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JUANCARLOSMANRQUEZROSALES.
*EnhonordelilustrejuristadonManueldelaPuenteyLavalle,
profesor,abogadoyprohombredelPer,quiendesdeelderecho
privadoasentelrespetoalalibertadentantovalorinherente
al ciudadano como la pieza arquitectural de su obra y
enseanzas.
I.LasbasesdelareformaprocesalpenaldeChile(2000):Delo
inquisitorio a la promocin de los derechos e intereses
concretosdelavctimaydemsintervinientes.
1
Ibez A, Carlos. Cdigo de Procedimiento Penal, Imp. Litografa i encuadernacin Barcelona,
Santiago,1907, 1 edicin.
morigeradoyenestudioderefaccintotal),ycoetneamenteel
nmerodeprisionizadossincondenaaumentaba,alapardela
demora en fallar los procesos por sentencia firme, cuya media
erade3aosparalosilcitosmenores,comohurtos(porregla,
llegaban hasta el sobreseimiento temporal por falta de
antecedentes [art. 409 CdePP]), 5 aos para los de alguna
complejidad (robos con violencia [art. 436 Cdigo Penal] o
estafas[art.468delCdigoPenal],yhasta1520aosparalos
juicios realmente difciles (quiebras fraudulentas, delitos
tributarios[art.97CdigoTributario],homicidioscalificados[art.
391N1CdigoPenal],delitosfuncionariosdefraudefiscalcon
mltiples encausados [art. 239 Cdigo Penal] etc), incluidas las
primera,segundainstanciaylacasacindeformayfondoantela
CorteSuprema.
Enunasolafrase,lagarantadeldebidoprocesodeclaradaen
el art. 19 N 3 dela Constitucin Poltica de 1980 comenzaba a
tomar cuerpo, mediante las adecuaciones reflejas a los Cdigos
deenjuiciamiento,quedeapococomenzabanaconvertirseen
reglamentosejecutivosdelaLeyFundamental.
3
Este paquete de reformas se conoci como Leyes Cumplido, por el apellido del primer Ministro de
Justicia del retorno a la democracia, el profesor don Francisco Cumplido Cereceda, y que lo fue en el
Gobierno de don Patricio Aylwin, las que se plasmaron en la Ley N 18. 857, del 6. 12. 1989.
4
Los arts. 1, 5, 15 y ss del PIDCP; los arts. 1, 2, 8 y ss de la CADH estatuyen las bases del debido
proceso como garanta. La Corte Suprema de Chile en variados fallos hace aplicacin de ellos, mediante
el art. 5- 2 de la Constitucin. Lo propio el Tribunal Constitucional, en materias tales como el derecho al
recurso. Vid fvr, fallos del TC por el art. 277 del CPP en www.tribunalconstitucional.cl , y de la Corte
Suprema, por el art. 485 del Cdigo Orgnico de Tribunales, en relacin con el art. 387 del CPP, que
prohbe cualquier recurso contra la sentencia que falle un recurso de nulidad.
Paraavanzarseriamente,entonces,enesecaminosecomenza
disearyaimplementarunaReformaProcesalPenaldestinadaa
instalar un sistema acusatorio (mixto, a nuestro juicio, porque
existelaposibilidaddeunactorpenalparticular,elquerellante,
adems del actor civil)5, que basado en los principios de
publicidad,eficienciayeficacia(enlassalidasyenelusodelos
recursos), transparencia, separacin de roles, respeto a la
presuncin de inocencia de los imputados y contradiccin
(adversarialidad) , ms el deber de la Fiscala de promover la
reparacin de la vctima,6 en un esquema de interaccin
dinmica, gil y desritualizada, con iguales bateras recursivas y
de control de garantas en manos de un tercero imparcial (juez
degarantaotribunaloralenlopenal),finalmenteseplasmen
el nuevo Cdigo Procesal Penal chileno, que entr a regir
progresivamente en el pas el ao 2000 (CPP 2000), y que hoy
est en pleno rgimen, desde su entrada en vigencia en la
capital,Santiago,el16dejuniode2005.7
II.Lassalidasalternativascomovasdeejerciciodispositivoen
elsistemaacusatorio:Lacivilizacindelconflictocriminoso.
5
Vid por todos, Horvitz y Lpez, Derecho Procesal Penal chileno, Jurdica, T I. Tambin, Litigacin
Estratgica, VV. AA., Legal Publishing, Santiago, 2008, pp. 7, 15. Chahun, Sabas. Manual del nuevo
procedimiento penal, Lexis Nexis, Santiago, 2002, entre otros.
6
Art 6 CPP y arts.14 a), 1 y 20 f) de la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, N 19. 640.
7
Por ser materializacin de los componentes del debido proceso, las reglas y tcnicas de litigacin
acusatoria tienen por finalidad una sanidad y un control horizontal en la produccin, examen y contra
examen de las evidencias, pues slo as todos ayudan a dictar un buen fallo, el mejor fallo posible, una
real tutela judicial efectiva. Vid, Pelayo Vial, Tcnicas y Fundamentos del contra examen en el proceso
penal chileno, Librotecnia, 2009, Tambin, Litigacin Estratgica, cit. 15 263.
sindejarsiempreyatodoeventoenmanosdeljuezlaresolucin
del problema, nunca relevndolo de su deber de control de la
legalidad, de la observancia de las garantas de igualdad en el
tratoydearmonaensusefectostotales.8
ExpresamentesediceenelMensajequelassalidasalternativas
tienden a la satisfaccin de los intereses concretos de los
intervinientes,9 y que ante ese escenario el juez slo negar la
aprobacin cuando el pacto no verse sobre ciertos delitos o
recaigasobrebienesjurdicosindisponiblesyquehabrdebate
cuandolafiscalaseopongaporqueasujuiciosubsisteuninters
pblicoprevalenteenmantenerlapersecucin.10
Lassalidasalternativasdanalasparteslaposibilidaddedisponer
del conflicto inclusive tratndose de acciones penales pblicas,
conalgunosfrenosysituacionesmuydelimitadas,comoveremos
enseguida,ysonunamuestraclaradequelasvasreparativas,
lajusticiarestaurativaylasconciliacionesoarbitrajespenales
(mediaciones incluidas) son posibles y eficaces, adems de
potentesydctilesherramientasdedesatochedelostribunales
deljuiciooral.Muchasveceslaspartescreenquelapenapblica
noloestodo(hayagnosticismopenalenellas)12.Poreso,antela
medida de seguridad y la pena, muchos prefieren usar la
tercera va como un mecanismo componedor o de penas
privadas.13Inclusive,atravsdeellasepuededarcabidaracional
al dilogo con las culturas y los ritos ancestrales de los pueblos
originarios,respetandosuslgicasydignidad,cuandolaspartes,
jueces y fiscales se ven posibilitados de resolver entuertos
directamente entre ellos en sus comunidades, sin tener que
construir artificiosas sentencias de fondo, asilados en forzosas
interpretaciones de la teora de la culpabilidad o del error
culturamentecondicionado.
Dichodeotromodo,atravsdeestasherramientasprocesalesel
sistema acusatorio da espacios reales, aunque acotados, de
ejercicio genuino de la libertad para disponer del conflicto
criminal, lo que trae aparejado evidentes beneficios y ventajas,
nosloeconmicas(porqueahorranalEstadograndessumasde
11
Manrquez , Juan Carlos. Caen los dogmas en la Reforma Procesal Penal chilena, Revista de Derecho,
PUCV 27, Semestre I, Valparaso, 2005, pp. 407 y ss.
12
As lo llama Zaffaroni, referido por Manrquez en Caen los dogmas, cit, nota 3, pp. 410 411, nota 12.
13
Para una mirada amplia en el contexto latino americano, Tercera Va y Salidas Alternativas en el
proceso penal acusatorio: restauracin y reparacin como penas privadas, Manrquez, Juan Carlos.
Delito, Pena y Proceso, Jurdica, Homenaje a Tito Solari, pp. 571 584.
dinero que se gastaran en juicios extensos o estriles), sino
sobre todo porque se construyen formas jurdicas que
transmiten sentido normativo y un fin pacificador, punitivo o
expiatorio (como se quiera) para los convocados, ampliamente
legitimadasporlosinteresados.14
Sesumaalpragmatismounaaltacuotadesustancia.Es,comose
evidencia a simple vista, una combinacin de factores que
nuestras realidades no pueden desechar simplemente por
remilgosoporfaltadecomprensin.
III.Lapraxisdelosacuerdosreparatorios(art.241CPP)ydela
suspensincondicionaldelprocedimiento(art.237CPP):
ConciliacinPenal.241CPP.
14
En contra, por ser una privatizacin del juicio penal puro y por agregar a partes que no lo son en
verdad, Hirsch, citado por Galain, Pablo, La reparacin del dao como tercera va punitiva? Especial
consideracin a la posicin de Claus Roxin,, La influencia de la ciencia penal alemana en Iberoamrica,
Homenaje a Claus Roxin, Inacipe, Mxico DF, 2003.
dejados sin efecto por ninguna accin civil posterior (art. 243
inciso2CPP).
Suelensermuyusadosenhechosdebajocompromisoanivelde
penaefectiva,comoeneltrficorodado,oinclusoencasosde
contaminacin marina por hidrocarburos, en que la Ley de
NavegacinolaLeydePescayAcuiculturasloimponenmultas,
anteausenciademaliciayseprefierenestrategiasdemitigacin
delmediomarinoydeapoyomaterialalosafectados15.
15
Manrquez, J. C. Criminalizacin en el negocio martimo, Revista Derecho de la Empresa, UAI, 8,
octubre diciembre 2006, Legis, pp. 47 68. El mismo, en Accin civil derivada del delito ambiental,
Revista Derecho U. del Mar, Casa Central 2007, pp. 107 - 115 y en Responsabilidad Penal de la Empresa
y de la vctima en el delito ambiental, Venezuela 05. 11. 2010, II Congreso de DP Ambiental, en
www.microjuris.com. Doctrina, 2011.
16
Ugalde y Rodrguez, Delito Tributario y reforma procesal penal, Lexis Nexis, Santiago, 2002, pp. 110
y ss. Tambin, Manrquez, en Tercera Va, cit, con nota 25.
A pesar de su utilidad y simpleza, al comienzo las partes son
reaciasausarestaherramienta,acostumbradascomoestabana
laplenatutelaestataldeljuicio,perodeapocosevanabriendo
ylastasaslodemuestran,conunsignificativoaumento.17Anivel
de derecho comparado, en Alemania (Wiedermachtung), Galain
Palermollamalaatencinporsubajouso18,yenelespectrode
lasreformasinstaladasoencursoenCentroyLatinoAmrica,se
vanotandoqueenlamedidaquelaspartesseinteriorizandelas
ventajasdelmecanismo,suusoseampla19.
Sujustificacinsehalla,comodijimosenelagnosticismopenal
que provoca una larga y lenta espera de la sentencia que
imponga la sancin. La justicia que tarda no es justicia, y la
poblacin prefiere hacer aplicacin directa de las mximas de
experiencia.(Msvaledineroenmanoquechivatoenpampa).
ContratodeExpiacinconelEstado.237CPP.
17
Estadsticas en www.minpublico.cl y en www.dpp.cl //Salidas alternativas.
18
Galain Palermo, Pablo, op. cit. Cifras en Manrquez, Tercera Va, notas 9 11.
19
Manrquez, Tercera va, cit. pp.578 582.
Lascondicionesquepuedenfijarselasexplicitaelart.238CPPy
pueden ser la obligacin de residir o no en lugar determinado,
abstenerse de frecuentar personas o lugares, someterse a
tratamientos mdico, psicolgico u otros; tener o ejercer un
trabajouoficio,etc.Tambin,sepuedenpactarpagosdesumas
de dinero en favor de la vctima (que se imputan a acciones
civilesposteriores[art.240inciso1CPP],lasquenoseafectan);
yengeneral[letrah],todasaquellasmsadecuadasalcasoa
propuestadelafiscala.
Aciertos.Loshahabido:
a) La instalacin de la cultura del respeto de los derechos
humanos y del debido proceso. Mayores derechos de
intervencin para los imputados, las vctimas y para el
Estado,conpesosycontrapesos.
b) La separacin efectiva de roles procesales. Fiscales que
investigan y acusan; Defensores especializados que
defiendenconestndarestcnicos,Juecesqueslofallan.
La justicia penal acusatoria es (debe ser) esencialmente
profesional y exige habilidades, conocimientos y
experticias especiales, que deben ser constantemente
entrenadas.
c) Iniciar instalando el sistema gradualmente en el pas.
DestacamosquecuandopartienlasRegionesII(Iquique)
y X (Temuco), entre otras buenas razones, pes muy
especialmente que en esas zonas haba muchos
operadores dispuestos al cambio, abogados, jueces
jvenes y magistrados de trayectoria disponibles para
aggiornarse.
d) Lacargainicial0.Lasinstanciasdelareformanocargaron
conprocesosdelantiguosistema.
Desaciertos.Tambinloshemostenido:
20
Fue materia de la exposicin hecha por el autor en el Encuentro Internacional sobre el Estado de la
instalacin de la Reforma Procesal en el Per, Saln del Poder Judicial (Ex Ministerio de Educacin),
Lima, 21 de abril de 2011, organizado por el Poder Judicial, la U. Continental y la Secretara Tcnica de
la Reforma Procesal Penal del Per.
a) Nomedir,nientender,loscambiossocialesquehanhecho
generar un alto compromiso con nuevas formas delictivas
dealtascuotasdemenoresinfractoresdeley.Elsistemade
responsabilidad penal adolescente (RPA) ha sido
insuficiente.
b) El sistema carcelario, hacinado y envejecido, no da
alternativas de re insercin, re educacin, no hay
expiacin. La reforma procesal penal ha aumentado las
cotas de gente presa condenada, inclusive a penas cortas,
pordelitosmenores.Elsoportepenitenciarionoestuvoala
altura del diseo normativo. Quizs porque los presos, ni
sus familias, no son un mercado objetivo para la clase
poltica, pues la mayora no vota, tienen sus inscripciones
electoralescanceladas,onoestninscritosenlosregistros
electorales. Adems, tampoco pagan impuestos, ni
patentes,niderechosalFiscooalosmunicipios.
c) La ausencia de jueces de control de la ejecucin penal,
dejando en manos de los jueces de garanta ese rol es
tambinunadebilidaddelsistemavigente.Esperemosque
sesolucioneluego.21
Tareaspendientes.Porcierto:
a) Hayqueatacarlasdeficienciasdelsistemapenitenciarioy
suplir la falta de jueces del control de la ejecucin penal.
Lospresoscondenadossonpersonasencarceladas,pierden
la libertad por hechos muy graves y evidentes, pero no
dejandeserpersonas,nianporelretazodeciudadana
queconservan,hteroadministradaporelEstado.
b) Polticaspblicasdeeducacinyempleodignoparasacaro
evitar el ingreso al mercado delictual de los adolescentes.
Eso parece ms rentable, social y econmicamente, que
concesionarcrceles.
21
Manrquez, Juan Carlos, Juez de garanta y control de la ejecucin penal, en honor de Miguel Polaino
Navarrete, en www.ilecip.org Revista virtual de derecho penal y ciencias penales, 006 04, Lima, Per,
2011.
c) Mayor espacio para la mediacin y la restauracin
convenida. Quizs las altas tasas de Violencia Intrafamiliar
(VIF),deViolenciadeGnero(VG),defaltasderespetoal
medio ambiente o de atentados menores contra la
dignidad o libertad sexuales de las personas, o en sus
bienes, podran ser resueltas alternativamente a la crcel,
sustituyendo las penas cortas por obligaciones
restaurativas a favor de la vctima (comprometindose en
su recuperacin moral o psicolgica, por ejemplo); por
trabajos comunitarios que no sean inhumanos,
degradantes ni crueles (aunque legtimamente forzados
porelacuerdo,loquenoloshaceforzosos).
En fin, y como lo ense el homenajeado, dndole valor al
ejercicio de la libertad, que supone un antecedente de
racionalidad, se es ciudadano. Todo ello no hace sino un
cuocientededignidad.