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Direito Civil
Parte Geral
Tema 1
Sistema de Normas no Direito
Brasileiro
1
Introduo
1
FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Constituio de 1988: legitimidade, vigncia e eficcia, supremacia /
Tercio Sampaio Ferraz Jnior, Maria Helena Diniz, Ritinha Alzira Stevenson Georgakilas. So Paulo:
Atlas, 1989, p. 98.
2
Da podermos afirmar que Direito o conjunto de
normas jurdicas e se destina a promover o
controle da sociedade, permitindo que haja
adequada insero do indivduo no corpo social.
O Direito permite a pacificao social, a medida que traa regras que delimitam
a esfera individual de cada um, em respeito ao seu prximo, impondo sanes
em caso de descumprimento. O Direito organiza o ente social ao proporcionar:
estabilidade nas relaes jurdicas, direo para objetivos de alcance social e
atendimento das necessidades humanas.
Nos lembra Kelsen que norma o sentido de um ato atravs do qual uma
conduta prescrita, permitida ou, especialmente, facultada, no sentido de
adjudicada competncia de algum3.
2
FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Introduo do estudo do direito tcnica, deciso, dominao. So
Paulo: Altas, 1988, p. 83.
3
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: Martins Fontes, 1987, p.5.
3
Ainda, conforme as lies de Trcio Sampaio Ferraz Jnior4 todo ato de
legislao, realizado pelo poder competente e obedecidos os requisitos do
ordenamento, lei. (...) Leis materiais so caracterizadas por sua natureza
(produo solene e institucionalizada de normas gerais) e leis formais ou
caracterizadas pela forma (contedos que adquirem o carter de lei porque
obedecem sua forma de produo).
4
FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Introduo do estudo do direito tcnica, deciso, dominao. So
Paulo: Altas, 1988, p. 211.
5
REALE, Miguel. Lies Prelimianres de Direito. 17 ed rev e atual So Paulo: Saraiva, 1990, p.163.
6
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1989, p.45.
4
7. Direito Internacional Privado brasileiro arts. 7 a 17;
8. Atos civis, no estrangeiro, das autoridades consulares brasileiras arts.
18 e 19;
Vigncia
a aptido para a lei incidir, para dar significao jurdica aos fatos.
Se a Lei vigente, ocorrem os fatos e efeitos nela previstos. A lei apta para
incidir sobre a sociedade. Se a lei vigente sua observncia obrigatria.
Para Hans Kelsen a norma pode valer (ser vigente) quando o ato de vontade
de que ela constitui o sentido j no mais existe7.
7
KELSEN, Hans. Op. cit p. 11.
8
REALE, Miguel. Op. cit p. 108.
9
FERRAZ, Jnior; Trcio Sampaio. Constituio de 1988: legitimidade, vigncia e eficcia, supremacia /
Tercio Sampaio Ferraz Jnior, Maria Helena Diniz, Ritinha Alzira Stevenson Georgakilas. So Paulo:
Atlas, 1989, p.68.
5
Elaborao da Lei
A lei para poder incidir deve ser submetida a processo de elaborao. A Lei
Complementar 95/1998 determina as regras para estruturao legal:
Prazo
Se nada estiver estipulado a lei comea a viger 45 dias aps sua publicao.
6
Vacatio Legis
Acerca da eficcia da norma, deve ser enfatizado que esta qualidade diz
respeito s condies fticas, axiolgicas e tcnicas da atuao da norma
jurdica. A eficcia vem a ser a qualidade do preceito normativo vigente de
produzir efeitos jurdicos concretos, supondo, no s a questo de sua
condio tcnica de aplicao, observncia ou no, pelas pessoas a quem se
dirige, mas tambm de sua adequao em face da realidade social, por ele
disciplinada, e aos valores vigentes nesta sociedade10 (como Maria Helena
Diniz bem detalha).
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FERRAZ, Jnior. Trcio Sampaio. Constituio de 1988: legitimidade, vigncia e eficcia, supremacia /
Tercio Sampaio Ferraz Jnior, Maria Helena Diniz, Ritinha Alzira Stevenson Georgakilas. So Paulo:
Atlas, 1989, p. 68.
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Tempo da Obrigatoriedade Legal
Portanto, o tempo da lei rege sua vigncia. Na lei temporria, finalizado seu
prazo de validade, ela tambm cessar. Ex. leis oramentrias.
H que se esclarecer que uma norma, mesmo que no esteja mais em vigor,
poder continuar vinculando seus destinatrios, uma vez que j teve seus
efeitos cumpridos no mundo concreto, em atendimento ao art. 6o. Da LINDB e
Constituio Federal (art. 5o, XXXVI).
Revogao
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Repristinao
Arremata Maria Helena Diniz12, acerca deste assunto que a eficcia diz
respeito s condies fticas, axiolgicas e tcnicas da atuao da norma
jurdica.
Em sentido tcnico a eficcia de uma norma indica que ela teria possibilidade
de ser aplicada, de produzir efeitos jurdicos, porque foram cumpridas as
condies para isto requeridas (eficcia jurdica), sem que haja qualquer
relao de dependncia de sua observncia ou inobservncia pelos seus
destinatrios.
11
MIGUEL, Reale. Op. cit. p. 113.
12
DINIZ, Maria Helena. FERRAZ JNIOR, Tercio Sampaio. Constituio de 1988: legitimidade, vigncia e
eficcia, supremacia / Tercio Sampaio Ferraz Jnior, Maria Helena Diniz, Ritinha Alzira Stevenson
Georgakilas. So Paulo: Atlas, 1989, p 68.
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Lei
Neste contexto, pode ser definida como uma regra geral de direito, abstrata e
permanente, dotada de sano, expressa pela vontade de uma autoridade
competente, de cunho obrigatrio e forma escrita (VENOSA13).
Integrao de Lacunas
Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a
analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.
13 a
VENOSA, Slvio de Salvo.Direito Civil:parte geral 2 ed. So Paulo: Altas, 2002, p.37. (Coleo
direito civil; V.1).
14
o princpio da irrelevncia do desconhecimento da lei, o qual afasta a exceptio ignorantiae juris.
10
Analogia
Portanto, como leciona Maria Helena Diniz16 para integrar lacunas o juiz
recorre, preliminarmente, analogia, que consiste em aplicar, a um caso no
regulado de modo direto ou especfico por uma norma jurdica, uma prescrio
normativa prevista para uma hiptese distinta, mas semelhante ao caso no
contemplado, fundando-se na identidade do motivo da norma e no na
identidade do fato.
Costume
Podem ser secundum legem (aqueles previstos na lei); praeter legem (aquele
que no est previsto na lei, mas admitido em carter supletivo). Exemplo:
cheque ps-datado = o cheque ordem de pagamento vista, mas tornou-se
costume a sua emisso ps-datada; contra legem (aquele se forma em
sentido contrrio lei) - SHIKICIMA18.
15
VENOSA, Slvio de Salvo. Op. Cit. p.48.
16
DINIZ, Maria Helena. As lacunas do Direito 2 ed aum e atual So Paulo: Saraiva, 1989, p.142.
17
DINIZ,Maria Helena. Op. Cit.p. 55.
18
SHIKICIMA, Nelson Sussumu et al. Direito civil 3.ed. rev., ampl. e atual. So Paulo: DJP Editora,
2008. Coleo lies do direito para exame da OAB.
19
REALE, Miguel. Op. cit. p. 158.
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Princpios Gerais de Direito
Roberto Senise Lisboa nos lembra que se resumem a: honestae vivere (viver
de modo honesto); neminem laedere (no prejudicar ou lesionar o prximo) e
suum cuique tribuere (dar a cada um o que seu).
Interpretao
20
SERRANO, Pablo Jimenez. Interpretao jurdica 1 ed So Paulo: Desafio Cultural, 2002, p.66.
21
NERY JUNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo cdigo civil e legislao extravagante
anotados: atualizado - So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 1081.
12
Segundo Pablo Jimenez Serrano22 a interpretao o processo pelo qual se
determina o sentido e alcance da norma, ao ser identificada com uma relao
jurdica. A hermenutica parte da cincia jurdica que tem por objeto o estudo
e a sistematizao de processos interpretativos.
Art. 5o Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se
dirige e s exigncias do bem comum.
Direito Intertemporal
Ento, uma nova lei que entra em vigor gera seus efeitos a
todos (efeito geral) IMEDIATAMENTE, como regra.
Vejamos os exemplos...
22
SERRANO, Pablo Jimenez. Op. cit. p. 21.
23
J mencionada: Maria Helena Diniz, Silvio Venosa, Ada Pellegrini Grinover.
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RE 205193 / RS - RIO GRANDE DO SUL
RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. CELSO DE MELLO
Julgamento: 25/02/1997 rgo Julgador: Primeira Turma
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As normas de ordem pblica - que tambm se sujeitam clusula
inscrita no art. 5, XXXVI, da Carta Poltica (RTJ 143/724) - no
podem frustrar a plena eficcia da ordem constitucional,
comprometendo-a em sua integridade e desrespeitando-a em sua
autoridade.
Indexao
CV1642, CORREO MONETRIA, NDICE DE ATUALIZAO,
CADERNETA DE POUPANA, EFEITOS FUTUROS, LEI NOVA,
INAPLICAO, ATO JURDICO PERFEITO,
RECONHECIMENTO.
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Art. 7o A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras
sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os
direitos de famlia.
1o Realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei brasileira
quanto aos impedimentos dirimentes e s formalidades da celebrao.
2o O casamento de estrangeiros poder celebrar-se perante
autoridades diplomticas ou consulares do pas de ambos os nubentes.
3o Tendo os nubentes domiclio diverso, reger os casos de invalidade
do matrimnio a lei do primeiro domiclio conjugal.
4o O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em
que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro
domiclio conjugal.
5 O estrangeiro casado, que se naturalizar brasileiro, pode, mediante
expressa anuncia de seu cnjuge, requerer ao juiz, no ato de entrega
do decreto de naturalizao, se apostile ao mesmo a adoo do regime
de comunho parcial de bens, respeitados os direitos de terceiros e
dada esta adoo ao competente registro.
6 O divrcio realizado no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges
forem brasileiros, s ser reconhecido no Brasil depois de 1 (um) ano
da data da sentena, salvo se houver sido antecedida de separao
judicial por igual prazo, caso em que a homologao produzir efeito
imediato, obedecidas as condies estabelecidas para a eficcia das
sentenas estrangeiras no pas. O Superior Tribunal de Justia, na
forma de seu regimento interno, poder reexaminar, a requerimento do
interessado, decises j proferidas em pedidos de homologao de
sentenas estrangeiras de divrcio de brasileiros, a fim de que passem
a produzir todos os efeitos legais. (Redao dada pela Lei n 12.036,
de 2009).
7o Salvo o caso de abandono, o domiclio do chefe da famlia estende-
se ao outro cnjuge e aos filhos no emancipados, e o do tutor ou
curador aos incapazes sob sua guarda.
8o Quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se- domiciliada
no lugar de sua residncia ou naquele em que se encontre.
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brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais
favorvel a lei pessoal do de cujus.
2o A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para
suceder.
Art. 13. A prova dos fatos ocorridos em pas estrangeiro rege-se pela lei
que nele vigorar, quanto ao nus e aos meios de produzir-se, no
admitindo os tribunais brasileiros provas que a lei brasileira desconhea.
Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer
declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem
a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes.
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Atos civis, no estrangeiro, das autoridades consulares
brasileiras.
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