valebit quod actum
est ...
El principio de la derogabilidad es recogido en los textos, aunque sea, como se

desprende del primer fragmento, por va de exclusin Como se observa, el
magistrado al que las partes se sometieron no lleg a tener jurisdiccin para resolver
la controversia por desistimiento o cambio de voluntad entre las partes, es decir, que
si la voluntad no persiste, tampoco se mantiene la sumisin expresa. En el segundo
fragmento, se reitera, una vez ms, la derogabilidad de los lmites cuantitativos de
la jurisdiccin municipal.
En iguales trminos, pero sin limitacin en cuanto a la materia, se expresa la
constitucin del emperador Antonino Caracalla en el ao 214, que constatando la
existencia de un juez incompetente, obliga a las partes a aceptar la sentencia
dictada. La razn est en la existencia de sumisin o derogacin convencional de la
competencia. Dice el emperador que habiendo elegido una parte un juez no
competente para resolver un litigio, de forma voluntaria, y aceptndolo los
adversarios, no cabe oponerse a la sentencia y al efecto de cosa juzgada:
C.3.13.1 pr.: Non quidem fuit competens iudex procurator noster in lite
privatorum: sed cum ipsi eum iudicem elegiritis et is consentientibus
adversariis sententiam tulerit, intelligitis vos adquiescere debere rei ex
consensu vestro iudicatae, cum et procurator iudicandi potestatem inter
certas habeat personas, ... Quod et in aliis similibus iudiciis...
Esta constitucin, de principios del siglo tercero, es amplia en su interpretacin

ya que no establece limitacin alguna en cuanto a materia o cuanta y, adems,
establece que este supuesto es extensible a toda clase de jueces, no slo al
procurator imperial.
Junto a estos textos jurdicos habra que citar el ya mencionado D. 5.1.2 pr.
(aunque posiblemente alterado) y otros textos literarios, como es el recogido por
Catn en De agricola, en donde se hace referencia a la clusula que se sola
insertaWen los contratos agrarios por la que los contratantes renunciaban a la
jurisdiccin del praefectus iure dicundo en favor de los pretores de Roma. De lo
expuesto se puede afirmar la posibilidad de derogacin convencional de la
345 Catn. De agric. 149: Si quid de iis rebus controversiae erit, Romae iudiciumfiat.
competencia, siempre dentro de ciertos lmites, pues no se podan someter los

litigantes a persona que no tuviese competencia de tipo jurisdiccional346 o a persona
errnea. En estos casos de error, como seala Juliano en D.2.1.15 ... nihil valebit
quod actum est, el error supone la inexistencia de voluntad de someterse a ningn
magistrado, por ello, no podr nadie ser competido por el otro contratante, o el
pretor, a someterse a la jurisdiccin de este ltimo ya que tal jurisdiccin, segn
palabras de Juliano en D.5.1.2 pr. nulla iurisdictio est. Igual efecto supone el
cambio de opinin en cuanto a la sumisin, de modo que, si habiendo convenido las
partes en someterse a un magistrado, alguno de los contratantes se arrepintiese antes
de comparecer, el acuerdo quedara sin efecto, no pudiendo obligarse al arrepentido
a cumplir, tal y como se refleja en el texto de Afr. 7 quaest. D. 2.1.18, antes citado.
En este caso, el momento lmite para cambiar de opinin sera, segn el fragmento
indicado, el momento de dirigirse al magistrado en la fase in iure (o presentacin de
libello en poca posterior)347. De manera indirecta tambin parece dar por sentada
la sumisin C. 3.26.4.1 (Alex 233).34*
14.3.- Actitud del magistrado incompetente ante la sumisin a su jurisdiccin.
Cabe plantearse una cuestin ntimamente ligada a la sumisin de las partes a

magistrados incompetentes. Poda el magistrado negarse a conocer del pleito?
Poda el magistrado oponerse a la voluntad de las partes?. La cuestin viene
comentada expresamente por Ulpiano en Ulp. 3 ed. D. 5.1.2.1:
Convenire autem utrum inter privatos sufficit an ver0 etiam ipsius praetoris
consensus necessarius est? lex Iulia iudiciorum ait: 'quo minus inter
privatos conveniat': sufSicit ergo privatorum consensus. proinde si privati
consentiant, praetor autem ignoret consentire et putet suam iurisdictionern,
an legi satisfactum sit, videndum est: et puto posse defendi eius esse
iurisdictionem.
346 Vid. Ulp. 51 ad Sab. D. 2.1.13: Eum qui iudicare iubet magistratum esse oportet. Magistratus
autem ve1 is qui in potestate aliqua sit, ut puta proconsul ve1 praetor ve1 alii qui provincias regunt,
iudicare iubere eo die, quo privati futuri essent, non possunt.
347 A favor PUGLIESE, Il processo civile romano, op.cit. pp. 360 y SS. ; GIRARD, P.E, Las
Leyes luliae Iudiciorumpriv. etpubl. in ZSS. 34, (1913) p.334.n.1, seala que ser la litis contestatio
el momento hasta el que se puede renunciar a someterse a la competencia de un magistrado
incompetente.
348 En dicha constitucin se recoge la situacin de un mandatario que compr para otras personas
unos predios vendidos por un procurator. Si el mandatario reclama de sus mandantes el pago del
precio y los impuestos por la transmisin, podr llamar al juicio al procurator de los vendedores si
hubiera elegido para litigar la jurisdiccin a la que el procurator estaba sometido.
Es decir, se afirma que la lex Iulia iudiciorum privatorum intentaba limitar los
convenios entre particulares, y el jurista deduce que, por tanto, era suficiente el
convenio entre estos para atribuir competencia a un pretor u otro. No se requera por
tanto el consentimiento por parte del magistrado, siendo incluso indiferente que
conociese o no el convenio entre las partes. Solo habra que matizar la existencia de
materias para las que existan magistrados especiales, nombrados para conocer de
las mismas con exclusin de los dems, como eran el pretor de los fideicomisos o
el pretor de liberalibus causis. En estos casos el magistrado al que se sometan las
partes, si el tema no era de su especialidad, rechazara de plano el conocimiento del
litigio por imperativo legal, del mismo modo que si considerase, por cualquier
circunstancia, que era incompetente para el conocimiento de la causa a pesar del
convenio entre los litigantes que, no lo olvidemos, podan tener intereses ocultos e
ilegales en que conociese magistrado distinto del competente.
De otra parte, y abundando en el tema, el magistrado tambin deba de vigilar su
propia jurisdiccin, para evitar juzgar materias vedadas para l349 y evitar
responsabilidad penal. A este respecto, se produjo una lenta evolucin, a la par que
se produca el cambio social y administrativo introducido por Diocleciano y
Constantino. Difcilmente sera viable la nueva estructura administrativa y judicial
si a los pobladores del imperio, adscritos ahora a su lugar de origen o residencia con
carcter imperativo, se les permitiese derogar la competencia jurisdiccional y
someter sus litigios a magistrados de otros territorios. Los textos de los juristas ms
relevantes al respecto, como son los de Ulpiano o Paulo, son de principios del siglo
111, y las reformas de Diocleciano y Constantino se produjeron con posterioridad.
Por ello, se desarrollara necesariamente esta evolucin restrictiva, siendo prueba
de ello los textos del mismo Paulo350, en donde se dice que lo hecho por un juez
fuera de su competencia no es vlido. Existen igualmente abundantes referencias
que sealan que en el Dominado deban someterse los pobladores del imperio al
fuero de su lugar de origen, domicilio o corporacin351. Como texto que sirve de
fundamento a la anterior afirmacin nos encontramos en el Cdigo Justinianeo, en
su libro tercero, captulo tercero, relativo a la "Jurisdiccin de todos los jueces y del
fuero competente", una constitucin de los emperadores Arcadio y Honorio, del ao
349 Vid. Paul. D. 2.1.20 cit.

350 Paul. 3 ad Plaut. D. 50.17.170: Factum a iudice, quod ad ofSicium eius non pertinet, ratum
non est.
351 Vid. C.3.13.7 (Anast. 502). En esta constitucin se tacha de injusticia y temeridad el
empearse en declinar la jurisdiccin y autoridad de los jueces a quienes compete el cuidado de las
profesiones o comercios. A mayor abundamiento, se dice a continuacin que nadie pueda utilizar
cngulo o dignidad para sustraerse de sus jueces ordinarios, quedando despojados de los mismos si
hubieren intentado contravenir el tenor de esta ley.
397, que es difcilmente conciliable con lo establecido por el emperador Antonino

y los juristas Paulo y Ulpiano a favor de la derogacin. Quizs se encuentre la clave
a esta presunta contradiccin en la fecha de la constitucin que, promulgada casi
dos siglos despus de la actividad de estos juristas, fuese el reflejo de la nueva
situacin socio poltica a que hemos aludido:
C.3.13.5.1 (Arc. Hon. 397): In criminali negotio rei forum accusator

sequatul: Is vero, qui suam causam sive criminalem sive civilem sine
caelesti oraculo in vetito vocabit examine aut exsecutionem poposcerit
militarem, actor quidem propositi negotii actione multetui; reus ver0 pro
condemnato habeatur: et tribuni sive vicarii capitalem sibi
animadversionem subeundam esse cognoscant, si ve1 suam ve1 militum
exsecutionem interdictam praebuerint.
De esta constitucin se desprenden dos consecuencias; la primera es el profundo

inters del legislador por el tema, haciendo valer todo su poder para evitar la
derogacin del fuero establecido y, la segunda, es el grave castigo que llevaba
aparejado su incumplimiento y que difcilmente movera a los particulares a
desobedecer tan duro precepto. Procura la constitucin no dejar resquicios a su
aplicacin, ya que se refiere a causas civiles, criminales o militares, siendo el efecto
de su incumplimiento el mismo, es decir, prdida de todo beneficio que se pudiera
haber obtenido en el pleito, ya se actuase como demandante ("prdida de la accin
del negocio"), o demandado ("tngasele por condenado") y, respecto a los
magistrados intervinientes, si hubiesen accedido a ejecutar lo actuado pagaran el
error con su propia vida. Por ello, es difcil que los magistrados accediesen a una
sumisin de las partes, mxime cuando a ellas mismas estaba vedado el mero hecho
de dirigirse a magistrado incompetente.
Se puede concluir afirmando que hasta la llegada del nuevo orden

socioeconmico que acompaa al Bajo imperio, la norma general fue la posibilidad
de derogar la competencia jurisdiccional, aunque con ciertos lmites. Dichos lmites
venan establecidos por la especialidad jurisdiccional, es decir, en materias como la
penal, administrativa o, las relativas a nuevos magistrados, donde no era posible la
derogacin de la competencia.
LA RECEPCIN EN ESPAA DE LOS CRITERIOS COMPETENCIALES.

REFERENCIA A LAS SIETE PARTIDAS Y LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL
ESPAOLA
El Derecho romano se aplic de modo diverso, tanto espacial como

temporalmente, a partir del siglo tercero, como consecuencia de la crisis social,
econmica y poltica que viva el imperio, unida a la fuerte influencia de la
inmigracin y las nuevas costumbres jurdicas. Ello dio lugar a que el Derecho no
se aplicase con toda su pureza en los ncleos ms rurales y alejados de la corte.
Algunos autores352 han llegado a afirmar que, ya desde el principio, el Derecho
romano slo se aplic en toda su extensin, debido a su complejidad, en la ciudad
de Roma y en el mbito de influencia ms cercano a la urbe. Por el contrario, en los
terrenos provinciales, debido a la inexistencia de juristas y rganos judiciales
conocedores de este derecho, se aplicara un Derecho distinto. Se dejara notar, cada
vez ms, la influencia de elementos jurdicos germanos, ms simples y cercanos al
pueblo, relegando al Derecho romano, denominado vulgar por autores posteriores
(Brunner, Mitteis o Levy), como seala Alejandre Garca353, a una utilizacin
subsidiaria. Prueba de este rechazo al complejo y ya alejado derecho romano, es que
el rey Recesvinto incluyese una disposicin en el Liber ludiciorum en la que se
prohiba la utilizacin de leyes romanas.354
352 ALEJANDRE GARCA, J. A., Temas de Historia del Derecho: derecho primitivo y
romanizacinjurdica, Sevilla, 1977. p.74.
353 ALEJANDRE GARCA,J.,A, op. cit. p.72.
354 Liber ludiciorum, II,1,8: Flavius Gloriosus Reccesvindus Rex. De remotis alienarum gentium
1egibus.- Aliene gentis legibus ad exercitiam utilitatis inbui et permittimus et optamus; ad negotiorum
ver0 discussionem et resultamus et proibemus. Quamvis enim eloquiis polleant, tamen diflcultatibus
herent. Adeo, cum suficiat ad iustitie plenitudinem et prescrutatio rationum et conpetentium ordo
verborum, que codicis huius series agnoscitur continere, nolumus sive Romanis legibus seu alienis
institutionibus amodo amplius convexarix.
A pesar de la existencia de elementos germnicos y otros factores que se oponan

a su prctica, la recepcin del Derecho Justinianeo en los reinos cristianos se
produjo con intensidad, al igual que en los restantes pases europeos, aunque con las
peculiaridades que suponan para nuestro pas la existencia de una larga lucha
contra los rabes, as como la existencia de una sociedad diversificada cultural y
racialmente355. En efecto, la Espaa de la Reconquista era una Espaa compleja ya
que se iba realizando la recuperacin de terrenos de una forma lenta y ello dio lugar
a dos fenmenos necesarios. El primero fue la existencia de diversidad de fueros
que rompan la unidad jurisdiccional de los reinos, ya que el estatuto municipal que
cada ciudad fronteriza reciba supona una excepcionalidad respecto al
ordenamiento general356. El segundo fenmeno fue que, para los pobladores en los
terrenos reconquistados, el derecho justinianeo les resultaba complicado y extrao,
debiendo realizar los juristas reales una labor de sntesis y simplificacin. Dentro de
este panorama histrico, caracterizado, desde el punto de vista cultural, por una
regresin a todos los niveles, se elabor una obra que rompi con la tnica general,
buscando el tecnicismo, aunque esto la hiciese impopular y de difcil aplicacin en
su tiempo. Fueron las Siete Partidas, obra cumbre de la recepcin jurdica en
Espaa, cuya influencia y aplicacin prctica se hizo cada vez ms patente, siendo
el germen, junto con el modelo napolenico, de la regulacin civil castellana, del
propio cdigo civil espaol de 1889 y los cdigos civiles iberoamericanos.
2.- REGULACIN DE LAS SIETE PARTIDAS SOBRE COMPETENCIA

JURISDICCIONAL.
Para adentrarnos en el mbito de competencia jurisdiccional configurado por los

juristas alfonsinos, se ha de comenzar por la Ley XII, del Ttulo XXII, Partida
Tercera, ya que la misma seala Quales juyzios non son valederos y afirma como la
falta de jurisdiccin del juzgador ser causa para que el juicio no valga357. Pero es
en la Part. 3.22.15 donde se aborda el tema de la competencia jurisdiccional, ya que
355 Sobre la sociedad andaluza vid. GARCA GMEZ, E. y LEVI-PROVENCAL,E., El tratado

de IBNBDUN,Sevilla a comienzos del s. XII. Sevilla, 1981. En dicho tratado se evidencia la especial
situacin existente en una gran ciudad, como era Sevilla, en la que convivan conquistadores con una
amplia poblacin de conquistados. Por esta causa se recomienda por Ibn 'Abdum que, para el
nombramiento de magistrados municipales de la importancia del zalmedina (jefe de policia), curador
de las herencias, cad, juez secundario y almotacn, se recurriese a los habitantes andaluces y no a los
africanos, pp.68-69.
356 Sobre formacin del derecho en la poca medieval en Espaa, vid, GACTO FERNANDEZ,
E., Temas de Historia del Derecho: Derecho Medieval. Sevilla,1979.
357 Part. 3.22.12. .. Queremos dezir en quantas maneras el juyzio non es valedero por razon de
la persona del judgador: ...Esso mismo dezimos que seria si alguno judgase non le seyendo otorgado
poderio de lo fazer:..
la misma hace referencia a la invalidez del juicio, tanto si es el juzgador quien no

ha el podero de juzgar, como si las partes se dirigieran, por error, ante juzgador que
no tena podero sobre ellos, pudiendo haberse dirigido ante el juzgador
competente.
Apremian a las vegadas los judgadores alos demandados que respondan

antellos: maguer sean de otra jurisdicion, sobre que non ayan poderio de
judgal: E en tal caso como este dezimos que todo juyzio que fiere dado en
tal manera, que non seria valedero. Esso mismo seria quando las partes
yerran tomando algun judgadol; que non ha poderio sobre ellos de judgal;
cuydando que lo puede fazel: Ca el juizio que fuesse dado enesta razon, non
valdria.. .
Esta referencia, al poder de judgar que tienen los juezes, se ha de poner en

relacin con el Ttulo 4 de la Partida 3", cuya rbrica habla "De los juezes, e de las
cosas que deven fazer e guardar". Aqu se habla de los diversos tipos de jueces,
estableciendo, en primer lugar: "e los ms honrrados, son los que judgan en la
corte del Rey, que es cabeqa de toda la tierraH35*.A continuacin se habla de los
jueces competentes para conocer de las alqadas o apelaciones de los jueces
menores. Estos jueces menores a los que se hace referencia son los "adelantados",
"por razn que el Rey los adelanta, para judgar sobre los jueces de aquellos
logares". A continuacin se citan los jueces ordinarios, que son los propios de
ciudades y villas; tambin se cita a los jueces delegados, como sustitutos de los
anteriores y, finalmente, los judgadores de albedro o rbitros. La estructura
judicial no era demasiado compleja y no eran muchos los problemas de
competencia que surgan entre las partes. Para resolver los posibles problemas
competenciales entre jueces del mismo orden, se siguieron de forma bastante fiel
los criterios recogidos en la obra justinianea, aunque sin la perfeccin tcnica de
aquella ni con la variedad de supuestos y matices all establecidos359.
En esta poca la competencia jurisdiccional, en primera instancia, corresponder
a los jueces ordinarios. A tal efecto se establece en diversos lugares de la obra
alfonsina que el juez natural del demandado ser el de su villa o ciudad. De este
358 Vid. Part. 3.4.1.

359 No se hace referencia en esta obra a procedimientos especficos, como eran la reclamacin de
dote, causas de viudas o miserables, ni la distincin entre acciones reales o personales, sino que se
hace una sntesis de fueros y supuestos, pero sin la riqueza de los textos jurdicos romanos, por lo que
los criterios generales gozaban aqu de menos excepciones o derogabilidad, y no tanto por razones de
justicia material, como de simplificacin.
modo se establece el llamado "forum domicilii" como criterio bsico360 para

determinar la competencia jurisdiccional, siendo las restantes prescripciones
recogidas en la Part.3,2,32 especialidades respecto a este principio bsico.
La anterior afirmacin, extensiva, tanto a la actividad de las partes como a
la delimitacin de su propia competencia, aparece de forma manifiesta, entre otros
prrafos, como en el recogido en la Part. 3,3,4:
Responder non deve el demandado en juizio, ante otro alcalde, si non ante
aquel, que es puesto para judgar la tierra do el mora cotidianamente ...
Esta afirmacin se completa unas lneas ms abajo, en el texto de la misma Ley,

cuando se dice: "Empero en todo pleyto es tenudo de responder delante del Rey, si
fuere fallado en su corte ... E esto es, porque la corte del Rey es fuero comunal de
todos, e non se puede ninguno escusar de estar a derecho ...".
En estos.fragmentos se recoge la filosofa de Alfonso X el Sabio en materia
jurisdiccional. La Corte tiene todas las prerrogativas, "por ser cabeza de toda la
tierra" y, una vez declarada su primaca competencial, tanto personal como
territorialmente se habla de los restantes jueces y de los alcaldes, sentando el
criterio bsico de que el fuero general ser el del domicilio del demandado, salvo
que, como hemos indicado, el Rey utilice su vis atractiva para conocer del asunto
en la corte. A pesar de no tener la Partida Tercera la riqueza del Digesto, los juristas
alfonsinos demostraron alto nivel tcnico, como se demuestra en la pormenorizada
actividad magistratual y sus directrices para no incurrir en "yerro". Incluso se
encuentran supuestos innovadores respecto de la obra de Justiniano y a la
regulacin vigente en la actualidad, como es el tema del ius domum revocandi
alfonsino.
3.- CRITERIOS DELIMITADORES DE LA COMPETENCIA JURISDICCIONAL EN

LAS SIETE PARTIDAS.
La referencia fundamental para el estudio de los criterios delimitadores de la

competencia se halla recogida en la Partida Tercera, Ttulo Segundo, Ley trigsimo
segunda. Esta Ley tiene por rbrica "Ante quien deve el demandador facer su
demanda para responder le el demandado". Comienza la misma recordando lo
que decan los sabios antiguos, en el sentido de que el demandante deba presentar
360 Vid. Ley de Enjuiciamiento Civil espaola 112000, de 7 de enero, art. 50, en donde se
establece el domicilio del demandado como fuero competente con carcter general, pero, al igual que
en la Ley procesal precedente, tiene carcter dispositivo (art.54), postergado en los supuestos de
sumisin voluntaria o tcita de las partes a otros jueces (arts. 55-56). Igualmente se halla postergado
el forum domicilii a los diversos fueros especiales, como se establece en art. 52, de la citada Ley.
la demanda ante el juez ..que ha poder de judgar al demandado; ca ante otro

judgadoi; non le sera tenudo de responder361... Es decir, se repite el principio, en
virtud del cual se ha de presentar la demanda ante juez competente (que no era otro
que el del domicilio del demandado), ya que, de lo contrario y si no tena ste
jurisdiccin sobre el demandado, no tendra ste obligacin de comparecer para
contestar a la demanda. Una vez recordado lo anterior, se establecen por los juristas
del rey una serie de supuestos en los que el demandado habra de contestar a la
demanda, por ser competentes los jueces de aquella demarcacin territorial para
conocer del procedimiento.
3.1.- Competencia por razn del origen.
Recogen las Partidas en 3,2,32 el primer criterio de competencia, prescribiendo

que ser juez competente para juzgar el correspondiente al lugar en que el
demandado tenga su origen, y ello, aunque no fuese morador en aquella
circunscripcin territorial. Es decir, repite que el lugar donde se mora es el
prioritario, pero otorgando gran importancia al lugar de origen de los litigantes362.
La primera, si el demandado es, o fuere natural de aquella tierra, que se

judga, por aquel juez ante quen le queren fazer la demanda: ca mager non
sea morador della, bien puede ser apremiado, si lo y fallaren, que responda
ante el, por razn de la naturaleza.
Como se observa, se vuelve al criterio competencial establecido en la poca del

Dominado relativo al lugar de origen del demandado. Con ello y, habida cuenta que
todas estas reglas competenciales son subsidiarias a las que remiten al domicilio, se
sigue la lnea competencial justinianea de mantener en plano de igualdad, casi
absoluta, estos dos criterios, domicilio y origen. No hay que olvidar la prohibicin
existente durante siglos que impeda a los administrados el cambio de domicilio,
motivando, por tanto, que los hijos siguieran el domicilio de sus padres y, en
consecuencia, el lugar de origen y el domicilio coincidan necesariamente. En este
361 La vigente Ley de Enjuiciamiento Civil espaola en su artculo 44 y SS. recoge las reglas para
determinar la competencia territorial, objetiva y funcional, sealando ante qu juez debe de responder
el demandado.
362 Este criterio cobra importancia en los litigios regulados por el Derecho internacional privado
pues, el origen o nacionalidad de los litigantes, as como los convenios y reciprocidad existentes,
determinarn la competencia de los tribunales y la norma a aplicar. A nivel nacional tambin se
manifiesta dicho principio en los supuestos derivados de la diversa regulacin existente entre las
diversas comunidades autnomas de un pas, como es el caso de Espaa.
caso, y en una poca en la que las migraciones y cambio de domicilio eran ms

frecuentes, como consecuencia de la repoblacin de zonas reconquistadas, no se
derogaba el forum domicilii, ms bien lo que se deseaba es igualar dichos fueros
competenciales, de modo que, si el demandado era emplazado en el lugar donde
moraba habra de contestar a la demanda, pero, igualmente habra el demandado de
contestar a la demanda ante los magistrados de su lugar de origen, si se hallase en
esta demarcacin en el momento de ser demandado.
3.2.- Competencia por razn de aforramiento.
El segundo criterio competencial recogido es el establecido "por razn de

aforramiento". La referencia que se hace en este prrafo al fuero no debe de llevar
a error pues no se hace referencia al fuero de demandado o demandante, hecho ste
que habra sido normal en una poca en la que las paulatinas conquistas daban lugar
al otorgamiento de numerosos fueros a los nuevos y fronterizos municipios. En este
precepto se atiende al fuero de quien dio libertad o fuero, frente al fuero del aforado
o liberado, es decir, el de su origen o domicilio.
La segunda es, por razn de aforramiento: ca el aforrado es tenudo de

responder ante el judgador, do faze su morada aquel que lo aforro, o en
otro lugar dondefuesse natural el que lo fizo libre.
Este criterio competencial parta de un privilegio especial ostentado por la

persona que haba realizado el aforamiento o libertad, siendo normalmente el Rey
o algn noble por delegacin suya quien lo realizase363. El otorgamiento de
competencia a los jueces del lugar en que moraba aquella persona que realiz el
aforamiento, o de donde era natural, puede tener varias explicaciones, siendo las
ms convincentes las que postulan que con este criterio el seor que afor tendra
ms facilidad para demandar al aforado, atrayndolo a su propia jurisdiccin y, en
segundo lugar, las que postulan que, de este modo, se podra vincular en la demanda
contra el aforado a la persona que afor, litigando para ello ante sus jueces naturales
y nos los del aforado.
3.3.- Competencia por razn de matrimonio.
El tercer criterio establecido en las Partidas se refiere al fuero de la mujer
363 Se establece cierto paralelismo entre el aforamiento y la manumisin, en el sentido de que el

nuevo status jurdico del liberado no llegaba a desvincularlo totalmente de su seor, al igual que
suceda con el liberto respecto a su patrono
casada364vinculndola al fuero que tuviere su esposo.
La tercera es, por razon de casamiento: ca la muger, mager sea de otra

tierra, deue responder ante aquel judgador que a poderio sobre su marido.
En este fragmento se puede apreciar que en materia matrimonial se enlaza con

la tradicin patriarcal romana ms antigua y, del mismo modo que la mujer entraba
en la familia y manus del esposo, as entraba en Castilla bajo la competencia
jurisdiccional del juez de su esposo. En este caso haba que determinar con carcter
previo cul era la jurisdiccin competente del marido para demandar a la esposa,
circunstancia sta que sera poco frecuente, por la escasa intervencin de las
mujeres en la vida social y mercantil. No afectaba en nada a la competencia
jurisdiccional del esposo el hecho de que hubiese contrado matrimonio.
3.4.- Competencia en atencin al oficio de militar.
El cuarto criterio competencial hace referencia al estamento militar, ms

concretamente a la "caballera", prescribiendo que la persona que reciba sueldo o
bienes por su condicin de militar, habra de ser demandado en el lugar en que
serva como caballero,365
La quarta es, por razn de cauallera: ca el cauallero que rescibe

soldada, o bien fecho de seor, ante1judgador de aquella tierra, le pueden
fazer demanda, do biue, por razon de merescimiento de su cauallera.
Su justificacin es obvia y entronca con la tradicin jurdica competencial que

prescriba que el soldado tena una jurisdiccin especial. No poda ser de otro modo,
si atendemos a que las campaas militares tenan muchos aos de duracin y, en la
364 La vigente Ley de Enjuiciamiento Civil ha terminado con la discriminacin que recoga el
antiguo art. 64 de la Ley procesal precedente, que estableca que "el domicilio de las mujeres casadas,
que no estn separadas legalmente de sus maridos, ser el que estos tengan". El domicilio de menores
ser el de sus padres, pero, en los juicios en los que se ejerciten acciones relativas a la asistencia o
representacin de incapaces, incapacitados o prdigos, ser su domicilio el fuero competente, y no el
de los guardadores (art.52.5).
365 La formulacin de este criterio desaparece en la Ley de Enjuiciamiento vigente. El antiguo
art. 68. de la Ley Procesal haca referencia expresa a los militares en activo, prescribiendo que su fuero
sera el del lugar en donde estuviese el cuerpo militar a que perteneciese en el momento del
emplazamiento. La vigente Ley prescribe que el domicilio de los profesionales y empresarios, en
litigios derivados de su actividad ser donde desarrollen su actividad, pudindose entender que el
militar, como profesional, tambin puede ser demandado donde presta servicio.
mayora de los casos de desarrollaban en lugares alejados de sus domicilios y lugar

de origen. Adems, hay que recordar la continua movilidad territorial a que estaban
obligados los soldados, circunstancia que justificaba sobradamente la inclusin de
este criterio competencial
3.5.- Competencia en litigios derivados de la existencia de herencia.
El quinto criterio est relacionado con la existencia de una herencia366 de la que

derivaban litigios, determinando la competencia del juez en cuya tierra se hubiese
producido el heredamiento.
La quinta es, por razon de heredamiento que ouiesse en aquella tierra,

sobre que1 quieren fazer la demanda.
Este precepto llama la atencin, no tanto por su brevedad, que es manifiesta,

como por su carcter unificador y taxativo. En este breve prrafo no se recoge la
gran gama de matices, supuestos y excepciones que se pueden estudiar en el
Digesto y Cdigo Justinianeos. En estos textos se haca referencia a mltiples
supuestos como eran los relativos a que los bienes de la herencia se hallasen en
diversos lugares; a la posibilidad de que el heredero pudiese contestar las demandas
derivadas de su condicin de heredero, en determinados casos, ante los jueces de su
propio domicilio; que el testador hubiese sealado que determinados bienes se
entregasen en lugares distintos; que el heredero viviese en lugar alejado; existiesen
litigios iniciados antes del fallecimiento y, as, toda una serie de supuestos que se
estudian de forma pormenorizada en la obra justinianea y que, aqu, ni se citan. De
este modo se produca una unificacin competencial total al establecer que, en
supuesto de heredamiento, slo seran competentes los magistrados del lugar en que
ste se produca, aunque sin determinar qu sucedera en el supuesto de que los
bienes se hallasen en diversos lugares, debiendo entender que, en el caso de que el
causante falleciese en lugar distinto de donde habitaba, sera competente el juez de
este lugar.
3.6.- Competencia por sumisin tcita ante los magistrados del lugar donde se
366 El derogado art. 63 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, nmeros 5, 6 y 7, estableca como

fuero competente en cuestiones de abintestato, legados, fideicomisos y cuestiones hereditarias en
general "el lugar en que hubiere tenido el finado su ltimo domicilio". De este modo se omita,
siguiendo la redaccin alfonsina la referencia al lugar de los bienes o domicilio de heredero o
fideicomisario. En la vigente redaccin de la Ley procesal se vuelve a la tradicin justinianea y se
permite al demandante -art. 52.4 -,presentar demanda, adems de en el lugar donde el causante tuvo
su ltimo domicilio, en el lugar en el que se hallen la mayor parte de los bienes que componen la
herencia.
obliga u oviesse puesto pleyto.
El sexto criterio competencia1 se refiere al sometimiento tcito del demandado

ante jueces de un lugar distinto al de su domicilio o lugar de origen, por haber
demandado367 ante los mismos, contratado en aqul lugar o prometido cumplir all
un contrato.
La sesta, es, quando el demandado, o otro cuyo heredero el fuesse, ouiesse

puesto algun pleyto, o prometido de fazer cosa alguna en aquella tierra,
donde fuesse juez, aquel ante quien le fazen la demanda, o lo ouiese fecho,
o prometido en otra parte, poniendo de lo cumplir alli. Ca maguer no
fuesse morador de aquel logar, tenudo seria de responder ante1 judgador,
por qualquier destas razones sobredichas.
En este prrafo, junto a la sumisin tcita por haber demandado ante aquella
jurisdiccin, se recogen dos situaciones que tienen en comn la existencia de
promesa, es decir, se hace una mencin al criterio surgido de la antigua stipulatio,
con todas sus consecuencias368. Hay que destacar que junto a los supuestos del que
"promete" o hereda al que lo hizo, se recoga el supuesto del que habiendo
prometido en otro lugar deba cumplir en el territorio en el que el juez tena
jurisdiccin. En este caso y por sometimiento voluntario de las partes imperara el
fuero del lugar del cumplimiento de la obligacin, respecto al del domicilio del
demandado, o lugar de formulacin de la promesa369.
3.7.- Competencia por haber habitado diez aos en el lugar donde se es

demandado.
En el sptimo criterio se alude a las personas que no teniendo su origen en el

lugar donde se les demandaba, ni morando en ese momento all, en otro tiempo s
lo hicieron, habiendo vivido bajo la jurisdiccin los jueces de aquel lugar dentro de
los ltimos diez aos.
La setena es, si ouiese seydo morador de aquella tierra diez aos, en que
367 Sobre sumisin tcita, vid. Ley de Enjuiciamiento Civil vigente art. 56 n.1 y 2.
368 Como obligacin personal, se puede decir que las "promesas", se tramitan en la actualidad, al
igual que las restantes acciones personales, por el juez en donde ha de cumplirse la obligacin o, a
eleccin del demandante, en el domicilio del demandado o lugar del contrato.
369 Vid. Ley de Enjuiciamiento Civil, art. 55 y SS. con relacin a la sumisin expresa de las partes
a jueces distintos de los llamados por la ley para resolver los litigios.
le fazen la demanda.
En este sptimo criterio competencial se hace referencia al lugar en que el

demandado habit dentro del perodo de los ltimos diez aos. Su encuadramiento
como criterio competencial guarda cierto paralelismo con la inclusin del lugar de
origen. En ambos casos la justificacin est en el arraigo que exista con aquellos
lugares en los que se haba morado durante generaciones o, al menos, durante un
largo espacio de tiempo.
3.8.- Competencia en atencin al patrimonio del demandado.
En atencin a que la mayor parte del patrimonio de una persona se hallaba en un

determinado lugar, pareci lgico a los redactores de las Partidas incluir dicho lugar
como fuero competente. La solucin tena mltiples justificaciones, como era el
hecho de que si el pleito provena precisamente de la administracin de esos bienes
no sera prctico tener que acudir a la jurisdiccin del domicilio del demandado.
Adems, dicho domicilio poda estar muy alejado de los bienes que originaban el
pleito, dejando a demandantes y magistrados en una posicin difcil ante la lejana
respecto del lugar en que se originaba el pleito, adems de hacer ms difcil su
embargo, si lo aconsejaba el caso.
La otaua es quando ouiesse en aquella tierra la mayor partida de sus

bienes, maguer no ouiesse y morado diez aos.
Este octavo criterio se remite al arraigo del demandado respecto del lugar en el
que se le demanda por razn de tener all la mayor parte de sus bienes370. Su origen
parece obedecer a la idea de que quien tena un gran patrimonio en un lugar era
porque viva o tena arraigo all, circunstancia que poda no ser cierta en el caso de
que el mismo hubiese sido adquirido por donacin o herencia371. Se podra concluir
370 Guarda cierta relacin con las referencias recogidas en la compilacin justinianea respecto al
lugar en que podan ser demandados el heredero o fiduciario por legatarios o fideicomisarios u otros
acreedores de la herencia cuando la mayor parte de sta se hallaba en un lugar concreto. La
compilacin era ms coherente al establecer unos criterios de competencia en atencin al ejercicio de
acciones reales o personales, sin entrar en la cuanta o valoracin de los bienes de que era propietario
el demandado. Por lo dems, dicha referencia meramente econmica, poda dar lugar a conflictos
jurisdiccionales cuando el demandado tena patrimonio de difcil o discutible valoracin, o un fuero
personal que le remita a jueces distintos del lugar en que tena aqul patrimonio
37 1 Otra explicacin que justifica la admisin de dicho fuero es la que entiende que el patrimonio,
para lo que realmente serva en este caso, era para asegurar el cumplimiento de obligaciones que, de
ser juzgadas en otros lugares, pudiera ser que no llegasen a ser ejecutadas al estar el patrimonio bajo
la jurisdiccin de otro juez.
que este criterio gozaba de ms pragmatismo que justicia material, habida cuenta
que la mera tenencia de bienes en otra demarcacin jurisdiccional no debiera ser un
motivo suficiente como para sustraer al demandado de sus jueces naturales.
3.9.- Competencia por contestar demanda ante juez incompetente.
El noveno criterio es el derivado de la sumisin372 del demandado a juez

originariamente no competente.
La nouena es, quando el demandado de su voluntad responde ante el

judgadol; que non ha poder de apremiar lo: ca entonce tenudo es de yr
adelante por el pleyto, bien assi como si fiesse deaquella tierra sobre que
el ha poderio de judgal:
No seala el precepto en qu casos se podra derogar la competencia del juez

natural para someterse a otro, tampoco si existan limitaciones a esta sumisin o si
el juez poda negarse a conocer del asunto cuando se presentaba demanda ante l y
estimara que no era competente. De otra parte, la Ley treinta y dos del Ttulo
Segundo de la Partida Tercera, se refiere a los jueces ante los que el demandado
"non le seria tenudo de responder", pero no prohibe la presentacin ante estos
jueces; no est obligado el demandado a presentarse ante jueces incompetentes,
pero tampoco se le prohbe, dejando abierta aquella posibilidad.
3.10.- Competencia en materia de delitos. Forum delicti commissi.
El dcimo criterio recoge el denominado forum delicti comrnissi. En este caso,

y ya sin la distincin entre delitos pblicos y privados, se sienta el principio
genrico y ampliamente admitido, de que el delincuente debe de ser juzgado por los
jueces del lugar en que se cometi el delito.
La dezena es, por razon de yerro o de malfetria, que ouiesse fecho en la

tierra. Ca si le mouiessen demanda sobre ella, tenudo es de responder alli
do lo $20, maguer sea natural, o morador de otra parte.
372 El art.54 de la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil establece que las reglas legales atributivas
de la competencia territorial slo se aplicarn en defecto de sumisin expresa o tcita de las partes a
los tribunales de una determinada circunscripcin. La sumisin jurisdiccional se acoge incluso con
preferencia respecto al domicilio, como muestra del respeto a la voluntad de las partes litigantes,
aunque con las limitaciones all establecidas, relativas a fueros imperativos o de proteccin de
consumidores y usuarios.
En este fragmento se reitera el fuero competencial para el enjuiciamiento de

actos delictivos y, como prescribe el aforismo latino, sera competente el juez del
lugar de la comisin del delito, con independencia del domicilio u origen del
delincuente.
3.11 .- Competencia en litigios con personas reboltosas o de mala barata.
El dcimo primer criterio competencial es el que atae a aquellas personas

"reboltosas o de mala barata ". Es interesante observar como los juristas alfonsinos
supieron captar en este precepto la antigua actio de eo quod certo loco dari oportet,
recogida en D.13.4., referida a aquellas personas que mediante el fraudulento
cambio de domicilio intentaban burlar la intervencin de los jueces.
E la onzena es, quando el demandado es reboltoso,~de mala barata:

de guisa, que non assosiega en ningn logaz Ca ata1 como este tenudo es
de respondel; do quier que lo fallassen. Pero si el pudiere dar fiadores, que
se obliguen por el, que lo faran estar a derecho en vno destos tres
logares,qual escogiere el demandadol; alli do fiziere su morada el
demandado, o en logar do fizieren el pleyto, o la postura, o alli do prometio
de lo cumplir: estonce non le deue otro juez apremiar que non ouiesse
poderio sobrel, que responda. Mas sital recabdo como este, non quisiesse
o non pudiesse dal;bien le pueden apremial; que este a derecho, delante el
judgadol; do lo fallaren.
Esta antigua reminiscencia de la accin arbitraria permita que se pudiese

presentar demanda ante juez en que se hallaba el demandado, distinto del que sera
competente por razn de domicilio, debido al doloso y reiterado cambio de morada,
sin por ello incurrir en defecto procedimental (plurispetitio loco)373. Este fuero
electivo supona una innovacin respecto a la accin romana que sealaba que,
prestada la fianza, el demandado poda rechazar demanda hasta ser demandado ante
"SU" juez; ahora el juez no ser el del lugar de origen o domicilio necesariamente,
sino que el demandante puede incluso demandar en el lugar en que se formul
promesa (estipulacin), no en el lugar en que sta deba ser cumplida, como se
prescribe en la regla tercera de la Ley 32.
373 Al igual que entonces, si el demandado no prestaba garanta suficiente poda ser demandado
en el lugar donde fue hallado, pero si hubiese prestado fianza suficiente podra ser demandado en uno
de los tres lugares all sealados, a eleccin del demandante
3.12.- Competencia en materia de posesin de bienes muebles.
La razn dcimo segunda por la que puede tener competencia el juez es la

relativa a la accin de reclamacin de posesin de muebles. En este supuesto se
recoge la accin reivindicatoria, pero, al igual que la accin de hurto, debe de ser
enjuiciada en el lugar en que es hallado el poseedor demandado con el objeto
reclamado.
E la dozena es, quando demandassen algun sieruo, o bestia, o otra cosa

mueble por suya. Ca aquel aquien la demandassen alli deue respondel; do
fuere fallado con ella maguer el sea de otra tyerra. Pero si este aquien
quieren fazer tal demanda, fuere home sin sospecha si quisiere dar
fiadores, de estar a derecho, sobre aquella cosa, quen le demandan, e que
le faran parecer a los plazos que pusieren, deuen le dexar yr con ella.
Esta regla es reminiscencia y, en cierto modo, amalgama de los supuestos

recogidos en el Edicto del Pretor, en los que se daba accin para reclamar la
posesin de bienes muebles y, mientras duraba el procedimiento, se atribua la
posesin de los mismos a una de las p a r t e P . En este precepto se contemplan las
vertientes civil y penal de la reclamacin, permitiendo al demandado, si es hombre
sin sospecha que, dando fiadores, se defienda ante su propio juez y no ante el del
lugar donde fue hallado. De hecho en su parte final, entronca con la regla dcima
diciendo,
E si por auentura el demandado, fuere sospechoso que ouiera la cosa de

furto, o de robo, sea preso fusta que parezca si ha derecho en ella, o si es
en culpa, o non 375.
374 Son supuestos de reclamacin de bien mueble en los que se otorga competencia al juez del
lugar en que se encuentra el poseedor del objeto, presuntamente no propietario, a instancias de
demandante, presuntamente propietario. Aqu se hace hincapi en la vertiente penal de la accin, ya
que, de lo contrario, no se dira que el demandado habr de responder do fuere hallado, con clara
referencia al forum delicti commissi.
375 Forum delicti commissi en Part.3.2.32.10a. Es de notar, a pesar de la poca en que se redactan
las Partidas, que se establece una equiparacin entre los siervos, las bestias y otros objetos muebles.
Probablemente no existira en Castilla la esclavitud al modo romano, pero los juristas alfonsinos la
incluyen por su analoga con la situacin de los siervos y reminiscencia del pasado.
3.13.- Competencia en materia de reconvencin.
La razn nmero trece del elenco competencial es la relativa a la demanda

reconvencional, tramitada ante el mismo juez que conoce del pleito principal, del
que trae causa376. Este criterio competencial se relaciona con el recogido con el
nmero noveno, ya que ambos hacen referencia a la sumisin de las partes para que
un determinado procedimiento se siga ante un determinado juez.
La trezena es, si el demandado quiere mouer algund pleyto, contra

aque1,que faze la demanda. Ca luego que1 aya fecho respuesta a ella:
tenudo es el otro, de responder le ala suya, e non se puede escusar que lo
non faga: maguer diga, que non es del judgado del iuez, ante quien le fazen
la demanda".
Aqu se recoge e1 principio de que quien demand ante un juez debe someterse
a la jurisdiccin de ste, ya que, como se seala en esta regla, si se reconoce
competencia del juzgador para demandar, igualmente debe de ser admitida para ser
demandado. En este caso el demandado poda accionar, a su vez, contra el
demandante, sin que ste pudiese alegar vlidamente incompetencia jurisdiccional.
3.14.- competencia en materia de tutela, curatela y administracin de

patrimonios ajenos.
Termina la Ley treinta y dos refirindose al supuesto de competencia en los

litigios derivados de la administracin de bienes ajenos. Es el caso de tutores,
curadores y restantes "guardadoresW.377
La catorzena es quando algund ome ouiesse tenido en guarda bienes de

huegano, o de loco, o de desmemoriado, o de seor en razon de
mayordomia, o oviesse seydo maestro o guardador de moneda, o de
376 Vid. Ley de Enjuiciamiento civil vigente, art. 56,2a.

377 La vigente Ley de Enjuiciamiento Civil en los nmeros 2 y 5 del art. 52, distingue entre
supuestos de que se deban rendir cuentas por administrar bienes ajenos y las demandas relativas a la
asistencia o representacin de incapaces, incapacitados o declarados prdigos. En el primer supuesto
la competencia corresponde, primeramente al lugar en donde deban presentarse dichas cuentas y, no
estando ste determinado, en el domicilio del poderdante o dueo de los bienes o el lugar en donde se
realiz la administracin, a eleccin del actor. En el caso de que se ejerciten demandas contra tutores
o curadores, ser juez competente el del lugar en que tengan su domicilio los tutelados o sometidos a
cura, a diferencia de la anterior Ley procesal, que atenda con carcter prioritario al lugar en donde se
hubiere administrado la guardadura en su parte principal, siendo subsidiario el domicilio del menor.
mineras o guardador de montes, o de dehesas: que en aquellos logares es

tenudo de respondel; e de fazer cuenta, sobre qualquier destas cosas, o de
otras semejantes, do usava dellas por razon del oficio, que tenia.
Aqu se sigue el criterio predominante en la poca justinianea, en virtud del

cual el fuero competente para conocer de los asuntos en los que intervenan los
administradores y guardadores de bienes ajenos, como son los tutores o banqueros,
ser el del lugar en que se administr o gestion, y no el lugar en que se formaliz
el contrato o el lugar en el que tena el domicilio el administrador. La originalidad
ms destacable de esta regla competencial es la de incluir, junto a las figuras
tradicionales, a personas con oficios distintos, como eran los guardadores de
inmuebles, montes, minas o dehesas. Se explicitan aqu con ms amplitud los
supuestos en que se administran bienes ajenos pues, aunque ya en Roma los tutores,
por ejemplo, tambin podan gestionar montes del pupilo (si existan), no se haca
referencia expresa a ello porque la administracin se conceba de forma genrica y
aplicable a todo tipo de bienes.
3.15.- Conclusiones referidas a los criterios jurisdiccionales establecidos en las

Siete Partidas.
Se puede concluir que los criterios competenciales alfonsinos se mueven, entre

el deseo de conseguir la unidad jurisdiccional en torno al domicilio, y el
reconocimiento de un gran nmero de variables o excepciones a ese criterio
jurisdiccional. Esta dicotoma condujo, en algunos casos, a reconocer criterios,
como el haber habitado un lugar diez aos o tener en un lugar la mayor parte del
patrimonio, circunstancias estas que, por s mismas, no tedran entidad como para
constituir un criterio competencial y que, por contra, servan como elemento de
confusin y fuente de conflictos jurisdiccionales. De este modo pudo un demandado
vivir en un lugar, ser demandado en otro por haber habitado all diez aos, hace ya
otros diez, pero que la mayor parte de su patrimonio se hallase en otro lugar,
originndose supuestos de difcil resolucin. Llama, por contra, la atencin que, en
esta relacin de lugares ante los que se deba presentar la demanda no se haga
referencia a privilegios de nobles o personas "ilustres", tal y como se haca en la
poca del Dominado. Slo se incluye una referencia a personas "poderosas"378 en el
supuesto de aforamiento o concesin de libertad, pero entendida, no tanto como
reminiscencia de la facultad que se otorgaba al patrn para litigar en su propia
378 Referencia a persona ms poderosa se encuentra en Part.3.2.30, en atencin a la enajenacin

del objeto litigioso con nimo defazer mas trabajar al que quiere mover pleyto, ya fuere por tener que
litigar con persona que tiene ms poder o sea de otro fuero.
jurisdiccin, como por la funcin que de patronazgo exista en ese momento sobre
los siervos. No se recoge en la regulacin alfonsina referencia a los caballeros y
nobles otorgndole fuero privilegiado para temas de derecho civil. En cuestiones
derivadas de su condicin de nobles respecto al rey tendran sus propias normas,
pero frente al resto de la sociedad y, entre s, los nobles se regiran por los criterios
generales expuestos.
4.- EXCEPCIONES A LAS REGLAS GENERALES. SUPUESTOS ESPECIALES
4.1- Introduccin.
Alfonso X el Sabio, procur recopilar el derecho justinianeo, no slo con fines

intelectuales o de servicio a la Justicia, sino que tambin buscaba un fin poltico
como era el fortalecimiento del poder real frente a la nobleza. Para ello intent que
en su obra legislativa existiese la mayor coherencia y unidad jurisdiccional posible.
Se procur disminuir el poder jurisdiccional de seores, nobles e iglesia sobre sus
vasallos o clrigos, que lo ejercan como una facultad de tipo "domstico" sobre
estas personas bajo su poder, y ello en favor del orden jurisdiccional ordinario
dependiente del poder real. Se sigui luchando contra la diversidad de fueros
jurisdiccionales que redundaban en la reserva de privilegios para ciertas clases
sociales o colectividades pero, a pesar del esfuerzo de Alfonso X, an se
mantuvieron fueros privilegiados, sobre todo, provinientes de su relacin con la
iglesia, nobleza o ejercito en una poca de guerra de reconquista contnua contra
los rabes.
Junto a las excepciones jurisdiccionales tradicionales al rgimen general, a las
que hemos hecho referencia, se encuentran otras en las Partidas que denotan gran
sensibilidad y pragmatismo. Nos referimos aqu a la jurisdiccin de los maestros y
alumnos, as como al desarrollo de instituciones tradicionales como el llamado ius
domum revocandi.
4.2.- Referencia a maestros y estudiantes en Universidades.
Con relacin a los maestros se hace en las Siete Partidas referencias a su deber
de "mostrar sus saberes bien e lealmente a los alumnos leyendo libros ."379. Pero
no slo se concedi a los maestros el derecho y deber de ensear, sino que adems
se les otorgaba la facultad de juzgar los pleitos que se suscitasen entre sus alumnos,
siempre que los mismos no fueren "pleitos de sangre"380. As se recoge en Part.
379 Vid. Part. 2.31.4.

380 Las de pleitos de sangre, as como desrdenes pblicos, "locura o maldad", peleas o estorbo,
seran juzgados por los jueces ordinarios, Part. 2.21.6.
2,3 l,7 que comienza con la rbrica "Quales juezes deven judgar a los escolares ",
Los maestros que muestran las sciencias en los estudios, pueden iudgar sus
escolares en las demandas, que ouieren vnos con otros, e en las otras que
los omes lesfiziessen, que no fiessen sobre pleyto de sangre e non les deuen
demandar: nin traer a juyzio delante otro alcalde, sin su plazer dellos.
De este modo se crea un fuero privilegiado para los estudiantes ya que seran
juzgados por su propios maestros, constituido por esta ley en jueces
extraordinarios381. En este caso, especial por la persona demandada, como era el
alumno, tena ste la ventaja de ser juzgado por persona conocida pero, igualmente
poda someterse a la jurisdiccin del obispo o, en ltimo extremo, a la jurisdiccin
ordinaria. As se recoge en la misma Ley,
Pero si les quisieren demandal; delante de su maestro: en su escogencia es

de responder a ella o delante del obispo del logal; o delante del juez del
fuero qual mas quisiesse. Mas si el escolal; ouiesse demanda contra otro
que non sea escolal; estonce deue le demandar derecho, ante aquel que
puede apremiar al demandado. Otrosi dezimos, que si el escolar es
demandado, ante el iuez del fuero, e non alegare su preuillejo, diziendo que
non deue respondel; si non adelante, de su maestro, o ante el obispo, assi
como sobredicho, es si respondiere llanamente a la demanda, pierde el
preuillejo que auia...
Se observa como se reservan al estudiante derechos que estaban cada vez ms

limitados por el poder real, como era el privilegio de escoger juez en el supuesto de
ser demandado. Pero el privilegio no actuaba de forma automtica, sino que
requera el cumplimiento de los requisitos citados en el propio text0382. NO dice el
texto qu maestro fuese el competente para juzgar las causas civiles de los
381 El legislador no solo entenda que el maestro era competente para juzgar pleitos entre sus
alumnos, sino que cualquier demanda que se dirigiese contra ellos tambin habra de ser enjuiciada
por el maestro.
382 El primero de ellos, tal y como se desprende del texto citado, era la obligacin del escolar de
alegar su privilegio, ya que, de no hacerlo as, se entendera que renunciaba al mismo y, una vez
contestada la demanda se entendera que exista sumisin tcita a juez, incluso aunque fuere
incompetente. El segundo requisito era que no se tratase de pleitos de sangre; en este caso la alegacin
del privilegio habra de tenerse como desestimada y juzgaran los jueces ordinarios. El tercer requisito
para que el privilegio fuese de aplicacin era que si el escolar era demandante, la demanda no se
plantease contra persona no escolar, ya que, como se aprecia en el texto, en este caso sera competente
el juez del lugar en que deba ser juzgado el demandado.
estudiantes, pero, quizs debiera interpretase la Ley siete, a la luz de la Ley seis,
que habla de "como los maestros, e los escolares pueden fazer ayuntamiento, e
hermandad entres, e escoger uno que los castigue". En esta ley se habla de la
figura del rector que, como "mayoral de todos" sera el que tendra la facultad de
castigar, o como dice dicha Ley:
E el rector deue castiga6 e apremiar a los escolares, que non leuanten

vandos nin peleas, con los omes de los logares, do fueren los escolares, ni
entresi mismos.
En el supuesto de que se produjese alguna de las conductas antes sealadas, as

como si atentaran contra el orden pblico o cometiesen delitos, sera competente el
juez ordinario.
Es peculiar este privilegio de los estudiantes y demuestra la alta consideracin
que el rey sabio daba al mundo del estudio y cultura. Igualmente es destacable que,
del mismo modo que en Roma los tribunos de la plebe podan mediar en las
contiendas, aqu se permita, si no se tiene confianza en el maestro y no se quiere
acudir a la jurisdiccin ordinaria, acudir a la figura del Obispo, a quien se le
reconocen, una vez ms en el texto alfonsino, facultades jurisdiccionales.
Se observa una notable evolucin entre estas leyes y el fragmento del Digesto
recogido en Ulp.23 ad. ed. 5.1.18.1 en el que se haca referencia a las injurias o
daos proferidos al estudiante en Roma. En el fragmento justinianeo no exista el
privilegio de acudir al maestro como juez particular del estudiante, sino que lo
nico que se dice es que el estudiante por s slo podra litigar, aun teniendo pater
familias, si ste no pudiese acudir a defenderlo.
No habla el texto alfonsino de limite de edad para que el estudiante pueda litigar
contra otros estudiantes (" ... los maestros pueden judgar sus escolares en las
demandas que ovieren unos con otros ..."). As cualquier estudiante parece tener
capacidad procesal, sin remitirse a las reglas generales sobre la edad, habida cuenta
que los estudiantes eran en su inmensa mayora jvenes. Respecto a la legitimacin
pasiva, es decir, a la capacidad de ser demandados, tampoco parece haber limite de
edad383. En esta Ley, adems de sentar las bases de lo que deba ser un lugar de
383 Quizs aqu est la razn de ser del privilegio. Los estudiantes, al estar alejados de sus lugares
de origen, de sus domicilios y de sus padres, precisaban en los estudios generales, lugar en donde
podan ser demandados, una forma de suplir las deficiencias de juventud o lejana de los padres que
los haban enviado a estudiar a aquel lugar. Esta opinin encuentra apoyo en la Ley nmero dos de la
Partida Segunda, en donde se habla acerca de "En que lugar debe ser establecido el estudio e como
deven ser seguros los maestros".
"estudio" descrito en trminos casi idlicos, refiere el legislador un supuesto que

recuerda al antiguo ius domum revocandi justinianeo. En el ius domum revocandi
clsico se permita al legado rechazar la demanda presentada contra l hasta el
regreso a su lugar de origen. Parecido privilegio se reserv a los escolares. Estos
estaban libres de ser embargados por deudas que hubiesen contrado sus padres o
cualquier otra persona en las tierras de donde fueran naturales384. Incluso se llegaron
a asegurar, por el poder del rey, los bienes de los estudiantes en cuanto a su
integridad "in itinere", es decir, en el trayecto desde su casa al estudio y de ste a
su domicili0385.
4.3.- Referencia al ius domum revocandi en la legislacin de Alfonso X el Sabio.
Si el privilegio concedido a los estudiantes que acabamos de referir, recuerda en

su formulacin al viejo ius domum revocandi, aparece adems en la obra alfonsina
una mencin expresa de aquel privilegio que tenan en Roma los legados. As, el
demandado poda rechazar demanda en cualquier lugar, incluso en la corte, cuando
se hallaba en aquel lugar desempeando una misin o servicio de carcter pblico,
es decir de servicio a la colectividad. Como ya hemos dicho "la corte del rey es
fuero comunal de todos"386, pero la persona que se hallaba en la corte por motivos
como el ser testigo en un pleito, acompaar a su seor o a quien hubiese tenido que
guardar, ser mandado por su concejo o en alzada de un pleito, no tena obligacin
384 Part.2.31.2 ... E los mensajeros que vienen a ellos, de sus logares, e non los debe ninguno
prenda< nin embargar por debda que sus padres deviessen, ni los otros de las tierras donde ellos
fiessen naturales...
385 Part.2.31.2 ...Eporende mandamos, que los maestros, los escolares, e sus mensajeros, e todas
sus cosas sean seguras, e atreguadas, en viniendo a las escuelas, e estando en ellas, e yendo a sus
tierras ...De este modo, el estudiante, y en tanto estuviese en camino, o partiendo de la escuela, gozaba
de un estatuto especial privilegiado por el que slo poda ser enjuiciado por su maestro u obispo, si as
era solicitado, derogando la jurisdiccin del juez ordinario. Respecto a estos ltimos, Alfonso X quiso
que fueran extremadamente exigentes en la proteccin de los escolares y maestros, y, para ello
estableci penas muy duras para los jueces que no protegan a aquellos, o que aplicaban la ley en su
perjuicio, en estos casos el escarmiento pblico y prdida de sus oficios era la reaccin por hacer caso
omiso a los deseos del rey, quebrantando el orden y paz que deba regir entre los escolares y maestros,
en atencin a su importancia para el futuro del reino.
386 Part. 3 , 3 , 4 ... la corte del Rey es fiero comunal de todos, e non se puede ninguno escusar de
estar a derecho. Pero si el demandado, viniesse a ella, por acompaar a su seor; a quien fuesse
tenudo de guardar; o si viniesse por mandado del, o por su concejo, o para ser testigo de algund
pleyto, sobre que fuere llamado, o viniesse y por seguir su alcada, o si le llamasse el Rey, por alguna
cosa, que oviesse de veer conel, non seria tenudo de lo facel; sobre pleyto que estonce le moviessen,
si el primeramente, non tomasse a su casa...
de responder a la demanda, si prometa al juez que comparecera ante "su" juez

ordinario387.
Este privilegio, ya recogido profusamente en la compilacin justinianea, se
reproduce con mayor brevedad que en sta, pero es completado y complementado
de una forma original. En efecto, el privilegio que supona el ius domum revocandi
se recoga en Roma con carcter casi exclusivo para los legados que, como
representantes de sus municipios, no deban ver perturbada su actividad con
demandas presentadas contra ellos por motivos privados distintos a la legacin.
Alfonso X amplia el nmero de supuestos en que se obliga al demandante a esperar
a que termine el viaje ya que, adems de los supuestos recogidos en la Part. 3.3.4.388,
se citan en la misma Partida una serie de supuestos en los que el demandado puede
rechazar demanda hasta la vuelta de su viaje.
Part. 3.2.47: Asechan los omes vnos a los otros maliciosamente, por
embidia o por mal querencia, que han contra ellos. E esto fazen contra los
mercadores, e contra los otros omes, que han a fazer sus viajes, por mar o
por tierra. Ca luego que saben que tienen sus mercaderias, e sus cosas
aparejadas, para yrse, mueven demandas escatimosamente, contra ellos,
ante los judgadores, para estowar les que se non puedan yr de la tierra, en
la sazn que devian .
En este supuesto se aprecia la inteligencia de los juristas reales ya que para todas
aquellas personas que no gozaban del privilegio del ius domus revocandi,
propiamente dicho, por no estar incluidos en los supuestos de la citada Part. 3.3.4,
tambin caba la posibilidad de rechazar demanda una vez comenzado el viaje si,
con carcter previo, se haba instado al presunto y fkturo demandante a la
presentacin de demanda y ste se haba negado a su presentacin389. Es este un
supuesto excepcional en el mbito procesal ya que, prcticamente en ningn
ordenamiento jurdico, se otorga al juez la facultad de "apremiar" o instar a alguien
a demandar, s puede el juez aceptar o rechazar. acciones o demandas, pero nunca
exhortar al demandante a que presente su demanda.390 Slo dos objeciones presenta
este supuesto, ambas de difcil solucin. La primera se refiere a la posible
389 Como dice la Ley 47 citada, en su parte final, el juez poda instar al "presunto demandante"
para que se decidiese entre demandar antes del viaje o esperar al regreso del viajero. Es preciso
destacar la originalidad y pragmatismo del precepto, no encontrado ni en Roma ni en la actualidad. De
este modo se podan evitar demandas intempestivas y esperadas, que, con el solo nimo de querer
obstaculizar un viaje, se presentaban de forma dolosa.
390 Las Leyes de Enjuiciamiento Civil y Ley Orgnica del Poder Judicial espaolas vigentes no
contienen este precepto, que podra ser de gran utilidad al ampliarse a cualquier tipo de "viajeros", no
solo al personal del cuerpo diplomtico.
vulneracin del derecho a demandar que tienen todas los sujetos de Derecho, en el
momento que lo consideren oportuno y no en otro, por lo dems establecido por el
futuro demandado. La segunda objecin es la relativa a la va de fraude que se
podra abrir con esta prctica, ya que el futuro demandado podra intentar utilizar la
va judicial para provocar una demanda cuando se sabe que el demandante an no
est en condiciones de interponerla por circunstancias varias, como podran ser el
estar recopilando pruebas. De este modo podra el futuro demandado iniciar con
tranquilidad un viaje sabindose sin posibilidad de demanda en su contra; conseguir
el tiempo preciso para reconvenir o buscar la impunidad. A pesar de estas posibles
utilizaciones torticeras del recurso procesal, no deja de tener su utilidad en aquellos
casos en que una persona va a iniciar un viaje, trabajo o campaa poltica y una
demanda intempestiva haran fracasar dichos proyectos.
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ZIEGLER, K. Kompetenzvereinbarungen in romischen zi~il~rozessrecht,en

Festschrift Kaser, Munich, 1976.
A) ANTEJUSTINIANEAS
SC. Bacchanalibus
Institutiones Gaius
Codex Theodosianus
Pauli sententiae.
B) JUSTINIANEAS
Digesta
Codex Iustinianus
Iustinianus institutiones
Novellae Iustiniani
B) POST JUSTINIANEAS
Liber Iudiciorum
Las Siete Partidas.

Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881
Art. 63
" 64
" 68
" 362
Lev de Eniuiciamiento Civil 1/2000. de 7 de Enero.
Art. 40
" 44
" 50
" 52
" 52,2
" 52,4
FUENTES LITERARIAS
ASCONIUS
In Milon
M. TULLIUS CICERO
Ad. Att.
10.13.1 p.54,n. 120
De Bellum Civ.
1,49 p.53, n.119
Pro Balbo.
8.1 p. 53,n. 119
Pro Cincio.
6 p. 61, n.149
CATON
- -
De agric.
149 p. 149
DIONYSIUS DE HALICARNASUS.
Antiquitates Romanae
4.25,l-2 p.23,n.33
FESTUS (Grammaticus).
De Verb. Significatione.
Praefectura p.59, n.143
GELLIUS (AULUS).
Noctes Atticae.
4,4,3 p.53, n.119
13,12 p.13, n.2
16,13 p.43, 11.91; p.47, n.102; p.54, 11.122; p.55, n.123.
LIVIUS T.
Ab Urbe Condita
NUEVO TESTAMENTO
Mt. 26,57-68
Mt.27,l
Mt.27.l l,26
Mc. 14,53-65
Mc. 15,l-15
Lc. 22,66-71
Lc.23,l-25.
Jn.18,12-14
Jn 18,19-22 p. 13, n.3

Jn. 18,39 p. 13~1.3
Jn.19,l-16 p. 13,n.3
C. PLINIUS SECUNDUS
Naturalis historia
POLIBIUS
Historiae
SUETONIUS.
Augusto.
l.29,l
Vita Claudi.
23.1
25
Caes.
1.41,2
p.59,n. 143
p.3,n.58
Tiber.
p.36,n.71
Vesp,
7.9,lO
TACITUS.
Annales.
4.16,3
4.20
4.22,l
4.32,l
6.11,l
6.11,2
11.22,5-6
12.60,3
13.28,l-2
13.51,l
14.41,l
VALERIUS MAXIMUS.
M. TERENTIUS VARRO.
De Lingua Latina.
6,30 p. 17,n.13
Fragmentum Atestinum
lns. 4-9 p.70, n. 184; p.70,n. 185
Lex Rubria o de la Galia Cisalpin
C.XXI p.60; p.61; p.62; p.64; p.65; p.65, n.165; p.70, n.181; p.149~1.354
Lex Coloniae Genetivae Iulia seu Ursoniensis.
cap.92
Lex Irnitana
Cap. 19
" 24
" 25
" 44
" 45
" 46
bb 47
" 84
" 89
Lex Malacitana
Cap. 66 p.56, n.128.

" 69 p.61, n. 153
Lex Salpensa
Cap. 26 p.56, n.128

" 24 p.56, n.128
Corpus Inscriptionum Latinarum

X. 465. p.57, n.132
Edicto de Valerius Eudanmen

P. OXY. II., Col. VIII, 1, 7-9 p. 27, n.44.

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La Competencia

O Universidad de Murcia, Servicio de Publicaciones, 2003

Depsito Legal: MU-2746-2003

Impreso en Espaa - Printed in Spain

Imprime: EG. GRAFS.L.

El tema de la competencia jurisdiccional, tan detenidamente regulado en las

ingente tarea y se precis quines administraban la justicia en Roma, en cada poca

Antonio Daz Bautista

La presente obra tuvo su origen, hace ms de diez aos, cuando la compleja

La sistematizacin de criterios de competencia jurisdiccional, vlidos para toda

AHDE= Anuario de Historia del Derecho Espaol (Madrid).

Las relaciones y equilibrio entre las diversas magistraturas romanas, o entre

Desde la fundacin de Roma, pasando por la cada del Imperio Romano de

5 Son frecuentes las referencias del Corpus justinianeo a la resolucin de conflictos

cuenta, adems, la dificultad que entraa para el investigador la utilizacin de

COMPETENCIA JURISDICCINAL. SIGNIFICADO E INCIDENCIA EN EL

Los conflictos de competencia han existido siempre y se repiten en nuestros

9 Prueba de lo expuesto, en la actualidad, es la existencia en todas las legislaciones nacionales

efecto vinculante", o DE MARTIN017, al definir la iurisdictio como "declaracin

atribuidas a los magistrados20. Completando el trmino jurisdiccin hay que definir

23 As Marcell. 15 dig. D.36,1,46(44),1... competentibus actionibus (acciones adecuadas SC.

No es terminologa de la Roma clsica el hablar de una jurisdiccin civil,

segundo Derecho pblico29. Ambos tipos de normas guardan la misma coherencia

29 No es ahora el momento de entrar en el anlisis de la distincin ius publicum-ius privatum que

desarrollaban sobre controversias de Derecho privado, incluyendo los llamados

3.- LA CONCURRENCIA DE CUESTIONES SOMETIDAS A DIVERSAS

3.1.- La prejudicialidad penal en la resolucin de los procedimientos civiles.

La concepcin tradicional del Derecho en Roma contemplaba los

A esta incidencia de un proceso sobre otro, atribuidos ambos a rganos distintos,

37 Vid. HACKL, K., Praeiudicium im klassischen romischen Recht. Salzburgo. 1975.

Divus Hadrianus Trebio Sergiano rescripsit, ut Aelius Asiaticus daret satis

Interdum evenit, ut praeiudicium iudicio publico fiat, sicut in actioni legis

El sentido de la ltima frase, algo enigmtica por lo dems, pudiera referirse a

fragmentos casi idnticos de Calstrato 42 y de Marciano 43 en los que se contesta

Satis aperte divorum parentum meorum rescriptis declaratum est, cum

En este supuesto se podra haber establecido por el emperador la paralizacin de

42 D. 5.1.37: Si de vi et posessione quaeratur,prius cognoscendum de vi quam de proprietate rei

Esta praxis o costumbre quizs sea el criterio que se comenz a aplicar en la

Zudicati exsecutio solet suspendi et soluti dari repetitio, si falsis

Hay, por tanto, efectivamente, una preferencia de la sentencia criminal frente a

Cum civili disceptationi principaliter motae quaestio criminis inciderit ve1

3.2.- La prejudicialidad civil en la resolucin de los procedimientos civiles.

Pero no slo se plantean estas cuestiones de prejudicialidad entre procesos de

Si quis libertatem ex testamento sibi competisse dicat, non debebit iudex de

Otro supuesto de prejudicialidad, ya antes apuntado, entre cuestiones, en

Call. 5 cogn. D.5.1.37

Si de vi et possessione quaeratul; prius cognoscendum de vi quam de

Marc. 14 inst. D. 48.6.5.1

Si de vi et possessione ve1 dominio quaeratui; ante cognoscendum de vi

El tema de la violencia que perturba la posesin pacfica hay que ponerlo en

52 Lo sorprendente es que en el texto de Calstrato se comience diciendo que la reclamacin se

relativamente pronto y di lugar a que en nuestros das tales conductas caigan

La Jurisdiccin domstica, entendida como la facultad de decir aquello que es lo

considerase oportuna, sin limitacin de ningn tipo, aplicando incluso la muerte60.

Libertati a maioribus tamtum impensum est, ut patribus, quihus ius vitae in

En aquellos casos en que las personas sometidas cometiesen un delito o

Como ejemplo de la coordinacin entre la actividad del pater familias ejerciendo

C. 8.47.3 (Alex. 227):

Mencin especial merecen las vestales que, sometidas desde el principio de la

71 El recurso al consilium aparece en otros supuestos, como el relativo a la prostitucin de

CRITERIOS DELIMITADORES DE LA COMPETENCIA

1.- COMPETENCIA JURISDICCIONAL EN ATENCI~NAL DOMICILIO DE LAS

1.1.- Acercamiento al domicilio como fenmeno histrico- jurdico

1.2.- Concepto de domicilio. Criterios generales para su atribucin: nacimiento,