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Introduo

O presente trabalho investiga a aproximao entre direito e justia no

pensamento de Jacques Derrida. O objetivo verificar como as reflexes
desconstrutivas do autor percebem os limites e as possibilidades de um discurso
jurdico que pretenda fazer justia alteridade absoluta. O trabalho explora temas
tradicionais das reflexes sobre o direito, como a diferena entre fora e violncia,
o fundamento e a justificao da autoridade, a delimitao e a interpretao do
direito, bem como a possibilidade de realizao de justia. A experincia da
justia, afirmada como aporia, exige, na negociao do impossvel,
responsabilidade poltica infinita pela deciso que pode transformar a ordem
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jurdica e renovar a promessa por justia.

A relao entre direito e justia tema to antigo quanto a memria do
prprio direito. A preocupao com a delimitao da esfera do justo e sua
conformao ao mbito do devido acompanha a histria do pensamento
jusfilosfico de modo sempre renovado, a cada nova inscrio e novos contextos.
A possibilidade de identificar o justo com o devido a possibilidade mesma
de se justificar a autoridade e a obedincia, assim como de se sancionar
legitimamente os desvios e as violaes. A impossibilidade dessa identificao ,
na tradio desse pensamento, o caos, o arbtrio autoritrio, a irracionalidade, a
vida social sem sentido.
Derrida percebe o risco autoritrio precisamente nessa identificao. o
perigo do discurso fechado em si mesmo, o da auto-intitulao que define e
encerra as possibilidades de justia de maneira totalitria. A rigor, tal identificao
no apenas indesejada como, tambm, impossvel. A justia sempre escapar
possibilidade de ser apreendida no discurso. Por outro lado, Derrida no percebe
essa impossibilidade como o advento do caos: ela afirmada como condio da
evoluo histrica do direito e das instituies em geral, j verificada e por vir.
Muito embora no se deixe apreender no discurso, a justia no sem
sentido. Derrida apresenta um modo de ver a justia que uma insistncia na
 10

justia: uma insistncia paradoxal na sua impossibilidade que toma a forma de um

distanciamento aproximador, uma impossibilidade de rompimento com a justia e
a afirmao renovada de sua necessidade e urgncia. A justia inapreensvel,
impossvel e infinita indesconstruvel, o que torna possvel a desconstruo do
direito e, ao mesmo tempo, impede a ordem jurdica de esgotar ou de romper com
a pretenso de buscar sempre mais justia.
Derrida no faz teoria do direito, no sentido de elaborar uma reflexo em
que o direito seu principal objeto e, ainda menos, no de formular uma teoria
sistemtica sobre o fenmeno jurdico. O presente trabalho no se prope,
portanto, a formular um conceito de direito ou de justia, nem mesmo de traar a
essncia do fenmeno jurdico.

H algo de humano, mas sobretudo de cultural nesta busca. A possibilidade de se

fornecer a essncia do fenmeno confere segurana ao estudo e ao. Uma
complexidade no reduzida a aspectos uniformes e nucleares gera angstia, parece
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subtrair-nos o domnio sobre o objeto. Quem no sabe por onde comear, sente-se
impotente e no comea ou comea sem convico.1

Se, por um lado, no se formular um conceito de direito, tampouco se

negar a possibilidade e a necessidade do direito. Trata-se, antes, de formular uma
apreenso do fenmeno jurdico que no recaia em uma posio relativista,
posio esta que pressupe a possibilidade essencialista para depois neg-la.
Talvez se aproxime mais daquilo a que Trcio Ferraz Jr. se refere quando afirma,
na anlise do relacionamento da lngua com a realidade, que a questo da essncia
(e a prpria palavra essncia) no tem sentido, mas que as palavras ganham
sentido em um contexto lingstico, sem desconsiderar que, pragmaticamente,
possuem uma carga emotiva.2 A experincia jurdica possvel e cada narrativa
sobre ela se apresentar de modo singular, carregada de histria e de

1
Trcio Sampaio Ferraz Jr., Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. 2 ed.,
So Paulo: Atlas, 1994, p. 34.
2
O autor contrape um ponto de vista convencionalista da lngua concepo essencialista, mas
acresce o suplemento de uma definio persuasiva, ao considerar que a palavra direito no
pode ser definida de modo neutro, com a eliminao de toda carga emotiva (Idem, pp. 36-38). A
aproximao que aqui se prope, todavia, desde logo limitada, uma vez que Trcio Ferraz Jr.
afirma que seu propsito redefinir o significado do termo direito, mantendo seu valor
emotivo, uma opo terica que reconhecer ser, tambm, valorativa.
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circunstncias excessivas que no cabem e da a apreenso na formulao

geral do direito.
Derrida no deixa de desenvolver uma reflexo profcua no campo
jusfilosfico. Diversos textos do autor problematizam a justia e, mais
especificamente, a justia que se pretende realizar pelo direito. Podem-se observar
questes sobre justia atravessarem todo pensamento de Derrida. A desconstruo
poderia ser vista, de certo modo, como a exigncia mxima de justia, uma
busca infindvel de fazer justia a todos e, especialmente, ao outro no
compreendido no todo. A leitura de Derrida, nesse sentido, a de uma suspeita
profunda tradio metafsica. O autor faz uma leitura dessa tradio que, embora
no desemboque na rejeio dos valores e rompa com o paradigma afirmado,
atualmente, como moderno, preocupada com o que fica reprimido ou
rebaixado nos discursos que caracterizam esse paradigma e pensa a necessidade
de reafirmao e o aperfeioamento daqueles ideais.
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Enquadrar Derrida em qualquer tradio de pensamento tarefa sempre

impossvel, mas mesmo sem pretender definir ou caracterizar a desconstruo de
forma simples e direta, ser necessrio traar, ao menos, um esboo de sua
complexa herana filosfica. Filho de famlia judia, nascido na Arglia, e, 1930,
falecido na Frana, em 2004, seu pensamento posterior ao racionalismo crtico e
ao idealismo especulativo, s perspectivas fenomenolgica, existencial,
ontolgica, hermenutica e estruturalista, e sobre-vive sem que possa se inserir
plenamente ou negar por completo essa herana filosfica. Um desafio desde logo
posto ao estudo de seu pensamento situar suas influncias e seu extenso dilogo
com os diversos autores.
O pensamento de Derrida enseja polmica no meio filosfico e no meio
jurdico. Os tericos do direito que mais se apropriaram da leitura de Derrida
foram aqueles ligados ao movimento do Critical Legal Studies, nos Estados
Unidos, e mesmo assim no de maneira uniforme, ainda que, em geral, na
inteno de buscar denunciar a pretenso de neutralidade das decises e
posicionamentos dogmticos.3 No Brasil, seu pensamento ainda pouco
explorado no meio jurdico. Algumas ms compreenses do autor, porm, j se

3
Pierre Schlag narra a origem, as influncias, as divergncias e os desdobramentos desse
movimento no debate jurdico americano, a partir da dcada de 1960. (US CLS. Law and
Critique. Vol. 10, 1999. pp. 199210)
 12

reproduzem em publicaes nacionais. Em artigo publicado na Revista Jurdica

Consulex, Jlio Roberto de Souza Pinto considera que no momento em que o
desconstrutivista tenta partilhar sua experincia com outros, inevitavelmente
negar na prtica aquilo que professa na teoria. Para o autor, isso teria sido
demonstrado de forma um tanto quanto pattica pelo prprio Derrida na
resposta s crticas de John Searle.4 O cerne da rejeio de Souza Pinto ao crtico
literrio francs relaciona-se viso de que a desconstruo do logocentrismo
resultaria em um excesso de subjetivismo, na impossibilidade de controle objetivo
da interpretao e no risco ps-moderno de rejeio de toda e qualquer
racionalidade.5 O presente trabalho demonstra, de forma mais ou menos direta,
que essa uma leitura equivocada.
O trabalho segue o rastro de Derrida: busca traar a reflexo do autor sobre
a relao entre direito e justia. No consiste em uma leitura desconstrutiva da
obra de Derrida. Tampouco consiste desconstruir o direito ou a teoria do direito. O
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objetivo apresentar como Derrida concebe essa relao, ou a impossibilidade

dessa relao. A representao fiel , a rigor, impossvel e to impossvel quanto
seria mapear exaustivamente o tema em sua vasta obra. Entre as opes
metodolgicas adotadas, algumas leituras foram priorizadas, no intuito de se fazer
uma reconstruo responsvel do pensamento do autor.
O trabalho parte de uma anlise de Fora de Lei: o fundamento mstico da
autoridade, texto de Derrida em que o tema da justia e sua relao com o
direito problematizado de forma mais direta.6 De certa forma, o trabalho poderia

4
A ps-modernidade e o direito. Revista Jurdica Consulex. Ano IX, n 203, junho/2005. p. 64.
Jlio Roberto de Souza Pinto refere-se crtica de Searle leitura que Derrida fez de J. L.
Austin em Assinatura, Evento, Contexto (Margens da Filosofia). Searle, em 1977, considerou
a interpretao de Derrida completamente equivocada. Aps a resposta de Derrida, Searle
acusou Derrida de fazer terrorismo intelectual. Para Barry Stocker, as crticas de Searle a
Derrida mais estabelecem uma polmica do que formulam crticas refletidas que reconstrussem
a argumentao de Derrida. Elas estabeleceram um precedente infeliz para ataques de mal gosto
a Derrida, por filsofos que, segundo Stocker, deveriam ter procurado conhec-lo melhor. Alm
disso, seriam crticas que fazem parecer que Searle teria capacidade de interpretar mais
corretamente a obra de Austin, uma vez que havia sido seu aluno de doutorado em Oxford
(Barry Stocker, Routledge philosophy guidebook to Drrida on deconstruction. New York:
Routledge, 2006. pp. 49-50; 66-67).
5
Ob. cit., pp. 64-65.
6
O texto foi publicado em 1990, em edio bilnge (francs e ingls) da Cardozo Law Review,
sob o ttulo Force de Loi: Le Fondement Mystique de lAutorit / Force of Law: The
Mystical Foundation of Authority, trad. Ing. Mary Quaintance (Cardozo Law Review, New
York, vol. 11, n 5-6, julho-agosto de 1990, pp. 920-1045). Em 1991, foi publicado na forma de
livro separado, que ganhou edio brasileira em 2007 (Fora de Lei: o fundamento mstico da
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ser visto como uma leitura de Fora de Lei que contextualiza esse texto no
pensamento do autor e mostra sua relevncia para as reflexes jurdicas
contemporneas. Nesse sentido, outras referncias e outros textos do autor
surgiro na medida em que puderem ajudar na compreenso do contedo de
Fora de Lei. Nesse percurso, alguns textos que no so de sua autoria sero
fundamentais. o caso de Crtica da Violncia, de Walter Benjamin, na leitura da
segunda parte de Fora de Lei, e de Force, de Stanley Fish, ao qual Derrida se
refere explicitamente ao menos em duas passagens da primeira parte. A herana e
a leitura que Derrida faz da longa tradio filosfica, to necessria para a
compreenso de alguns termos (seus quase-conceitos) e mesmo da forma de
abordagem do autor, ser reconstruda, sempre que possvel, a partir dos textos do
prprio autor e, complementarmente, com a contribuio de fontes secundrias.
Os desdobramentos e os debates que Fora de Lei suscitou, especialmente no
meio acadmico norte-americano, tambm so trazidos anlise tanto pela
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riqueza das contribuies como pela demonstrao do interesse e tambm da

averso que o autor provoca no meio jurdico.
A primeira parte de Fora de Lei intitulada Do direito justia e foi
apresentada na conferncia Desconstruo e a possibilidade da justia
(Deconstruction and the possibility of justice), organizada por Drucilla Cornell na
Benjamin N. Cardozo School of Law / Yeshiva University, em Nova Iorque, em
outubro de 1989. Nessa conferncia, Derrida foi instado a responder, da forma
mais direta possvel, o problema que seu ttulo j indicava. A segunda parte de
Fora de Lei, intitulada Prenome de Benjamin, foi lida na abertura colquio O
nazismo e a soluo final Os limites da representao (Nazism and the Final
Solution: Probing the Limits of Representation), realizado na Universidade da
Califrnia, em abril de 1990. Nesse texto, Derrida faz uma leitura desconstrutiva
do ensaio de Walter Benjamin intitulado Crtica da Violncia.7

autoridade. Traduo de Leyla Perrone-Moiss. So Paulo: WMF Martins Fontes, 2007).

Neste trabalho, as referncias sero feitas edio brasileira.
7
O ensaio Zur Kritik der Gewalt, de Benjamin, foi publicado, inicialmente, em 1921, no contexto
de uma Alemanha derrotada na I Guerra Mundial. So esclarecedoras as consideraes
preliminares que Derrida faz do texto, a esse respeito: A anlise de Benjamin reflete a crise do
modelo europeu de democracia burguesa, liberal e parlamentar, e portanto do direito dele
inseparvel. A Alemanha da derrota ento um lugar de concentrao extrema para essa crise,
cuja originalidade reside tambm em certos traos modernos, como o direito greve, o conceito
de greve geral (com ou sem referncia a Sorel). tambm o momento seguinte de uma guerra e
de uma anteguerra que viu o desenvolvimento mas tambm o malogro, na Europa, do discurso
 14

O trabalho prope uma leitura de Fora de Lei de forma no seqencial, ou

em trs camadas apresentadas conforme a diviso do trabalho nos captulos
seguintes.
O captulo 2 (Direito e fora) explora o pensamento de Derrida em temas
como a diferena entre fora e violncia, fundamento e justificao da autoridade,
fundao e conservao do direito, controle da interpretao e identificao das
regras. Com essa abertura, busca-se no autor uma aproximao das reflexes
sobre o direito, ainda que sem a preocupao de identificar posicionamentos
prprios de uma teoria do direito e da justia. O direito desconstruvel e, para
Derrida, justo que seja desconstrudo. Mas se justo no sentido de justia
desconstruir o direito, preciso traar, antes, qual a justa no sentido de justeza
desconstruo do direito. Em outras palavras, preciso analisar a estrutura de
um direito que fundado em camadas textuais da linguagem e que, ainda que
pretenda ser justo, no encontra fundamento ou justificativa ltima seno na
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repetio mstica de seus rastros.

O discurso metafsico sobre o direito baseado na oposio entre physis e
nomos, que para Derrida insuficiente para explicar a estrutura dos fenmenos
jurdicos. Derrida v com suspeita a possibilidade de identificao da justia com
o direito, mas com igual ateno a impossibilidade da uma total dissociao entre
ambos.
A seo 2.1 aborda os discursos que estabelecem uma relao dualista entre
direito e fora, a fim de problematizar a oposio entre direito natural e direito
positivo, na medida em que as correntes jusnaturalistas e juspositivistas do
pensamento jurdico podem ser analisadas segundo uma estrutura de relao entre
meios e fins. A dicotomia traada por Walter Benjamin entre violncia fundadora
e violncia conservadora do direito adotada como ponto de partida. A
perspectiva dual permite que o direito tanto possa ser visto como um arrimo

pacifista, do antimilitarismo, da crtica da violncia, at mesmo da violncia jurdico-policial, o

que no tardar a repetir-se nos anos seguintes. tambm o momento em que as questes da
pena de morte e do direito de punir em geral se apresentam com dolorosa atualidade. Em razo
do aparecimento de novos poderes miditicos, como o rdio, a mutao das estruturas da
opinio pblica comea a questionar aquele modelo liberal da discusso ou da deliberao
parlamentar na produo das leis etc. (Fora de Lei, idem, pp. 70-71). Neste trabalho,
utilizamos a verso em ingls Critique of Violence. Trad. Edmund Jephcott. In: Selected
Writings. Marcus Bullock and Michael W. Jennings (Editors). Cambridge, Mass.; London,
England: Harvard University Press, 1996. pp. 236-252.
 15

contra o uso descontrolado da violncia, por se estruturar como um conjunto de

regras neutras ou que conformam um procedimento quanto, por outro lado, como
o resultado da fora predominante na sociedade. A anlise de Stanley Fish de O
Conceito de Direito, de Herbet L. A. Hart, tomado como exemplo desse
pensamento dicotmico, lembra, no entanto, que a fora algo sempre em
exerccio, seja para romper, seja para manter o direito. A concepo de que a
linguagem pode constituir a esfera de controle da fora e de estabilidade de regras
determinadas apenas evidencia a fora em atividade na prpria linguagem
jurdica.
A seo 2.2 aprofunda a anlise do discurso jurdico como atividade da
linguagem, a partir de sua insero na estrutura itervel de signos ou rastros, de
acordo com Derrida. As significaes com que os discursos jurdicos trabalham
passam a ser vistas seno como o efeito de repeties e da possibilidade de serem
repetidas de outras maneiras. Essas significaes so efeitos de relaes
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diferenciais da escritura. A tentativa de fechamento do discurso em torno de um

conceito ou sentido nico seria intil, pois perderia sentido na medida em que o
prprio discurso efeito de um jogo de substituies infinitas que ocorrem na
linguagem. O encerramento do jogo, porm, mesmo que provisoriamente, o que
permite dizer que h direito ou que algo que se caracteriza como devido pode ser
identificado. Ainda que seja prprio do direito apresentar-se como o oposto da
fora, at para que possa ser aceito como direito, no h como no se reconhecer,
a, certo golpe de fora. Alm disso, verifica-se que os discursos jurdicos no
s provocam o encerramento do jogo como, ao buscarem constituir o direito de
modo sistemtico, reprimem o questionamento sobre o prprio jogo.
A relao entre o direito e a fora, ento, mostra-se mais interna e complexa.
A possibilidade de uma fora performativa provocar o fechamento e a
determinao do sentido do direito, por um golpe de fora, ser, tambm, a
possibilidade de abrir o direito transformao. Para Derrida, trata-se a de uma
fora diferencial, uma diferena de foras, ou a fora como diffrance. A fora do
direito est no somente na interrupo do jogo de substituies, como na
resistncia a esse barramento, ou na possibilidade de ser transformado. A
interrupo que marca o direito, que tambm interpretao do direito, no deixa
de guardar certa fora performativa, ao menos implcita. A seo 2.3, portanto,
 16

vem analisar a fora performativa da fundao e da fundamentao do direito,

verificando o aspecto mstico de sua origem e de sua autoridade.
O direito no se permite designar, portanto, como simples exerccio da fora
predominante, hegemnica, mas busca se constituir como o mbito de realizao
legtima da fora autorizada; pelo menos, de uma fora dominante que se pretende
justificada. atividade que pretende exercer-se em nome da justia, e que a
justia exige ser instalada num direito que deve ser posto em ao (constitudo e
aplicado pela fora, enforced).8 Com isso, preciso distinguir o uso legtimo,
o uso autorizado da fora, e a violncia considerada injusta. Deve-se investigar
como se d a possibilidade de o direito se constituir no mbito de realizao da
no-violncia, na medida em que ele , por excelncia, o mbito da fora legtima,
autorizada. Admite-se que a possibilidade da justia est associada possibilidade
de um estado de no-violncia (ao oposto da violncia que, no entanto, no se
identifica imediatamente com o simples discurso pacifista). No entanto, a
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legitimidade da fora da lei, ou a legitimidade que possui fora de lei, como se

ver, tem a verdade de sua justia fundada em suplementos de fices legtimas
e no deixa de se estruturar como crena e esperana.
Ao ser instado a se pronunciar sobre o tema A desconstruo e a
possibilidade de justia, que intitulava a conferncia que deu origem a Fora de
Lei, Derrida causou surpresa aos participantes ao afirmar que a desconstruo
a justia. Com isso o autor queria explicar que, se o pensamento da
desconstruo pode dizer algo sobre a realizao da justia e o que seria esse algo,
talvez fosse mais apropriado pensar, ao invs, na justia como possibilidade da
desconstruo, ou ainda na impossibilidade da justia e nessa impossibilidade
como condio de um pensamento sobre a justia.9
O captulo 3 (A fora da justia) explora elementos que ajudam a
esclarecer essa aparente relao de identidade estabelecida por Derrida entre
desconstruo e justia, bem como alguns predicados que o autor atribui
justia: infinita, incalculvel, rebelde s regras, estranha simetria, heterognea e
heterotrpica.10 Ver-se- que impossvel encontrar a definio ou fixar o

8
Derrida, Fora de Lei, ob. cit., p. 43
9
Idem, p. 28.
10
Idem, p. 41.
 17

significado de ambos os termos. O que se buscar fazer rastre-los no

pensamento do autor, a fim de faz-lo explicar o acontecimento da
desconstruo como acontecimento justo e a justia que possvel ser pensada
com a desconstruo (certa perspectiva sobre a justia que afirma a
desconstruo). A apreenso, mesmo que provisria, desses rastros, permitir a
reflexo sobre o direito que busca fazer justia.
A seo 3.1 mostra como, na tradio filosfica ocidental, de raiz grega, a
justia foi pensada sempre inscrita em um sistema metafsico de busca da verdade,
das origens e da essncia da realidade. As tentativas de compreender a justia
decorreram da possibilidade de formulao de conceitos do justo, da fixao de
critrios ou da delimitao de possibilidades de tornar o justo palpvel, possvel,
presente. A desconstruo dessa herana vem no interesse daquilo que
remanesceu reprimido, oculto e inquestionado: o questionamento do sentido da
prpria questo o que ? a justia.
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A apreenso de um sentido para a justia desconstri-se ao ressurgirem os

outros violentamente rebaixados nas oposies metafsicas das concepes de
justia. A alteridade reprimida, ao mesmo tempo em que permite, arruna a
estabilidade da fundao e da fundamentao do direito na justia. A seo 3.2
mostra que e explora a forma como , mesmo sem poder abandonar a metafsica
e rejeitar essa herana, possvel trilhar seu limite para afirmar a necessidade de
um olhar permanente sobre o outro da justia. A necessidade de fazer justia
alteridade absoluta e singularidade faz da justia uma experincia impossvel,
incalculvel, mas infinitamente exigente, especialmente sobre a esfera do direito.
Em face da justia incalculvel, o direito, como elemento do clculo,
descontrutvel, mas ao mesmo tempo necessrio, pois a justia exige o clculo.
A realizao de justia urgente e preciso que ela tenha fora para ser posta em
ao. S h justia digna desse nome se ela pode fazer-se direito e no remanescer
impotente, sem fora. H, ento, uma estrutura aportica entre a justia, que
infinita, e o direito, que finito e dela se diferencia, mas com ela se confunde no
momento da deciso, da suspenso da ordem, da reavaliao da regra e da
reinveno do direito. A seo 3.3 mostra como o pensamento de Derrida toma a
aporia da justia, sua impossibilidade, como condio de possibilidade do
direito justo.
 18

O capitulo 4 (Negociaes), por fim, analisa o acontecimento da

deciso como sede de negociaes e da responsabilidade, da poltica e da
possibilidade da transformao. Verifica-se que o pensamento de Derrida possui
um carter afirmativo que, no entanto, no significa a formulao de um programa
poltico. Ressalta-se que isso no quer dizer que se trate de um pensamento
apoltico. Ao contrrio, a abertura do indecidvel que se mantm no clculo, ou o
impossvel frente ao qual se negocia, mantm viva a possibilidade da poltica. A
afirmatividade , ao mesmo tempo, uma exigncia de responder ao outro; ela
decorre da vinda inevitvel do outro. A promessa da justia exige uma renovao
constante da afirmatividade perante o outro. Essa renovao da promessa a
passagem da afirmao para a tomada de posio, um movimento arriscado e de
negociao que, diante da incerteza ou do imprevisvel, exige ter a mxima
responsabilidade.
A desconstruo no estabelece um caminho para a ao poltica, j que
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busca evitar a repetio das construes metafsicas. Derrida prope observar,

com o mximo de ateno e suspeita, as excluses provocadas pelos discursos que
se apiam em oposies binrias e rebaixam um desses plos. A pretenso
metafsica de encontrar um referencial neutro para o uso da fora deslocada para
o reconhecimento da fora existente na afirmao dos significados ou contedos
polticos. O sentido da desconstruo o do imperativo da responsabilidade
infinita para com o outro. A pretenso de controle da violncia, que sempre se
verificar na resoluo dos conflitos, passa a ser observada como uma insistncia
incondicional, que exige responsabilidade infinita para com o outro, para alm da
ordem do clculo. O campo jurdico permanece, para Derrida, como elemento do
clculo e, ao mesmo tempo, fundamental na luta por justia. As lutas sociais
surgem como fora renovadora dos ideais, que so perfectveis. As identidades e
as diferenas afirmadas e/ou reconhecidas pelo direito, por exemplo, sempre
podero e devero ser aprimoradas em sua pretenso de fazer justia.