PRINCPIO DA DEMANDA NAS AES COLETIVAS DO

ESTADO SOCIAL DE DIREITO

PRINCPIO DA DEMANDA NAS AES COLETIVAS DO ESTADO SOCIAL DE

DIREITO
Revista de Direito do Consumidor | vol. 50 | p. 117 | Abr / 2004 | DTR\2004\886
Renato Franco de Almeida

Aline Bayerl Coelho

rea do Direito: Consumidor

Sumrio: 1.Introduo - 2.Da idia de Estado e os interesses subjacentes: evoluo - 3.Princpio da
demanda nas aes coletivas do Estado Social - 4.Sntese conclusiva - Bibliografia
1. Introduo

Mesmo que se tenha uma viso totalmente vinculada tradio liberal-burguesa do Direito, existem
momentos em que se torna inegvel que o ordenamento jurdico, mormente a Constituio, caminha
em sentido contrrio. No se diga que haja uma direo voltada ao marxismo ou outras doutrinas
variantes. Contudo, visvel se mostra a socializao do direito, precipuamente do Direito privado. 1

Nesse contexto, no podemos olvidar que, uma vez que o direito material se insinua em uma
determinada direo - a sua socializao com vistas defesa de pessoas vulnerveis de forma geral,
com srias restries aos dogmas da liberdade contratual e da autonomia da vontade - o direito
processual, de seu turno, no poder divergir, afastando-se de tal desiderato.

Assim, correto afirmar que o processo, como instrumento de efetivao do direito material previsto
em lei com principiologia na Constituio, no dever continuar na viso liberal, inaugurada pela
Revoluo Francesa no sculo XVIII, onde somente o titular do direito subjetivo violado ter o direito
ao exerccio da ao. 2

De efeito, uma nova interpretao do direito processual - no af de adequar a cincia instrumental a

esse giro paradigmtico - passa, necessariamente, por um novo preenchimento axiolgico de seus
princpios e institutos, mormente aqueles que traduzem claramente a ideologia adotada pelo
ordenamento jurdico, ainda impregnado pelas idias liberais.

Da o presente estudo ter por escopo demonstrar que - em particular na cincia processual - o
princpio da demanda nas aes coletivas est carecendo de um novo contorno valorativo, a
redundar em novas concepes antes jamais pensadas em termos de direito alicerado na ideologia
liberal-burguesa.

Com efeito, a nova viso que se tentar dar a tal princpio ensejar conseqncias outras no mbito
do processo, aqui denominado coletivo.

Para tanto, necessrio, primeiramente, consignar que o Pas vive hoje um Estado Social do Direito,
inaugurado em 1988, que exigir parcial afastamento dos dogmas liberais franceses para
visualizarmos a sociedade como detentora e titular de direitos antes impensados na esfera privada, o
que acarretar, por via de conseqncia, o repensar, e tambm, o processo, sob a tica do princpio
da demanda, como se tentar expor na seqncia.

2. Da idia de Estado e os interesses subjacentes: evoluo

Frise-se, de incio, que, por mais paradoxal que possa a vir a ser, no vivemos, absolutamente, no
Estado tal qual ele , porm sobre a idia de Estado, onde reside o objetivo indisfarvel de
convivncia pacfica em sociedade de classes scio-econmicas diversas.

A filosofia do Idealismo - que vem desde da Grcia com Plato - entendeu os objetos conhecidos
como mera representao de uma idia perfeita daquela mesma representao, conquanto
inalcanvel pelo intelecto humano.

Com o Estado ocorre fenmeno idntico. J que inconcebvel a coexistncia de classes dspares,

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ESTADO SOCIAL DE DIREITO

como afirmado, sob o aspecto social, econmico, financeiro, cultural etc., imaginou-se um Estado
ideal onde coexistem variegadas espcies de personalidades humanas, sem que, contudo, se auto
destrussem, porquanto incutiram nas mentes dos seus sditos determinadas noes impossveis de
se definir, que, ao mesmo passo, representariam o Estado em seus objetivos, fins e conseqncias,
como, e.g., o interesse pblico, a ordem social, a ordem jurdica e outras expresses que, nem
mesmo com muito esforo, chegar-se- a definies concretamente aceitveis, porquanto tais
objetos s existem no mundo das idias, idias estas que, como dito, so incutidas na mente dos
indivduos sem que se pergunte o que , sem que se questione para que servem, porque se assim
no fosse, se assim no nos convencssemos, a vida em comunidade tornar-se-ia insuportvel, at
mesmo inconcebvel.

Anote-se, ainda, que a metodologia adotada parece (somente aparncia) perfeita, qual seja, a lgica
formal. No obstante, faz-se mister, para atingirmos a essncia dos institutos e princpios jurdicos e
no a mera existncia, um repensar crtico sobre esta espcie de lgica, evoluindo,
conseqentemente, para a lgica dialtica.

Da afirmar o Prof. Michel Miaille que:

"Para que, no sistema capitalista onde os homens esto profundamente divididos em classes
antagnicas, ( sic) uma vida social ainda assim seja possvel, necessrio que exista uma estrutura
poltica, cuja funo primeira ser ordenar a desordem, reconciliar aparentemente indivduos que
tudo separa, velar pela salvao pblica. Esta instituio, sabemo-lo, o Estado... Ora, e o que
muitos esquecem s vezes, esta existncia da idia (sic) de Estado importante para o prprio
funcionamento das estruturas estatais. Se cada um de ns no estiver intimamente convencido da
necessidade de um Estado, quer dizer, do valor desta (aparente) funo de apaziguamento e de
regulamentao pacfica dos conflitos, se cada um de ns no acreditar que existe um bem comum,
distinto e superior aos nossos interesses particulares, torna-se difcil fazer funcionar o Estado, isto ,
concretamente a administrao, os tribunais, o exrcito e, de uma maneira geral, todas as instncias
a ele ligadas. Assim se impem, na prtica e nas conscincias, noes tais como: interesse geral,
direitos e deveres do cidado, soberania, razo do Estado, vontade da administrao e outras tantas
'expresses' sem as quais, afinal, o funcionamento da instituio estatal estaria comprometido." 3

De efeito, resta evidente que a idia de Estado produzida pelas sociedades capitalista tem por fim
uma aparente acomodao de classes sociais distintas, ou seja, de interesses - muitas vezes no
conscientes no seio dessas classes - diversos e divergentes, no universo complexo que a
sociedade.

Em razo dessa divergncia e diversidade, vislumbra-se interesses que o aspecto histrico distingue,
variando a primazia de uns sobre outros, de acordo com a ideologia dominante da poca.

Assim, temos inaugurada em 1789 a era da primazia do interesse individual - plasmado no princpio
da autonomia da vontade e da liberdade contratual - sobrepondo-se ao interesse pblico, 4com a
atrofia do Estado em benefcio do indivduo como centro de toda liberdade e razo at ento
impensadas.

Em esclio, Jorge A. Frias traduz as relaes sociais ento preponderantes:

"El individualismo liberal enraiza en la filosofa kantiana, en que todo se reduce a dos trminos: la
libertad, objeto proprio del derecho y la razn su creadora. Concibe al hombre como un fin en s, libre
respecto de los otros, pero convertido en su proprio esclavo; autor de la ley y servidor de la misma,
legislador y juez, soberano y sbdito en la repblica de los seres razonables y libres. En ltima
sntesis, todo se reduce a la autonomia de la vonluntad humana..." 5

A autonomia da vontade preconizada pelo Autor, juntamente com a razo humana, era, ao apagar
das luzes do sculo XVIII, incio e fim da sociedade perfeita, em que o mercado livre (isto , sem
ingerncia do Estado) se encarregaria de aparar as desigualdades eventualmente existentes.

A importncia depositada no interesse individual (consubstanciado aqui na autonomia da vontade e

na liberdade contratual) exagerou-se a ponto do Cdigo Civil ( LGL 2002\400 ) Napolenico de 1804
dificultar sanes a figuras como a leso contratual, usura e o abuso do direito.

"Para la filosofa del Cdigo de Napolen el hombre nace armado de derechos absolutos, sagrados,

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imprescriptibles e ilimitados, por lo menos en principio, de donde la fidelidad al sistema dificulta la

aplicacin de sanciones para la lesin, la usura, o el uso abusivo del derecho, que felizmente se
impusieron luego por la funcin creadora de la jurisprudencia, un poco al margen de los textos." 6

No se diga, porm, que a noo de individualismo teria nascido por acaso. Definitivamente, no.

De efeito, a ideologia preponderante poca possua seus escopos que restavam dissimulados ante
a pregao do direito de liberdade e da razo como nicos direitos inatos ao homem.

Inequivocamente, tal ideologia tinha por fim o desmantelamento dos grupos, criando-se, a partir de
ento, o atomismo, conseqncia determinante na mudana dos meios de produo, que, de seu
turno, ser influenciado por outras instncias da superestrutura - notadamente as ideolgica e
jurdica - inaugurando um novo sistema scio-econmico: o liberal-burgus.

"Reciprocamente, declarar que todos os homens so sujeitos de direito livres e iguais no constitui
um progresso em si. Significa to-somente que o modo de produo da vida social mudou. A
'atomizao' da sociedade pelo desfazer dos grupos que a estruturavam no pois um efeito
evidente do viver melhor ou de uma melhor conscincia, exprime apenas um outro estdio ( sic) das
transformaes sociais. Constat-lo-amos facilmente nos caos que nos apresentam actualmente os
pases do terceiro mundo: a introduo da dominao capitalista sob a forma colonial e neocolonial
produziu a este efeito do desfazer do grupo social numa multiplicidade de indivduos isolados a partir
da... Alguns estudos interessantes deste ponto de vista mostram como a pouco e pouco os
indivduos se tornam mais 'autnomos' nas suas prticas e nas suas representaes ideolgicas." 7

Em concluso, assevera, ainda, o Prof. Miaille:

"Fica-se, pois, com a noo de que a categoria jurdica de sujeito de direito no uma categoria
racional em si: ela surge num momento relativamente preciso da histria e desenvolve-se como uma
das condies da hegemonia de um novo modo de produo... Pela categoria de sujeito de direito,
ele mostra-se como parte do sistema social global que triunfa nesse momento: o capitalismo.
preciso, pois, recusar todo o ponto de vista idealista que tenderia a confundir esta categoria com
aquilo que ela suposta representar (a liberdade real dos indivduos). preciso tom-la por aquilo
que ela : uma noo histrica." 8

De efeito, divisa-se, como acima afirmamos, que a idia de liberdade tem por escopo a dissociao
dos grupos como forma de isolamento humano a facilitar, no mercado de trocas, a compra da fora
de trabalho no novo sistema ento instaurado: o capitalismo.

Por via de conseqncia, a instncia jurdica, no particular, tem relevncia demasiada, visto criar a
figura do sujeito de direito, imprescindvel para a configurao concomitante do interesse individual, o
qual chega aos cdigos liberais via autonomia da vontade e liberdade contratual - no que toca ao
direito material; e via princpio da demanda, antigo princpio dispositivo - no que concerne ao direito
processual.

Entretanto, a crise dos fundamentos do individualismo pde ser sentida desde os tempos da
Revoluo francesa at os nossos dias, 9sendo que, principalmente a partir do sculo XIX, o
interesse individual comea a ser limitado pelo intervencionismo estatal.

De efeito, j no limiar do sculo XX, procedeu-se a uma certa ruptura com a idia de liberdade quase
total - em razo da desigualdade inevitvel que o sistema liberal engendra - com a profunda
ingerncia do Estado na proteo dos vulnerveis. Vislumbra-se, aqui, uma evidente preocupao da
inrcia estatal de outrora que, em parte, ensejou as desigualdades atualmente experimentadas.
Inaugura-se, de certa forma, a preponderncia do interesse pblico sobre o interesse individual.

Interessa ao objeto do nosso trabalho como tal fenmeno desenvolveu-se no campo da cincia
jurdica.

No obstante, podemos, mesmo que perfunctoriamente, cogitar de outros aspectos, mormente o

social, cuja importncia releva ser mencionada como constituinte da nova mentalidade de Estado
advinda da mitigao de dogmas liberais burgueses.

Com efeito, no campo social surgem grupos intermedirios de expresso na defesa de interesses de

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mesma qualidade, ou seja, aqueles situados entre o indivduo e o Estado, tais como, os sindicatos e
as associaes.

o ressurgimento, mutatis mutandis, em mbito social, dos grupos de indivduos que a Revoluo
francesa, ao argumento da instaurao de um sistema de liberdade, como vimos, atomizou, e que,
segundo Frias, citando Gurvitch, advm do todo social subjacente: "El derecho social - segn
Gurvitch - es un derecho autnomo de comunin, que integra de una manera objetiva cada totalidad
activa real, (y) que encarna un valor positivo extra-temporal". 10

Assim, em um real movimento de fluxo e influxo, as comunidades (isto , os grupos sociais) realizam
seus direitos, mesmo que revelia do Estado legislador. 11

Por via de conseqncia, instaurar-se- um direito fulcrado nos movimentos sociais subjacentes,
dizer, nos movimentos dos grupos sociais que, como fenmenos sociais, esto alheios ao direito
legislado do Estado.

"El derecho social se dirige, en su capa organizada, a sujetos jurdicos especficos - personas
colectivas complejas - tan diferentes de los sujetos individuales aislados como de las personas
morales - unidades simples - que absorben la multiplicidade de sus miembros en la voluntad nica de
la cooperacin o del establecimiento." 12

Tal preponderncia ir levar o Estado a uma socializao, dizer, a uma preocupao com o
aspecto social do direito, cada vez mais profunda, surgindo, conseqentemente, a socializao do
jurismo.

Como de fcil constatao, tal preponderncia sentida em vrios ramos do direito privado,
mormente no que toca aos vulnerveis, v.g., consumidores, locatrios, trabalhadores etc.

Assim, ante o extremismo do sistema liberal, flui-se para o meio termo como lugar ideal de
convivncia humana em sociedade. Em conseqncia, surge, no bojo dos direitos fundamentais de
terceira gerao, um tertius genus, um terceiro interesse, antes inimaginvel, qual seja, o interesse
social. 13

Vislumbrada a fraqueza de fundamento do Estado liberal, bem como a prepotncia estatal nos
modelos socialista-marxistas, propugnou-se elevar o interesse social 14sobre os interesses individual
e pblico, ainda como ideal de se perseguir a pacfica convivncia em conjunto de interesses
dspares.

Frise-se, ademais, que a apario dos interesses sociais - longe de ser a extino dos demais
interesses - configura a emerso dos direitos sociais inorganizados 15como tentativa de
estabelecer-se um direito organizado com fulcro na natural e espontnea cooperao informal dos
indivduos em sociedade.

No direito brasileiro, em particular, vislumbra-se a socializao do direito privado em vrias vertentes.

A primeira, de carter constitucional, fez com que a onda socializante inserisse no texto da
Constituio de 1988 o aspecto da funo social em institutos que na poca da Revoluo francesa
eram considerados flagrantes caractersticas do sistema que se inaugurava, v.g., a propriedade.
Surgindo como direito absoluto e intocvel pelo liberalismo burgus, no Estado Social o exerccio
deste direito de propriedade est restrito, sendo sua realizao condicionada funo social (art. 5.,
XXIII, CF/1988 ( LGL 1988\3 ) ).

Ainda em sede constitucional, o art. 170 do mesmo diploma elenca diversos princpios que a ordem
econmica brasileira deve respeitar. De efeito, divisa-se certos limites impostos iniciativa privada
pela defesa do consumidor, ainda pela funo social da propriedade, a busca do pleno emprego etc.

Infere-se da a inaugurao de um Estado Social levado a efeito pela Constituio de 1988.

Em seara legislativa comum, lado outro, a criao de legislaes especiais que do tratamento
diferenciado, ora em razo das pessoas inseridas nas relaes jurdicas (Cdigo de Defesa do
Consumidor), ora em virtude do objeto sobre o qual incide a relao jurdica (Lei de Locao
Urbana), fez o Estado distanciar-se do liberalismo burgus esposado pelo revogado Cdigo Civil de
1916 ( LGL 1916\1 ) .

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E, por ltimo, ainda tecendo comentrios sobre legislao ordinria, vem lume um novo tratamento
legal para o contrato - antes considerado, tal qual o direito de propriedade, um instituto intocvel at
mesmo pelo legislador, onde preponderava de forma absoluta a autonomia da vontade e a liberdade
contratual - sede em que o intrprete dever levar em conta, da mesma forma que para a
propriedade, sua funo social. 16

Da ter asseverado o Prof. Miguel Reale que:

" constante o objetivo do novo Cdigo no sentido de superar o manifesto carter individualista da
Lei vigente, feita para um Pas ainda eminentemente agrcola...

Da o predomnio do social sobre o individual." 17

As mais recentes leis em vigor no Brasil agasalham, indubitavelmente, o predomnio do interesse

social sobre o interesse individual e pblico, na esteira daquilo que se espera de uma Sociedade cuja
convivncia humana seja vivel.

3. Princpio da demanda nas aes coletivas do Estado Social

Nas linhas anteriores, tentamos traar, de forma perfunctria, o desenvolvimento do Direito privado,
notadamente o Direito Civil, no que tange sua socializao, haja vista a interveno, a cada
momento maior, do Estado, atravs de sua funo legiferante, em domnios antes reservados
vontade das partes contratantes, como traduo da liberdade, primeiro princpio da ideologia
liberal-burguesa.

Sem embargo, o Direito processual, desde o instante que ganhou autonomia como cincia, foi
conceituado como instrumento para a realizao do direito material. 18

Da assertiva extrai-se a ilao de que, uma vez que o Direito processual se justifica como
instrumento a servio da realizao ftica do Direito material, havendo mutao ideolgica deste -
chegando mesmo s raias da legislao - dever haver o mesmo giro na interpretao dos institutos
do Direito instrumental, para que haja adequao necessria entre os fins (direito material) e os
meios (direito processual).

Mesmo porque, como afirma Mauro Cappelletti:

" uma realidade que o direito processual, e tambm a prpria tcnica do processo, no nunca
algo arbitrrio, mas algo que traz sua prpria medida de exigncias prticas e culturais de um
determinado tempo. O direito processual, resumindo, pode ser considerado, em certo sentido, se nos
permitir a metfora, um espelho no qual, com extrema fidelidade, se refletem os movimentos do
pensamento, da filosofia e da economia de um determinado perodo histrico ." 19

Faz-se mister, pois, uma reanlise dos princpios e uma nova interpretao dos institutos da cincia
processual, com o escopo de se proceder a adaptao antes mencionada, ou seja, o
desenvolvimento dos princpios processuais ao Estado Social.

Entretanto, limitar-nos-emos, neste trabalho, anlise do princpio da demanda e seu

desenvolvimento no Estado Social, procedendo-se uma re-anlise das conseqncias que adviro
para a processualstica nesta maneira de pensar.

Frise-se, de incio, que, o que hoje denominado princpio da demanda, no passado vislumbrou-se o
princpio dispositivo.

Com efeito, Celso Agrcola Barbi anota que: "Entendeu-se, durante muito tempo, que essa regra era
uma conseqncia do princpio dispositivo, mas estudos mais modernos demonstram que no h
identidade entre aquele princpio e o da demanda, ou da iniciativa da parte". 20

Entre os diversos princpios que norteiam o Direito processual, o princpio da demanda , dentre
outros, o que caracterizou com maior nfase o Estado liberal-burgus de fins do sculo XVIII, haja
vista que, uma vez disponvel o direito material, disponvel seria, tambm, o direito de demandar.
"Significa o princpio da demanda que a invocao da tutela jurisdicional um direito estritamente

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individual e que a defesa dos interesses prprios fica livre iniciativa do seu titular". 21

Isso devido existncia, nos pases de direito ocidental, como o nosso, da bipartio do
ordenamento em Direito privado e Direito pblico, fato no ocorrente nos antigos pases da famlia
socialista.

Sem embargo, o princpio sob comento d ensejo a desdobramentos principiolgicos outros que, em
um Estado Social, dever ser repensado em todas as suas conseqncias: "Do princpio da
demanda decorrem outras conseqncias, como a de que o juiz no pode decidir alm do que foi
pedido pelo autor, nem considerar questes no apresentadas pelas partes, para as quais a lei exige
iniciativa...". 22

Sobre estes pontos, passaremos a incidir.

3.1 Nemo iudex sine actore

Com efeito, o princpio da demanda tem como conseqncia o fato de o juiz no poder, por regra
fundamental, instaurar um processo ex officio.

Trata-se este de um efeito de maior traduo das diferenas existentes entre os processos de todo o
mundo, consideradas as diversas famlias existentes ainda hoje.

De efeito, em uma ao individual, tal princpio restar inclume, haja vista ser, nos sistemas liberais
ocidentais, privativo daquele que se achar violado em seu direito provocar o poder jurisdicional do
Estado, a fim de que aquele seja restabelecido por fora do poder estatal.

No que toca s aes coletivas - frise-se que estas podem ser propostas tambm por parte pblica
(Ministrio Pblico), assim como por entes intermedirios (associaes, sindicatos etc.) -
entendemos que tal norte, assim como concebido, no merece reparos. Isso porque, no nosso
sistema processual, nos parece inconcebvel agentes do poder jurisdicional do Estado instaurar
demandas que iro julgar. Da por que a soluo brasileira da legitimidade concorrente, 23a nosso
sentir, satisfaz parcialmente a contento a preocupao que, a princpio, poderia existir de tais
interesses coletivos ficarem relegados ao limbo jurdico, conquanto, na maior parte do mundo, os
organismos estatais - da mesma forma os entes intermedirios - ainda no estejam completamente
adaptados nova realidade social do Direito.

Entretanto, insta ressaltar que a soluo ptria para as aes coletivas traduz-se, a nosso ver, ainda
tmida, visto que a interpretao sobre a legitimidade dos organismos intermedirios fechada, ou
seja, numerus clausus, no admitindo a propositura da demanda coletiva seno por aqueles
estampados em lei.

De efeito, a adoo pelo direito norte-americano de uma legitimidade aberta no tocante class action
seria mais adequada tambm ao direito processual ptrio.

Isto porquanto, naquele pas do hemisfrio norte qualquer indivduo poder propor uma ao
coletiva, prescindindo da existncia, no plo ativo da relao jurdica processual, de um organismo,
pblico ou privado, desde que represente adequadamente o interesse coletivo.

Da afirmar a Profa. Ada Pellegrini Grinover que so requisitos para a propositura de aes coletivas,
entre outros: "um ou mais membros de uma classe podem processar ou ser processados como
partes, representando a todos". 24

Assim, de lege ferenda, a modificao legislativa no Brasil faz-se necessria, visto que a legitimidade
aberta nas aes coletivas poder fazer com que seja concretizado o princpio do acesso Justia,
bem como aliviar o Poder Judicirio de diversas demandas repetitivas.

verdade que nos pases da chamada famlia socialista um simples crdito no pago poderia ser
demandado por organismos pblicos, eis que este crdito, dentro naquele raciocnio socialista, no
pertence to-somente ao seu titular, havendo interesse do Estado na composio daquele direito no
realizado por desdia do devedor.

Vislumbra-se, sem mais, nestes pases, a intolerncia estatal com a vontade da populao de se

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dirigir dentro daquilo que acredita ser de seu interesse.

A outro giro, se o juiz no pode instaurar uma demanda de ofcio, impedido estar, outrossim, por
fora do princpio sub examine, de analisar argumentaes no contidas na resposta da parte r da
demanda.

De efeito, vige o princpio da demanda tambm em relao s exposies do ru nas aes

individuais, sendo certo que, por conseqncia, via de regra, a parte em face da qual foi proposta a
demanda dever expor suas razes expressamente, estando impedido o magistrado de deduzir
concluses alheias quilo a que foi argumentado e provado.

Neste particular, de se notar que hodiernamente sofre clara mitigao a disposio que tem o ru
sobre os seus interesses. Isso porquanto, existem matrias, que por se tratarem de interesse do
Estado, o juiz poder, mesmo sem alegao formal do ru, se pronunciar de ofcio, sendo o exemplo
da decadncia do direito o mais eloqente.

Em sede de aes coletivas, no h variao, em particular, no cotejo com aes individuais. Se

nessas o ru divisa limitada disposio sobre seu interesse por razes ligadas natureza do
instituto, naquelas no vislumbramos motivos que enseje diferena de tratamento, salvo para um
alargamento do poder de disposio do ru sobre seus interesses.

Tal se d pelo fato, como explanado acima, de que a socializao do direito material visa, dentre
outras coisas, a proteo do dbil, do vulnervel. Nessa linha de raciocnio, o direito processual
dever buscar os mesmos objetivos, sendo certo que, para tanto, no poder deferir tutela protetiva
aos econmico e socialmente mais fortes, sob pena de violao do princpio da igualdade. Da a
razo de dever ser, nas aes coletivas lato sensu, concedida maior liberdade ao ru, vinculando o
juiz to-somente ao expressamente alegado e provado por este, haja vista sua condio
econmico-financeiro de relevo, em uma tentativa de real concreo do princpio da igualdade
material.

3.2 Ne eat judex ultra petita partium

Por derivao ainda do princpio em estudo, tradicional a mxima segundo a qual o juiz deve
decidir nos limites exatos daquilo que foi pedido, ou seja, est limitado apreciao daquilo que foi
trazido em juzo pelas partes. 25

Insta ressaltar que, no que concerne s aes individuais, torna-se cristalina a presena da ideologia
liberal burguesa neste bice atividade judicial, visto que, uma vez que o indivduo livre para
demandar o que quiser e quanto quiser, a atividade jurisdicional ficar limitada qualitativa e
quantitativamente ao pedido.

Sem sombra de dvida, tal raciocnio tem suas bases, como dito, no sistema liberal burgus onde a
liberdade sobrepunha-se sobre os demais valores, precipuamente sobre o da igualdade.

No outra a concluso de Celso Agrcola Barbi:

"A lide, mesmo no sentido sociolgico com que a configura Carnelutti, apresenta-se no processo em
limites fixados pela parte. Isto , mesmo que a lide, como entidade sociolgica, fora do processo,
tenha determinada extenso, ela pode ser apresentada apenas parcialmente no processo. E
nesses limites em que ela foi trazida ao juiz que este deve exercer a sua atividade.

Em outras palavras, o conflito de interesses que surgir entre duas pessoas ser decidido pelo juiz
no totalmente, mas apenas nos limites em que elas o levarem ao processo. Usando a frmula
antiga, significa o artigo que o juiz no deve julgar alm do pedido das partes: ne eat judex ultra
petita partium.

Esse brocardo se aplica com maior rigor, quando se tratar dos limites postos pelo pedido do autor, os
quais nunca podem ser ultrapassados. E, do mesmo modo que no deve decidir mais do que o autor
pediu, o juiz tambm no lhe pode conceder coisa diferente da que foi pedida, isto , no pode
decidir fora do pedido." 26

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Em outras palavras, possvel inferir da lio que, a despeito de sociologicamente o conflito de

interesses ter mbito bem mais lato, o juiz ficar adstrito dimenso apresentada pelas partes,
mormente pelo autor.

Da mesma forma, Piero Calamandrei :

"Outro aspecto desta contraposio entre a iniciativa de parte e a iniciativa oficial se refere
delimitao do thema decidendum, e procura dos meios de - princpio dispositivo e princpio
inquisitrio - investigao necessrios para a deciso do mrito: a este respeito se fala, com maior
propriedade, de princpio dispositivo, quando a determinao do tema da causa e a coleta do
material de deciso se deixam ao poder de disposio das partes..." 27

Diferentemente do que ocorria na Rssia socialista, segundo Ren David, citado por Cappelletti:

"Os tribunais civis requeridos pelas partes ou pelo Ministrio Pblico no se limitam a ouvir os
argumentos das partes e a decidir sobre suas demandas; conhecem o conjunto do negcio, que se
esforam em esclarecer em benefcio das partes, e podem, inclusive, se for o caso, decidir ultra
petita." 28

Entretanto, com o advento do Estado Social - meio termo entre a desigualdade liberal-burguesa e o
totalitarismo socialista-marxista, onde, aceitando-se o modo de produo capitalista, releva de
importncia os interesses sociais em detrimento do individual e do pblico - foroso admitir que,
hodiernamente, somente podero incidir tais limites no seio das aes individuais, e mesmo assim,
se se tratar, no bojo destas, da proteo de interesses ou direitos da mesma espcie, ou seja,
individuais e disponveis.

Isto porque, ao limitar o campo de conhecimento do juiz quilo que efetivamente foi trazido ao
processo pelas partes, a lei processual geral ptria (Cdigo de Processo Civil ( LGL 1973\5 ) ), como
de resto, as do mundo ocidental, dever ser interpretada de modo que somente seja aplicada, no
particular, aos casos de proteo de direitos individuais, ou seja, direitos que, alm de ter como
titular um indivduo, somente a este interesse o exerccio da funo jurisdicional.

Ao revs, tratando-se de demandas coletivas lato sensu, 29onde o interesse objeto do conflito toca
sociedade, como um todo indivisvel, a um grupo determinvel ou determinado de pessoas de forma
indivisvel ou a interesses divisveis que pela relevncia social interessa a boa parte da sociedade, o
juiz no poder ficar limitado a partes do conflito, notadamente aquelas trazidas a juzo.

Porquanto, como vimos na primeira parte do trabalho, os interesses difusos, coletivos ou individuais
homogneos - em uma palavra: os interesses meta e transindividuais - referem-se,
desenganadamente, ao ressurgimento dos grupos sociais intermedirios, acentuado por Frias, antes
dizimados pelo mtodo da atomizao poca da Revoluo Francesa.

Da por que ser, hodiernamente, o direito processual clssico, estampado no Cdigo de Processo
Civil ( LGL 1973\5 ) ptrio, via estreita para a realizao dos interesses sociais, sucumbindo parcial
viso, por parte do Juiz, do conflito de interesses existente.

No Estado Social urge a apario de um processo civil democrtico no sentido de que as

preocupaes sociais levadas a juzo deixem de ser somente mais um litgio entre estranhos que
possua um mero espectador da disputa, aguardando para, de forma lgico-dedutivista, dizer quem
tem razo. 30

Se tais assertivas so corretas j para as aes de cunho individual, com maior razo poder se
afirmar das aes coletivas.

Dessa forma, vislumbramos que o limite imposto atividade de conhecimento judicial nas aes
individuais - por fora da natureza do direito material (disponvel) - dar ensejo uma reviso de tais
conceitos no concernente s aes coletivas. Isso porque, se certo que a natureza de
disponibilidade do direito material implicar em limites ao conhecimento judicial exatamente porque o
juiz no pode se imiscuir na vida privada - considerado o indivduo como entidade absoluta - a
apario de novos direitos - desta feita, sociais - cuja titularidade se espraia por toda uma
comunidade, sendo de difcil ou quase impossvel a sua individuao, com mbito de abrangncia
alargado, cuja importncia para o convvio social extrapola e muito o mundo individual, tornar

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aqueles limites judiciais inexistentes - o que seria ideal - ou, quando menos, mitigado razo da
importncia e densidade da res in iudicium deducta.

Destarte, o espectro de conhecimento judicial em sede de aes coletivas dever ser ilimitado, tendo
por escopo o domnio intelectual de todos os aspectos envolvidos na demanda, mormente aqueles
deduzidos da causa no expostos pelas partes, smile do que ocorre nos pases da famlia
socialista.

Ren David, citado por Mauro Cappelletti, atine que:

"Os tribunais civis requeridos pelas partes ou pelo Ministrio Pblico no se limitam a ouvir os
argumentos das partes e a decidir sobre suas demandas; conhecem o conjunto do negcio, que se
esforam em esclarecer em benefcio das partes, e podem, inclusive, se for o caso, decidir ultra
petita." 31

Como dito, impe-se um redimensionamento aos limites impostos s atividades de conhecimento

judiciais em virtude da natureza do direito material subjacente, nas aes de massa.

Asseveramos, portanto, que, uma vez surgido dos grupos sociais subjacentes ao poder oficial um
novo direito, com a mitigao da importncia do indivduo como plo de concentrao de todos
interesses; ampliada que seja a preocupao estatal em proteger interesses dos dbeis com franquia
legal de instrumentos jurdicos protetivos; a recuperao desses interesses antes direcionados ao
limbo jurdico, mister a sua categorizao em demandas coletivas para que, havendo relevncia
social, seja aberta ao juiz maior possibilidade de conhecimento das relaes jurdicas conflituosas,
mesmo aquelas no trazidas pelas partes, mas deduzidas das circunstncias fticas e jurdicas,
impondo-se tal conduta como um dever jurdico ao magistrado.

Via de conseqncia, a importncia social do objeto litigioso trazido a juzo dever suplantar o poder
das partes de discutirem to-somente o que lhes interessa, visto que, em razo de tal importncia, a
res in iudicium deducta extrapola os limites de propriedade dos contendores, espraiando-se por toda
sociedade, impondo-se, dessarte, o privilegiamento do interesse social na demanda em detrimento
aos interesses egosticos dos sujeitos da relao jurdica processual, tendo tal raciocnio por
corolrio a possibilidade dada ao Juiz de prolatar decises cujo alcance fique alm do controvertido
pelas partes, ou seja, o julgamento ultra petita.

4. Sntese conclusiva - Bibliografia

Entre os vrios aspectos do princpio da demanda, importa ressaltar que a conjugao de todos
redimensionada para as lides sociais resultar na efetiva materializao dos interesses relevantes
socialmente.

Isso porque, sendo o processo instrumento de realizao do direito material, segue-o de maneira
incondicional, sendo a natureza do direito de fundo divisor de guas para os poderes do juiz vista
do princpio sob comento.

Em outras palavras, se h muito - mais precisamente desde o sculo XVIII - os caracteres jurdicos
do direito material regem, de um lado, a iniciativa exclusiva do titular do direito violado, de outro, os
poderes do juiz na demanda, tal raciocnio dever prevalecer ainda no tocante s aes coletivas,
sob pena de se constituir um instrumento processual inepto satisfao das demandas que ora se
apresentam, desviando-se sobremaneira do ideal de Justia to perseguido.

A natureza do direito material deve, pois, continuar a determinar os aspectos do princpio da

demanda, para que, nas aes coletivas, seja dado a entes intermedirios, legitimidade - bem como
aos indivduos cuja representao seja adequada - e, ao juiz, mais poderes na pacificao dos
conflitos, quando o objeto em litgio seja de interesse da sociedade.

Assim, todo interesse posto em ao coletiva, qualificado pela relevncia social, necessitar, para
uma abordagem que objetive a verdade real, ser dimensionado para o conhecimento total do conflito
de interesses por parte do magistrado, haja vista que referido conflito supera, e muito, os interesses
privados das partes em litgio; e, por conseqncia, dever se dado a este Juiz - para a

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concretizao do Estado Social de Direito - poderes que extrapolem as amarras do Estado Liberal,
impondo-se, quando necessrio, o julgamento alm daquilo que foi pedido pelo autor e resistido pelo
ru, com vistas satisfao dos interesses sociais latentes em demandas desse jaez.

Bibliografia

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Janeiro: Forense, 1998. vol. I, 528p.

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WATANABE, Kazuo. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do

anteprojeto. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1995. 730p.

(1) Tais mutaes so denominadas por Claudia Lima Marques, com apoio na doutrina aliengena,
de crise da ps-modernidade ( Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor...).

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(2) Diferentemente de autorizada doutrina, entendemos que a ao um direito subjetivo, e, no,

mero direito potestativo. Cf. CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil, vol. I.

(3) MIAILLE, Michel. Introduo crtica ao direito, p. 50.

(4) Por interesse pblico queremos nos referir ao interesse do Estado enquanto Poder Pblico,
to-somente.

(5) FRIAS, Jorge A. Lo permanente y lo mudable en el derecho, p. 18. Em traduo livre: "O
individualismo liberal fixa-se na filosofia kantiana, em que tudo se reduz a dois termos: a liberdade,
objeto prprio do direito e a razo sua criadora. Concebe o homem como um fimemsi, livre em
respeito aos outros, porm convertido em seu prprio escravo; autor da lei e servidor da mesma,
legislador e juiz, soberano e sdito na repblica dos seres razoveis e livres. Em ltima sntese, tudo
se reduz autonomia da vontade humana...".

(6) Idem, ibidem, p. 19. Em traduo livre: "Para a filosofia do Cdigo de Napoleo o homem nasce
armado de direitos absolutos, sagrados, imprescritveis e ilimitados, pelo menos em princpio, donde
a fidelidade ao sistema dificulta a aplicao de sanes para a leso, a usura, ou o uso abusivo do
direito, que felizmente se impuseram logo pela funo criadora da jurisprudncia, um pouco
margem dos textos".

(7) MIAILLE, Michel, op. cit., p. 117.

(8) Idem, ibidem, p. 119-121.

(9) FRIAS, op. cit., p. 22-23: "La autonoma de la voluntad humana, sntesis de todo el individualismo
del Cdigo de Napolen, puede desdoblarse en dos principios fudamentales: la independencia de los
individuos entre s, que excluye todo intervencionismo y la autodependencia del individuo en la
esfera de su soberana, segn el cual la voluntad, encadenada libremente, es la fuente del orden
jurdico".

(10) Idem, ibidem, p. 34. Em traduo livre: "O direito social - segundo Gurvitch - um direito
autnomo de comunho, que integra de uma maneira objetiva cada totalidade ativa real, (e) que
encarna um valor positivo extra-temporal".

(11) Idem, ibidem, p. 35: "El derecho social precede, en su capa primaria, toda organizacin del
grupo y no puede expresarse de una manera organizada si la asociacin no est fundada sobre el
derecho de la comunidad subyacente objetiva y est penetrada de ella, es decir, cuando ella
constituye una asociacin igualitaria de colaboracin y no una asociacin jerrquica de dominio".

(12) Ibidem, idem, p. 35.

(13) MAZZILI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo, p. 43. "Nem sempre os
governantes fazem o melhor para a coletividade; polticas econmicas e sociais ruinosas, guerras,
desastres fiscais, decises equivocadas, malbaratamento dos recursos e outras tantas aes
daninhas no raro contrapem governantes e governados, Estado e indivduo. Como o interesse do
Estado ou dos governantes no coincide necessariamente com o bem geral da coletividade, Renato
Alessi entendeu oportuno distinguir o interesse pblico primrio (o do bem geral) do interesse pblico
secundrio (o modo pelo qual os rgos da administrao vem o interesse pblico); com efeito, em
suas decises, nem sempre o governante atende ao real interesse da comunidade". O interesse
pblico primrio o interesse social (o interesse da sociedade ou da coletividade como um todo).

(14) Tem-se por interesse social aquele cujo titular a sociedade, em disparidade ao interesse
pblico, cujo titular, como dissemos, o Estado, enquanto Poder Pblico.

(15) FRIAS, op. cit., p. 37: "Tenemos, pues, un derecho social organizado y un derecho social
inorganizado, y aqul depende de ste, pues ste tiene sobre aqul prioridad de naturaleza y quizs
tambin prioridad de tiempo; porque el derecho organizado no ser verdaderamente un derecho de
integracin, mientras no est fundado en el derecho inorganizado y penetrado de l en tanto que
originado en la comunidad objetiva subyacente".

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(16) Assim o novo art. 421 do CC: "Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos
limites da funo social do contrato".

(17) REALE, Miguel. Novo Cdigo Civil ( LGL 2002\400 ) brasileiro. Prefcio, p. 14.

(18) Cf. por todos: CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil, passim .

(19) CAPPELLETTI, Mauro. O processo civil no direito comparado, p. 18.

(20) BARBI, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil ( LGL 1973\5 ) , p. 15.

(21) Idem, ibidem, p. 15. No mesmo sentido, CAPPELLETTI, Mauro, op. cit., p. 20.

(22) BARBI, Celso Agrcola, op. cit., p. 15.

(23) Cf. art. 82, CDC ( LGL 1990\40 ) , e art. 1., LACP.

(24) GRINOVER, Ada Pellegrini. "Da class action for damages ao de classe brasileira: os
requisitos de admissibilidade". In MILAR, dis (Org.). Ao civil pblica: Lei 7.347/85 - 15 anos. So
Paulo: RT, 2001. p. 22.

(25) Tambm no direito aliengena. Cf.: CAPPELLETTI, Mauro, op. cit., p. 28-89: "Uma terceira
manifestao do 'princpio dispositivo', ou seja, como civil, da natureza privada, disponvel do direito
substantivo, a regra em virtude da qual o juiz no apenas no pode instaurar um processo ex
officio (princpio da demanda), como tampouco pode ditar providncias que vo mais alm dos
limites da demanda (nem da exceo juris)".

(26) Idem, op. cit., p. 392-393.

(27) CALAMANDREI, Piero. Direito processual civil, p. 286.

(28) Apud CAPPELLETTI, Mauro, op. cit., p. 30.

(29) Para o conceito de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, ver: WATANABE,
Kazuo. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, p. 499
et seq.

(30) Cf. CAPPELLETTI, Mauro, op. cit., p. 57: "Em outras palavras, o juiz no unicamente um
rbitro que vigia a observncia das 'regras do jogo', mas um sujeito que pode e deve intervir
ativamente a fim de evitar que uma parte perca a lide por causa de sua escassa habilidade, e no
em virtude de sua falta de razes vlidas".

(31) DAVID Ren apud CAPPELLETTI, Mauro, op. cit., p. 30.

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