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Ficha Material de Estudio Unidades I, II y III-Derecho Econmico I

Profesor Marcelo Roitbarg

Material de Estudio extractado del libro Contratos civiles y comerciales, Coleccin


Cuadernos de Derecho, autor Marcelo R. Roitbarg, A-Z Editora, Buenos Aires, 2011,
5 edicin, con actualizacin de los temas de acuerdo al nuevo Cdigo Civil y
Comercial (Ley 26.994).

#Advertencia preliminar

Por Ley N26.994, promulgada el 7 de octubre de 2014, se aprob el Cdigo Civil y


Comercial de la Nacin, con vigencia a partir del 1 de agosto de 2015. Si bien la
nueva norma sustituye al Cdigo Civil y deroga al Cdigo de Comercio, la dilatada
vigencia de ambos cuerpos normativos y especialmente del Cdigo de Vlez, que ha
regido con muy pocas modificaciones desde 1871, hace inevitable que en cada tema
se haga referencia a la forma en que en la antigua legislacin se encontraba regulado
un cierto instituto, un tema o un determinado punto. Es ms, la jurisprudencia civil y
gran parte de la comercial se han generado a partir de la interpretacin de las normas
del Cdigo Civil y del de Comercio.
Resulta impensable que, a partir de la entrada en vigencia del nuevo Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, todos los comentarios se sujeten estrictamente a la letra del
nuevo cuerpo normativo. El Cdigo Civil, el de Comercio y muchas de las leyes
complementarias de uno y otro que, con el paso de los aos, han ido actualizando la
normativa a las exigencias del progreso, a los nuevos problemas surgidos, a los
avances de la ciencia y la tecnologa, a la complejidad creciente de los negocios en
un mundo globalizado, sern referencia necesaria y muchas veces imprescindible,
para la enseanza del Derecho.
Con vistas a clarificar la exposicin y no generar confusin a los estudiantes, cuando
nos refiramos al Cdigo Civil y Comercial de la Nacin lo haremos con la sigla CU
(Cdigo Unificado), cuando hagamos mencin al Cdigo de Vlez (y sus
modificatorias) utilizaremos la sigla C.C. (Cdigo Civil) y cuando sea citado el Cdigo
de Comercio lo haremos con las siglas C.Com.

Captulo 1

INTRODUCCIN Y NOCIONES GENERALES

#1. Derecho: concepto


Es el conjunto de normas dictadas por el Estado, destinadas a reglar la conducta
de sus habitantes; es el orden normativo de carcter obligatorio que posibilita la
vida en sociedad y tiende a la obtencin de la Justicia como sumo bien.

#2. Derecho objetivo y derecho subjetivo


La palabra derecho no es unvoca, dado que es utilizada tanto para designar el
ordenamiento jurdico general de un Estado , como para hacer mencin a la
facultad o poder que ese orden normativo concede a las personas individualmente
consideradas para exigir una conducta determinada, tanto a otro sujeto, como a la
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sociedad toda (p. ej.:el orden jurdico faculta a quien ha sufrido un dao a exigir una
indemnizacin al responsable; por otro lado, el titular de una marca registrada o de
una patente industrial concedida tienen la atribucin de excluir a cualquier tercero
del uso o explotacin que hagan de tales derechos intelectuales).
Al primer concepto (ordenamiento jurdico general) se lo denomina derecho objetivo
y al segundo, derecho subjetivo.

3. Normas morales y normas jurdicas


Tanto la moral como el derecho son rdenes normativos. La moral propugna alcanzar el
bien del individuo a travs de la vida virtuosa, acatando los principios bsicos que
conducen a la perfeccin. La lealtad, la caridad, el respeto, la solidaridad, son
principios morales bsicos.
La finalidad del derecho, en cambio, no se centra en el bien del individuo, sino en el
bien comn; apunta al inters general, al de la comunidad.
Pero as como el bien individual no puede separarse del bien comn, porque el hombre
es gregario por naturaleza y tiende a trasladar sus virtudes a la comunidad que habita,
as tampoco pueden escindirse los conceptos de moral y derecho, en la medida que
el sustento tico del derecho est dado por la moral , como lo demuestra el hecho
de que las legislaciones, en general, descalifican los actos jurdicos que estn contra
la moral y las buenas costumbres (p. ej.: art.10 del CU y arts. 792, 953, 2261 del
C.C.). Ello no obstante, s resultan perfectamente diferenciables las normas de uno y
otro orden.
Las normas morales establecen deberes de conducta que no son susceptibles de un
cumplimiento forzado. Su violacin traer aparejada, en todo caso, la repulsa
social y mediatamente el remordimiento del que no las cumple.
Las normas jurdicas, en cambio, son obligatorias, porque se establecen mecanismos
judiciales o administrativos para forzar su cumplimiento o imponer sanciones en caso de
violacin.

4. Derecho natural y derecho positivo


Con origen en la voluntad divina o en la razn, segn la concepcin que exponga el
concepto, el derecho natural es un orden normativo inmutable y con vigencia universal,
justo en s mismo, que encuentra fundamento en principios superiores al hombre.
Santo Toms de Aquino lo entenda como una derivacin de la voluntad de Dios,
en tanto que Hugo Grocio lo juzgaba un producto de la razn.
El derecho positivo, en cambio, es el orden normativo establecido por los rganos
competentes del Estado, para regir la conducta de los integrantes de la sociedad. Es
el derecho vigente; el que organiza los mecanismos para asegurar el cumplimiento
de sus normas.
Es al abordar el tema de la relacin entre el derecho natural y el derecho positivo
donde las posturas de las distintas escuelas se tornan intransigentes.
El iusnaturalismo entiende que el derecho natural se sita por encima del positivo.
Cuando las soluciones de ambos rdenes coinciden, esta escuela afirma que se ha
cumplido la accin positiva (en el sentido de virtuosa) que el derecho natural ejerce
sobre el positivo, esto es, le ha brindado el marco de expresin, su orientacin.
En cambio, cuando las soluciones difieren, el iusnaturalismo propugna que debe darse
preeminencia al derecho natural, que es el orden justo (esta es la accin negativa del
derecho natural sobre el derecho positivo).
El positivismo jurdico, cuyo mximo exponente ha sido Hans Kelsen, afirma la
primaca del derecho positivo. Una norma es derecho si ha sido sancionada por el
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legislador y el Estado es capaz de hacerla cumplir coactivamente.


Al separar al derecho de todo ingrediente extrao a la norma en s, como la moral, a
la que califica de concepto metajurdico, llega a afirmar como posibilidad el derecho
injusto, exigiendo como nica condicin su vigencia.

#5. Las ramas del derecho positivo


Aunque el Derecho es uno solo, con fines cientficos y didcticos se lo ha dividido
en ramas.
Una primera distincin se hace entre derecho pblico y derecho privado. Nos
encontramos ante el derecho pblico cuando el rgimen normativo prev la
intervencin del Estado como poder pblico, es decir, actuando en la situacin de
supremaca que le confiere ese carcter. Se dice, en estos casos, que existe un
inters estatal directamente comprometido.
Son ramas, a su vez, del derecho pblico, el derecho penal, el derecho constitucional,
el derecho administrativo, el derecho internacional pblico, el derecho procesal.
El derecho privado, en cambio, comprende las normas en que las relaciones entre
las partes son reguladas sin que exista una supremaca como la vista
anteriormente. Rige las relaciones entre particulares, tratados en un pie de igualdad.
La principal rama del derecho privado es el derecho civil, que funciona como el
tronco comn del cual, con el tiempo, se han desgajado las otras ramas que hoy
integran el derecho privado, como el derecho comercial y sus mltiples
desprendimientos (derecho societario, derecho concursal, derecho cambiario,
etc.). El derecho del trabajo, que en un primer momento fue parte del derecho
privado, en la actualidad participa tambin de caractersticas propias del derecho
pblico, en razn del intervencionismo estatal en materia de relaciones laborales
(el Estado homologa las convenciones colectivas de trabajo y dicta las normas
bsicas a que se debe sujetar el trabajo remunerado).
El contenido del derecho civil, luego de los desmembra mientos de otras ramas
que ya vimos, es de carcter residual, en la medida que su mbito de aplicacin
se limita a las relaciones jurdicas que no queden alcanzadas por otra rama del
derecho privado.
Las instituciones bsicas del Derecho Civil, como el status jurdico de las
personas, las reglas de la capacidad, la teora de los actos jurdicos, el rgimen del
patrimonio, son de aplicacin a las otras ramas del derecho privado, en tanto no
aparezcan modificadas especialmente.
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Captulo 2

FUENTES DEL DERECHO CIVIL

#1. Introduccin
Hablar de fuentes del derecho es referirse al origen de las normas que integran el
ordenamiento jurdico.
Se habla de fuentes del derecho en sentido material cuando se hace mencin a
los distintos factores, de orden moral, poltico, religioso, social, que inciden para que
se sancione una norma jurdica con determinado contenido.
Las fuentes del derecho en sentido formal se hallan referidas a las
manifestaciones de voluntad, individuales o colectivas, orientadas a la creacin de
normas jurdicas. Son fuentes formales del derecho la ley, la costumbre, la jurispru -
dencia y la doctrina.
En este captulo nos referiremos a las fuentes formales del derecho civil, que
coinciden con las del derecho en general.

#2. La ley
A) Concepto y caracteres
Es una norma de carcter general y obligatoria,emanada de autoridad competente.
Del concepto dado, se desprenden los caracteres de la ley:
a) Generalidad: es dictada para regular un nmero indeterminado de casos y no
respecto de una persona en particular.
b) Obligatoriedad: se prevn sanciones para quienes las violen o medios legales
para forzar su cumplimiento.
c) Emanada de autoridad competente: debe ser dictada por un rgano con facultad de
dictar normas especialmente atribuida, sin exceder los lmites de dicha facultad
(p.ej.: la Constitucin Nacional atribuye al Congreso la competencia para sancionar
leyes y al Poder Ejecutivo para dictar decretos, en tanto que la Ley de Ministerios
concede a cada cartera la facultad de dictar normas relativas a sus reas de
incumbencia temtica).
Es la principal fuente del derecho civil, a un punto tal que las otra s fuentes le estn
ligadas en su vigencia.
El concepto dado se corresponde con el de ley en sentido material, en la medida que
abarca a cualquier norma dictada por autoridad competente, en oposicin a la
nocin de ley en sentido formal, que se refiere a las normas emanadas del Congreso o
legislaturas provinciales, sancionadas en base al procedimiento previsto en la
Constitucin Nacional o en las constituciones provinciales, respectivamente.
Cuando hablamos de ley como fuente del derecho civil, entonces, nos estamos
refiriendo a la ley en sentido material.

B) Clasificacin
I.Desde el punto de vista de la fuerza que asignan a la voluntad de las
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personas, las leyes pueden ser imperativas o supletorias. Las primeras no


pueden ser dejadas de lado por acuerdo de partes; en general, se trata
de normas de orden pblico. A este respecto, el art.12 del CU establece: Las
convenciones particulares no pueden dejan sin efecto las leyes en cuya
observancia est interesado el orden pblico . El acto respecto del cual se
invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustancialmente
anlogo al prohibido por una norma operativa, se considera otorgado en fraude
a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata
de eludir. Las supletorias son aquellas que rigen en el
supuesto de que las partes de un acto jurdico no hayan dispuesto lo
contrario (ej: en el contrato de compraventa, las partes pueden pactar que el
vendedor no ser responsable por los vicios ocultos que pudiera tener la cosa
vendida; pero si nada dicen al respecto, la garanta que debe dar el vendedor
por vicios redhibitorios es un efecto especialmente previsto en la ley (art.1036 y
1051 y siguientes CU; en igual sentido arts.2164 y siguientes C.C.); las normas
previstas en la ley, entonces, suplen la voluntad de los otorgantes del acto).
II. Desde el punto de vista del margen de interpretacin que ofrecen al
juzgador, pueden ser rgidas o flexibles. Las rgidas son las que no ofrecen ese
margen; esto es, comprobado un cierto antecedente, la aplicacin de la ley es
prcticamente automtica (ej: el art. 1552 CU establece que deben ser hechas
por escritura pblica, bajo pena de nulidad, las donaciones de cosas inmuebles,
las de cosas muebles registrables y las de prestaciones peridicas o vitalicias;
en similar sentido se expresaba el art.1810 C.C. C omprobado el supuesto de
hecho, slo resta al juez declarar la nulidad).
Las flexibles, en cambio, ofrecen al juzgador la posibilidad de interpretar la
norma y decidir si resulta aplicable o no (ej: el art. 10 CU, coincidente con el
art.1071 C.C., prev el abuso del derecho como una situacin anmala
surgida del ejercicio irregular que alguien hace de la facultad que la ley le
reconoce; corresponder al juez determinar la existencia del ejercicio de un
derecho en contra de los fines del ordenamiento jurdico o que exceda los
lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres , como paso
previo a hacer responder al autor del dao por los perjuicios causados).

C) La legislacin en nuestro pas


Como consecuencia de nuestro rgimen federal (forma de Estado), las provincias
se han reservado todo el poder que no hayan delegado en el Gobierno Federal
(atribuciones del Congreso, del Poder Ejecutivo y del Poder Judicial). Ello as,
coexisten en nuestro pas dos regmenes legales paralelos: nacional y provincial.
La escala jerrquica normativa en el orden nacional est compuesta por la
Constitucin Nacional, los tratados internacionales con jerarqua constitucional previstos
en el inciso 22 del art.75 de la Constitucin Nacional, a partir de la reforma de 1994 (la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, la Convencin sobre los Derechos del Nio, etc.), los
dems tratados internacionales aprobados por el Congreso, las leyes nacionales, los
decretos del Poder Ejecutivo, las decisiones administrativas del Jefe de Gabinete de
Ministros, las resoluciones ministeriales, etc.
En el orden provincial esa jerarqua est dada por la cons titucin provincial, las leyes
provinciales, los decretos de los gobernadores, las resoluciones de los ministerios
provinciales, etc.
La legislacin nacional, en general, est referida a las materias en que se halla
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comprometido un inters federal (ciuda dana y naturalizacin, navegacin


martima e interjurisdiccional, defensa, relaciones exteriores). Tambin comprende
normas cuya vigencia en todo el pas se ha juzgado trascendente en aras de la
seguridad jurdica (legislacin de fondo contenida en los Cdigos Civil, Comercial,
Penal, de Minera o referida a las relaciones del Trabajo y la Seguridad Social).
La jerarqua expuesta exige que, dentro de cada orden (nacional o
provincial), una norma inferior no se contraponga a lo establecido por una de
gradacin superior. A su vez, todas ellas deben adecuarse a la Constitucin
Nacional.
Las constituciones provinciales, conforme al art. 5 de la Constitucin Nacional,
deben respetar los principios, derechos y garantas previstos en esta ltima y
adecuarse a ellos, no contemplando en sus textos soluciones que los anulen o
limiten.

D) Cdigos de fondo y cdigos de forma


En el convencimiento de la necesidad de uniformar la legis lacin bsica del pas,
nuestros constituyentes de 1853 delegaron en el Congreso Nacional la facultad de
dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera. La reforma de 1957 agreg
al art. 67 inc. 11 de la Constitucin Nacional (actual inciso 12 del art.75) la
atribucin de dictar tambin el Cdigo de Trabajo y Seguridad Social. A stos se
los denomina cdigos de fondo, en alusin a su con tenido normativo bsico para
todo el pas (si bien, hasta el presente, no se ha dictado el Cdigo de Trabajo y
Seguridad Social, debido a que el dinamismo de dicha normativa se contrapone
a la estabilidad que denota toda materia codificada, no existen dudas del
carcter de legislacin de fondo de las normas referidas al trabajo en relacin de
dependencia).
En contraposicin, se llaman cdigos de forma a los que establecen el
procedimiento judicial para la aplicacin de las normas a los casos concretos. La
facultad de dictar estos cdigos procesales es competencia de las provincias,
conforme el art. 5 de la Constitucin Nacional, que exige a ellas la orga nizacin de
la administracin de justicia en sus territorios.

#3. La costumbre

#a) Concepto y elementos


La costumbre como fuente del derecho es la reiteracin de una conducta por una
generalidad o nmero indeterminado de personas, en un cierto territorio, durante un
lapso ms o menos prolongado, con conciencia de su obligatoriedad.
Existen dos elementos que componen la costumbre jurdica: I) material (corpus):
repeticin de la conducta durante un lapso pro longado por una generalidad de
personas que habitan en un cierto territorio y II) subjetivo ( animus): que la
generalidad de personas que incurren en esa conducta est convencida de que ese
accionar es obligatorio (conciencia de obligatoriedad).

b) La regulacin en el Cdigo Civil y en el Cdigo Civil y Comercial


El art.17 del C.C. (texto segn Ley 17.711) estableca: "Los usos y
costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o
en situaciones no regladas legalmente".
El artculo prevea dos situaciones:
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I. la costumbre "secundum legem", es decir, la que complementa a la ley; y


II.la costumbre ''praeter legem", que rige a falta de previsin legal.
El art.17 del Cdigo de Vlez (anterior a la Ley de reformas N 17.711)
dispona: "Las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte, sino por
otras leyes...". En atencin a la redaccin dada por la ley de reforma, algunos
haban interpretado que el Cdigo, luego de su modificacin por la mencionada ley,
permita la costumbre "contra legem", es decir, derogatoria de una norma legal
(porque ya no expresaba que una ley slo puede ser derogada por otra ley).
El Cdigo Unificado ha resuelto definitivamente la cuestin: el art.1, referido a
las fuentes, en lo pertinente, dispone: Los usos, prcticas y costumbres son
vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones
no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.
Muchas veces la propia legislacin remite a las costumbres o usos del lugar para
dar solucin a una cuestin determinada. Esta es la costumbre secundum
legem, complementaria de la ley. Un claro ejemplo estaba previsto en el art.458
del C.Com., referido a la compraventa comercial: Cuando se entrega la cosa
vendida sin que por el instrumento de contrato conste el precio, se entiende que
las partes se sujetaron al corriente, en el da y lugar de la entrega. En defecto de
acuerdo, por haber habido diversidad de precio en el mismo da y lugar,
prevalecer el trmino medio. El art.1143 CU, tambin relativo al precio de la
compraventa, contiene otro ejemplo de costumbre secundum legem. La
disposicin establece: Cuando el contrato ha sido vlidamente celebrado, pero el
precio no se ha sealado ni expresa ni tcitamente, ni se ha estipulado un medio
para determinarlo, se considera, excepto indicacin en contrario, que las partes
han hecho referencia al precio generalmente cobrado en el momento de la
celebracin del contrato para tales mercaderas, vendidas en circunstancias
semejantes, en el trfico mercantel de que se trate.
Un ejemplo de costumbre praeter legem est contenido en un fallo de la Sala J
de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del 18-3-1999, relativo a la
comisin del martillero pblico: en el orden nacional no existe disposicin
alguna que fije los honorarios profesionales del martilleroReiteradamente se ha
establecido, conforme a la costumbre (fuente del derecho, en ausencia de ley),
la comisin del martillero en subastas judiciales en el 3% sobre el valor obtenido
del bien (la profesin de martillero pblico en el mbito nacional est regulada
por la Ley 20.266, complementaria del Cdigo de Comercio y despus del 1 de
agosto de 2015, complementaria del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin-CU.
Los arts.11 a 13, referidos a la comisin, no establecen porcentaje alguno a
tomar en cuenta para su determinacin).
Un amplio marco de vigencia de la costumbre praeter legem se da con respecto
al monto del jornal de los denominados trabajadores golondrina, que son
aquellos que migran de provincia en provincia para trabajar en la recoleccin de
las distintas cosechas. Cada ao, en cada lugar y respecto de cada cosecha el
valor del jornal a pagar por el productor vara, de acuerdo a la mayor o menor
produccin por hectrea. Ante cualquier controversia que se presente al respecto,
los jueces competentes recurren a los usos y costumbres del lugar y determinan
el valor de los jornales adeudados y, sobre esa base, los intereses que
correspondan por la mora en el pago. A falta de regulacin legal, la costumbre
jurdica llena el vaco.

#4. La jurisprudencia
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a) Concepto
Es la reiteracin de fallos judiciales en un mismo sentido ante casos anlogos
llevados a decisin de los jueces.
No existe un nmero de casos fijos que habiliten a hablar de una jurisprudencia
sentada sobre tal o cual punto. Es preciso que exista uniformidad de criterio judicial
en una generalidad de casos, de modo que se genere cierto convencimiento en el
juez, en el sentido de que determinada situacin debe ser resuelta en
correspondencia con una serie de sentencias previas que le sirven de
antecedente.
A veces, sin embargo, una nica sentencia dictada por un tribunal judicial en un
caso tiene el mrito de oficiar como un verdadero punto de inflexin en la cuestin
debatida en el pleito. A partir de all y sobre la base de los slidos argumentos
lgicos y jurdicos volcados en los considerandos, los jueces llamados a dirimir
conflictos similares se ven intelectualmente obligados a adherir a la solucin
contenida en tal sentencia. En estos casos, parafraseando a la legislacin de los
pases anglosajones (common law), suele hablarse de leading case (caso lder o
destacado).
La jurisprudencia es una fuente secundaria e indirecta del Derecho, porque de ella
no surgen normas generales, sino individuales, aplicables al caso que fue
sometido a decisin de los tribunales.
En muchos casos, la interpretacin jurisprudencial de una ley es tomada en cuenta
por los legisladores para fundar su reforma. Un caso paradigmtico es el del
reconocimiento del derecho a pensin de la concubina, que fue reconocido por
jurisprudencia reiterada y pacfica antes de que el Congreso Nacional reformara la
Ley de Jubilaciones y Pensiones para dar cabida a tal beneficio.

#5. La doctrina
Est constituida por las opiniones que los juristas y estu diosos del derecho
exponen en sus obras, las que, al ser receptadas por los jueces en sus sentencias
o por los legisladores en los proyectos de ley que impulsen, se transforman en
fuente indirecta del derecho.
Cuando distintos autores, de prestigio cientfico en el campo del Derecho, coinciden
en cuanto a la interpretacin y alcan ces que cabe dar a cierta norma, se dice que
la doctrina es pacfica con respecto a determinado tema. Es comn en estos casos
que los jueces recurran a esa doctrina para dar fundamento a sus sentencias, tal
como si tuviera fuerza obligatoria.
Un ejemplo palpable de la labor de la doctrina jurdica est dado por los distintos
anteproyectos y proyectos de unificacin de la legislacin civil y comercial que,
desde el ao 1987, se han sucedido hasta la sancin del actual Cdigo Civil y
Comercial.
Cada anteproyecto y proyecto fue obra de destacados juristas que trabajaron
durante varios aos. Cada comisin redactora extrajo ideas de la anterior, mejor,
confront o desech posturas, sobre bases de estudio y anlisis.
Luego llego la discusin parlamentaria y la sancin de la ley.
Es interesante ver en los Fundamentos del Anteproyecto del Cdigo Civil y
Comercial las explicaciones de la Comisin Relatora acerca de la fuente seguida
en cada caso, los argumentos en virtud de los cuales se decidi el apartamiento de
alguna solucin contenida en el Cdigo Civil o en uno de los proyectos anteriores,
el mrito de alguna conclusin de un congreso jurdico.
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La doctrina funciona como una usina de ideas, de la que se nutren tanto el


legislador como el juez.

Captulo 3

EL CDIGO CIVIL ARGENTINO PROYECTOS DE REFORMA - EL CDIGO CIVIL


Y COMERCIAL DE LA NACIN

1. Antecedentes: La iniciativa. Designacin de Vlez Sarsfeld


El art. 67 inc. 11 de la Constitucin Nacional declaraba atribucin del Congreso el
dictado de los Cdigos Penal, Civil, Comercial y de Minera.
En 1862 la Nacin ya haba adoptado el Cdigo de Comercio del Estado de
Buenos Aires, redactado por los Dres. Eduardo Acevedo y Dalmacio Vlez Sarsfield
durante el tiempo en que Buenos Aires haba permanecido separada de la
Confederacin Argentina.
Por Ley N 36, de junio de 1863, el Congreso autoriz al Poder Ejecutivo de la
Nacin, a cargo del presidente Bartolom Mitre, a designar comisiones para la
elaboracin de los otros tres cdigos. Mitre, por decreto del mes de octubre de
1864, encomend la redaccin del Cdigo Civil a Dalmacio Vlez Sarsfeld, quien
tiempo atrs se haba desempeado como su ministro de Hacienda.
El proyecto de Vlez fue aprobado a libro cerrado por Ley 340 de septiembre de
1869, la que dispuso su entrada en vigencia a partir del 1 de enero de 1871.

2. Principales reformas introducidas al Cdigo de Vlez


a) La Ley 2393, de Matrimonio Civil, sancionada el 2 de noviembre de 1888, derog
los arts. 159 a 239 y modific el texto de los arts. 80 y 339 a 344. La Ley 23.515,
sancionada el 6 de junio de 1987, derog la Ley de Matrimonio Civil y reform el
texto de los antiguos arts. 159 a 239, con lo que se incorpor el divorcio vincular
en nuestro sistema jurdico.
b) La Ley 11.357, de derechos civiles de la mujer, sancio nada el 14 de
septiembre de 1926.
c) La Ley 11.723, de propiedad intelectual, sancionada el 26 de septiembre de
1933.
d) La Ley 13.512, de propiedad horizontal, sancionada el 13 de octubre de
1948.
e) La Ley 14.394, sancionada el 30 de diciembre de 1954, modific el rgimen
penal de los menores, el sistema de ausencia simple y con presuncin de
fallecimiento e introdujo en nuestro derecho el rgimen de bien de familia.
f ) La Ley 17.711, que incorpor importantes modificaciones en
aproximadamente 200 artculos del Cdigo. Estableci la mayora de edad a
los 21 aos, equipar a la mujer con el hombre en materia de capacidad,
introdujo como novedad el instituto del abuso del derecho como fuente
obligacional e incorpor la lesin como vicio propio de los actos jurdicos;
consagr el pacto comisorio tcico en materia con tractual, etc. Fue
sancionada el 22 de abril de 1968 (en la elaboracin del proyecto se destac
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el trabajo el Dr. Guillermo Borda, a la sazn Ministro del Interior del go bierno
del Presidente de facto Juan Carlos Ongana).
g ) La Ley 18.248, relativa al nombre de las personas fsicas, sancionada el 10
de junio de 1969.
h) La Ley 19.134, sobre adopcin, sancionada el 29 de julio de 1971; luego
derogada y sustituida por la Ley 24.779 (B.O. 1-4-97).
i) La Ley 23.264, de patria potestad y filiacin, sancionada el 25 de septiembre
de 1985.
j) La Ley 23.515, referida en el punto a), que estableci el divorcio vincular.
k) La Ley 24.540, que regula el rgimen de identificacin para el recin
nacido.
l) La ley 26.579, que estableci la mayora de edad en los dieciocho aos, derog la
emancipacin dativa o por habilitacin de edad y limit los supuestos de emancipacin
por matrimonio.
m) La Ley 26.618 de Matrimonio Igualitario.

3. El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (CU)


Por Ley N26.994, promulgada el 7 de octubre de 2014, se aprob el Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, con vigencia a partir del 1 de agosto de 2015 (Ley N27.077).
El Anteproyecto fue elaborado por una Comisin de Juristas integrada por el Presidente
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Dr. Ricardo Luis Lorenzetti, la Ministro de la
Corte, Dra. Elena Highton de Nolasco, y la Profesora Ada Kemelmajer de Carlucci
(Decreto 191/2011), aunque colaboraron tambin, mediante informes jurdicos que la
Comisin les requiri sobre temas puntuales, casi un centenar de juristas argentinos y
tres extranjeros (ver Palabras Preliminares del Presidente de la Comisin, Dr. Lorenzetti,
que acompaan a la publicacin del Cdigo).
La Comisin utiliz como antecedentes los diversos proyectos de reforma integral del
Cdigo a que hicimos referencia en el punto precedente y las conclusiones de los
diversos congresos de Derecho Civil que se pronunciaron acerca de la necesidad de la
reforma integral y de la unificacin de los Cdigos Civil y Comercial.
Una vez elevado el Anteproyecto al Poder Ejecutivo nacional y recibido por el Congreso,
se constituy una Comisin Bicameral. Se realizaron numerosas audiencias pblicas en
distintas partes del pas y se recibieron cerca de mil ponencias.
Si bien el Congreso introdujo diversas modificaciones al Anteproyecto, los aspectos ms
controvertidos, que no fueron aceptados por la Comisin, surgieron del Poder Ejecutivo y
fueron el principal motivo de las discusiones parlamentarias posteriores. Entre ellos, por
ejemplo, el tema de la responsabilidad civil del Estado Nacional, que fue retirado de la
normativa del Cdigo, para ser legislado ms adelante por una ley especial.
En las Palabras Preliminares, con relacin a los paradigmas y principios jurdicos
seguidos por la Comisin, se expresa que un Cdigo del siglo XXI se inserta en un
sistema caracterizado por el dictado incesante de leyes especiales, jurisprudencia
pretoriana y pluralidad de fuentes. La relacin entre un Cdigo y los microsistemas
jurdicos es la del sol que ilumina cada uno de ellos y que los mantiene dentro del
sistema. Lo importante es entonces que el Cdigo defina los grandes paradigmas del
derecho privado a travs de principios que van estructurando el resto del ordenamiento, y
sa es la proposicin metodolgica central de este proyecto.
A medida que avancemos en el estudio de la materia iremos analizando las soluciones
que prev el CU para cada instituto, comparndolas con la regulacin previa, sealando
las carencias y destacando los aciertos y mejoras.
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Capitulo 4

LA INTERPRETACION DE LA LEY

#1. Concepto
Interpretar la ley es dar sentido a sus normas, desentranar su significado, con vistas a su
aplicacion al caso concreto.

#2. La interpretacion segun nuestro Codigo Civil y Comercial


El art. 16 C.C. dispona: "Si una cuestion civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni
por el espiritu de la ley, se atendera a los principios de leyes analogas; y si an la cuestion
fuere dudosa, se resolvera por los principios generales del derecho, teniendo en
consideracion las circunstancias del caso.
El CU, en su art.2, establece: La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus
palabras, sus finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados
sobre derechos humanos, los principios y los valores jurdicos, de modo coherente con
todo el ordenamiento.
En primer lugar debe sealarse una diferencia importante entre las dos regulaciones;
mientras el C.C. se refera a la interpretacin de una cuestin civil, el CU ampla el
concepto a la ley. Y esto es as, porque se trata de un Cdigo Unificado de la legislacin
civil y comercial, que contiene previsiones y soluciones para cuestiones civiles y
comerciales (societarias, empresariales, de negocios, consursales, de patentes y marcas,
cambiarias, etc.). Estas reglas interpretativas, entonces, resultan de aplicacin para todo
el Derecho Privado.
En segundo orden, si bien el art.2 CU mantiene las principales reglas de interpretacin
que estaban previstas en el art.16 C.C., tales como las palabras de la ley, sus finalidades
(Vlez se refera al espritu de la ley), las normas anlogas y los principios jurdicos,
agrega otras: las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos y los
valores jurdicos. Y lo ms importante, en la ltima parte del artculo resalta que la
interpretacin de la ley, debe realizarse de un modo coherente con todo el ordenamiento,
es decir, que no debe resultar una interpretacin que resulte contradictoria o directamente
contraria al contexto legal general.
Si se sigue el orden fijado por el art.2 CU, entonces, debe recurrirse a la interpretacin
gramatical. Si esta fallare, corresponde recurrir al metodo de la investigacion logica, que
permite recrear el pensamiento del legislador al tiempo del dictado de la norma
(motivaciones, situacion factica imperante) y asi arribar a las finalidades de la ley.
La analogia (tercer paso indicado) consiste en aplicar al caso no previsto una solucion
que se encuentra normada en otra rama del derecho. La analogia cabria, por ejempio, con
otra norma del Derecho Privado.
La analogia como metodo interpretativo esta prohibida en materia penal, atento al
principio de que no existe delito sin una norma especifica anterior que asi lo disponga.
En cuarto lugar, debera recurrirse a las disposiciones que surgen de los tratados sobre
derechos humanos (revisten especial importancia cuando de lo que se trata es de
12

interpretar una norma referida a los derechos de la personalidad y a los derivados del
estado de familia); los principios y valores jurdicos, es decir, a las reglas basicas de
justicia y equidad, ubicadas por encima del derecho positivo, a las que toda norma legal
debe tender como fin ltimo. Tratandose de principios no escritos, se ha puntualizado el
gran inconveniente que puede suponer para el intrprete recurrir a ellos. Estimo que la
mencion final del artculo 2 CU: "...de modo coherente con todo el ordenamiento",
suministra una importante regla al juzgador, orientada a desalentar la busqueda de
soluciones abstractas.
Teniendo en cuenta que las reglas de interpretacin van dirigidas al Juzgador, el CU, en
su art.3, completa la directiva: El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdiccin mediante una decisin razonablemente fundada. En este sentido, no son
razonablemente fundadas las sentencias contradictorias, incongruentes, que prescinden
de las pruebas rendidas en el expediente o que exhiben un excesivo ritual manifiesto.
13

Capitulo 5

EFECTOS DE LA LEY
CON RELACION AL TERRITORIO

#1. Planteo del tema


Bajo el referido ttulo se plantea el problema de conocer cul es la norma que habr de
regir un caso determinado, cuando los elementos componentes de la relacin juridica en
cuestin se hallan sometidos a regimenes jundicos de paises distintos.

2. La cuestin en nuestro derecho


El art. 1 del C.C. dispona: "Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el
territorio de la Republica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes".
La norma consagraba el principio de la territorialidad de las leyes, aunque, como
veremos, admitiendo en algunos casos la extraterritorialidad de las normas, posibilitando
de ese modo la aplicacin del derecho extranjero.
Veremos a continuacin casos especficos que prevea el Cdigo:

a) Capacidad de hecho:
Se rega por la ley del domicilio, con independencia de cul fuera la nacionalidad de la
persona o el lugar en que el acto se hubiere celebrado (si una persona de diecisiete aos
se domicilia en un pas extranjero, cuya legislacin declaraba la plena capacidad civil a
partir de esa edad, poda contratar validamente en la Argentina, aunque aqui la mayora
de edad recin se alcanzara a los dieciocho aos). Este principio estaba consagrado en el
art. 7 C.C., resultando congruente con lo expuesto en el art. 6: La capacidad o
incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica, ser juzgada por
las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes
existentes en la Repblica.

b) Bienes inmuebles:
El art. 10 del C.C. estableca: "Los bienes raices situados en la Repblica son
exclusivamente regidos por las leyes del pais, respecto de su calidad de tales, a los
derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las
solemnidades que deben acompaar a esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad
raiz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la
Repblica". Este principio, que declaraba la territorialidad del derecho en materia
inmobiliaria, "contrario sensu", admita la posibilidad de la aplicacion extraterritorial del
derecho cuando la ubicacion del inmueble fuera en territorio extranjero.

c) Cosas muebles:
El art. 11 C.C.dispona: "Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se
conservan sin intencin de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn
situados...". Se aplicaba el principio ya visto con relacion a los bienes inmuebles (lex rei
sitae). Y continuaba la disposicion: "pero los muebles que el propietario lleva siempre
consigo, o que son de su uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que
se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del
domicilio del dueo". Entonces, el principio de la ley del domicilio admita la aplicacion de
la ley extranjera.
14

d) La forma del acto juridico:


En esta materia rega el principio: '"locus regit actum", segn el cual las formas y
solemnidades de los actos jurdicos, incluso su validez o nulidad, se rigen por las leyes
del lugar de otorgamiento de aqullos (conf. arts. 12 y 950 C.C.).

#3. El principio de territorialidad de la ley en el CU


El CU, en el art.4, mantiene el principio consagrado por Vlez en el art.1, aunque mejora
la redaccin en lo referente a los sujetos alcanzados por la ley: Las leyes son obligatorias
para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros,
residentes, domiciliados o transentes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales.
El principio general contina siendo el de la aplicacin de la ley territorial a todos los
habitantes de la Nacin, admitindose la aplicacin de la ley extranjera en forma
excepcional por los jueces cuando exista una norma que as lo habilite.

#4. La aplicacion de la ley extranjera


El art. 13 C.C. estableca: "La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que
este Cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo
cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes...".
La norma exiga dos condiciones para la aplicacin de la ley extranjera:
a) que fuera solicitada por alguna de las partes, y
b) que quien invocara la ley extranjera probara su existencia (se admitan, por regla
general, todos los medios de prueba legales, p.ej. dictmenes periciales de juristas,
informes de embajadores, cnsules, etc.).
El art. 14 C.C. prohba la aplicacion de la ley extranjera cuando ello vulnerara el orden
pblico de nuestro pas, ofendiera la moral y buenas costumbres o supusiera un
avasallamiento a nuestras instituciones.
El CU no contiene una disposicin similar al art.13 C.C., sino que ha incorporado en el
LIBRO SEXTO, denominado Disposiciones comunes a los derecho personales y reales,
el TTULO III, Disposiciones de derecho internacional privado, que contiene diversos
artculos que prevn situaciones en las cuales podra resultar procedente la aplicacin por
nuestros jueces de las leyes extranjeras (arts. 2613 y ss., relativos, a la persona humana;
arts. 2621 y ss. referidos al matrimonio; arts.2643 y ss. relativos a sucesiones; art.2649
relativo a la forma de los actos jurdicos, etc.).
A efectos de clarificar el punto, expondremos un ejemplo.
El art.2616 CU establece: La capacidad de la persona humana se rige por el derecho de
su domicilio. El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una
vez que ha sido adquirida.
La disposicin transcripta contiene conceptos que recin se vern al tiempo de estudiar el
domicilio y la capacidad como atributos de la personalidad. Ello no obstante, podemos
intentar un ejemplo de aplicacin de la ley extranjera por los jueces de nuestro pas.
Un ciudadano peruano de diecisiete aos (en Per, la mayora de edad se alcanza a los
17 aos) se radica en Argentina para realizar estudios universitarios. Al tiempo, decide
casarse. Cuando realiza los trmites correspondientes ante el Registro Civil, se le deniega
esa posibilidad porque, de acuerdo a nuestra legislacin, no tiene capacidad para casarse
por no haber alcanzado la mayora de edad, que recin se obtiene a los dieciocho aos.
El ciudadano peruano recurre ante la justicia la decisin del Jefe del Registro Civil. El juez
actuante verifica que, de acuerdo al derecho peruano, el reclamante, en su pas, alcanz
la mayora de edad. A partir de all, dicta sentencia habilitando la celebracin del
15

matrimonio.
En el ejemplo el juez ha hecho aplicacin del derecho extranjero merced a la clara norma
del art.2616 CU.
Otro ejemplo. El art.2645 CU dispone: El testamento otorgado en el extranjero es vlido
en la Repblica segn las formas exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento, por la
ley del domicilio, de la residencia habitual, o de la nacionalidad del testador al momento
de testar o por las formas legales argentinas.
Un ciudadano argentino, sin ascendientes, descendientes ni cnyuge (herederos
forzosos, que no pueden ser privados de sus derechos sucesorios) otorga testamento en
un pas extranjero en el que vive desde hace varios aos. Elige una forma de testamento
que prev la legislacin del pas extranjero, pero que no se encuentra reglada en nuestra
ley. Deja todos sus bienes a un amigo que se domicilia en Argentina. Ocurrido el
fallecimiento, el heredero testamentario promueve en nuestro pas -donde estn situados
todos los bienes- el trmite sucesorio. Enterados de la sucesin, se presentan parientes
colaterales del difunto (hermanos, sobrinos), que si bien no revisten la calidad de
herederos forzosos, tendran derecho a los bienes en caso de no existir el testamento, e
impugnan el documento, argumentando que esa forma de testamento no se encuentra
regulada en nuestro pas, y que, por tanto, el instrumento debe declararse nulo. El juez
revisa la forma del testamento de acuerdo a lo que dispone la ley del pas extranjero en el
cual fue otorgado el testamento y sobre esa base rechaza el planteo de nulidad efectuado
por los parientes colaterales del fallecido.
16

Capitulo 6

EFECTOS DE LA LEY
CON RELACION AL TIEMPO

#1. La vigencia de la ley. Derogacion y modificacion


El art. 2 C.C. estableca: "Las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y
desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los
ocho dias siguientes al de su publicacin oficial".
El art.5 CU no innova al respecto y dispone: Las leyes rigen despus del octavo da de
su publicacin oficial, o desde el da que ellas determinen.
La norma prev dos situaciones distintas: que la propia norma establezca el da de su
entrada en vigencia, o que guarde silencio a ese respecto, supuesto en que cobra
vigencia luego de transcurridos ocho dias de su publicacion oficial. Toda vez que, entre la
publicacin y la vigencia deben transcurrir ocho das, la norma entra en vigencia recin al
noveno da, a contar del de publicacin.
La publicacin oficial es la que se lleva a cabo en el Boletn Oficial, aunque, a futuro y
atento los avances tecnolgicos en materia de informacin y comunicacin, pueden
habilitarse legalmente otros medios de difusin y conocimiento.
Es de hacer notar que la publicacin de la ley no supone el efectivo conocimiento de las
normas por todos los habitantes del pas, sino una formalidad orientada a garantizar la
posibilidad de que, quien se interese, pueda conocerla.
La previsin del art.5 CU se aplica tambin a los casos en que las leyes son modificadas
o derogadas. As, no entran en vigencia las modificaciones o derogaciones hasta pasados
ocho das de su publicacin oficial, si las nuevas leyes modificatorias o derogatorias no
indican especialmente otro momento para su vigencia.
Se entiende por derogacin la accion del rgano competente para dictar leyes, por la cual
deja sin efecto parcialmente una norma. Cuando deja sin efecto la totalidad de una ley el
trmino que corresponde es abrogacion. La modificacin, por ltimo, es la accin por la
cual se deja sin efecto parcialmente una norma y se reemplaza esa parte por un nuevo
texto.

#2. Retroactividad de la ley


El art. 3 C.C. dispona: "Las leyes disponen para lo futuro, no tienen efecto retroactivo, ni
pueden alterar los derechos ya adquiridos".
La Ley 17.711, de reformas al C.C., sustituy el antiguo texto por el siguiente: "A partir de
su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn aun a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden publico,
salvo disposicion en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso
podr afectar derechos amparados por garantias constitucionales. A los contratos en
curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias".
La nueva formula ofreca al legislador la posibilidad de dictar leyes que tuvieran efecto
retroactivo, cosa que vedaba el texto anterior.
El antiguo art. 3 decia que las nuevas leyes no podan alterar derechos adquiridos. El
texto, segn la Ley 17.711 deca que en el supuesto de que el legislador se decidiera a
dictar leyes con efecto retroactivo, las nuevas normas no podran afectar derechos
amparados por garantas constitucionales.
Los lmites se fueron haciendo cada vez ms estrechos. Derechos adquiridos son
aquellos que se encuentran incorporados definitivamente al patrimonio de las personas
17

porque se han cumplido a su respecto todas las formalidades que la ley exige
(otorgamiento de escritura pblica e inscripcion registral en el caso de compraventa de
inmuebles; autoridad de cosa juzgada de la sentencia judicial que reconoce un derecho a
una de las partes litigantes, etc.).
Los derechos amparados por garantas constitucionales no eran todos los derechos
enumerados en el art. 14 y 14 bis de la Constitucin, sino el derecho de propiedad, al que
el art. 17 declara inviolable, el de la libertad personal, el del debido proceso adjetivo, el de
la defensa en juicio y demas derechos garantizados en el art. 18 de la Constitucin.
El principio de irretroactividad de la ley est estrechamente relacionado con la seguridad
jurdica, con el derecho que tienen las personas de conocer los efectos de sus actos al
tiempo de otorgarlos, sin quedar en manos del arbitrio de un legislador que, so pretexto
de altos intereses en juego nunca explicitados, decida dejar sin efecto derechos ya
incorporados al patrimonio de aqullas.
El art.7 CU, en lo pertinente, dispone: Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no
de orden pblico, excepto disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley
no puede afectar derechos amparados por garantas constitucionales.
La disposicin transcripta, en el aspecto analizado, reproduce el texto del art.3 ordenado
por Ley 17.711, aunque existen ciertas diferencias que debemos puntualizar.
Cuando en 1968 se dict la Ley 17.711 los derechos amparados por garantas
constitucionales eran exclusivamente los previstos en los arts.17 y 18 de la Constitucin.
Luego de la reforma constitucional de 1994, las garantas se han ampliado. As el art.42
establece: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la
relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a
una informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin y a condiciones de trato
equitativo y digno. Atento a ello, el texto del art.7 CU debe ser entendido en el sentido
de que la aplicacin retroactiva de la nueva ley no puede afectar los derecho previstos en
los arts.17, 18 y 42 de la Constitucin Nacional.
Si bien la reforma de 1994 agreg otras garantas, las nicas que tienen estrecha relacin
con relaciones y situaciones jurdicas de derecho privado son las contenidas en el art.42.

3. El efecto inmediato de la nueva ley


En su primera parte, el art.3 C.C., ordenado por Ley 17.711, estableca: "A partir de su
entrada en vigencia, las leyes se aplicarn aun a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes...". Este texto ha sido reproducido en el inicio del art.7 CU.
Por relacin jurdica se entiende el vinculo, voluntario o derivado de la ley, que genera
obligaciones y derechos correlativos entre partes. Se trata de un concepto dinmico (p.
ej.: contrato).
Situacin juridica supone un concepto esttico ligado a un cierto "status" en que alguien
se encuentra, que lo faculta a ejercitar ciertas prerrogativas (por ejemplo, los padres
tienen el derecho de ejercitar respecto de sus hijos, las atribuciones que se derivan de la
responsabilidad parental; el titular de dominio de un bien tiene la facultad de exigir a toda
la sociedad (erga omnes) que se abstenga de ejercitar actos que se traduzcan en
turbaciones a su derecho). La situacin jurdica tiene mayor estabilidad en el tiempo que
la relacin jurdica.
De acuerdo a la norma, las consecuencias de las situaciones o relaciones juridicas, que
se produzcan luego de la entrada en vigencia de la nueva ley, quedarn regladas por
sta. Daremos un par de ejemplos para ilustrar la cuestin.
Si pasado un cierto tiempo desde la recepcin de la casa por el comprador, el inmueble
presentara defectos atribuibles a mala praxis de la empresa constructora (por ejemplo,
rajaduras en las paredes), y ello diera lugar a un reclamo judicial por parte del comprador,
18

para la solucin del diferendo se aplicaran las nuevas leyes que se dictaron en el tiempo
intermedio entre la entrega de la casa por parte de la empresa constructora y la aparicin
de los defectos. En el ejemplo, tanto la celebracin del contrato entre la empresa
constructora y el comprador, como la entrega del inmueble a este ltimo, se operaron bajo
la vigencia de una ley; cuando aparecen los defectos y se promueve el reclamo, es otra
ley la que rige. Se aplica la nueva ley porque de lo que se trata es de regir la
consecuencia de una relacin jurdica (contrato) ya existente. El contrato no se hallaba en
curso de ejecucin (construccin de la casa por la empresa y pago de las cuotas por parte
del comprador), porque las obligaciones asumidas por ambas partes se haban cumplido
en su totalidad. El reclamo por defectos surge despus, cuando el comprador ya habita el
inmueble y al tiempo aparecen rajaduras en las paredes.
Pasemos al otro ejemplo.
Dos personas integraban como nicos socios una sociedad annima constituida en 2010,
bajo la vigencia de la Ley 19.550 de Sociedades Comerciales. A fines de abril de 2015,
por fallecimiento de uno de ellos, el nmero de socios queda reducido a uno. El art.94
inc.8 de la Ley de Sociedades Comerciales dispona: La sociedad se disuelve:por
reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el
trmino de tres meses. Pasan los tres meses, no se incorporan nuevos socios y la
sociedad cae en disolucin. Con fecha 1 de agosto de 2015 empieza a regir la Ley N
26.994, que adems de aprobar el nuevo Cdigo Civil y Comercial, introduce algunas
modificaciones a la Ley 19.550. Una de las ms importantes novedades es que recepta
en nuestro sistema legal la figura de la sociedad annima unipersonal y, paralelamente,
deja sin efecto el inc.8 del art.94, e incorpora al texto legal (la antigua Ley de Sociedades
Comerciales ahora se denomina Ley General de Sociedades) el art.94 bis, que dispone:
La reduccin a uno del nmero de socios no es causal de disolucin. En este ejemplo,
la nueva ley pasa a regir las consecuencias de una situacin jurdica existente (el status
de socio, nacido en 2010, que es una situacin dotada de permanencia en el tiempo y
cierta estabilidad). Por aplicacin de la nueva ley, la antigua sociedad podr transformarse
en una sociedad annima unipersonal, cumpliendo claro est- los recaudos exigidos por
la ley.

4. El efecto prolongado en el tiempo


El art. 3, texto ordenado por Ley 17.711, en su ultima parte, deca: "A los contratos en
curso de ejecucion no son aplicables las nuevas leyes supletorias".
Ahora bien, el art.7 CU, en su ltimo prrafo, ha modificado el texto: Las nuevas leyes
supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con excepcin de las
normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
Ya hemos dicho, al tratar de la clasificacin de las leyes, que reciben el nombre de
supletorias aquellas que rigen a falta de previsin expresa en contrario por los otorgantes
del acto. As, por ejempio, si en el contrato de compraventa, las partes no efectan
ninguna prevision respecto de los vicios ocultos que pudiera tener la cosa vendida, regir
plenamente lo dispuesto en arts.1036 y 1051 y siguientes CU, que impone al vendedor
la garantia por vicios redhibitorios, como un efecto propio de los contratos onerosos. Si,
en cambio, las partes pactaron una clusula de eximicin de responsabilidad por vicios
(quien adquiere un automvil chocado generalmente suscribe esta clusula), el vendedor
nada deber. Entonces, las disposiciones que regulan la garantia por vicios redhibitorios
son supletorias (a falta de previsin por las partes, rige lo que la ley establece).
La previsin del art. 7 CU deja intactas las normas supletorias que regan al contrato al
tiempo de su celebracin, porque han entendido los redactores que esa normativa,
contempornea a la firma del contrato, integra el contenido del convenio. Sin embargo,
19

cuando las nuevas normas supletorias dictadas resulten en su aplicacin ms favorables


al consumidor en las relaciones de consumo podrn ser aplicadas a los contratos en
curso de ejecucin. Un ejemplo aclarar el punto.
El art.1219 CU establece que el contrato de locacin de cosa puede resolverse por culpa
del locatario (la resolucin es una forma de extincin de los contratos) y, por tanto,
tratndose de un inmueble, promoverse accin de desalojo, por falta de pago del precio
del alquiler pactado durante dos perodos consecutivos. Una persona alquila un
departamento. En el contrato las partes no alteran las previsiones contenidas en la ley
para habilitar la resolucin contractual y promover el desalojo. Al tiempo, se modifica el
mencionado art. 1219 CU, amplindose el antedicho plazo a tres perodos consecutivos.
Si ms adelante el inquilino deja de pagar el alquiler, el locador no podr promover el
desalojo, sino una vez transcurridos tres perodos sin pago. Si bien el contrato se firm
durante la vigencia del anterior texto del artculo, la nueva norma supletoria resulta
aplicable por cuanto es ms beneficiosa para el consumidor en una relacin de consumo.
Para comprender acabadamente el alcance del texto legal es importante conceptualizar la
denominada relacin de consumo.
El art.1092 CU dispone: Relacin de consumo es el vnculo jurdico entre un proveedor y
un consumidor. Se considera consumidor a la persona humana o jurdica que adquiere o
utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en
beneficio propio o de su grupo familiar o social.Queda equiparado al consumidor quien,
sin ser parte de una relacin de consumo como consecuencia o en ocasin de ella,
adquiere o utiliza bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa, como destinatario final,
en beneficio propio o de su grupo familiar o social.

5. El orden pblico
Se trata del conjunto de principios bsicos, comprometidos con la organizacion juridica,
poltica y social del Estado, que sirven de sustento a la paz y seguridad generales.
El orden pblico no supone un concepto unvoco, en cuanto a su contenido, para todas
las sociedades ni en todos los tiempos.
Esos principios bsicos a que nos referimos reconocen como fuente, muchas veces,
reglas ticas o religiosas y, en otras, altos intereses del Estado.
El texto del art. 3 C.C., ordenado por la Ley 17.711, se refera al orden pblico, cuando
afirmaba que las leyes "... no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo
disposicion en contrario...".
El art.7 CU, en esta parte, ha reiterado el texto del art.3, texto segn Ley 17.711.
Como se ve, la preocupacion del legislador por las implicancias de este concepto en la
materia se ha mantenido intacta.
De acuerdo con el texto del art.7 CU, el legislador podra excepcionalmente dictar leyes
retroactivas, seguramente echando mano a un concepto de orden pblico que, por
impreciso, se encuentra tanto al servicio de los altos intereses que protege, como de las
meras conveniencias politicas coyunturales. De ah que la grandeza del legislador resida
en distinguir claramente, al tiempo de buscar sustento a las nuevas normas a sancionar,
entre dichos altos intereses y las conveniencias del momento.
Ahora bien, el orden pblico no slo tiene relacin con la eventual retroactividad de una
ley, sino que, en la prctica, cobra virtualidad como lmite a la autonoma de la voluntad
(p.ej.: la facultad de que gozan los otorgantes de un contrato de discutir y establecer las
clusulas que ms le convengan a sus intereses).
As, el art.21 del C.C.estableca: "Las convenciones particulares no pueden dejar sin
efecto las leyes en cuya observancia estn interesados el orden pblico y las buenas
costumbres".
20

El art.12 CU, en su primer prrafo, con un pequeo cambio, reitera los trminos de la
disposicin: "Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya
observancia est interesado el orden pblico. Se elimina del texto a las buenas
costumbres.
A esta altura de la exposicin, se estima necesario determinar claramente qu son
normas de orden pblico.
Alguna doctrina ha proclamado que leyes imperativas y de orden pblico son conceptos
equivalentes. No es asi: cuando se habla de normas de orden pblico se hace mencion a
aquellas que son dictadas en atencion a los principios bsicos antes enunciados. Son
imperativas las leyes cuando no pueden ser dejadas de lado por convencion de partes.
Las leyes de orden pblico apuntan a la defensa de los objetivos perseguidos con el
dictado de la ley; las leyes imperativas, en cambio, centran la atencin en los efectos que
la norma produce. Trataremos de aclarar el punto.
En materia contractual rige el principio de la autonoma de la voluntad, segn el cual las
partes deben sujetarse a lo que hubieren pactado, tal como si se tratare de la ley misma.
Es as que pueden incluir en sus contratos todo tipo de previsiones, con la limitacin de
que sus convenciones no afecten el orden pblico, la moral y las buenas costumbres
(art.344 CU).
Las normas de orden pblico son imperativas, pero no a la inversa. Una prohibicin
normativa puede sustentarse en principios morales y, por tanto, impedir que las partes
pacten lo contrario en sus contratos. As, por ejemplo, no pueden contratar los jueces
respecto de bienes relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido, y
si lo hacen, el contrato estar viciado de nulidad (art.1002 CU). Se trata de una norma
que reconoce un sustento moral y es imperativa porque las partes no pueden dejar de
lado la prohibicin. Claramente, no es una norma de orden pblico, porque no se
fundamenta en principios bsicos, comprometidos con la organizacion juridica, poltica y
social del Estado, que sirven de sustento a la paz y seguridad generales.

#6. Del modo de contar los intervalos del derecho


En el segundo Ttulo Preliminar (arts. 23 a 29), el C.C. consagraba una serie de reglas
para el cmputo de los plazos y designaciones de tiempo contenidas en las leyes.
El art. 29 declaraba el carcter supletorio de dichas normas, y estableca: "Las
disposiciones de los artculos anteriores sern aplicables a todos los plazos sealados por
las leyes, por los jueces o por las partes en los actos jurdicos, siempre que en las leyes o
en esos actos no se disponga de otro modo".
Las reglas mencionadas eran las siguientes:
a) Los das, meses y aos se contarn, para todos los efectos legales, por el calendario
gregoriano. Este calendario, vigente desde 1582 y que supliera al calendario juliano
(impuesto por Julio Cesar), se debe a la inspiracin del Papa Gregorio XIII.
b) Da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche. Los plazos
expresados en das no se cuentan de momento a momento, ni por horas, sino desde la
medianoche en que termina el da de su fecha. As, por ejemplo, el plazo de tres das que
tiene el asegurado para denunciar el siniestro a la compaa aseguradora en el caso de
seguro de daos, se cuenta a partir de la finalizacin (hora 24) del da de accidente.
c) Los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da en que los respectivos
meses tengan el mismo nmero de das de su fecha. Si el da 15 de junio se suscribe un
documento en que se concede al deudor un plazo para pagar de tres meses, el
vencimiento se operar a la finalizacin del da 15 de septiembre.
d) Si el mes en que ha de tener principio el plazo de meses o aos tuviere ms das que
el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese a partir de alguno de los das
21

en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo dia del plazo ser el
ltimo dia de este segundo mes. Si en un convenio de fecha 31 de julio se fija el plazo de
pago de la deuda en dos meses, dado que el mes de septiembre tiene 30 das, el referido
plazo vencer a la finalizacin (hora 24) del ltimo da del mes; es decir, del 30 de
septiembre.
e) En los plazos senalados por las leyes o los tribunales, o los decretos del gobierno, se
comprendern los das feriados; a menos que el plazo sealado sea de das hbiles
administrativos y asi se exprese.
El CU, reitera idnticas reglas, aunque mejorando la redaccin y previendo tambin la
posibilidad de que existan plazos fijados en horas. El art.6 establece: El modo de contar
los intervalos del derecho es el siguiente: da es el intervalo que corre de medianoche a
medianoche. En los plazos fijados en das, a contar de uno determinado, queda ste
excluido del cmputo, el cual debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o aos se
computan de fecha a fecha. Cuando en el mes de vencimiento no hubiera da equivalente
al inicial del cmputo, se entiende que el plazo expira el ltimo da de ese mes. Los
plazos vencen a la hora veinticuatro del da del vencimiento respectivo. El cmputo civil
de los plazos es de das completos y continuos, y no se excluyen los das inhbiles o no
laborables. En los plazos fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda
sta excluida del cmputo, el cual debe empezar desde la hora siguiente. Las leyes o las
partes pueden disponer que el cmputo se efecte de otro modo.
Con respecto a la ltima parte del artculo, donde se prevn los plazos computados en
horas y la posibilidad de que otras leyes puedan variar los criterios fijados en este artculo,
es necesario hacer algunas aclaraciones. En primer lugar, las leyes no fijan plazos en
horas, razn por la cual esa posibilidad quedar reservada a los acuerdos de partes,
generalmente en el marco de las relaciones comerciales (p.ej.: prstamos entre bancos).
En lo que hace a la regulacin que en materia de plazos pueden contener otras leyes, el
ejemplo clsico son los Cdigos Procesales, que prevn que las actuaciones y diligencias
judiciales se practicarn en das y horas hbiles (conf. art.152 Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin). De igual modo, el art.1 inc.d) de la Ley de Procedimientos
Administrativos, N19549 dipone: Los actos, actuaciones y diligencias se practicarn en
das y horas hbiles administrativos.
22

Capitulo 7

#LA RELACIN JURDICA Y SUS ELEMENTOS

Toda relacin jurdica, entendida como el vnculo, voluntario o derivado de la ley, que
genera obligaciones y derechos correlativos entre partes, reconoce tres elementos
esenciales: sujeto (que se desdobla en sujeto activo y sujeto pasivo, segn quin pueda
exigir el cumplimiento de una obligacin a su respecto o quin deba cumplir con dicha
obligacin, respectivamente), objeto y causa fuente.
Por lo general, cuando se hace referencia a la relacin jurdica se habla de vnculo
generador de derechos y obligaciones y est bien en la medida que se formule una
aclaracin con respecto al alcance que debe darse al concepto obligacin. Esa
aclaracin la haremos ahora.
En el lenguaje comn utilizamos indistintamente las palabras obligacin y deber como
conceptos sinnimos. En materia jurdica se impone alguna precisin.
Las obligaciones tienen por objeto prestaciones de dar, de hacer o de no hacer. Esas
prestaciones deben ser susceptibles de apreciacin econmica, de modo tal que, ante el
incumplimiento, la cuestin pueda resolverse en el pago de una indemnizacin en dinero.
Los deberes son distintos, porque su incumplimiento no admite indemnizacin alguna.
Para ilustrar la cuestin, tomemos los deberes nacidos del derecho de familia: del
matrimonio, de la filiacin, del parentesco.
Si alguno de los cnyuges no cumple el deber de respeto, consideracin y cuidado
respecto del otro, podr incurrir en causal de divorcio (art.431 CU). Si un padre no cumple
su deber de dar educacin, afecto, proteccin a su hijo, podr ser sancionado con la
privacin del ejercicio de la responsabilidad parental (anteriormente denominada
patriapotestad), de conformidad con lo dispuesto en el art.700 CU. Si una persona no da
sostn alimentario a su hijo menor de 21 aos o mayor si estuviere impedido, o a sus
padres impedidos, podr ser acusado criminalmente por incumplimiento de los deberes
de asistencia familiar (Ley 13.944, modificada por Leyes 23.479 y 24.029).
El incumplimiento de los deberes impuestos por las leyes a las personas, entonces, no
admite como solucin el pago de una indemnizacin, justamente porque tales deberes de
conducta no tienen contenido econmico, sino que son impuestos en preservacin de
otros valores.
As entonces, cuando nos referimos a una relacin jurdica, debemos entender que sobre
el sujeto pasivo puede recaer una obligacin o un deber, segn la naturaleza de la
cuestin de que se trate. El sujeto activo, por tanto, podr accionar judicialmente en
procura de una indemnizacin, cuando se trate del incumplimiento de una obligacin, o en
procura de que se aplique al sujeto pasivo una sancin o se lo prive de algn derecho,
cuando de lo que se trate sea del incumplimiento de algn deber legal.
En los capitulos siguientes abordaremos el estudio de los tres elementos de la relacin
jurdica; as, daremos tratamiento en primer lugar al sujeto, a travs e la exposicin de la
Teoria General de las Personas, luego al objeto de la relacion juridica obligacional,
mediante el anlisis del patrimonio y su contenido; y por ltimo, nos concentraremos en la
causa-fuente de la relacin jurdica, a cuyo fin daremos tratamiento al tema de los hechos
y actos jurdicos.
23

Capitulo 8
LA PERSONA

#1. Concepto de persona. Especies


El art. 30 del C.C. estableca: "Son personas todos los entes susceptibles de adquirir
derechos o contraer obligaciones". El CU, en cambio, no ha dado un concepto de persona
que englobe a las personas humanas (antes, denominadas personas fsicas o de
existencia visible) y a las personas jurdicas (tambin nominadas en el C.C. como
personas de existencia ideal), sino que ha optado por dar tratamiento a la persona
humana y a su problemtica en el Ttulo I del Libro I y hacer lo propio en el Ttulo II con
respecto a las personas jurdicas.
Las especies que prev el CU son personas humanas y personas jurdicas (instituciones
u organizaciones pblicas o privadas).

#2. Comienzo de la existencia de la persona humana. La concepcin.


El art.70 del C.C. estableca: Desde la concepcin en el seno materno comienza la
existencia de las personas. Este texto no daba proteccin alguna a los embriones
fecundados in vitro y an no implantados en el cuerpo de la madre, en la medida que la
concepcin de la persona y, por tanto, su proteccin legal empezaba desde la concepcin
en el seno materno.
El art.19 CU, siguiendo el Proyecto de 1998, dispone: La existencia de la persona
humana comienza con la concepcin. De este modo, mediante el nuevo texto, se da
amparo legal tambin al vulo que est siendo fecundado in vitro, antes de su
implantacion en la madre.
El art.20 CU establece que poca de la concepcin es el lapso entre el mximo y el
mnimo fijados para la duracin del embarazo. Se presume, excepto prueba en contrario,
que el mximo de tiempo del embarazo es de trescientos das y el mnimo de ciento
ochenta, excluyendo el da del nacimiento. De este modo, el nuevo Cdigo unifica el
texto de los antiguos arts.76 y 77 C.C. (La poca de la concepcin de los que naciesen
vivos queda fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el maximum y el
minimum del embarazo; El mximo del tiempo del embarazo se presume que es de
trescientos dias y el mnimo de 180 dias; con exclusin del dia del nacimiento. Esta
presuncin admite prueba en contrario).
As, entonces, a partir de la fijacin del tiempo mximo y mnimo del embarazo, se
presume que la concepcin se produjo dentro de los primeros 120 das de los 300 que
precedieron al parto.
Adquiere importancia determinar el momento en que la concepcin se produjo porque
permite establecer si un hijo es matrimonial o no (art.566 CU); establecer a quin
corresponde la paternidad del hijo si, por ejemplo, la mujer viuda o divorciada, que
contrajere nuevo matrimonio antes de los 300 dias de la muerte de su primer esposo o de
la disolucin del matrimonio, al tiempo diere a luz un hijo (art.568 CU).
A efectos de una completa comprensin del tema en anlisis, haremos una breve
referencia a las presunciones legales.
Como vimos, el art.20 CU, al establecer el lapso mximo y mnimo del embarazo, refiere
que tales plazos se presumen, excepto prueba en contrario.
Las presunciones legales son afirmaciones contenidas en la ley, que dan certeza respecto de
los hechos a que se refieren (en el caso, con relacin a la duracin del embarazo). Las
24

presunciones se basan en la observacin del orden regular de los acontecimientos y en el


estado de avance del conocimiento acerca de la cuestin sobre las que recaigan.
Existen dos tipos de presunciones legales: iuris tantum, que admiten prueba con contrario,
como es el caso del lapso mximo y mnimo del embarazo (la ciencia mdica ha comprobado
que existen embarazos mayores a trescientos das y menores a ciento ochenta, aunque no es
lo comn); y iuris et de iure, que para el orden legal son verdaderas y no admiten prueba en
contrario (el art.74 CU, cuando se refiere al domicilio legal dispone que es el lugar donde la
ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera permanente
para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones).

#3. El nacimiento con vida como condicin


Conforme con el art. 70 C.C., el nacimiento con vida funcionaba como condicin para que
los derechos recibidos por la persona durante su concepcin quedaran irrevocablemente
adquiridos. Bastaba que esa vida hubiera durado unos pocos instantes; aunque era
exigencia que existiera separacin del seno materno (que la criatura hubiera sido extrada
completamente, aun por medios quirrgicos, resultando indiferente que se hubiera
cortado el cordon umbilical).
No se exiga que la criatura estuviere dotada de viabilidad; esto es, que resultare
clinicamente apta para continuar la vida (art. 72C.C.).
El CU prev la situacin en el art.21: Los derechos y obligaciones del concebido o
implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace
con vida, se considera que la persona nunca existi. El nacimiento con vida se presume.
Si la criatura nace con vida y vive aunque sea unos instantes, los derechos recibidos
durante la concepcin quedan irrevocablemente adquiridos y pasan a sus padres por
sucesin.

4. Los derechos y obligaciones de las personas por nacer


El art. 64 C.C.prevea la posibilidad de admitir la representacin de las personas por
nacer cuando stas hubieren de adquirir bienes por donacin o herencia.
La doctrina, en general, ha entendido que no eran estos los nicos casos de derechos
que podan adquirir, ni tampoco los nicos supuestos en que resultaba admisible la
representacin legal de las personas por nacer. As, por ejemplo, puede darse el caso de
que la persona por nacer resulte beneficiaria de una indemnizacin pagada por una
compaa de seguros. Por ejemplo, una persona contrata un seguro de vida en el que
nombra beneficiario al hijo de otra; ocurrido el fallecimiento del tomador del seguro, se da
la situacin de que el beneficiario an no ha nacido, pero se encuentra en concepcin. Es
un caso para que se admita el ejercicio de la representacion legal de quien an no ha
nacido, con vistas a la debida proteccin de sus intereses. Puede ocurrir tambin que la
madre en estado de gravidez, beneficiaria de una cuota alimentana, solicite, a raz de su
embarazo, un aumento de dicha cuota al obligado. En puridad, el titular del aumento de
la cuota alimentaria es la persona por nacer, aunque ser la madre quien ejercer su
representacion legal para accionar judicialmente. Tambien puede darse que la madre no
reciba ninguna cuota alimentaria, pero que su embarazo la coloque en la necesidad de
incurnr en mayores gastos de atencin medica y de preparacin del ajuar para el
nacimiento, a los que no puede hacer frente con sus ingresos. En este caso, el reclamo
alimentario a emprender lo sera en representacin de la persona por nacer.
El art.21 CU antes visto, en su primer prrafo, establece: Los derechos y obligaciones del
concebido o implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con
25

vida. En primer lugar la disposicin ya no se refiere a la herencia o donacin como


nica posibilidad de adquirir derechos, con lo cual las dems formas que vimos en los
ejemplos precedentes tambin son posibles.
En otro orden, el artculo hace referencia a que durante la concepcin la persona pude
contraer obligaciones. El caso tpico es el de las donaciones con cargo, es decir, aquellas
en que el donante impone una obligacin accesoria a cumplir por el beneficiario (ej: una
persona dona una cierta cantidad de dinero al hijo en concepcin de determinada mujer,
pero le impone el cargo de que una parte de lo recibido sea donado, a su vez, a un
determinado hospital. La madre, en ejercicio de la representacin legal de su hijo en
concepcin, acepta la donacin y, por tanto, tambin el cargo accesorio. De este modo, la
persona por nacer contrae una obligacin hacia un tercero).
El art.100 CU, referido a la representacin de los incapaces, en su inc.a) dispone que son
representantes de las personas por nacer sus padres.

#5. Fin de la existencia de la persona humana

#5.1. La muerte y su prueba


La existencia de la persona humana termina por su muerte (art.93).
La muerte del ser humano es un hecho jurdico, esto es, un acontecimiento que, conforme
al ordenamiento jurdico, produce el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones jurdicas (conf. art.257 CCivCom.). As, por ejemplo, si la persona fallecida es
casada, la muerte disuelve el vnculo matrimonial; si haba tomado un seguro de vida, la
muerte (salvo el caso suicidio) genera a la aseguradora la obligacin de indemnizar al
beneficiario; entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero queda investido
de su calidad de tal desde el da de la muerte del causante, aunque ignore esta
circunstancia y tambin desconozca sus derechos a la herencia (conf. art.2337
CCivCom.), etc.
El art.94 CU atribuye a la ciencia mdica y a sus estndares, en evolucin constante, la
comprobacin de la muerte de la persona.

Conmoriencia
El art.109 C.C. prevea la figura de la conmoriencia en los siguientes trminos: Si dos o
ms personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia,
de modo que no se pueda saber cul de ellas falleci primero, se presume que fallecieron
todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin alguna de derechos entre
ellas.
El art.95 CU, de redaccin muy parecida a la de la disposicin transcripta, por su parte,
establece: Se presume que mueren al mismo tiempo las personas que perecen en un
desastre comn o en cualquier otra circunstancia, si no puede determinarse lo contrario.
La norma adquiere importancia en los casos en que en un desastre comn fallecen
personas con vocacin hereditaria recproca. De no existir esta norma, si en un accidente
fallecieran, por ejemplo, el padre y su hijo, casado pero sin descendencia, y se
determinara que el padre fue quien muri primero, entonces la viuda del hijo lo heredara,
porque los bienes habran pasado por sucesin al hijo y por nueva sucesin a ella. No
heredara, en cambio, si se probara que el hijo fue quien falleci antes.
La disposicin del art.95 CCivCom (y antes la del art. 109 C.C.) evita estas sucesiones y
soluciona un punto realmente difcil en materia de prueba.

#5.2. La muerte presunta


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#a) Ausencia simple


El art.79 CU establece que si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse
noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un curador a sus bienes
si el cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe aplicar si existe apoderado, pero
sus poderes son insuficientes o no desempea convenientemente el mandato.
El art.54 inc.5 del Cdigo de Vlez estableca: Tienen incapacidad absoluta:los
ausentes declarados tales en juicio, sin embargo, en ninguna parte de su articulado daba
tratamiento al tema de los ausentes. Recin en 1954, con el dictado de la Ley 14.394, de
reformas al Cdigo Civil, se sane el defecto. El instituto de la ausencia simple fue
previsto en los arts. 15 a 21 de esta ltima norma, en similares trminos a los que hoy
contienen los arts.79 a 84 CU.

Ms adelante, en 1968, la Ley 17.711 derog el inciso 5 del art.54 del Cdigo de Vlez,
con lo cual se elimin la incorrecta asimilacin de la condicin de ausente con la de un
incapaz absoluto de hecho que haca tal disposicin.
Aclarados estos aspectos, corresponde ahora dar tratamiento al instituto.
Tradicionalmente, se exigen tres requisitos para la procedencia de la declaracin judicial
de la ausencia simple: la desaparicin de la persona, la existencia de bienes en peligro y
la inexistencia de persona autorizada para actuar en nombre del ausente.
Entre los legitimados para pedir la declaracin de ausencia, el art.80 refiere al Ministerio
Pblico y toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del ausente.
La Ley Orgnica del Ministerio Pblico N 24.946, en correspondencia con lo establecido
en el art.120 de la Constitucin Nacional, prev una direccin bifronte del Ministerio
Pblico de la Nacin: el Ministerio Pblico Fiscal, integrado por el Procurador General de
la Nacin y los fiscales que de l dependen, y el Ministerio Pblico de la Defensa,
integrado por el Defensor General de la Nacin y los defensores, tutores y curadores
pblicos, dependientes.
Las alusiones que se hacen en el articulado del CCivCom.al Ministerio Pblico, tanto en la
regulacin de las incapacidades, como en materia de ausencia, se refieren al Ministerio
Pblico de la Defensa. Es conveniente aclarar que si bien el CU es una ley de fondo que
se aplica en todo el pas, cada Provincia, al igual que el Gobierno de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires, tienen la facultad de organizar el Ministerio Pblico de manera diversa,
atento que la organizacin de la Justicia es una facultad no delegada por las Provincias
en el Gobierno Federal (arts.5 y 129 de la Constitucin Nacional).
De acuerdo al art.80 CU, est tambin legitimada para solicitar la declaracin de
ausencia, toda persona que tenga inters legtimo respecto de los bienes del ausente.
Quien en definitiva va a decidir quin tiene inters legtimo es el juez interviniente, toda
vez que las posibilidades pueden ser muy variadas.
No hay dudas de que los herederos forzosos (descendientes, cnyuge y ascendientes)
tienen inters legtimo, pero tambin puede tenerlo el heredero testamentario cuando el
ausente carece de herederos forzosos, o un pariente colateral, cuando no existan
herederos forzosos y se desconozca si el ausente ha testado. El Cdigo, al optar por una
frmula amplia y no casuista, ha dado una buena solucin al punto.
Es competente para entender en los casos de ausencia simple el juez del domicilio del
ausente. Si ste no lo tuvo en el pas, o no es conocido, es competente el juez del lugar
en donde existan bienes cuyo cuidado es necesario; y si existen bienes en distintas
jurisdicciones, el juez que haya prevenido (art.81 CU).
El presunto ausente debe ser citado por edictos durante cinco das, y si vencido el plazo
no comparece, se debe dar intervencin al defensor oficial o en su defecto, nombrarse
defensor al ausente. El Ministerio Pblico es parte necesaria en el juicio.
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Si antes de la declaracin de ausencia se promueven acciones contra el ausente, debe


representarlo el defensor.
En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o adoptar las
medidas que las circunstancias aconsejan (art.82 CU).
Cumplido el procedimiento mencionado y odo el defensor (el Ministerio Pblico es parte
necesaria en el juicio), el juez debe declarar la ausencia y nombrar curador al ausente
(art.83). Las personas que pueden ser designadas curadores del ausente estn
mencionadas en el art.139 CU (cnyuge no separado de hecho, al conviviente, a los hijos,
padres o hermanos del ausente, segn quien tenga mayor aptitud. Se debe tener en
cuenta la idoneidad moral y econmica).
El curador debe limitar su accionar a la realizacin de los actos de conservacin y
administracin ordinaria de los bienes. Los actos extraordinarios de administracin deben
contar con la correspondiente autorizacin judicial, previa vista al defensor oficial.
Si bien el ltimo prrafo del art.83 refiere que los frutos de los bienes administrados deben
ser utilizados para el sostenimiento de los descendientes, cnyuge, conviviente y
ascendientes del ausente, la realidad es que en muchos casos esos frutos pueden ser
insuficientes y el sostenimiento de aqullos exigir la venta de un bien, que es un acto de
disposicin. En tal supuesto, tambin debe requerirse la correspondiente autorizacin
judicial. El juez, antes de decidir, debe correr vista al defensor oficial.
La curatela del ausente cesa por la presentacin del ausente, personalmente o por
apoderado, su muerte o por su fallecimiento presunto (art.84). La reaparicin del ausente
determina que, en forma inmediata, asuma plenamente la administracin de sus bienes,
lo que es lgico, en la medida que no se trata de un caso de incapacidad.

#b) Ausencia con presuncin de fallecimiento


El art..85 CU prev el caso ordinario, en los siguientes trminos: La ausencia de una
persona de su domicilio sin que se tenga noticia de ella por el trmino de tres aos, causa
la presuncin de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado. El plazo debe contarse
desde la fecha de la ltima noticia del ausente.
Si bien Vlez haba previsto en el Cdigo la ausencia con presuncin de fallecimiento, fue
recin con el dictado de la Ley 14.394 cuando el instituto tuvo una regulacin integral que
previera las diversas circunstancias en que puede generarse la desaparicin de una
persona y los efectos que pueden derivarse. El CU en esta materia ha seguido los
lineamientos de los arts.22 a 32 de la Ley 14.394.

#Casos
Mientras, como dijimos, el art.85 CU prev el caso ordinario de ausencia con presuncin
de fallecimiento, el art.86 regula los casos extraordinarios: Se presume tambin el
fallecimiento de un ausente:
a) si por ltima vez se encontr en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u
otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o particip de una actividad
que implique el mismo riesgo, y no se tiene noticia de l por el trmino de dos aos,
contados desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido;
b) si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o perdidos, no se tuviese
noticia de su existencia por el trmino de seis meses desde el da en que el suceso
ocurri o pudo haber ocurrido.
Los arts. 85 y 86 CU prev tres situaciones distintas, redactadas en trminos genricos,
que posibilitan dar solucin a todos los casos que puedan presentarse.
Al referirnos a la ausencia simple hemos visto visto que, an antes de que transcurran los
plazos establecidos en los arts. 85 y 86, para el inicio de actuaciones orientadas a
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declarar la muerte presunta del ausente, existe la posibilidad de adoptar algunas medidas
en proteccin de los bienes del ausente. La declaracin de muerte presunta, entonces,
supone un estadio posterior.

Legitimados para accionar


Cualquiera que tenga algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se
trate, puede pedir la declaracin de fallecimiento presunto, justificando los extremos
legales y la realizacin de diligencias tendientes a la averiguacin de la existencia del
ausente. Es competente el juez del domicilio del ausente (art.87 CU)
El CU ha adoptado una frmula amplia para determinar quines se encuentran
legitimados para promover la declaracin de muerte presunta. Claramente, quienes
revestiran el carcter de herederos forzosos, quien haya sido incluido en un testamento
como heredero, a falta de herederos forzosos, o los legatarios de cuota o de bienes
particulares, existan o no herederos forzosos, en la medida que el testamento otorgado
por el ausente puede estar referido a bienes que integran su porcin disponible de la
herencia. Tambin puede promover la accin judicial, por ejemplo, el cnyuge del
ausente, separado o divorciado, que no tuviere la tenencia del hijo o hijos menores del
matrimonio.
Son distintas las situaciones que pueden darse, atento que el texto legal legitima el
ejercicio de la accin a quien tenga algn derecho subordinado a la muerte de la persona
de que se trate y no solamente a aquellos cuyo inters est limitado a los bienes.
El artculo comentado no menciona al Ministerio Pblico, sin embargo, tambin podra
hallarse legitimado para pedir la declaracin de muerte presunta, tanto porque el Estado
tiene derechos sucesorios sobre las herencias vacantes (Ministerio Pblico Fiscal), como
por la accin que podran intentar los defensores de menores e incapaces (Ministerio
Pblico de la Defensa) en representacin de los intereses que a estos ltimos pudieren
corresponder en su calidad de sucesores del ausente.
De acuerdo al art.88 CU, el juez debe nombrar defensor al ausente o dar intervencin al
defensor oficial, y citar a aqul por edictos una vez por mes durante seis meses. Tambin
debe designar un curador a sus bienes, si no hay mandatario con poderes suficientes, o si
por cualquier causa aqul no desempea correctamente el mandato.
La declaracin de simple ausencia no constituye presupuesto necesario para la
declaracin de fallecimiento presunto, ni suple la comprobacin de las diligencias
realizadas por conocer la existencia del ausente.
Quienes promuevan la accin de declaracin de muerte presunta deben acreditar las
medidas llevadas a cabo para ubicar o encontrar al ausente.
Dado que la declaracin de ausencia simple no constituye un requisito previo, se deber
acreditar el pedido de paradero efectuado ante la autoridad policial, aportar testigos que
depongan acerca de la ltima vez que estuvieron o vieron al ausente y las circunstancias,
constancias expedidas por las empresas de transporte martimo o areo acerca de la
nmina de la tripulantes y pasajeros del buque o la aeronave siniestrada, artculos
periodsticos relativos al desastre natural o al siniestro donde probablemente haya estado
el ausente, datos sobre la adquisicin por el ausente del pasaje a determinado lugar en el
que se produjo el accidente o donde ocurri el siniestro, etc.

#Declaracin del fallecimiento


Pasados los seis meses, recibida la prueba y odo el defensor, el juez debe declarar el
fallecimiento presunto si estn acreditados los extremos legales, fijar el da presuntivo del
fallecimiento y disponer la inscripcin de la sentencia (art.89).
Si bien la sentencia, luego de su inscripcin, cumple efectos respecto de todos los
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interesados (los habilita a promover el juicio sucesorio del ausente presuntamente muerto,
habilita al cnyuge a contraer nuevo matrimonio, etc.) no hace cosa juzgada, en la medida
que cualquier prueba posterior que acredite que el ausente se encuentra vivo o que con
posterioridad a la fecha presuntiva del fallecimiento fijada se encontraba con vida, puede
afectar o incluso dejar sin efecto la resolucin judicial.
La cosa juzgada es el efecto final e irrevocable de los fallos judiciales, el elemento
definitorio de la actividad que toca al Poder Judicial, que marca su lugar institucional y lo
diferencia de las otras dos ramas del gobierno federal organizado por la Constitucin
Nacional .
La sentencia debe inscribirse ante el Registro Nacional de las Personas.
El art..90 CU dispone que debe fijarse como da presuntivo del fallecimiento:
a) en el caso ordinario, el ltimo da del primer ao y medio;
b) en el primero de los casos extraordinarios, el da del suceso, y si no est determinado,
el da del trmino medio de la poca en que ocurri o pudo haber ocurrido;
c) en el segundo caso extraordinario, el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o
aeronave perdidos;
d) si es posible, la sentencia debe determinar tambin la hora presuntiva del fallecimiento;
en caso contrario, se tiene por sucedido a la expiracin del da declarado como presuntivo
del fallecimiento.
Reviste especial importancia desde el punto de vista jurdico la fijacin del da presuntivo
de la muerte del ausente. El art.2337 CU brinda una idea clara a ese respecto: Si la
sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero queda
investido de su calidad de tal desde el da de la muerte del causante, sin ninguna
formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignore la apertura de la sucesin y su
llamamiento a la herencia.
Puede ocurrir que un hijo del ausente haya fallecido antes de la fecha fijada en la
sentencia. En ese caso, no lo hereda, salvo que dicho hijo, a su vez, tuviere
descendientes, en cuyo caso concurrirn a la herencia del ausente por derecho de
representacin del padre premuerto.
Tambin puede darse el caso de que el hijo del ausente u otro heredero forzoso haya
fallecido el mismo da que la sentencia declar como fecha presuntiva del fallecimiento
del ausente. En ese caso, adquiere importancia la hora del deceso del ausente fijada en
la sentencia.
Son muchas las situaciones que pueden ocurrir y los antes referidos son meros ejemplos
orientados a ilustrar acerca de la importancia que reviste la fecha presuntiva del
fallecimiento y aun la hora- incluidas en la sentencia.

#Efectos con relacin a los bienes. Prenotacin


Los herederos y los legatarios deben recibir los bienes del declarado presuntamente
fallecido, previa formacin de inventario. El dominio debe inscribirse en el registro
correspondiente con la prenotacin del caso; puede hacerse la particin de los bienes,
pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial.
Si entregados los bienes se presenta el ausente o se tiene noticia cierta de su existencia,
queda sin efecto la declaracin de fallecimiento, procedindose a la devolucin de
aqullos a peticin del interesado (art.91 CU).
En el rgimen del Cdigo Civil se distinguan dos perodos con respecto a los bienes del
ausente: de posesin provisoria y de posesin definitiva. La Ley 14.394, cuyo texto ha
seguido casi en forma exacta el CU, se refera al perodo de prenotacin y a la entrega
definitiva de los bienes.Esta es la denominacin correcta y debe dejarse de lado cualquier
alusin a los perodos de posesin provisoria y definitiva.
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Es importante aclarar que los herederos y sucesores del ausente no son poseedores de
los bienes, sino sus propietarios, aun cuando, para efectuar actos de disposicin, se les
impongan ciertas restricciones.
La prenotacin supone una medida orientada al resguardo de los intereses del ausente,
en previsin de su posible reaparicin.
Aunque el art. 91 CU establece que el dominio de los bienes debe inscribirse en el
registro correspondiente con la prenotacin del caso, la realidad indica que dicha
medida restrictiva impuesta a los herederos y sucesores slo rige respecto de los bienes
registrables. Los dems bienes recibidos: mobiliario, enseres, porcelanas, cuadros,
alfombras, etc., an cuando tengan un importante valor econmico (quizs mayor que el
de un automvil, que es un bien registrable), pueden disponerse libremente, porque su
transferencia no est sujeta a la inscripcin en un registro de la propiedad (Registro de la
Propiedad Inmueble, Registro de la Propiedad del Automotor, Registro Nacional de
Buques, Registro Nacional de Aeronaves, etc.).
La prenotacin implica una anotacin en el legajo del bien registrable de que se trate, que
impide venderlo, donarlo o gravarlo hasta que se cumpla un determinado plazo: 5 aos
contados desde la fecha presuntiva del fallecimiento establecida en la sentencia u 80
aos contados desde el nacimiento del ausente; el que sea menor.
El art.92 CU dispone: La prenotacin queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la
fecha presuntiva del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona.
Desde ese momento puede disponerse libremente de los bienes.
Si el ausente reaparece puede reclamar:
a) la entrega de los bienes que existen en el estado en que se encuentran;
b) los adquiridos con el valor de los que faltan;
c) el precio adeudado de los enajenados;
d) los frutos no consumidos.
Es importante aclarar que, no obstante la prenotacin, si fuere de toda necesidad la venta
de un bien registrable para la manutencin de descendientes, ascendientes o cnyuge del
presuntamente fallecido, el juez, previa vista al defensor del ausente, podr autorizar el
acto de disposicin.
Si bien, cesada la prenotacin, los herederos y sucesores tienen el pleno dominio de los
bienes recibidos, la reaparicin del ausente opera como una verdadera condicin
resolutoria para aqullos, en la medida que debern reintegrarle los bienes en el estado
en que se encuentren, tambin los que se hubieren adquirido por venta de los que
hubieren pertenecido al ausente, el precio adeudado por quienes hubieren comprado
bienes del ausente y los frutos de todos estos bienes que no se hubieran consumido.

#La desaparicin forzada de personas


El denominado Proceso Militar, que tom el poder mediante el golpe de Estado del 24 de
marzo de 1976 y extendi su accionar hasta la recuperacin de la democracia, el 10 de
diciembre de 1983, produjo terribles consecuencias a nuestro pas.
La desaparicin forzada de personas, como obrar sistemtico, constituye una de las
pginas ms oscuras de nuestra historia.
La Ley 14.394 se mostraba insuficiente para dar respuesta adecuada a una situacin que
no haba tenido antecedentes. De ah, entonces, que se haya dictado la Ley 24.321.
Dicha norma, en su art.1 establece: Podr declararse la ausencia por desaparicin
forzada de toda aquella persona que, hasta el 10 de diciembre de 1983, hubiera
desaparecido involuntariamente del lugar de su domicilio o residencia, sin que se tenga
noticia de su paradero.
31

Se entiende que existi desaparicin forzada de personas, cuando se hubiere privado a


alguien de su libertad personal y el hecho fuese seguido por la desaparicin de la vctima,
o si sta hubiere sido alojada en lugares clandestinos de detencin o privada, bajo
cualquier otra forma, de derecho a la jurisdiccin.
La desaparicin, dispone el art.2, deber ser justificada mediante denuncia ya
presentada ante autoridad judicial competente, la ex Comisin Nacional sobre la
Desaparicin de Personas (Decreto N158/83), o la Subsecretara de Derechos Humanos
y Sociales del Ministerio del Interior o la ex Direccin Nacional de Derechos Humanos.
Estn legitimados para solicitar la declaracin de ausencia por desaparicin forzada,
todos aquellos que tuvieren algn inters legtimo subordinado a la persona del ausente.
Dicho inters se presume en el caso del cnyuge, ascendientes, descendientes y
parientes hasta el 4 grado.
Recibida la solicitud de ausencia por desaparicin forzada o involuntaria, el juez requerir
al organismo oficial ante el cual se hubiere formulado la denuncia de desaparicin, o en
su defecto, al juzgado donde se hubiere presentado la accin de habeas corpus,
informacin sobre la veracidad formal del acto y ordenar la publicacin de edictos por
tres das sucesivos en el peridico de la localidad respectiva o en el Boletn Oficial citando
al desaparecido. En caso de urgencia, el juez podr designar un administrador provisorio
o adoptar las medidas que las circunstancias aconsejen. La publicacin en el Boletn
oficial ser gratuita.
Transcurridos sesenta das corridos desde la ltima publicacin de edictos, y previa vista
al defensor de ausentes, quien slo verificar el cumplimiento de los recaudos exigidos
por la ley ya vistos, se proceder a declarar la ausencia por desaparicin forzada,
fijndose como fecha presuntiva de tal desaparicin el da que constaba en la denuncia
originaria ante el organismo oficial competente o en su caso el de la ltima noticia
fehaciente si la hubiere- sobre el desaparecido (conf. art.6).
Los efectos civiles de la declaracin de ausencia por desaparicin forzada sern anlogos
a los prescriptos por la Ley 14.394 para la ausencia con presuncin de fallecimiento
(ahora, los establecidos en el CU).
En los casos ya declarados de ausencia con presuncin de fallecimiento con sentencia
inscripta en el Registro Nacional de las Personas o sentencia firme an pendiente de
inscripcin, a pedido de parte, podrn ser reconvertidos en ausencia por desaparicin
forzada, probndose solamente que se encuentran cumplidos los recaudos referidos
anteriormente relativos a la denuncia de la desaparicin (conf. art.10).
32

Capitulo 9

DERECHOS Y ATRIBUTOS
DE LA PERSONALIDAD

#1. Derechos de la personalidad: concepto y caracteres


Son aquellos ntimamente vinculados a la condicin de ser humano, y cuya negacin
determinara la de su propia existencia como tal. Ellos son el derecho a la vida, a la
libertad, a la integridad fsica, a la honra, a la intimidad.

Son sus caracteres:


a) Absolutos:
Porque resultan oponibles "erga omnes", es decir, contra cualquiera que intente
desconocerlos o avasallarlos.
b) Extrapatrimoniales:
No tienen un valor pecuniario, aun cuando su lesin por accin de terceros pueda originar
acciones de daos y perjuicios, que s tienen un objetivo econmico.
c) Innatos:
Connaturales; nacidos con el sujeto mismo. Aunque el ejercicio de la mayora de estos
derechos se va a dar luego del nacimiento, su origen se liga al principio de la existencia
del ser humano; esto es, al momento en que se origina la concepcin.
d) Inalienables:
No son susceptibles de ser enajenados (transferidos o cedidos a terceros) Estn fuera del
comercio.
f) No caducan por el transcurso del tiempo.

#2. Los derechos personalsimos en el CU

El C.C. no contena una regulacin especfica de los derechos de la personalidad. Fueron


las distintas leyes modificatorias y complementarias del Cdigo las que paulatinamente
incorporaron normas relativas al derecho a la intimidad (art.1071 bis C.C.), al transplante
de rganos (Ley 24.139), a la proteccin de los datos personales (Ley 25.326), a la
muerte digna (Ley 26.742).
El CU, siguiendo en este aspecto los lineamientos de los tratados internacionales sobre
derechos humanos con rango constitucional (art.75 inc.22 C.N.), ha incluido en el Libro I
PARTE GENERAL, Ttulo I Persona Humana, el Captulo 3 referido a los Derechos y
Actos Personalsimos.
El art.51 CU establece: La persona humana es inviolable y en cualquier circunstancia
tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad.
El art.52 CU, en enumeracin no taxativa, dispone: La persona humana lesionada en su
intimidad personal o familiar, honra o reputacin, imagen o identidad, o que de cualquier
modo resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la prevencin y
reparacin de los daos sufridos, conforme a lo dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo V,
Captulo 1 (normas relativas al deber genrico que pesa sobre todas las personas de
evitar causar dao a otro, disminuir su magnitud o no agravarlo, segn las circunstancias
33

del caso; y de repararlo, en caso de haberse causado).


El art.53 CU, refiere que para captar o reproducir la imagen o la voz de una persona
resulta necesario el consentimiento previo de sta, salvo:
a) que la persona participe en actos pblicos;
b) que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las
precauciones suficientes para evitar un dao innecesario;
c) que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos de
inters general.
En caso de personas fallecidas, pueden prestar el consentimiento sus herederos o aquel
a quien hubiere designado el causante en su testamento. En caso de existir desacuerdo
entre los herederos de un mismo grado (en una sucesin el grado determina la mayor o
menor proximidad parental del heredero con el causante; as, los hijos del fallecido estn
en el primer grado con respecto a ste, los nietos en el segundo, los bisnietos en el
tercero) es el Juez quien debe resolver. Pasados veinte aos desde la muerte de la
persona de que se trate, la reproduccin no ofensiva de su imagen o voz es libre.
Es importante destacar que, no obstante la excepcin que la disposicin prev, la
reproduccin de la imagen o la voz de una persona pblica (funcionario gubernamental,
artista, deportista, etc.) debe corresponderse con actos, reuniones o eventos en los que
intervenga pblicamente lesa persona. La vida privada de una persona pblica, es privada
es ilegtima cualquier intromisin.
El art.54 CU establece que no es exigible el cumplimiento del contrato que tiene por
objeto la realizacin de actos peligrosos para la vida o la integridad de una persona,
excepto que correspondan a su actividad habitual y que se adopten las medidas de
prevencin y seguridad adecuadas a las circunstancias. La disposicin tiene estrecha
relacin con el tema del Objeto de los Contratos y no corresponde su anlisis en este
momento. De todos modos, es de resaltar la preocupacin del Legislador por dar amplia
proteccin a la persona humana, aun en situaciones en que pueda haber prestado su
consentimiento para llevar a cabo una tarea o labor de riesgo.
El art.56 CU prohbe los actos de disposicin sobre el propio cuerpo, en la medida que
ocasionen una disminucin permanente de su integridad o resulten contrarios a la ley, la
moral o las buenas costumbres, excepto que sean requeridos para el mejoramiento de la
salud de la persona, y excepcionalmente de otra persona, de conformidad a lo dispuesto
en el ordenamiento jurdico. La ablacin de rganos para ser implantados en otras
personas se rige por la legislacin especial. El consentimiento para los actos no
comprendidos en la prohibicin establecida en el primer prrafo no puede ser suplido, y
es libremente revocable.
Esta disposicin complementa de algn modo a la previsin contenida en el art.17 CU,
segn la cual: Los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes no tienen un valor
comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social y slo pueden ser
disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos valores y segn lo
dispongan las leyes especiales.
La prohibicin contenida en el art.56 CU reconoce distintas excepciones. Tal el caso de
las intervenciones quirrgicas orientadas a preservar la salud de la persona, o la ablacin
consentida de un rgano para ser transplantado a otra persona. La misma situacin de
excepcin se da en el supuesto de que una persona mayor de edad se someta
voluntariamente a una intervencin quirrgica de esterilizacin (ligadura de las trompas de
Falopio en la mujer o vasectoma en el hombre), especialmente regulada en la Ley
26.130. Tambin supone una excepcin, como surge claro del texto del artculo 56 CU, la
ablacin de rganos para transplantes, que se rige por la Ley 24.193 y modificatorias.
La Ley 26.743, de establecimiento de la identidad de gnero de las personas, en su art.11
34

establece que todas las personas mayores de dieciocho aos, a fin de garantizar el goce
de su salud integral, podrn acceder a intervenciones quirrgicas totales y parciales y/o
tratamientos integrales hormonales para adecuar su cuerpo, incluida su genitalidad, a su
identidad de gnero autopercibida, sin necesidad de requerir autorizacin judicial o
administrativa. Se trata tambin aqu de una excepcin al principio general contenido al
inicio del art.56 CU, segn el cual se prohiben los actos de disposicin del propio cuerpo
que ocasionen una disminucin permanente de su integridad.
El art.57 CU prohbe toda prctica destinada a producir una alteracin gentica del
embrin que se transmita a su descendencia. Lo escueto del texto legal hace difcil la
acabada comprensin de los alcances de la norma, razn por la cual recurriremos a su
fuente directa, que es el art.111 del Proyecto de Cdigo Civil de 1998.
Esta ltima disposicin declaraba la prohibicin de toda prctica eugensica, tendiente a
la seleccin de genes, sexo o caracteres fsicos o raciales de seres humanos, salvo que
tales prcticas fueren requeridas para evitar la transmisin de enfermedades genticas.
Asimismo, prohiba toda prctica que afectare la integridad de la especie humana o que,
de cualquier forma tendiera a la seleccin de las personas o modificacin de su
descendencia mediante la transformacin de los caracteres genticos. Como excepcin,
habilitaba las investigaciones que procuraran la prevencin y tratamiento de
enfermedades genticas.
La investigacin mdica en seres humanos mediante intervenciones prev el art.58 CU-,
tales como tratamientos, mtodos de prevencin, pruebas diagnsticas o predictivas,
cuya eficacia o seguridad no estn comprobadas cientficamente, slo puede ser
realizada si se cumple con los siguientes requisitos:
a) describir claramente el proyecto y el mtodo que se aplicar en un protocolo de
investigacin;
b) ser realizada por personas con la formacin y calificaciones cientficas y profesionales
apropiadas;
c) contar con la aprobacin previa de un comit acreditado de evaluacin de tica de la
investigacin;
d) contar con la autorizacin previa del organismo pblico correspondiente;
e) estar fundamentada en una cuidadosa comparacin de los riesgos y las cargas en
relacin con los beneficios previsibles que representan para las personas que participan
en la investigacin y para otras personas afectadas por el tema que se investiga;
f) contar con el consentimiento previo, libre, escrito, informado y especfico de la persona
que participa en la investigacin, a quien se le debe explicar, en trminos comprensibles,
los objetivos y la metodologa de la investigacin, sus riesgos y posibles beneficios; dicho
consentimiento es revocable;
g) no implicar para el participante riesgos y molestias desproporcionados en relacin con
los beneficios que se espera obtener de la investigacin;
h) resguardar la intimidad de la persona que participa en la investigacin y la
confidencialidad de su informacin personal;
i) asegurar que la participacin de los sujetos de la investigacin no les resulte onerosa a
stos y que tengan acceso a la investigacin mdica apropiada en caso de eventos
adversos relacionados con la investigacin, la que debe estar disponible cuando sea
requerida;
j) asegurar a los participantes de la investigacin la disponibilidad y accesibilidad a los
tratamientos que la investigacin haya demostrado beneficiosos.
Si bien la disposicin se orienta a brindar las mximas garantas a la persona en lo
referente a su integridad psicofsica durante intervenciones quirrgicas y tratamientos de
salud, la mayor preocupacin surge frente a los riesgos de la denominada medicina
35

predictiva, que se basa en investigaciones y pruebas sobre personas sanas que, por
antecedentes, tienen una mayor posibilidad de desarrollar una cierta enfermedad.
Igualmente, cuando de lo que se trata es de medicina experimental.
El art.59 CU est referido a los recaudos que deben cumplirse para lograr el
consentimiento para actos mdicos e investigaciones en salud.
La disposicin exige que el paciente reciba informacin clara, precisa y adecuada,
respecto a:
a) su estado de salud;
b) el procedimiento propuesto y los objetivos que se persiguen;
c) los beneficios esperados;
d) los riesgos, molestias y efectos adversos previsibles;
e) la especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y
perjuicios en relacin con el procedimiento propuesto;
f) las consecuencias previsibles de la no realizacin del procedimiento propuesto o del
alternativo sugerido;
g) en caso de padecer una enfermedad irreversible, incurable, o cuando se encuentre en
estado terminal, o haya sufrido lesiones que lo coloquen en igual situacin, el derecho a
rechazar los procedimientos quirrgicos, de hidratacin, alimentacin, de reanimacin
artificial o al retiro de medidas de soporte vital, cuando sean extraordinarios o
desproporcionados en relacin a las perspectivas de mejora, o produzcan sufrimiento
desmesurado, o tengan por nico efecto la prolongacin en el tiempo de ese estadio
terminal irreversible e incurable;
h) el derecho a recibir cuidados paliativos integrales en el proceso de atencin de su
enfermedad o padecimiento.
En su ltima parte, la norma expresa: Ninguna persona con discapacidad puede ser
sometida a investigaciones en salud sin su consentimiento libre e informado, para lo cual
se le debe garantizar el acceso a los apoyos que necesite. Nadie puede ser sometido a
exmenes o tratamientos clnicos o quirrgicos sin su consentimiento libre e informado,
excepto disposicin legal en contrario. Si la persona se encuentra absolutamente
imposibilitada para expresar su voluntad al tiempo de la atencin mdica y no la ha
expresado anticipadamente, el consentimiento puede ser otorgado por el representante
legal, el apoyo, el cnyuge, el conviviente, el pariente o el allegado que acompae al
paciente, siempre que medie situacin de emergencia con riesgo cierto e inminente de un
mal grave para su vida o su salud. En ausencia de todos ellos, el mdico puede prescindir
del consentimiento si su actuacin es urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al
paciente.
El artculo complementa el panorama de proteccin y seguridades que brindan a la
persona humana la Ley 26.529, relativa a los Derechos del paciente, historia clnica y
consentimiento informado y su modificatoria N26.742, que introdujo algunos cambios en
la primera norma, con vista a incluir previsiones en materia de muerte digna.
Un tema que se ha planteado en doctrina es el relativo a si corresponde requerir el
consentimiento del paciente (o de sus padres, si ste fuera menor) en los casos donde el
tratamiento tiene que ver ms con la proteccin de la salud pblica que con la situacin
personal del paciente (ej: campaas de vacunacin).
La Ley 22.909, por el que se establece un rgimen general de vacunaciones, en su art.11
establece que: Las vacunaciones a que se refiere esta ley son obligatorias para todos los
habitantes del pas, los que deben someterse a las mismas de acuerdo a lo que
determine la autoridad sanitaria nacional con respecto a cada una de ellas. Los padres,
tutores, curadores y guardadores de menores o incapaces son responsables, con
respecto a las personas a su cargo, del cumplimiento de lo dispuesto en el prrafo
36

anterior.
Si bien el derecho a aceptar o rechazar un tratamiento o intervencin mdica se da en el
marco de libertad que se deriva del denominado principio de reserva, contenido en el
art. 19 de la Constitucin Nacional, segn el cual, Ningn habitante de la Nacin ser
obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe, la realidad
es que, en el caso de las campaas de vacunacin, el derecho individual a aceptar o
rechazar un tratamiento debe necesariamente ceder en aras de la proteccin de la salud
pblica, que supone un bien mayor a preservar.
Finalmente, el art.60 CU establece: La persona plenamente capaz puede anticipar
directivas y conferir mandato respecto de su salud y en previsin de su propia
incapacidad. Puede tambin designar a la persona o personas que han de expresar el
consentimiento para los actos mdicos y para ejercer su curatela. Las directivas que
impliquen desarrollar prcticas eutansicas se tienen por no escritas. Esta declaracin de
voluntad puede ser libremente revocada en todo momento.
La disposicin est directamente relacionada con el derecho de toda persona de elegir su
calidad de vida ante las adversidades de su salud y, bsicamente, con la muerte digna.
No existe en el artculo exigencia alguna con respecto a la forma que deben asumir tales
directivas. La Ley 26.529, antes vista, relativa a los derechos del paciente, historia clnica
y consentimiento informado, aplicable analgicamente al caso, en la parte final del art.11
contiene algunas precisiones acerca de las directivas anticipadas en materia de salud:
La declaracin de voluntad deber formalizarse por escrito ante escribano pblico o
juzgados de primera instancia, para lo cual se requerir de la presencia de dos (2)
testigos. Dicha declaracin podr ser revocada en todo momento por quien la manifest.
En su art.61 el CU contiene previsiones relativas a la disposicin del cadver de la
persona: La persona plenamente capaz puede disponer, por cualquier forma, el modo y
circunstancias de sus exequias e inhumacin, as como la dacin de todo o parte del
cadver con fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de ndole similar. Si la voluntad
del fallecido no ha sido expresada, o sta no es presumida, la decisin corresponde al
cnyuge, al conviviente y en su defecto a los parientes segn el orden sucesorio, quienes
no pueden dar al cadver un destino diferente al que habra dado el difunto de haber
podido expresar su voluntad.
Nada establece el artculo con respecto a la forma en que debe manifestarse la decisin;
en consecuencia, rige aqu la libertad de formas y la voluntad sobre la disposicin del
cadver propio puede hacerse en forma escrita o verbal. Si se hace por escrito, no
necesariamente debe constar en el testamento, resultando vlido cualquier instrumento
que deje en claro la decisin adoptada.
El art.61, al fijar un orden relativo a quines pueden decidir sobre la disposicin del
cadver a falta de previsin por parte de la persona, ha intentado evitar situaciones
enojosas e incmodas que la realidad muchas veces demuestra.

#3. Atributos de la personalidad


El de persona es un concepto netamente jurdico, no obstante que en el lenguaje comn
la palabra persona sea tomada y entendida como sinnimo de ser humano.
La persona es tal porque puede actuar en el campo del Derecho, como sujeto activo o
pasivo de una relacin jurdica.
La personalidad jurdica posibilita, tanto al ser humano (persona humana), como a las
instituciones u organizaciones (personas jurdicas), adquirir derechos y contraer
obligaciones. La personalidad jurdica otorga, a quienes la detentan, ciertas cualidades
que favorecen su actuacin en el plano jurdico. A esas cualidades se las denomina
atributos de la personalidad.
37

Son atributos de la personalidad el nombre, la capacidad, el domicilio y el patrimonio.


Tratndose de personas humanas, se agrega un nuevo atributo: el estado, que es el lugar
que estas ocupan en la sociedad y principalmente, en la familia (en doctrina se lo ha
referido como estado civil y con el paso del tiempo esa denominacin ha cambiado por
la de estado de familia).

Los atributos de la personalidad presentan los siguientes caracteres:


a) Necesarios: no se concibe una persona que pueda carecer de ellos.
b) nicos: en el sentido de que nadie puede tener sino un solo atributo de igual especie.
c) Inalienables: no pueden ser enajenados.
d) No caducan por el transcurso del tiempo.

4. Aclaracin
En los siguientes captulos abordaremos el estudio de cada uno de los atributos de la
personalidad, con exclusiva referencia a las personas fsicas, dado que, al momento de
dar tratamiento al tema de las personas jurdicas en especial, sealaremos las
particularidades que dichos atributos presentan con relacin a ellas.
38

Capitulo 10

EL NOMBRE

#1. Concepto y caracteres


Es la denominacin que se da a una persona, que permite identificarla y distinguirla de las
dems. Este instituto no fue previsto en el rgimen del Cdigo Civil. Recin en 1969 se
dicto la Ley 18.248, que lo regul en forma orgnica, receptando en gran medida el
derecho consuetudinario entonces vigente. El CU ha actualizado el texto de dicha norma,
para adecuarlo a principios constitucionales que priorizan el derecho a la identidad, a la
autonoma de la voluntad y a la igualdad (Fundamentos del Anteproyecto de CU).

Son sus caracteres:


a) Necesario.
b) nico.
c) Inalienable.
d) Inembargable: al estar fuera del comercio, no puede ser embargado por los acreedores
de la persona, con vistas a su posterior venta y cobro con el producido de ella.
e) No caduca por el transcurso del tiempo.
f) Inmutable: ninguna persona puede cambiar su nombre a voluntad, sino que es la ley la
que habilita al cambio en determinadas circunstancias.

2. Naturaleza jurdica
Se trata de un atributo de la personalidad, que asume caractersticas de derecho y de
deber a la vez. En este sentido, el art.62 CU establece: La persona humana tiene el
derecho y el deber de usar el prenombre y el apellido que le corresponden.

#3. El prenombre
El art.63 CU prev las reglas bsicas a que deber ajustarse el prenombre (anteriormente
denominado nombre individual o nombre de pila) de las personas: La eleccin del
prenombre est sujeta a las reglas siguientes:
a) corresponde a los padres o a las personas a quienes ellos den su autorizacin para tal
fin; a falta o impedimento de uno de los padres, corresponde la eleccin o dar la
autorizacin al otro; en defecto de todos, debe hacerse por los guardadores, el Ministerio
Pblico o el funcionario del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas;
b) no pueden inscribirse ms de tres prenombres, apellidos como prenombres, primeros
prenombres idnticos a primeros prenombres de hermanos vivos; tampoco pueden
inscribirse prenombres extravagantes;
c) pueden inscribirse nombres aborgenes o derivados de voces aborgenes autctonas y
latinoamericanas.
Respecto de la prohibicin de inscribir a una persona con un primer prenombre idntico al
de hermanos vivos, es de aclarar que esa restriccin, que ya se hallaba prevista en la Ley
18.248, admita una excepcin, creada por el derecho consuetudinario, en lo referente a
los prenombres Mara y Jos, en la medida que todos los hermanos que llevaran ese
prenombre tuvieran un segundo prenombre que los diferenciara. Es el caso de hermanas
llamadas, por ejemplo Mara Eugenia y Mara Emilia, o de hermanos llamados Jos
Alberto y Jos Manuel.
Se consideran extravagantes los prenombres raros, extraos o desacostumbrados.
El CU elimina algunas prohibiciones que contena el art.3 de la Ley 18.248. Tal es el caso
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de la restriccin que exista para inscribir nombres que expresaran o significaren


tendencias polticas o ideolgicas, o que suscitaren equvocos respecto del sexo de la
persona a quien se impusiere.
Se estima que la eliminacin de esta ltima prohibicin ha tenido como fundamento los
trminos de la Ley de Identidad de Gnero N26.743. Nos parece que la disposicin del
art.63 CU fija reglas para la eleccin del prenombre de nios y no resulta conveniente que
los padres puedan, a su arbitrio, elegir un prenombre que deje dudas en cuanto al sexo
del menor o del recin nacido.
La Ley de Identidad de Gnero garantiza a toda persona que haya alcanzado la mayora
de edad la posibilidad de solicitar la rectificacin registral del sexo, y el cambio de nombre
de pila e imagen, cuando no coincidan con su identidad de gnero autopercibida. Slo por
excepcin se habilita a los representantes legales de los menores a obrar en dicho
sentido (conf. arts.3, 4 y 5). En resumen, en nuestra opinin, la prohibicin contenida en el
art.3 de la Ley 18.248, de imponer nombres que susciten equvocos respecto del sexo de
la persona de quien se trate, debi mantenerse.
Otra prohibicin del art.3 de la Ley 18.248, estableca: no podrn inscribirse:2) Los
nombres extranjeros, salvo los castellanizados por el uso o cuando se tratare de los
nombres de los padres del inscrito, si fuesen de fcil pronunciacin y no tuvieran
traduccin en el idioma nacional. Queda exceptuado de esta prohibicin el nombre que se
quisiera imponer a los hijos de los funcionarios o empleados extranjeros de las
representaciones diplomticas o consulares acreditadas ante nuestro pas, y de los
miembros de misiones pblicas o privadas que tengan residencia transitoria en el territorio
de la Repblica.
Esta prohibicin ha sido eliminada en el CU, con lo cual la imposicin de nombres
extranjeros es libre. Ello no obstante, si por va de la imposicin de un prenombre
extranjero, se arriba a la extravagancia que el art.63 CU expresamente veda, llegaramos,
por esta va indirecta, a la prohibicin de un nombre extranjero.

#4. El apellido

#Nocin y distintos casos


El apellido es la denominacin que corresponde a los miembros de una misma familia.
Segn que la adquisicin del apellido sea originaria o derivada, se presentan varios
supuestos a distinguir.
#A - Casos de adquisicin originaria (vinculada a la filiacin de la persona)

#a) Hijos matrimoniales:


El art. 4 de la Ley 18.248, reformado por Ley 26.618, prevea que los hijos matrimoniales
de cnyuges de distinto sexo llevaran el primer apellido del padre, aunque, a pedido de
los progenitores, poda inscribirse el apellido compuesto del padre o agregarse el de la
madre.
Cuando, al tiempo de la inscripcin del nacimiento, no se hubiere ejercitado esta opcin,
cumplidos los 18 aos, los hijos podan pedir al Registro del Estado Civil esas adiciones a
su apellido. Una vez adicionado, el apellido no poda suprimirse.
Los hijos matrimoniales de cnyuges del mismo sexo deban llevar el primer apellido de
alguno de ellos. A pedido de los cnyuges, poda inscribirse el apellido compuesto del
cnyuge del cual tuviera el primer apellido o agregarse el del otro cnyuge. Si no se
alcanzaba un acuerdo a este respecto, los apellidos se ordenaran alfabticamente.
Si el hijo, una vez alcanzados los dieciocho aos, quera llevar el apellido compuesto del
cnyuge del cual tuviera el primer apellido, o el del otro cnyuge, poda solicitarlo ante el
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Registro Civil. Una vez adicionado el apellido, ya no poda suprimirse.


En su ltima parte, el art.4 de la Ley 18.248 estableca que todos los hijos deban llevar el
apellido y la integracin compuesta de ste que se hubiera decidido para el primero de los
hijos.
El art.64 CU, en consonancia con la ley de matrimonio igualitario, con la doctrina de la
Corte Suprema orientada a eliminar de la legislacin toda forma de discriminacin por
razones de sexo, y atendiendo al superior inters del nio, modifica sustancialmente el
rgimen anterior, y establece: El hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los
cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro
del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido de los padres, o del interesado
con edad y madurez suficiente, se puede agregar el apellido del otro. Todos los hijos de
un mismo matrimonio deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se haya
decidido para el primero de los hijos....
#b) Hijos extramatrimoniales:
El art.5 de la Ley 18.248 dispona que quien fuera reconocido por uno solo de sus
progenitores, adquirira su apellido. Siendo reconocido por ambos padres, en forma
simultnea o sucesiva, adquirira el del padre.
Si el reconocimiento efectuado por el padre haba sido posterior al de la madre, con
autorizacin judicial se poda mantener el apellido materno, en caso de que el hijo fuera
pblicamente conocido por ese apellido. Si, al tiempo del reconocimiento del padre, con
posterioridad al de la madre, an no se haba requerido la mentada autorizacin judicial,
la ley habilitaba al menor, dentro de los dos aos de haber cumplido los 18 aos, de
haberse emancipado, o del reconocimiento paterno, si hubiere posterior a los
mencionados momentos, a hacer uso de la opcin legal para mantener el apellido
materno.
Si la madre era viuda, el hijo llevara su apellido de soltera.
El art.64 CU, en su ltima parte, de acuerdo con los principios tenidos en mira para reglar
el apellido de los hijos matrimoniales, prev la situacin de los hijos extramatrimoniales:
El hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial lleva el apellido de ese progenitor. Si
la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se aplica el primer prrafo de
este artculo. Si la segunda filiacin se determina despus, los padres acuerdan el orden;
a falta de acuerdo, el juez dispone el orden de los apellidos, segn el inters superior del
nio.
El art.65 CU establece que la persona menor de edad sin filiacin determinada debe ser
anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las personas con el
apellido que est usando, o en su defecto, con un apellido comn. Prcticamente en los
mismos trminos, esta solucin estaba consagrada en el art.6 de la Ley 18.248.
Bajo el ttulo de Casos Especiales, el art.66 CU determina que la persona con edad y
grado de madurez suficiente que carezca de apellido inscripto puede pedir la inscripcin
del que est usando.
La disposicin repite la solucin que para este caso consagraba el ltimo prrafo del art.6
de la Ley 18.248, pero, a diferencia del antecedente, ya no exige que la persona haya
alcanzado la mayora de edad, sino una edad y grado de madurez suficiente. Esta
mencin se corresponde con la previsin contenida en el art.26 CU, segn la cual la
persona menor de edad ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales. No
obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s los
actos que le son permitidos por el ordenamiento jurdico.
Aunque es plausible la posibilidad que el art.66 CU acuerda a los menores de edad para
actuar por s en el pedido de inscripcin del apellido que estn usando, la dificultad se le
va a generar al jefe del Registro Civil para determinar el grado de madurez suficiente en
41

el peticionante, que la disposicin exige.


#c) Hijos adoptivos:
Nuestra Ley 19.134 modificada por Ley 23.515 prevea dos tipos de adopcin: plena, que
insertaba al menor en la familia adoptante, borrando la filiacin originaria; y simple, que
mantena el parentesco de sangre del menor.
El CU en los arts.619 y 620 regula tres tipos de adopcin:
a) plena: confiere al adoptado la condicin de hijo y extingue los vnculos jurdicos con la
familia de origen, con la excepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El
adoptado tiene en la familia adoptiva los mismos derechos y obligaciones de todo hijo.
b) simple: confiere el estado de hijo al adoptado, pero no crea vnculos jurdicos con los
parientes ni con el cnyuge del adoptante
c) de integracin: se configura cuando se adopta al hijo del cnyuge o del conviviente
(mantiene el vnculo filiatorio y sus efectos derivados entre el adoptado y su progenitor de
origen, cnyuge o conviviente del adoptante).
En materia de nombre, y con alcance a las tres formas de adopcin, el art.623 establece:
El prenombre del adoptado debe ser respetado. Excepcionalmente y por razones
fundadas en las prohibiciones establecidas en las reglas para el prenombre en general o
en el uso de un prenombre con el cual el adoptado se siente identificado, el juez puede
disponer la modificacin del prenombre en el sentido que se le peticione.
En la adopcin plena, el apellido del hijo se rige por las reglas siguientes (art. 626 CU):
a) si se trata de una adopcin unipersonal, el hijo adoptivo lleva el apellido del adoptante;
si el adoptante tiene doble apellido, puede solicitar que ste sea mantenido.
b) si se trata de una adopcin conjunta, se aplican las reglas generales relativas al
apellido de los hijos matrimoniales, anteriormente vistas.
c) excepcionalmente, y fundado en el derecho a la identidad del adoptado, a peticin de
parte interesada, se puede solicitar agregar o anteponer el apellido de origen al apellido
del adoptante o al de uno de ellos si la adopcin es conjunta.
En todos los casos, si el adoptado cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, el
juez debe valorar especialmente su opinin.
En la adopcin simple, el art.627 inc. d) del CU prev que el adoptado que cuente con la
edad y grado de madurez suficiente o los adoptantes, en su caso, pueden solicitar se
mantenga el apellido de origen, sea adicionndole o anteponindole el apellido del
adoptante o uno de ellos. A falta de peticin expresa, la adopcin simple se rige por las
mismas reglas de la adopcin plena.
Toda vez que la adopcin simple, a diferencia de la plena, es revocable (causa de
indignidad; peticin justificada del adoptado mayor de edad; acuerdo de adoptante con el
adoptado mayor de edad manifestado judicialmente), el art.629 CU in fine dispone que,
revocada la adopcin, el adoptado pierde el apellido de adopcin. Sin embargo, con
fundamento en el derecho a la identidad, puede ser autorizado por el juez a conservarlo.
Por ltimo, en la adopcin de integracin el adoptado tiene un solo vnculo filial de origen,
se inserta en la familia del adoptante con los efectos de la adopcin plena. En materia de
nombre se aplican las reglas antes vistas, establecidas en el art.626 CU.
En cambio, en el supuesto de que el adoptado tenga doble vnculo filial de origen, tanto
l, cuando cuente con edad y grado de madurez suficiente, como los adoptantes, en su
caso, podrn solicitar se mantenga el apellido de origen, sea adicionndole o
anteponindole el apellido del adoptante o uno de ellos. A falta de peticin expresa en tal
sentido, se aplican las reglas de la adopcin plena en materia de apellido (conf. arts.631,
621 y 627 inc.d) CU)
La adopcin de integracin es revocable por las mismas causales previstas para la
adopcin simple (art.633 CU). Si bien nada se establece en el CU respecto de los efectos
42

que de tal revocacin se derivan, parece lgico la aplicacin analgica de la solucin


contenida al final del art.629 CU: Revocada la adopcin, el adoptado pierde el apellido
de adopcin. Sin embargo, con fundamento en el derecho a la identidad, puede ser
autorizado por el juez a conservarlo.

#B - Casos de adquisicin derivada (vinculada al cambio de estado civil de la persona)


A partir de la sancin de la Ley 26.618, que introdujo profundas modificaciones en el
rgimen del Cdigo Civil en materia de matrimonio y recept en nuestro sistema legal el
instituto del matrimonio igualitario, las adaptaciones normativas que se realizaron en la
Ley del Nombre N18.248, con vistas a dar respuesta a las nuevas situaciones
generadas, resultaron escasas o insuficientes. Es por esta razn que, al dar tratamiento
aqu al nombre de los cnyuges, prescindiremos de las soluciones anteriores y nos
concentraremos en el rgimen del CU.
El art.67 CU establece: Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del
otro, con la preposicin de o sin ella. La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido
declarado nulo no puede usar el apellido del otro cnyuge, excepto que, por motivos
razonables, el juez la autorice a conservarlo. El cnyuge viudo puede seguir usando el
apellido del otro cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni constituya unin
convivencial.
En el nuevo rgimen cualquiera de los cnyuges puede usar el apellido del otro, sea
anteponindole la preposicin de o no.
Luego de la admisin legislativa del matrimonio igualitario, la Ley del Nombre N 18.248,
admita la situacin que prev el art.67 CU, pero solamente entre cnyuges del mismo
sexo. En el matrimonio heterosexual, la posibilidad de utilizar el apellido del cnyuge
precedido de la preposicin de slo caba a la esposa.
En el CU cada cnyuge puede usar el apellido del otro o no hacerlo, dado que el art.67,
en su inicio deja en claro que se trata de una opcin facultativa.
En el art.9 de la Ley 18.248, reformada por Ley 26.618, en el caso de separados o
divorciados, el principio que rega era el inverso al que contiene el art.67 CU. En efecto, la
Ley del Nombre autorizaba a la mujer el uso del apellido del marido, salvo que
judicialmente y por motivos graves, se prohibiera.
El CU intervierte los trminos: mediando divorcio o nulidad de matrimonio la persona no
puede continuar utilizando el apellido del otro cnyuge, salvo que medie autorizacin
judicial fundada en motivos razonables (en el rgimen del CU se suprime el instituto de la
separacin personal). Entre las razones fundadas puede mencionarse el caso de que la
persona que pretende continuar con el uso del apellido de su ex cnyuge fuese conocida
pblicamente por tal apellido en el mbito profesional, artstico, industrial, empresarial,
etc.
El ltimo prrafo del art.67 CU, con mejor redaccin, contina con la solucin que ya
prevea la Ley 18.248. El viudo o viuda puede seguir usando el apellido de su cnyuge,
mientras no contraiga nuevas nupcias o constituya una unin convivencial (unin basada
en relaciones afectivas de carcter singular, pblica, notoria, estable y permanente de dos
personas que conviven y comparten un proyecto de vida comn, sean del mismo o de
diferente sexo).

5. El sobrenombre y el seudnimo

Se denomina sobrenombre a la denominacin que se da a la persona fsica en el mbito


de su hogar o de sus relaciones de amistad o intimas. No tiene regulacin legal, aunque
podr adquirir importancia para identificar, por ejemplo, a la persona que fue instituido
43

heredero o legatario en un testamento, a travs de la mencin del sobrenombre. En este


caso, la previsin puede resultar perfectamente valida si esa denominacin meramente
familiar es suficiente para la identificacin de la persona.
El seudnimo, en cambio, si tiene una gran importancia desde el punto de vista jurdico,
en tanto es la denominacin no concordante con el nombre verdadero, elegida por la
persona para desarrollar actividades de carcter artstico.
El art. 21 de la Ley 18.248 pona a disposicin de las personas los medios legales para la
defensa de su nombre, hacindolos extensivos al seudnimo cuando este hubiera
adquirido notoriedad (art. 23).
La Ley 11.723, de Propiedad Intelectual, en su art. 3 prev la posibilidad de registracin
del seudnimo, adquiriendo la propiedad del mismo, aunque -claro esta- en el marco en
que el seudnimo sea usado.
El art.72 CU establece que el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, por lo que
en su defensa cabe el ejercicio de las acciones previstas en el art.71, que se analizan en
el punto 6. de este Captulo.

6. Cambio de nombre
El art. 15 de la Ley 18.248 estableca que despus de asentados en la partida de
nacimiento el nombre y apellido, no podan ser cambiados, ni modificados sino por
resolucin judicial.
El director del Registro del Estado Civil slo estaba habilitado para disponer, de oficio o a
pedido de parte, la correccin de errores u omisiones materiales que surgieran evidentes
del texto de la partida o de su cotejo con otras.
La jurisprudencia de nuestros tribunales, que en esta materia ha tenido una gran
importancia, ha autorizado cambios de nombre en atencin a causas graves que lo
justificaban: casos de apellidos extranjeros que en nuestra lengua tienen un sentido
injurioso u ofensivo; nombres o apellidos extranjeros, con gran cantidad de consonantes,
que los tornaban imposibles de pronunciar; apellidos desacreditados pblicamente, por
ejemplo, por delitos infamantes cometidos por el padre de quien pretende el cambio de
nombre.
El CU innova sustancialmente en el tema. El art. 69 dispone: El cambio de prenombre o
apellido slo procede si existen justos motivos a criterio del juez. Se considera justo
motivo, de acuerdo a las particularidades del caso, entre otros, a:
a) el seudnimo, cuando hubiese adquirido notoriedad;
b) la raigambre cultural, tnica o religiosa;
c) la afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su causa,
siempre que se encuentre acreditada.
Se consideran justos motivos, y no requieren intervencin judicial, el cambio de
prenombre por razn de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido por
haber sido vctima de desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del
estado civil o de la identidad.
La razn del cambio en la materia debe buscarse en la necesidad de adecuar la
legislacin interna a los Convenios Internacionales sobre Derechos Humanos con
jerarqua constitucional (art.75 inc.22 de la Constitucin Nacional). As, por ejemplo, el
Pacto de San Jos de Costa Rica, establece el derecho de toda persona a usar los
apellidos de sus padres (art.18), la Convencin sobre la eliminacin de medidas
discriminatorias contra la mujer, en los asuntos relacionados con el matrimonio y las
relaciones familiares; igualdad de derechos que los hombres, con relacin a los hijos.
Tambin debe tenerse presente como fuente de la disposicin la Ley de Identidad de
Gnero N26.743.
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Todos los cambios de prenombre o apellido deben tramitar por el proceso ms abreviado
que prevea la ley local, con intervencin del Ministerio Pblico. El pedido debe publicarse
en el diario oficial una vez por mes, en el lapso de dos meses. Puede formularse
oposicin dentro de los quince das hbiles contados desde la ltima publicacin. Debe
requerirse informacin sobre medidas precautorias existentes respecto del interesado. La
sentencia es oponible a terceros desde su inscripcin en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas. Deben rectificarse todas las partidas, ttulos y asientos
registrales que sean necesarios (art.70 CU).
En materia de proceso para el cambio de nombre se ha seguido lo establecido por el
art.17 de la Ley 18.248.
Con respecto a la ltima parte del art.70 CU, referida a la rectificacin de partidas, la
redaccin del art.19 de la Ley 18.248 resultaba ms explcita, en tanto aclaraba que
producida la modificacin, cambio, adicin o rectificacin del nombre o apellido de una
persona, se rectificarn simultneamente las partidas de los hijos menores y la de
matrimonio, si correspondiere.
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Captulo 11

EL ESTADO

#1. Concepto
El estado como atributo es la posicin jurdica que una persona ocupa en sociedad, de la
cual se deriva un conjunto de derechos y obligaciones.
En nuestro orden, por sus importantes consecuencias en el plano jurdico, slo alcanza
relevancia el estado de familia. De ah que -a nuestro entender- no corresponda dar otra
significacin al estado como atributo de la personalidad. As, entonces, se podr tener el
estado de hijo, de padre, de soltero, viudo, casado o divorciado, etc.

#2. Caracteres
a) Es de orden pblico: en aras de la organizacin de la sociedad, el Estado dicta normas
regulatorias del estado de familia que tienen carcter imperativo, es decir, que no pueden
ser dejadas de lado por voluntad de las partes.
b) Inalienable.
c) Irrenunciable.
d) No caduca por el transcurso del tiempo.

#3. Posesin de estado


Se dice que hay posesin de estado de familia cuando una persona ocupa una
determinada posicin en la misma, disfruta de las prerrogativas y asume los deberes que
de esa situacin se derivan.
A criterio de los glosadores (interpretes y comentadores del Derecho Romano que se
destacaron en los siglos XII y XIII), tres eran los elementos integrantes de la posesin de
estado: "nomen", "tractatus" y "fama".
Nomen, supona la utilizacin del apellido de la familia por quien reclamaba el titulo de
estado.
Tractatus, significaba que esa persona recibiera el tratamiento de la posicin que
reclamaba (hijo, esposa, padre, etc.).
Fama, que existiera un reconocimiento por la sociedad o la familia de la posicin
ocupada; que trascendiera el mero trato ntimo, por lo general, desconocido.
La jurisprudencia, en general, ha sido menos exigente y ha hecho lugar, por ejemplo, a
acciones de reclamacin de estado de hijo extramatrimonial, luego de la muerte del
progenitor, basndose en el trato pblico de padre e hijo que ambos se dispensaban, en
concordancia con lo que dispona el art. 325 del Cdigo de Vlez (los hijos naturales
tienen accin para pedir ser reconocidos por el padre o la madre, o para que el juez los
declare tales, cuando los padres negasen que son hijos suyos, admitindoseles en la
investigacin de la paternidad o maternidad, todas las pruebas que se admiten para
probar los hechos, y que concurran a demostrar la filiacin natural. No habiendo posesin
de estado, este derecho slo puede ser ejercido por los hijos durante la vida de sus
padres), luego derogado por Ley 23.264.

4. Prueba del estado

a) Antecedentes
Antes del Cdigo Civil, la prueba del estado de las personas estaba constituida por los
asientos en los registros parroquiales.
46

El Cdigo Civil, en el art. 80, prevea la creacin de registros pblicos en el mbito de las
municipalidades, aunque reconociendo validez a las constancias existentes en los libros
parroquiales.
La Ley de Matrimonio Civil N 2393, sancionada en 1888, en el art. 113 estableci que los
registros pblicos, que deban ser creados por las municipalidades segn el art. 80 del
Cdigo, lo fueran por las legislaturas provinciales.
En 1886 ya se haba organizado el Registro Civil para la Capital y territorios nacionales y
muchas provincias siguieron este modelo para organizarlos en sus respectivos mbitos.
En el ao 1963 se dicto el Decreto Ley 8204, crendose el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas, a ser organizado por los gobiernos locales, pero unificando a
nivel nacional las normas relativas a asientos y forma de las inscripciones.
Actualmente, la actividad de los Registros del Estado Civil y Capacidad de las Personas
(de las Provincias y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires) est regida por la Ley
26.413.

b) Las partidas y su valor probatorio


Se denominan partidas a los asientos volcados en los libros del Registro Civil y a las
copias de tales asientos, extradas con las formalidades de ley que las doten de
autenticidad.
El art. 979 del C.C., en su inc. 10, calificaba de instrumentos pblicos a "... los asientos de
los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias
sacadas de esos libros o registros".
Las dems partidas (nacimiento, defuncin) tambin quedaban comprendidas en el
concepto de instrumentos pblicos, al ser extendidas por funcionarios pblicos en la
forma determinada por las leyes (art. 979 inc. 2 CC).
El art.289 inc.b) CU simplifica la redaccin: Son instrumentos pblicos:b) los
instrumentos que extienden los funcionarios pblicos con los requisitos que establecen
las leyes;.
El instrumento pblico hace plena fe en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el
lugar y los hechos que el oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta
que sea declarado falso en juicio civil o criminal (art.296 inc.a) CU). En similares trminos
se expresaba el art.993 CC.
Es importante destacar que las manifestaciones hechas por los interesados, que tambin
se consignan en el asiento (p. ej. que el padre que concurre a inscribir el nacimiento de su
hijo refiera que ste tiene calidad de hijo matrimonial) pueden ser validamente atacadas
por simple prueba en contrario.
El art.23 de la Ley 26.413 establece que los testimonios, copias, certificados, libretas de
familia o cualesquiera otros documentos expedidos por la direccin general del registro
y/o sus dependencias, que correspondan a inscripciones registradas en sus libros o en las
copias a que se refiere el artculo 5 y que lleven la firma del oficial pblico y sello de la
oficina respectiva, son instrumentos pblicos y crean la presuncin legal de la verdad de
su contenido.

c) Nulidad de las partidas


Las partidas, como todo instrumento publico, pueden ser declaradas nulas por tres
causales bsicas:
a) ausencia de capacidad del oficial pblico otorgante del acto;
b) carencia de competencia, por materia o territorio, del oficial interviniente (arts.292 y 293
CU); y
47

c) por la no observancia de las formalidades prescriptas por la ley para el otorgamiento


del acto (art.290 CU).
Es criterio general en la materia que, cuando el vicio de forma que afecte el acto resulte
subsanable, no proceder la nulidad; ello, con vistas a evitar el perjuicio que una medida
de tal magnitud acarreara a las partes interesadas, que a partir de ese momento
quedaran imposibilitadas de probar los hechos o actos respecto de los cuales esas
partidas hacan plena fe.

d) Rectificacin de las partidas


El principio general en esta materia est contenido en el art.84 de la Ley 26.413, segn el
cual, las inscripciones slo podrn ser modificadas por orden judicial (salvo que la propia
ley autorice especficamente alguna rectificacin).
En todos los casos, antes de dictar resolucin, los jueces debern dar vista a la direccin
general que corresponda. En las actuaciones respectivas ser juez competente el que
determine la jurisdiccin local del domicilio del peticionante o el del lugar donde se
encuentre la inscripcin original. El procedimiento ser sumario con intervencin del
Ministerio Pblico.
La direccin general del registro, cuando compruebe la existencia de omisiones o errores
materiales en las inscripciones de sus libros, que surjan evidentes del propio texto o de su
cotejo con otros instrumentos pblicos, podr, de oficio o a peticin de parte interesada,
ordenar la modificacin de dichas inscripciones previo dictamen letrado y mediante
resolucin o disposicin fundada (conf.art. 85 de la Ley 26.413)
En todos los casos en que sea necesaria la intervencin judicial para registrar
inscripciones o para modificar las existentes en los libros del registro, la direccin general
del registro est facultada para promover las acciones correspondientes (art.86 Ley
26.413).

e) Prueba supletoria del nacimiento y muerte de las personas


La prueba legal del estado civil de las personas, tal como se ha expuesto, est dada por
las partidas del Registro Civil. A falta de ella, el CC, en los arts. 80 a 87 y 104 a 108,
preva medios supletorios, aunque limitados a la prueba del nacimiento y la muerte de las
personas.
El CU, en sus arts.96 a 99 ha previsto la cuestin en trminos ms sencillos y en
concordancia con las previsiones contenidas en otras normas.
Dispone el art.96 CU que el nacimiento ocurrido en la Repblica, sus circunstancias de
tiempo y lugar, el sexo, el nombre y la filiacin de las personas nacidas, se prueba con las
partidas del Registro Civil.
Del mismo modo se prueba la muerte de las personas fallecidas en la Repblica.
La rectificacin de las partidas se hace conforme a lo dispuesto en la legislacin especial
(en el caso, de conformidad con lo previsto en los arts.84 a 86 de la Ley 26.413,
analizados en el apartado precedente).
El nacimiento o la muerte ocurridos en el extranjero se prueban con los instrumentos
otorgados segn las leyes del lugar donde se producen, legalizados o autenticados del
modo que disponen las convenciones internacionales, y a falta de convenciones, por las
disposiciones consulares de la Repblica.
Los certificados de los asientos practicados en los registros consulares argentinos son
suficientes para probar el nacimiento de los hijos de argentinos y para acreditar la muerte
de los ciudadanos argentinos (art.97 CU).
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Tanto el nacimiento como la muerte de las personas son hechos jurdicos. La nacionalidad
de la persona que nace o muere, al igual que toda otra particularidad, son ajenas al hecho
a probar.
La solucin que consagra el artculo se corresponde con el respeto y consideracin que
nuestro pas acuerda a las legislaciones extranjeras y con la necesaria interaccin que
debe existir entre las naciones de un mundo globalizado.
El art.97 CCivCom., con la legalizacin consular que exige para la vigencia en Argentina
de los certificados expedidos conforme a legislaciones extranjeras, garantiza que las
constancias de dichos instrumentos no afecten el orden pblico nacional (conf.art.13 CU).
Si no hay registro pblico o falta o es nulo el asiento, el nacimiento y la muerte pueden
acreditarse por otros medios de prueba.
Si el cadver de una persona no es hallado o no puede ser identificado, el juez puede
tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en el registro, si la
desaparicin se produjo en circunstancias tales que la muerte debe ser tenida como cierta
(art. 98 CU).
Los medios de prueba a los que se puede recurrir ante la falta de asiento en el registro o
su nulidad son los establecidos en los cdigos de procedimientos vigentes en el mbito
nacional y en las jurisdicciones provinciales.
El art.99 CU, por ltimo, establece que si no es posible establecer la edad de las
personas por los medios indicados en el presente Captulo, se la debe determinar
judicialmente previo dictamen de peritos.
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Captulo 12

DOMICILIO

#1.Concepto
Es el lugar que la ley establece como asiento de una persona, con vistas a la produccin
de efectos jurdicos.

#2. Distintas especies


En primer lugar, se distingue entre domicilio general y domicilio especial.
El domicilio general es el que la ley fija para producir con amplitud efectos jurdicos
respecto de la persona (produce efectos cualesquiera sean las relaciones jurdicas
implicadas). El domicilio especial, en cambio, est previsto para producir efectos jurdicos
determinados (respecto de algunas relaciones jurdicas especficas).
El domicilio general, a su vez, reconoce dos subespecies: domicilio real y domicilio legal.
El domicilio especial, que en el rgimen del C.C.se subdivida, a su vez, en convencional,
procesal, de sucursales, etc., en el CU ha sido previsto en el art.75 CU como sinnimo de
domicilio contractual.

#3. Domicilio real: concepto


El art.73 CU establece que la persona humana tiene domicilio real en el lugar de su
residencia habitual.
La residencia es el elemento material del domicilio. La residencia de una persona es el
lugar en el que habita en forma permanente; es una situacin de hecho. La ley, como
vemos, le asigna el carcter de domicilio real al lugar de residencia habitual de la persona
humana.
La habitacin, en cambio, es el lugar en que accidentalmente se encuentra una persona.
Se trata de un concepto sin implicancias jurdicas.
En su segundo prrafo, el art.73 CU dispone: Si ejerce actividad profesional o econmica
lo tiene en el lugar donde la desempea para el cumplimiento de las obligaciones
emergentes de dicha actividad.
De este modo, el CU mejora sustancialmente la redaccin contenida en el art.89 C.C.,
segn la cual el domicilio real de las personas era el lugar en que tenan establecido el
asiento principal de su residencia y de sus negocios.
En el nuevo rgimen, una persona humana podr tener un domicilio real, que es donde
reside en forma habitual y otro domicilio real en el lugar donde desempea su actividad
profesional o econmica.
En la normativa del C.C. el domicilio real era nico; ahora, en cambio, puede existir una
persona humana con ms de un domicilio real.

#Elementos del domicilio real


a)Material o corpus: es la residencia efectiva de la persona humana en un lugar.
b)Subjetivo o animus: est dado por la intencin de la persona humana de permanecer en
dicho lugar y de convertirlo en asiento principal de su vida en relacin.

#Caracteres del domicilio real


a) Voluntario: su fijacin depende exclusivamente de la voluntad de la persona humana.
b) Variable: la persona humana puede cambiarlo sin limitacin alguna. A este respecto, el
50

art.77 CU prev: El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede
ser coartada por contrato, ni por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se
verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro con
nimo de permanecer en ella.

#4. Domicilio legal: concepto


Es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de
una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus
obligaciones (conf. art. 74 CU). El CU prcticamente reproduce el texto del encabezado
del art.90 C.C.

#Caracteres del domicilio legal:


a) Forzoso: la ley lo impone, con independencia de cul sea la voluntad de la persona.
b) Excepcional: su vigencia lo es para los casos especialmente previstos por la ley, los
que no podrn extenderse, por va de analoga, a otras situaciones no previstas.

#Distintos supuestos
El art.74 CU, en forma taxativa, prev diversos casos de domicilio legal:
a) los funcionarios pblicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus
funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple comisin.
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo estn prestando.
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio
conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual.
La misma solucin se reitera en el art.76 CU: La persona cuyo domicilio no es conocido
lo tiene en el lugar en que se encuentra; y si este tambin se ignora en el ltimo domicilio
conocido.
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
El CU ha eliminado varios supuestos de domicilio legal que contena el art. 90 C.C., a
saber:

-El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las


leyes (personas jurdicas de carcter privado) es el lugar donde est situada su direccin
o administracin, salvo que en el estatuto o en la autorizacin tuvieren sealado otro
domicilio (inc.3 del art.90 C.C.).

-Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales, tienen su domicilio


especial en el lugar de dichos establecimientos, aunque solamente para la ejecucin de
las obliga ciones all contradas por los representantes locales de la sociedad (inc.4 del
art.90 C.C.).

-El domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su sucesin (inc.7 del
art.90 C.C.).

-Los mayores de edad que sirvan o trabajen o que estn agregados en casa de otros,
tienen el domicilio de la persona a quien sirven, o para quien trabajan, siempre que
residan en la misma casa, o en habitaciones accesorias (inc.8 art.90 C.C.).

En el caso de los incs. 3 y 4, referidos a personas jurdicas privadas, los arts.152, 169 y
170 CU han previsto lo relativo a su domicilio y sede social. De ah que corresponda su
51

exclusin de la enumeracin de los casos de domicilio legal. Por lo dems, es de sealar


que en materia de personas jurdicas regularmente constituidas es determinante la sede
social que se encuentre inscripta ante la autoridad de contralor en materia de personas
jurdicas.
Respecto del inc.7, era un desacierto que se mencionara como un supuesto de domicilio
legal al del difunto, justamente porque, al haber dejado de existir como persona, careca
de domicilio. La referencia que contena el inc.7 del art. 90 C.C. era una cuestin que
apuntaba bsicamente a determinar la competencia del juez que habra de entender en la
sucesin. El nuevo rgimen prev esta situacin en el art.2336 CU, entre las
disposiciones generales del juicio sucesorio.
En lo que hace al inc.8 del art.90 C.C., resultaba sobreabundante y de ah su eliminacin
de los supuestos de domicilio legal. Se trata de un caso perfectamente encuadrable en el
concepto de domicilio real, tanto en el rgimen del C.C. (art.89) como en el del CU
(art.73).

#5. Domicilio especial


El art.75 CU, utilizando similares trminos a los contenidos en el art.101 C.C.,
establece que las partes de un contrato pueden elegir un domicilio para el
ejercicio de los derechos y obligaciones que de l emanan
Es el lugar particularmente previsto para producir efectos jurdicos determinados.
La fijacin de un domicilio especial a los fines del contrato es una prctica comn
que, ante el supuesto de incumplimiento, posibilita a las partes promover las
acciones legales sin necesidad de recurrir a indagaciones para conocer el domicilio
al que habr de notificarse la demanda.
Los domicilios especiales no pueden ser cambiados si no media consentimiento
previo de las partes del contrato.

#Caracteres:
Es voluntario y excepcional. Aunque una vez establecido, se transforma en
obligatorio para las partes del contrato (conf. art.959 CU).

Efecto:
El art.78 CU, mejorando sensiblemente la redaccin del art.102 C.C., establece: El
domicilio determina la competencia de las autoridades en las relaciones jurdicas. La
eleccin de un domicilio produce la prrroga de la competencia.
La prrroga de la competencia es el principal efecto derivado de la fijacin de un domicilio
especial en un contrato. La cuestin a decidir (normalmente relativa a la interpretacin o
ejecucin del contrato), en lugar de ser sometida, por ejemplo, al juez del domicilio del
lugar en que deba cumplirse la obligacin, como correspondera de acuerdo al art.5 inc.3
del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, va a ser planteada al juez del
domicilio constituido por el deudor.
Es importante destacar que la prrroga de la competencia slo resulta procedente cuando
en la materia sobre la que habr de resolver el juez del domicilio especial no se encuentre
implicado el orden pblico. As, por ejemplo, si el deudor (incumplidor del contrato) se
encuentra concursado, el acreedor no puede promover una accin individual de cobro de
lo adeudado por ante el juez del domicilio especial contractual, porque en los concursos
(proceso universal) opera el denominado fuero de atraccin, en virtud del cual todas las
acciones judiciales de contenido patrimonial contra el deudor deben tramitar ante el juez
del concurso. Esto es as, porque el fuero de atraccin es de orden pblico.
52

Captulo 13

#CAPACIDAD

#1. Concepto y especies

Se denomina capacidad, en general, a la aptitud de la per sona para adquirir


derechos y contraer obligaciones.
Se distinguen dos especies de capacidad: de derecho (tambin denominada de
goce) y de ejercicio (de hecho).
Capacidad de derecho es la aptitud para ser titular de relaciones jurdicas, en
tanto que capacidad de hecho es la posibilidad de la persona humana de ejercer
por s los derechos y cumplir las correlativas obligaciones o deberes jurdicos que
esas relaciones jurdicas suponen.
El CU se refiere a la capacidad de derecho en el art.22: Toda persona humana goza
de la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o
limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos
determinados. Por su parte, el art.23 CU se ocupa de la capacidad de ejercicio: Toda
persona humana puede ejercer por s misma sus derechos, excepto las limitaciones
expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial.
En correspondencia con los conceptos dados, existen, entonces, incapacidades de
derecho e incapacidades de ejercicio, es decir, existen personas que, por
determinadas caractersticas o calidades que poseen, no pueden ser titulares de
determinadas relaciones jurdicas y existen otras que, por su situacin de falta de
madurez o de salud mental, son incapaces de ejercitar por s un determinado
derecho, debiendo valerse de representante legal.

#2. Incapacidad de derecho

#Fundamento
La ley establece las incapacidades de derecho sustentndose en razones de orden
moral, que aconsejan, por ejemplo, impedir a ciertas personas celebrar contratos
con otras o respecto de bienes determinados.

#Caracteres:
Las incapacidades de derecho son excepcionales y de inter pretacin restrictiva, es
decir, que no pueden extenderse a otras situaciones no previstas, por va de analoga.
Siempre son relativas, es decir, para casos especialmente previstos, dado que admitir
incapaces de derecho absolutos supondra la muerte civil de la persona de que se
trate. La regla es la capacidad de derecho y la excepcin las incapacidades o
inhabilidades.

#Distintos casos:
A continuacin haremos una breve resea de algunos supuestos que el CU expresamente
prev, con la advertencia de que no son los nicos casos de inhabilidades o incapacidades
de derecho contenidos en la ley. As, por ejemplo, el art.689 CU establece que los
progenitores no pueden hacer contrato alguno con el hijo que est sometido a su
responsabilidad parental (denominacin ms abarcativa que la antigua patriapotestad); y el
53

art.120 CU dispone que los tutores no pueden, ni con autorizacin judicial, celebrar con el
tutelado los actos prohibidos a los padres respecto de sus hijos menores de edad.

Incapacidades para contratar:


Bajo el ttulo de inhabilidades especiales, el art.1002 CU dispone: No
pueden contratar en inters propio:
a)los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o
enajenacin estn o han estado encargados;
b)los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores,
y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los que
intervienen o han intervenido;
c)los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en
los que intervienen o han intervenido;
d)los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de
compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estn a su cargo.

Incapacidades para recibir bienes por sucesin testamentaria


Bajo el ttulo de inhabilidad para suceder por testamento, el art.2482 CU establece:
No pueden suceder por testamento:
a)los tutores y curadores a sus pupilos, si stos mueren durante la tutela o curatela o
antes de ser aprobadas las cuentas definitivas de la administracin;
b)el escribano y los testigos ante quienes se haya otorgado el testamento, por el acto en
el cual han intervenido;
c)los ministros de cualquier culto y los lderes o conductores espirituales que hayan
asistido al causante en su ltima enfermedad.

#3. Incapacidad de ejercicio

#Fundamento:
Las incapacidades de ejercicio son establecidas por la ley para preservar o
defender los intereses de personas que, por su falta de madurez o de salud
mental, no se encuentran en condiciones de ejer cer por s los derechos o de
cumplir las obligaciones o deberes jurdicos a su cargo, derivadas de las
relaciones jurdicas.

#Caracteres:
Las incapacidades de ejercicio se sustentan en la falta de aptitud psquica de la
persona, que le impide ejercitar por s sus derechos y cumplir las obligaciones o
deberes jurdicos a su cargo. Esas incapacidades, de carcter protectorio o tuitivo,
son susceptibles de ser suplidas a travs de la representacin de la persona de
que se trate o de un sistema de apoyos que regula especialmente el CU. A
diferencia de la incapacidad de derecho, que siempre es relativa, las
incapacidades de ejercicio pueden ser absolutas o relativas.

#Distintos casos: Enunciacin


El art. 54 C.C.dispona que tenan incapacidad de hecho absoluta las personas por
nacer, los menores impberes (que no tuvieren 14 aos cumplidos), los dementes
declarados tales en juicio y los sordomudos que no supieran darse a entender
54

por escrito (deban ser sometidos a un juicio, similar al de insania, en el que se


declaraba su incapacidad absoluta).
Conforme al art. 55 C.C., tenan incapacidad de hecho relativa los menores
adultos (con 14 aos cumplidos, que an no hubieren cumplido los 18).
Tambin existan incapacidades de hecho relativas derivadas de la in habilitacin
judicial de personas que, por embriaguez habitual o uso de estupefacientes,
estuvieran expuestas a otorgar actos perjudiciales para su persona o intereses. Tal
inhabilitacin poda darse tambin respecto de personas disminuidas en sus
facultades mentales (sin llegar al estado de demencia), y de aquellas que por su
prodigalidad en actos de administracin y disposicin de bienes (p.ej. jugadores o
compradores compulsivos) expusieren a su familia a la zozobra patrimonial (art.152 bis
C.C.).
El art.24 CU dispone que son incapaces de ejercicio:
a)las personas por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente; y
c)la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta
en esa decisin.

4. Los menores: concepto y clases


El art.25 CU denomina menor de edad a la persona que no ha cumplido dieciocho
aos y adolescente al menor que cumpli trece aos.
De esta forma quedan sin efecto las denominaciones, contenidas en los arts.126 y
127 C.C., de menores impberes y de menores adultos.
En distintas partes el CU se refiere a los menores como nios/as y adolescentes
(arts. 109, 114, 583, 589, 590, 716, 2640, etc.), por lo tanto, las denominaciones
que corresponden son la de nio/a desde el nacimiento hasta los doce aos
inclusive y de adolescente desde los 13 aos hasta los 17 aos, ambos inclusive.
El art.26 CU dispone que la persona menor de edad ejerce sus derechos a
travs de sus representantes legales.
No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede
ejercer por s los actos que le son permitidos por el ordenamiento jurdico. En
situaciones de conflicto de intereses con sus representantes legales, puede
intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que
le concierne as como a participar en las decisiones sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre trece y diecisis aos tiene aptitud para
decidir por s respecto de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni
comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o
integridad fsica.
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o est
en riesgo la integridad o la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento
con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos se resuelve
teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de la opinin mdica
respecto a las consecuencias de la realizacin o no del acto mdico.
A partir de los diecisis aos el adolescente es considerado como un adulto para
las decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.
El fundamento de la disposicin debe buscarse en la Ley de Proteccin Integral
de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes N 26.061(especialmente,
arts.19 y 27) que consagran el principio de capacidad progresiva para el ejercicio
55

de los derechos, en consonancia con el creciente grado de madurez de los


adolescentes para decidir sobre cuestiones relativas a sus intereses y a sus
propias personas.
Ahora bien, de acuerdo con el 2 prrafo del artculo transcripto, cules son los
actos que el ordenamiento jurdico posibilita a los menores a ejercer por s, a
condicin de haber alcanzado cierta edad y el grado de madurez suficiente?.
Expondremos a continuacin algunos de esos actos.
1.En el discernimiento de la tutela, el nio/a o adolescente debe ser odo
previamente por el juez y ste debe tener en cuenta sus manifestaciones en
funcin de su edad y madurez (art.113 CU).
2.El hijo matrimonial que lleva el apellido de uno de sus padres, con edad y
madurez suficiente se puede agregar el apellido del otro (art.64 CU).
3.El hijo mayor de diecisis aos puede ejercer empleo, profesin o industria,
dado que la autorizacin de sus progenitores se presume (art.683 CU).
4.El menor tiene la administracin de los bienes que hubiere adquirido con su
empleo, profesin o industria (art.686 inc.a)CU).
5.El hijo con grado de madurez suficiente, con asistencia letrada, puede
demandar al progenitor que falta a la prestacin de alimentos (art.661 inc.b) CU).
6.El hijo adolescente, sin autorizacin de sus padres, puede estar en juicio
cuando sea acusado criminalmente, y tambin reconocer hijos (art. 680 CU).
7.Los hijos menores pueden celebrar por s contratos de escasa cuanta de la
vida cotidiana. La autorizacin de los padres se presume (art.684).
8.Los progenitores adolescentes, estn o no casados, ejercen la responsabilidad
parental de sus hijos pudiendo decidir y realizar por s mismos las tareas
necesarias para su cuidado, educacin y salud (art.644 CU).
9. La persona menor de edad que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio
de una profesin puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa
autorizacin. Tiene la administracin y disposicin de los bienes que adquiere
con el producto de su profesin y puede estar en juicio civil o penal por
cuestiones vinculadas a ella (art.30 CU).

#Emancipacin por matrimonio


Para contraer matrimonio se exige ser mayor de edad, es decir, haber cumplido
dieciocho aos (art.403 inc. f) CU). Ello no obstante, el art.404 CU establece que
el menor de edad que no hubiere cumplido 16 aos de edad, podr contraerlo,
con dispensa judicial previa y el que tuviere diecisis aos cumplidos podr
hacerlo con autorizacin de sus representantes legales o, a falta de sta,
mediante dispensa judicial.
La celebracin del matrimonio antes de los dieciocho aos emancipa a la persona
menor de edad.
La persona emancipada goza de plana capacidad de ejercicio, con algunas
limitaciones que el propio CU prev (art.27 CU).
La emancipacin es irrevocable. La nulidad del matrimonio no deja sin efecto la
emancipacin, excepto respecto del cnyuge de mala fe (quien conoca el vicio
que afectaba el acto), para quien cesa a partir del da en que la sentencia pase
en autoridad de cosa juzgada (la sentencia queda firme porque a su respecto no
caben ms recursos).
Es importante destacar que la circunstancia de que el emancipado por matrimonio
goce de plena capacidad de ejercicio no implica que por esa circunstancia haya
alcanzado la mayora de edad. Tanto es as que, en su ltimo prrafo el art.27 CU
56

deja en claro que si algo es debido a la persona menor de edad con clusula de
no poder percibirlo hasta la mayora de edad, la emancipacin no altera la
obligacin ni el tiempo de su exigibilidad.
El art.28 CU dispone que la persona emancipada no puede, ni con autorizacin
judicial:
a)aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito.
Si el menor emancipado hubiere estado sometido a tutela, no podr, hasta
alcanzar la mayora de edad, aprobar la rendicin de cuentas que le efecte su
tutor.
b)hacer donacin de bienes que hubiese recibido a ttulo gratuito.
Esta prohibicin es difcil de controlar respecto de los bienes comunes cuya
transferencia slo exige tradicin manual. En cambio, es sencillo el control
cuando se trate de bienes registrables (aquellos para cuya transferencia la ley
exige su inscripcin en un registro de la propiedad).
c)afianzar obligaciones (ser fiadores o garantes de obligaciones de terceros).
Los actos otorgados en contravencin a las prohibiciones contenidas en el art.28
CU se hallan afectados de nulidad relativa, es decir, que esta sancin civil se
impone en inters del emancipado (art.386 CU).Ello as, el acto llevado a cabo en
infraccin a la prohibicin es susceptible de ser confirmado por el emancipado
luego de desaparecida la causal de nulidad (art.393 CU). En el caso, podra ser
confirmado cuando el emancipado alcanzare la mayora de edad.
El CU ha regulado la emancipacin por matrimonio en similares trminos que el
C.C. y ha mantenido las mismas prohibiciones que se imponan a los
emancipados en el art.134, aunque se ha eliminado la previsin contenida en el
art.131 C.C., segn la cual si se hubieren casado sin autorizacin no tendrn
hasta la mayora de edad la administracin y disposicin de los bienes recibidos o
que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal
vigente de los menores.
El emancipado requiere autorizacin judicial para disponer de los bienes
recibidos a ttulo gratuito. La autorizacin debe ser otorgada cuando el acto sea
de toda necesidad o de ventaja evidente (art.29 CU). Es de hacer notar que ya no
se trata de la donacin de bienes recibidos a ttulo gratuito que, como vimos, est
prohibida. El caso se refiere a la disposicin a ttulo oneroso de un bien recibido a
ttulo gratuito. La solucin legal es acertada por cuanto ser el juez quien
merituar la necesidad de venta alegada por el emancipado o la ventaja evidente
de la operacin.

#5. Restricciones a la capacidad de ejercicio


Ya hemos mencionado que el Cdigo Civil inclua entre los incapaces de hecho
absolutos a los dementes declarados tales en juicio y asimilaba a esa situacin
de discapacidad mental a los sordomudos que no saban darse a entender por
escrito (art.140 a 158 C.C.). Tambin prevea supuestos de incapacidad de
hecho relativa en el art.152 bis (embriaguez habitual, uso de estupefacientes,
disminuidos en sus facultades mentales y prdigos).
El CU ha innovado en forma trascendente, siguiendo en la materia los lineamientos
de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (aprobada
por Ley N26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental N26.657.
El art. 31 CU establece las reglas generales relativas a las restricciones a la
capacidad de ejercicio:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando
57

se encuentre internada en un establecimiento asistencial;


b) las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se imponen siempre
en beneficio de la persona;
c) la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el
tratamiento como en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas
adecuadas para su comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada,
que debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos
y libertades.
El art.32 CU habilita al juez a restringir la capacidad para determinados actos de
una persona mayor de trece aos que padece una adiccin o una alteracin mental
permanente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del
ejercicio de su plena capacidad puede resultar un dao a su persona o a sus
bienes.
En relacin con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios
(personas de conocimiento directo o relacionadas afectivamente con aquel a quien
se restringe la capacidad), especificando las funciones con los ajustes razonables
en funcin de las necesidades y circunstancias de la persona.
El o los apoyos designados deben promover la autonoma y favorecer las
decisiones que respondan a las preferencias de la persona protegida.
Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la
incapacidad y designar un curador.
En el rgimen del C.C. la regulacin del juicio de insania (arts.141 a 152) y los
procesos que se le asimilaban (inhabilitaciones del art.152 bis C.C.) adheran al
denominado modelo rehabilitador (las causas de la discapacidad eran cientficas y
las medidas que adoptaba el juez se sustentaban exclusivamente en la decisin de
profesionales de la salud). Mediante el instituto de la curatela se sustitua al incapaz
en la toma de decisiones.
El CU asume que la mayora de las discapacidades reconocen un origen social.
Prev un sistema de apoyos que, a diferencia de la representacin legal que ejerce
el curador, complementan la voluntad de la persona restringida en su capacidad. No
se trata de excluir la voluntad de la persona, sino de favorecerla.
El ltimo prrafo del art.32 CU deja en claro que slo por excepcin procede la
declaracin de la incapacidad de la persona y la designacin de un curador.
De acuerdo al art.33 CU, estn legitimados para solicitar la declaracin de
incapacidad y de capacidad restringida:
a) el propio interesado;
b) el cnyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no
haya cesado;
c) los parientes por consanguinidad dentro del cuarto grado y los parientes por
afinidad dentro del segundo grado;
d) el Ministerio Pblico (se trata de un rgano pblico, independiente, con
autonoma funcional respecto de los tres poderes del Estado, cuya organizacin y
atribuciones se encuentran previstas en la Ley N 24.946. Est compuesto por el
Ministerio Pblico Fiscal Procurador General de la Nacin y fiscales dependientes-
y el Ministerio Pblico de la Defensa Defensor General de la Nacin, defensores
58

oficiales, curadores y tutores pblicos-).


Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas necesarias para garantizar los
derechos personales y patrimoniales de la persona. En tal caso, la decisin debe
determinar qu actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos, y cules la
representacin de un curador. Tambin puede designar redes de apoyo y personas
que acten con funciones especficas segn el caso (art.34 CU).
El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado durante el proceso y
entrevistarlo personalmente antes de dictar resolucin alguna, asegurando la
accesibilidad y los ajustes razonables del procedimiento de acuerdo a la situacin
de aqul. El Ministerio Pblico y, al menos, un letrado que preste asistencia al
interesado, deben estar presentes en las audiencias. La persona en cuyo inters se
lleva adelante el proceso es parte y puede aportar todas las pruebas que hacen a
su defensa. Del mismo modo, la persona que solicit la declaracin de incapacidad
o la restriccin a la capacidad puede aportar pruebas para acreditar los hechos en
que func su denuncia (arts. 35 y 36 CU).
La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos:
a) diagnstico y pronstico;
b) poca en que la situacin se manifest;
c) recursos personales, familiares y sociales existentes;
d) rgimen para la proteccin, asistencia y promocin de la mayor autonoma
posible.
Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario (art.37
CU).
De acuerdo al art.5 de la Constitucin Nacional es facultad de las Provincias
organizar la administracin de justicia en sus territorios. Paralelamente, tambin les
cabe el dictado de los cdigos de procedimientos. Ahora bien, en su ltima parte el
art.37 CU destaca que para dictar sentencia en los procesos que nos ocupan
resulta imprescindible el dictamen de un equipo intesdisciplinario; por esa razn,
aunque los cdigos procesales provinciales actualmente no prevean este recaudo
en forma expresa en el trmite de los juicios orientados a restringir la capacidad de
las personas, igualmente debern cumplir el requerimiento legal.
La ley N26.657 de Salud Mental, en su art.8, a modo orientativo, establece: Debe
promoverse que la atencin en salud mental est a cargo de un equipo
interdisciplinario integrado por profesionales, tcnicos y otros trabajadores
capacitados con la debida acreditacin de la autoridad competente. Se incluyen las
reas de psicologa, psiquiatra, trabajo social, enfermera, terapia ocupacional y
otras disciplinas o campos pertinentes.
La sentencia que se dicte debe determinar la extensin y alcance de la restriccin y
especificar las funciones y actos que quedan limitados, procurando que la
afectacin de la autonoma personal sea la menor posible. Paralelamente, se debe
designar una o ms personas de apoyo o curadores, segn la gravedad del caso
(ver ltima parte del art. 32 CU), y sealar las condiciones de validez de los actos
especficos sujetos a la restriccin contenida en la sentencia. Se deber indicar,
adems, la o las personas intervinientes y la modalidad de su actuacin (p.ej: si la
sentencia se inclina por un rgimen de apoyos, deber especificar cul es la
persona que debe intervenir para prestar conformidad a un determinado acto y la
forma en que debe hacerlo) (conf. art.38 CU).
La sentencia debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas y se debe dejar constancia al margen del acta de nacimiento de la
persona restringida en su capacidad. Esta forma de publicidad apunta a
59

salvaguardar el inters de los terceros que pudieran contratar con la persona objeto
de la medida judicial.
Los actos celebrados por la persona restringida en su capacidad producirn efectos
contra terceros recin a partir de la fecha de inscripcin de la sentencia en el
registro (conf.art.39 CU)
El interesado, en cualquier momento puede pedir la revisin de la sentencia
declarativa de su restriccin. La sentencia debe ser revisada por el juez en un plazo
no superior a tres aos, a contar de la solicitud, sobre la base de nuevos
dictmenes interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con el interesado.
Es deber del Ministerio Pblico fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisin
judicial del caso (conf. art.40 CU).
La internacin sin consentimiento de una persona, tenga o no restringida su
capacidad, procede slo si se cumplen los recaudos previstos en la legislacin
especial (por ejemplo, la Ley de Salud Mental N26.657 en sus arts.14 a 29
establece el rgimen a que deben sujetarse las internaciones) y las reglas
generales siguientes:
a) debe estar fundada en una evaluacin de un equipo interdisciplinario, que seale
los motivos que la justifican y la ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva
de su libertad;
b) slo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un dao de
entidad para la persona protegida o para terceros;
c) es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo y por el tiempo ms
breve posible; debe ser supervisada peridicamente;
d) debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de
defensa mediante asistencia jurdica;
e) la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su finalidad, duracin y
periodicidad de la revisin (conf. art.41 CU)
Si bien quienes normalmente disponen las internaciones son los equipos de salud
que evalan los casos, excepcionalmente se admite que la autoridad pblica
(funcionarios pblicos en cumplimiento de sus funciones, polica) pueda disponer el
traslado de una persona cuyo estado no admita dilaciones y se encuentre en riesgo
cierto e inminente de dao para s o para terceros, a un centro de salud para su
evaluacin. En este caso, si fuese admitida la internacin, debe cumplirse con los
plazos y modalidades establecidos en la legislacin especial (arts.14 a 29 Ley de
Salud Mental N26.657 y su reglamentacin). Las fuerzas de seguridad y servicios
pblicos de salud deben prestar auxilio inmediato (conf. art. 42 CU).
Las disposiciones referidas a la internacin, dado su carcter escueto, deben ser
vistas como un standard mnimo a cumplirse. Luego, las distintas jurisdicciones, por
aplicacin de la Ley de Salud Mental, de su decreto reglamentario N603/2013, o de
las normas locales, podrn exigir mayores requisitos, siempre con vistas a la mayor
proteccin de la persona en situacin de internacin.

#6. Sistemas de apoyo al ejercicio de la capacidad


El art.43 CU establece: Se entiende por apoyo cualquier medida de carcter
judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones
para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurdicos en general.
Las medidas de apoyo tienen como funcin la de promover la autonoma y facilitar
la comunicacin, la comprensin y la manifestacin de voluntad de la persona para
el ejercicio de sus derechos.
El interesado puede proponer al juez la designacin de una o ms personas de su
60

confianza para que le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la
designacin y procurar la proteccin de la persona respecto de eventuales
conflictos de intereses o influencia indebida. La resolucin debe establecer la
condicin y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta en
el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
En el punto precedente, al analizar el texto del art.32 CU, dijimos que el sistema de
apoyos es una novedad legislativa que se orienta a complementar la voluntad de la
persona restringida en su capacidad y no a sustituirla. En tal inteligencia, el apoyo
brindado por personas de conocimiento de aqulla o vinculadas afectivamente a
ella, se estima como una medida dignificante de la persona restringida en su
capacidad. La intensidad de los apoyos variar con la gravedad o complejidad del
caso (as, por ejemplo, una persona restringida en su capacidad de ejercicio, podr
necesitar como apoyo nicamente un acompaante teraputico y otra persona que
lo asista con su conformidad previa, en los actos de disposicin de bienes).

7. Actos realizados por la persona incapaz o con capacidad restringida


El art.44 CU dispone que son nulos los actos de la persona incapaz y con
capacidad restringida, que contraran lo dispuesto en la sentencia, realizados con
posterioridad a su inscripcin en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas. En cambio, los actos anteriores a la inscripcin de la sentencia pueden
ser declarados nulos, slo si perjudican a la persona incapaz o con capacidad
restringida, y se cumple alguno de los siguientes extremos:
a) que la enfermedad mental fuera ostensible a la poca de la celebracin del acto;
b) que quien hubiere contratado con la persona fuera de mala fe;
c) que el acto otorgado fuera a ttulo gratuito (conf. art.45 CU).
Se trata, en ambos casos, de supuestos de nulidad relativa, en la medida que la
sancin se impone en proteccin del inters de la persona incapaz o restringida en
su capacidad (art.386 CU).
Luego del fallecimiento de la persona incapaz o restringida en su capacidad, los
actos entre vivos otorgados con anterioridad a la inscripcin registral de la
sentencia no pueden impugnarse, excepto que la enfermedad mental que afectara a
la persona resultare del acto mismo (p.ej: contener clusulas irrazonables, otorgar
excesivas ventajas a la contraparte o establecerse un precio irrisorio para la venta
de la cosa que perteneca al incapaz o restringido en su capacidad), que la muerte
haya acontecido despus de promovida la accin para la declaracin de
incapacidad o capacidad restringida, que el acto sea a ttulo gratuito, o que se
pruebe que quien contrat con ella actu de mala fe (conf. art.46).

8. Cese de la incapacidad y de las restricciones a la capacidad


El cese de la incapacidad o de la restriccin a la capacidad debe decretarse por el
juez que la declar, previo examen de un equipo interdisciplinario, que dictamine
sobre el restablecimiento de la persona. Si el restablecimiento no es total, el juez
puede ampliar la nmina de actos que la persona puede realizar por s o con la
asistencia de su curador o apoyo (conf. art.47 CU).
El trmite del cese debe desarrollarse en un juicio similar al que declar la
incapacidad o la restriccin.
Se encuentran legitimados para solicitar el cese las mismas personas que lo
estaban para requerir la declaracin de incapacidad o la restriccin de la capacidad:
el interesado, el cnyuge no separado y el conviviente, los parientes por
consanguinidad hasta el cuarto grado y los parientes por afinidad hasta el segundo
61

grado y el Ministerio Pblico (art.33 CU).


Si la sentencia dispone el cese de las restricciones que pesaban sobre la persona,
se proceder a la inmediata cancelacin de la inscripcin registral (conf. art. 39 in
fine CU).

#9. Inhabilitados
El C.C., en su art.152 bis prevea algunos supuestos especiales de incapacidades
de hecho relativas, derivadas de la inhabilitacin judicial de personas que, por
embriaguez habitual o uso de estupefacientes, estuvieran expuestas a otorgar actos
perjudiciales para su persona o intereses. Tal inhabilitacin poda darse tambin
respecto de personas disminuidas en sus facultades mentales (sin llegar al estado
de demencia), y de aquellas que por su prodigalidad en actos de administracin y
disposicin de bienes (p.ej. jugadores o compradores compulsivos) expusieren a su
familia a la zozobra patrimonial (art.152 bis C.C.). El CU ha modificado
sustancialmente el instituto de la inhabilitacin.
El art.32 CU, en su primer prrafo, dispone que las personas mayores de trece aos
que padecen una adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada de
suficiente gravedad pueden ser objeto de una restriccin judicial de su capacidad
para determinados actos. De este modo se ha dado respuesta legal a los casos de
adicciones al alcohol y a las drogas y a los supuestos de personas disminuidas en
sus facultades mentales, que, como dijimos, eran supuestos de inhabilitaciones en
el rgimen del C.C.
Ha quedado, entonces, como nico supuesto de inhabilitacin reglado en el CU el
de los prdigos.
El art.48 CU dispone que pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la
gestin de sus bienes expongan a su cnyuge, conviviente o a sus hijos menores de
edad o con discapacidad a la prdida del patrimonio. A estos fines, se considera
persona con discapacidad, a toda persona que padece una alteracin funcional
permanente o prolongada, fsica o mental, que en relacin a su edad y medio social
implica desventajas considerables para su integracin familiar, social, educacional o
laboral. La accin slo corresponde al cnyuge, conviviente y a los ascendientes y
descendientes.
La declaracin de inhabilitacin importa la designacin de un apoyo, que debe
asistir al inhabilitado en el otorgamiento de actos de disposicin entre vivos y en los
dems actos que el juez fije en la sentencia.
El cese de la inhabilitacin se decreta por el juez que la declar, previo examen
interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nmina de actos que la
persona puede realizar por s o con apoyo (arts.49 y 50).
A diferencia del rgimen anterior en que siempre se designaba un curador al
inhabilitado, en el CU se prev que un apoyo asista a aqul en los actos de
disposicin de bienes y en aquellos que especialmente haya sealado la sentencia.

#10. Situacin de los condenados a prisin por ms de tres aos


Tradicionalmente, en doctrina se inclua entre los inhabilitados a los condenados a
pena de prisin por ms de tres aos. La razn de ello es la previsin contenida en
el art.12 del Cdigo Penal, que establece: La reclusin y la prisin por ms de tres
aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena,
la que podr durar hasta tres aos ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo
con la ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la
62

patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de


ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el
Cdigo Civil para los incapaces.
Como surge del texto, la inhabilitacin absoluta es una pena accesoria de la de
prisin (art.19 Cdigo Penal), con consecuencias totalmente diversas de la
inhabilitacin que regula el CU respecto de los prdigos.
El nico punto de contacto que mantena con la regulacin de la inhabilitacin
contenida en el art.152 bis del C.C. era que el inhabilitado era sometido a una
curatela. Hoy, como vimos, la curatela resulta improcedente en casos de
prodigalidad y ha sido sustituida por el sistema de apoyos.
Por las razones expuestas, en nuestra opinin, la situacin de los penados no
puede encuadrarse en el instituto de la inhabilitacin previsto en los arts.48 a 50
CU).

11. Representacin y asistencia. Tutela y curatela


El principio general en materia de representacin legal est contenido en el art.100
CU: Las personas incapaces ejercen por medio de sus representantes los derechos
que no pueden ejercer por s.
Son representantes (art.101 CU):
a) de las personas por nacer, sus padres;
b) de las personas menores de edad no emancipadas, sus padres. Si faltan los
padres, o ambos son incapaces, o estn privados de la responsabilidad parental, o
suspendidos en su ejercicio, el tutor que se les designe;
c) de las personas con capacidad restringida, el o los apoyos designados cuando,
conforme a la sentencia, stos tengan representacin para determinados actos; de
las personas incapaces o con capacidad restringida, mayores de trece aos que
padezcan una adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada, el curador
que se les nombre.
Las situaciones de privacin o suspensin del ejercicio de la responsabilidad
parental, que prev el inc. b) del art.101 CU, se encuentran establecidas en los
arts.700 y 702 CU.
De acuerdo al art.700 CU, cualquiera de los padres queda privado de la
responsabilidad parental por ser condenado como autor, coautor, instigador o
cmplice de un delito doloso contra la persona o los bienes del hijo; abandonarlo,
dejndolo en un total estado de desproteccin, aun cuando quede bajo el cuidado del
otro progenitor o la guarda de un tercero; poner en peligro su seguridad o su salud
psicofsica; haberse declarado su estado de adoptabilidad.
El ejercicio de la responsabilidad parental -dispone el art.702- queda suspendido
mientras dure la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento; el plazo de
la condena a reclusin y la prisin por ms de tres aos; la declaracin por sentencia
firme de la limitacin de la capacidad por razones graves de salud mental que
impiden al progenitor dicho ejercicio; la convivencia del hijo con un tercero, separado
de sus progenitores por razones graves.
Dispone el art. 103 CU que la actuacin del Ministerio Pblico respecto de personas
menores de edad, incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuyo ejercicio
de capacidad requiera de un sistema de apoyos puede ser, en el mbito judicial,
complementaria o principal.
a) Es complementaria en todos los procesos en los que se encuentran involucrados
intereses de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida; la
falta de intervencin causa la nulidad relativa del acto.
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b) Es principal:
i) cuando los derechos de los representados estn comprometidos, y existe inaccin
de los representantes;
ii) cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a cargo de
los representantes;
iii) cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la representacin.
En el mbito extrajudicial, el Ministerio Pblico acta ante la ausencia, carencia o
inaccin de los representantes legales, cuando estn comprometidos los derechos
sociales, econmicos y culturales.
La actuacin complementaria del Ministerio Pblico, que en el rgimen del Cdigo
Civil era denominada representacin promiscua, se orienta a velar por los intereses
de menores o incapaces, de modo tal que, ante cualquier cuestin que surja en los
procesos judiciales donde aqullos toman parte, de la que pueda derivarse un
perjuicio a su respecto, exista una intervencin obligada del representante de dicho
Ministerio que emita opinin al respecto y, en su caso, peticione al juez de la causa
las medidas que estime procedentes. No se trata de menores o incapaces sin
representacin o sin asistencia (puede tratarse de una causa de divorcio en que los
padres de un menor estn acordando un rgimen alimentario y de visitas); de ah que
la funcin del Ministerio Pblico tome caractersticas de supervisin del
procedimiento, en lo que a los intereses de los menores e incapaces se refiere.
A diferencia de lo sealado, los supuestos de procedencia de la actuacin principal
del Ministerio Pblico, dan cuenta de una situacin de verdadera indefensin de los
menores o incapaces.
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Captulo 14

PATRIMONIO

#1. Concepto

El art.2312 C.C. estableca: El conjunto de los bienes de una persona constituye su


patrimonio.
El patrimonio debe ser concebido como una masa de bienes que constituye una
entidad abstracta, es decir, independiente de los elementos que la componen. Tales
elementos (derechos reales, ttulos pblicos, acciones, patentes industriales,
mobiliario, etc.) pueden cambiar o disminuir sin que se altere el conjunto como tal.
Aho ra bien, el concepto de patrimonio slo es completo si se consideran a las
deudas que lo gravan como parte integrantes de aqul.
Cuando el Cdigo en su definicin hacia referencia nicamente a los bienes, no lo
haca con el objeto de excluir del concepto de patrimonio a las deudas que pesaban
sobre la persona.
Salvat, saliendo al cruce de las crticas que haba merecido la definicin de
patrimonio incluida en el art.2312 C.C., explicaba que la palabra bienes tena en el
artculo un alcance limitado a los bienes que quedan una vez deducidas las cargas
que pesan sobre el patrimonio. Es ms, circunstancialmente, el patrimonio puede ser
negativo, lo que se da en el supuesto de que las deudas que lo graven superen a los
bienes del titular; aun en este caso extremo, el concepto de patrimonio no se diluye ni
extingue.
A esta altura, resulta ocioso discutir si el patrimonio est integrado nicamente con
bienes y existen deudas por fuera de l que lo gravan o si, por el contrario, bienes y
deudas son parte del patrimonio, cuando la realidad de la vida diaria nos demuestra
que las cargas, deudas y gravmenes estn cada vez ms indisolublemente ligadas a
la existencia y mantenimiento de los bienes. Compramos con tarjeta de crdito en
varias cuotas, hipotecamos el inmueble que adquirimos o decidimos refaccionar,
prendamos el automvil nuevo, somos deudores de servicios pblicos, tasas
municipales y de servicio de agua corriente domiciliaria, expensas comunes si
habitamos en un departamento bajo el rgimen de propiedad horizontal, impuestos
por las ganancias obtenidas en el ao y por el incremento de bienes personales, etc.
En fin, resulta una tarea mproba imaginarnos un patrimonio esencialmente puro y
despojado de deudas, justamente porque las deudas estn ah, integrndolo.
Para culminar, y siempre con referencia a la discusin de si las deudas son o no parte
integrante del patrimonio de las personas, cabe resaltar que lo que puede generar
algn tipo de duda con respecto a las personas fsicas, surge meridianamente claro
cuando la situacin se analiza desde el punto de vista de las personas jurdicas. All
no caben dudas de que el patrimonio, como atributo de la personalidad, est
integrado tanto por bienes como por deudas.
El CU no contiene una norma equivalente al art.2312 C.C.; por tal razn, hemos
desarrollado el concepto de patrimonio a partir del antiguo art. 2312 C.C. y de la
doctrina que se ha formado en torno a l.

2. El patrimonio como atributo de la personalidad

Con relacin a la naturaleza jurdica del patrimonio existen dos concepciones


doctrinarias: la clsica, del patrimonio-persona, iniciada por Zacharie y seguida luego
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por Aubry y Rau, fuente de nuestro Codificador, y la del patrimonio-fin, que se debe
principalmente al trabajo de la teora alemana.
a. Teora de Aubry y Rau
El patrimonio es uno e indivisible como la persona. Toda persona, entonces, posee
necesariamente uno, aunque carezca de bienes en un determinado momento, porque
conserva la facultad de adquirirlos a futuro.
La misma persona no puede tener ms de un patrimonio; ste es intransmisible en
vida porque nadie puede despojarse de su personalidad; slo se transmite en caso de
muerte y ello en razn de que la persona del difunto y la del heredero se confunden
en una sola y esta confusin provoca la de los patrimonios que les estn adheridos.
Como el patrimonio es un todo ideal, no es susceptible de dividirse en partes
materiales ni puede ser objeto de otros derechos que el de propiedad.
Como vimos, para los autores de la teora clsica, la idea de patrimonio es la lgica
consecuencia del concepto de personalidad.
En la postura de la teora clsica el patrimonio era indivisible, tal como lo era la
personalidad misma. En tal perspectiva, el patrimonio era necesario, nico e
intransmisible.
La persona poda transferir cosas o derechos determinados, pero no todos ellos. No
obstante tales transferencias parciales, la unidad del patrimonio permaneca intacta.
La teora clsica del patrimonio ha recibido crticas de diversa ndole. En nuestra
opinin -siguiendo a Llambas-, el rechazo de la teora clsica debe centrarse en la
rigurosidad que asigna al carcter de unidad del patrimonio. No resulta admisible
que si los bienes de la persona son los medios para la consecucin de los fines que
ella se proponga, no se acepte que puedan escindirse algunos de tales bienes del
patrimonio general para afectarlos a un fin especial.

b. Doctrina alemana
Es a partir de las crticas que ha merecido la teora clsica que se ha construido la
concepcin moderna que, si bien admite que existe un nico patrimonio general,
afirma que, junto a l, pueden existir varios patrimonios especiales.
A diferencia de la teora clsica, que centraba su estudio en la persona del titular,
esta concepcin hace hincapi en el contenido del patrimonio, es decir, en los bienes
y, a partir de all, en los fines que pueden obtenerse con ellos.
Los patrimonios especiales son bienes afectados a un fin determinado.
Es importante destacar que el patrimonio especial, por definicin, requiere de un
estatuto legal tambin especial. No es el titular del patrimonio quien puede separar a
voluntad ciertos bienes y constituir un patrimonio separado, sino que debe existir una
norma particular que lo permita.

#c. La cuestin en nuestro derecho


Si bien Vlez haba seguido a Aubry y Rau en esta materia, la realidad indicaba que
no exista norma alguna en el Cdigo que impusiera la adopcin de la teora clsica,
en consecuencia, nada obstaba a que se adoptara la postura que era prcticamente
unnime en la doctrina y que mejor satisfaca los intereses del hombre.
De tal forma, es perfectamente compatible en nuestro sistema legal, el
reconocimiento de un nico patrimonio general, con diversos patrimonios especiales
del mismo sujeto. En ambos casos, podemos hablar de universalidades jurdicas,
porque tanto el patrimonio general, como los patrimonios especiales provienen de la
ley, que trata como unidad a un conjunto de bienes. Existen diversos ejemplos de
66

patrimonios especiales, los clsicos, brindados por la mayora de nuestros autores, y


algunos otros, dispersos en la legislacin:
a. el patrimonio transmitido por herencia aceptada con beneficio de inventario
(patrimonio especial), pertenece al heredero, pero se mantiene separado de su
patrimonio general;
b. el patrimonio transmitido por herencia aceptada pura y simplemente, donde los
acreedores del causante ejercen la accin de separacin de patrimonios, en
salvaguarda del derecho al cobro de sus crditos, amenazado por una situacin
econmica comprometida del heredero. Al igual que en el caso anterior, el patrimonio
que perteneciera al causante (patrimonio especial) y el del propio heredero
(patrimonio general) se mantienen separados;
c. El aporte patrimonial que realiza una persona para su afectacin a la creacin
de una fundacin. Una vez materializada la escisin patrimonial y autorizada a
funcionar la entidad, los acreedores del fundador no podrn ejecutar aquel patrimonio
para el cobro de sus crditos (conf.art.193 CU).
d. la masa de bienes de que ha sido desapoderado el deudor a raz de la
sentencia de quiebra, posibilita la coexistencia de tal patrimonio especial con el
patrimonio general del fallido, integrado por los bienes necesarios para su
subsistencia y de su grupo familiar ms lo que obtenga como retribucin por su
trabajo en relacin de dependencia;
Luego de lo expuesto cabe un interrogante: el patrimonio general es un atributo de
la personalidad?, y de ser as, puede seguir afirmndose que es nico e indivisible?.
Entendemos que el patrimonio general es un atributo de la personalidad, porque no
resulta concebible una persona carente de patrimonio, tanto ms cuando como
dijimos- las deudas son parte integrante de aqul.
En lo que hace a los caracteres del patrimonio, pensamos que, mientras el patrimonio
general es nico y nadie puede tener ms de uno, pueden coexistir con l uno o
varios patrimonios especiales, entendidos como masas de bienes escindidas del
patrimonio general, no por voluntad de su titular, sino en virtud de un rgimen legal
especial.
El patrimonio general es indivisible por voluntad de su titular, pero divisible si una ley
especial habilita a separar de aqul una masa de bienes para afectarla a una cierta
finalidad.
Los patrimonios de afectacin, entonces, deben ser conceptualizados como masas de
bienes escindidas del patrimonio general de la persona, sometidas a un rgimen de
responsabilidad especial y destinadas a la consecucin de una finalidad especfica,
creados al amparo de un estatuto legal que los habilite. En otros trminos, sin ley que
posibilite la afectacin de una parte del patrimonio general a un fin especfico, no
resulta posible la existencia de patrimonios de afectacin.
El CU, en la ltima parte del art.242, referido al patrimonio como garanta comn de
los acreedores, deja en claro su postura en el sentido de aceptar que, a la par del
patrimonio general, pueden existir patrimonios especiales de la persona (Los
patrimonios especiales slo tienen por garanta los bienes que los integran).

#3. El patrimonio como universalidad de derecho


El patrimonio es una universalidad de bienes, o sea, una pluralidad de bienes a los
que es posible tratar unitariamente, como un todo.
Cuando la conformacin de esa universalidad depende de la voluntad del
propietario de los bienes, que es quien ha dispuesto los elementos integrantes (una
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biblioteca, un rebao de ovejas, las mercaderas guardadas en un depsito, etc.), la


universalidad es de hecho.
Si, en cambio, la conexin de los elementos particulares no depende de la voluntad
del propietario, sino de la determinacin de la ley, la universalidad es de derecho o
jurdica.
El patrimonio como atributo de la personalidad, entonces, constituye una
universalidad de derecho.

#4. Caracteres del patrimonio general


a) Es una universalidad jurdica.
b) Es necesario, porque a toda persona le corresponde un patrimonio general.
c) Es nico, porque ninguna persona puede tener ms de un patrimonio general.
Como hemos explicado, pueden coexistir con el patrimonio general uno o varios
patrimonios especiales, entendidos como masas de bienes escindidas del patrimonio
general, no por voluntad de su titular, sino en virtud de un rgimen legal especial.
d) Es inalienable, porque no puede transferirse como unidad. Slo pueden venderse
sus elementos integrantes.

#5. Composicin

#a) Derechos personales o creditorios:


Estn referidos a la facultad que le cabe a una persona (acreedor) de exigir a otra
(deudor) el cumplimiento a su respecto de una determinada prestacin (p. ej.: el
comprador que ha pagado el precio tiene el derecho de exigir del vendedor la
entrega de la cosa adquirida).

#b) Derechos reales:


Son aquellos que confieren a su titular un poder o seoro inmediato sobre una
cosa, de modo tal de poder usarla, servirse de ella, beneficiarse con sus
frutos, etc. Tales atribuciones son plenas en el derecho de dominio y ms
limitadas en los otros derechos reales: servidumbre, usufructo, uso, etc.
Los derechos reales slo pueden ser creados por ley (art.1884 CU), por tanto, la
enumeracin que de ellos hace el art.1887 CU tiene carcter taxativo (se sigue en
esta materia el principio de nmero cerrado contenido en el art.2503 C.C.).
Como particularidad destacable, cabe decir que los derechos reales atribuyen a
su titular la facultad de perseguir la cosa en poder de quien se encuentre y de
hacer valer su preferencia con respecto a todo otro derecho real que pueda
haberse constituido con posterioridad sobre la misma cosa (conf. art.1886 CU).

#c) Derechos intelectuales:


Se denominan as a los que tiene el autor de una determinada obra, de carcter
artstico, literario, musical, cientfica, para explotarla comercialmente y, en su
caso, disponer de ella, autorizando su publicacin, su usufructo o transfirindola a
terceros. Tambin son derechos intelectuales los que les corresponden a los
inventores sobre sus creaciones.
En nuestro pas es la Direccin Nacional del Derecho de Autor donde se registran obras
literarias, cientficas, musicales, etc.; en tanto que el Instituto Nacional de la Propiedad
Industrial lleva los registros de Marcas, Patentes, Modelos y Diseos Industriales.
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#d) Las deudas:


Segn ya lo hemos sealado, las deudas de la persona integran su patrimonio,
pudiendo darse el caso de un patrimonio de signo negativo cuando las deudas sean
superiores a los activos.

#6. El patrimonio como prenda comn de los acreedores

Se dice que el patrimonio es prenda comn de los acree dores, para significar que
los bienes que lo integran se hallan afectados al cumplimiento de las obligaciones
que pesan sobre la persona.
Si bien en el C.C. no exista disposicin alguna que consagrara este principio, la
regla se derivaba en forma clara de distintos artculos. El art. 505, en su inc. 3,
por ejemplo, estableca como un efecto de las obligaciones respecto del acreedor
la posibilidad de obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
El art. 3474, referido a la herencia, dispona que en la particin de los bienes
deban separarse los que resultaran necesarios para hacer frente a las deudas
del difunto; ello demostraba la vigencia plena de la regla de la afectacin del
patrimonio al pago de las obligaciones.
El CU, en cambio, ha consagrado expresamente el principio. El art.242 establece:
Todos los bienes del deudor estn afectados al cumplimiento de sus obligaciones
y constituyen la garanta comn de sus acreedores, con excepcin de aquellos
que este Cdigo o leyes especiales declaran inembargables o inejecutables. Los
patrimonios especiales autorizados por la ley slo tienen por garanta los bienes
que los integran.

7. Ejecucin individual y ejecucin colectiva


Por lo comn, el modo de hacer efectiva la garanta de que hablamos es a travs
de la ejecucin judicial del crdito, que permite al acreedor individual obtener el
embargo de los bienes del deudor y cobrarse con el producido de su venta en
pblica subasta.
Sin embargo, cuando el deudor se encuentra en cesacin de pagos (estado de
insuficiencia patrimonial proyectado en el tiempo), la ley prev un procedimiento de
ejecucin colectiva denominado concurso (preventivo o liquidativo), que posibilita,
bien la recuperacin patrimonial del deudor mediante un acuerdo con los
acreedores que brinde facilidades de pago, o bien la venta de los activos y la
cancelacin de las deudas abonando a prorrata (proporcionalmente) a los distintos
acreedores que hubieren presentado sus crditos a verificar en el procedi miento
concursal (quiebra).
La ejecucin colectiva est regulada por la Ley de Concur sos y Quiebras, N
24.522, modificada por Ley N26.684.
El art.243 CU establece: Si se trata de los bienes de los particulares afectados
directamente a la prestacin de un servicio pblico, el poder de agresin de los
acreedores no puede perjudicar la prestacin del servicio.
La limitacin contenida en el CU tiene que ver con la necesidad de privilegiar el
inters general por sobre el de los particulares.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha tenido oportunidad de expedirse,
declarando su inembargabilidad, en diversos casos en que aparecan en riesgo
bienes de las Municipalidades afectados a servicios pblicos.

#8. Bienes excluidos de la garanta comn


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Existen diferentes normas que declaran la inembargabilidad de ciertos bienes:


a.El art.219 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (CPCC) dispone:
No se trabar nunca embargo:
1) En el lecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, en las ropas y muebles
de su indispensable uso, ni en los instrumentos necesarios para la profesin,
arte u oficio que ejerza.
2) Sobre los sepulcros, salvo que el crdito corresponda a su precio de venta,
construccin o suministro de materiales.
3) En los dems bienes exceptuados de embargo por ley.
Ningn otro bien quedar exceptuado.
b.El art.539 CU dispone que el derecho a reclamar o percibir alimentos no puede
ser objeto de gravamen o embargo alguno.
c. Las prestaciones que se acuerden por el Sistema Intebgrado de Jubilaciones y
Pensiones son inembargables, con la salvedad de las cuotas por alimentos y
litisexpensas (art.14 Ley 24.241).
d.El salario mnimo vital (que se actualiza peridicamente por el Consejo del
Salario) es inembargable en la proporcin que establezca la reglamentacin,
salvo por deudas alimentarias (art.120 de la Ley de Contrato de Trabajo
N20.744 (remuneraciones inferiores al doble del salario mnimo vital mensual,
son embargables hasta el 10% del importe que excediere a dicho salario base;
remuneraciones superiores al doble del salario mnimo vital mensual, son
embargables hasta el 20% que excediere del salario base, conf. Decreto 484/87).
e.El inmueble sometido al rgimen de bien de familia, a no ser por deudas
anteriores a su constitucin. Tambin puede ser embargado por deudas
posteriores correspondientes a impuestos, tasas y contribuciones y expensas
comunes (art.249 CU).
Las indemnizaciones por accidentes de trabajo (art.13 inc.2 Ley N 24.028).
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Captulo 15

BIENES Y COSAS

#1. Concepto

El art. 2311 del C.C. dispona: Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos corporales
susceptibles de tener un valor.
La reforma introducida por la Ley 17.711 sustituy el trmino "corporales" contenido en
el artculo, por el de "materiales", que permiti considerar a la energa y a los fluidos
como cosas; lo que antes no era posible, teniendo en cuenta que tales elementos
carecen de corporalidad.
Coherente con lo expuesto, la citada reforma agreg a la norma que nos ocupa el
siguiente prrafo: "Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la
energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin".
El CU, en consonancia con lo sealado en los Fundamentos del Anteproyecto por la
Comisin Redactora, en el sentido de incluir en el texto legal slo aquellas definiciones
que tienen efecto normativo (ver pto.II Mtodo), no contiene disposicin alguna referida
a los conceptos de bienes y cosas. Por esa razn, seguiremos aqu la rica
elaboracin doctrinaria formada durante la vigencia del Cdigo Civil.
Entre bienes y cosas existe una relacin de gnero a especie. Bienes son, tanto los
objetos materiales susceptibles de tener un valor econmico (cosas en el concepto del
art. 2311C.C.), como los objetos inmateriales susceptibles de tener un valor
econmico (derechos personales, reales e intelectuales).
En el Captulo anterior, cuando tratamos el contenido del patrimonio, no mencionamos
a las cosas en forma independiente y como un tem ms. Procedimos as porque las
cosas quedan comprendidas como objeto de los derechos reales.

#2. Clasificacin de las cosas

#a) Muebles e inmuebles


Las cosas se clasifican en muebles e inmuebles segn puedan trasladarse o se hallen
fijas en un lugar determinado, respectivamente.
Los inmuebles pueden serlo por naturaleza (las cosas que se encuentran inmovilizadas
por s mismas, por ejemplo, el suelo y todas las cosas incorporadas a l) o por
accesin fsica (las cosas muebles adheridas fsicamente al suelo con carcter
perdurable, como, por ejemplo, una piscina).
Las cosas muebles que se mueven por s mismas se denominan semovientes (ej.:
ganado), en tanto que las que exigen de una fuerza externa para su traslado o que
tienen incorporados mecanismos de propulsin se denominan locomviles.

#b) Divisibles e indivisibles


Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones reales sin ser
destruidas, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las
otras partes como a la cosa misma.
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en antieconmico su
uso y aprovechamiento. En materia de inmuebles, la reglamentacin del
fraccionamiento parcelario corresponde a las autoridades locales (art.228 CU).
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Para determinar si una cosa es divisible, la norma exige que, luego de materializada la
divisin, cada una de las partes resulte homognea y anloga con las otras y con la
cosa misma.
La disposicin veda la divisin de la cosa cuando su fraccionamiento convierte en
antieconmico su uso y aprovechamiento.
#c) Principales y accesorias
El art. 229 CU establece: Son cosas principales las que pueden existir por s mismas.
Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra
cosa de la cual dependen o a la cual estn adheridas. Su rgimen jurdico es el de la
cosa principal, excepto disposicin legal en contrario.
Si las cosas muebles se adhieren entre s para formar un todo sin que sea posible
distinguir la accesoria de la principal, es principal la de mayor valor. Si son del mismo
valor no hay cosa principal ni accesoria (art.230 CU).
Ejemplificaremos los casos.
Entre un camin y el acoplado, ste es accesorio del primero. Del mismo modo, las
autopartes consideradas individualmente son accesorias del automvil.
Si a un automvil se le instala un nuevo motor, pasan a formar un todo. Cul es la
cosa principal?. Parecera serlo el automvil, porque es el de mayor valor.
Pero si se tratara de un automvil viejo y de un motor nuevo, donde no se pudiera
determinar cul es la cosa ms valiosa, no habra cosa principal ni accesoria.

#Frutos y productos
Establece el art.233 CU: Frutos son los objetos que un bien produce, de modo
renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la cultura de
la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran o
disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales e industriales y los productos forman un todo con la cosa, si no son
separados.
Los frutos son cosas que peridicamente proceden de otra y cuya sustancia no alteran.
Los productos, en cambio, si bien proceden de otra cosa, una vez extrados no vuelven
a generarse, por lo que s alteran la sustancia de esta ltima (p. ej.: el mineral
metalfero que se extrae de un yacimiento). Unos y otros, mientras permanecen en la
cosa principal, le son accesorios.

#d) Consumibles y no consumibles

El artculo 231 CU establece: Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina
con el primer uso. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer
uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse
despus de algn tiempo.
Son cosas consumibles los artculos de pirotcnia, el agua con que se riegan las
plantas, los alimentos, los medicamentos. Son no consumibles, por ejemplo, la ropa,
los muebles y enseres de una casa, los libros, los cuadros.
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#e) Fungibles y no fungibles

Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro
individuo de la misma especie, y pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en
igual cantidad (art.232 CU).
Son cosas fungibles el trigo, el aceite, el vino, la sal, etc. Son no fungibles aquellas
cosas que tienen individualidad propia, lo que obsta a que puedan sustituirse o
reemplazarse de una forma perfecta (vg. una escultura, una pintura, un lote de tierra,
una joya famosa, etc.).
Tal como aclara la Comisin Redactora en los Fundamentos del Anteproyecto, la
fungibilidad involucra poder de sustitucin (ver Ttulo III, Cap. 1).
En materia de obligaciones de dar, si la cosa a entregar por el deudor es fungible, ste
queda libre si entrega otra de las mismas caractersticas, calidad y cantidad; en
cambio, si lo debido es una cosa no fungible, debe entregar exactamente la misma
cosa a que se comprometi.

g) Bienes fuera del comercio


Establece el art.234 CU: Estn fuera del comercio los bienes cuya transmisin est
expresamente prohibida:
a) por la ley;
b) por actos jurdicos, en cuanto este Cdigo permite tales prohibiciones.
El art.2336 C.C.dispona: Estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin no
fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica.
El CU ampla el concepto, dado que se refiere a bienes y no a cosas. Recordemos
que, tal como adelantamos en el Captulo precedente, entre bienes y cosas existe una
relacin de gnero a especie.
Est expresamente prohibida la transmisin del derecho a reclamar o percibir alimentos
(art.539 CU); tambin lo est la transmisin del derecho real de habitacin (art.2160
CU), de los bienes pblicos del Estado (art.237 CU).
Tambin est prohibida la enajenacin de inmuebles respecto de los cuales el testador
hubiere dispuesto mantener el estado de indivisin por un perodo que, de acuerdo al
art.2330 CU) no puede exceder de diez aos.

3. Bienes con relacin a las personas a que pertenecen

Bienes pertenecientes al dominio pblico


El art.235 CU establece: Son bienes pertenecientes al dominio pblico, excepto lo
dispuesto por leyes especiales:
a) el mar territorial hasta la distancia que determinen los tratados internacionales y la
legislacin especial, sin perjuicio del poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la
zona econmica exclusiva y la plataforma continental. Se entiende por mar territorial el
agua, el lecho y el subsuelo;
b) las aguas interiores, bahas, golfos, ensenadas, puertos, ancladeros y las playas
martimas; se entiende por playas martimas la porcin de tierra que las mareas baan
y desocupan durante las ms altas y ms bajas mareas normales, y su continuacin
hasta la distancia que corresponda de conformidad con la legislacin especial de orden
nacional o local aplicable en cada caso;
c) los ros, estuarios, arroyos y dems aguas que corren por cauces naturales, los
lagos y lagunas navegables, los glaciares y el ambiente periglacial y toda otra agua
73

que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general, comprendindose


las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario
del fundo de extraer las aguas subterrneas en la medida de su inters y con sujecin
a las disposiciones locales. Se entiende por ro el agua, las playas y el lecho por donde
corre, delimitado por la lnea de ribera que fija el promedio de las mximas crecidas
ordinarias. Por lago o laguna se entiende el agua, sus playas y su lecho,
respectivamente, delimitado de la misma manera que los ros;
d) las islas formadas o que se formen en el mar territorial, la zona econmica exclusiva,
la plataforma continental o en toda clase de ros, estuarios, arroyos, o en los lagos o
lagunas navegables, excepto las que pertenecen a particulares;
e) el espacio areo suprayacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la Nacin
Argentina, de conformidad con los tratados internacionales y la legislacin especial;
f) las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida
para utilidad o comodidad comn;
g) los documentos oficiales del Estado;
h) las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos.

En lo que a la nmina de bienes del dominio pblico se refiere, se trata de muebles e


inmuebles afectados al uso y goce de la poblacin.
De acuerdo con el art.237 CU, son bienes inenajenables, inembargables e
imprescriptibles (que no pueden ser adquiridos por prescripcin adquisitiva). Por
principio, el uso debe ser gratuito, sin perjuicio de que pueda percibirse alguna entrada
o pase, de escaso valor econmico, orientado al mantenimiento del bien de que se
trate.
Estos bienes pertenecen al Estado Nacional, Provincial o Municipal, segn su
ubicacin o la jurisdiccin que hayan declarado las leyes a su respecto (conf. art.237
CU).
Como novedad importante debe resaltarse que se han incluido en la enumeracin del
inciso c) los glaciares y el ambiente periglacial y toda otra agua que tenga o adquiera
la aptitud de satisfacer usos de inters general, en correspondencia con la toma de
conciencia que la poblacin ha tomado acerca de la importancia de ese recurso
natural, de los riesgos a que est sometido y de la necesidad de su preservacin.
Como se desprende de la mera lectura del artculo, la mayora de los bienes
mencionados son naturales y el dominio pblico y su afectacin al uso de la comunidad
en general surgen como lgica consecuencia.
En el caso de las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra
pblica construida para utilidad o comodidad comn, a que se refiere el inciso f), su
afectacin al dominio pblico exigir el dictado de una ley Nacional, Provincial o de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
La desafectacin de un bien del dominio pblico, tambin exige el dictado de una ley
(p.ej: por la construccin de una nueva ruta, que pasa a integrar el dominio pblico, el
antiguo camino, deja de usarse, se desafecta y pasa a ser una va vecinal, que se
integra al dominio privado del Municipio respectivo).

Bienes pertenecientes al dominio privado del Estado

Dispone el art.236 CU que pertenecen al Estado nacional, provincial o municipal, sin


perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales:
a) los inmuebles que carecen de dueo;
74

b) las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fsiles y toda otra de
inters similar, segn lo normado por el Cdigo de Minera;
c) los lagos no navegables que carecen de dueo;
d) las cosas muebles de dueo desconocido que no sean abandonadas, excepto los
tesoros;
e) los bienes adquiridos por el Estado nacional, provincial o municipal por cualquier
ttulo.

Bienes de los particulares


Los bienes que no son del Estado nacional, provincial, de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires o municipal, son bienes de los particulares sin distincin de las personas
que tengan derecho sobre ellos, salvo aquellas establecidas por leyes especiales
(art.238 CU). Una de estas leyes especiales es el Cdigo de Minera de la Nacin que,
en su art.2 y con relacin a los derechos que dicho cuerpo normativo reconoce y
acuerda, divide a las minas en tres categoras: minas de las que el suelo es un
accesorio, que pertenecen exclusivamente al Estado, y que slo pueden explotarse en
virtud de concesin legal otorgada por autoridad competente (minera metalfera);
minas que por las condiciones de su yacimiento, se destinan al aprovechamiento
comn (arenas metalferas y piedras preciosas que se encuentran en el lecho de los
ros, salinas, turberas), y por ltimo, minas que pertenecen nicamente al propietario, y
que nadie puede explotar sin su consentimiento, salvo por motivos de utilidad pblica
(producciones minerales de naturaleza ptrea o terrosa, y en general todas las que
sirven para materiales de construccin y ornamento, cuyo conjunto forma las canteras).

Aguas de los particulares


En atencin a la concientizacin pblica que se ha producido en los ltimos aos
acerca de la importancia del agua como recurso natural indispensable para la vida y el
desarrollo, el CU ha incluido en su art.239 una disposicin novedosa que tiene estrecha
relacin con el derecho fundamental de acceso al agua potable (Fundamentos del
Anteproyecto): Las aguas que surgen en los terrenos de los particulares pertenecen a
sus dueos, quienes pueden usar libremente de ellas, siempre que no formen cauce
natural. Las aguas de los particulares quedan sujetas al control y a las restricciones
que en inters pblico establezca la autoridad de aplicacin. Nadie puede usar de
aguas privadas en perjuicio de terceros ni en mayor medida de su derecho.
Pertenecen al dominio pblico si constituyen cursos de agua por cauces naturales. Los
particulares no deben alterar esos cursos de agua. El uso por cualquier ttulo de aguas
pblicas, u obras construidas para utilidad o comodidad comn, no les hace perder el
carcter de bienes pblicos del Estado, inalienables e imprescriptibles.
El hecho de correr los cursos de agua por los terrenos inferiores no da a los dueos de
stos derecho alguno.

#Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva


El art.240 CU establece los lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los
bienes pertenecientes al dominio pblico, al dominio privado del Estado, a los
particulares (incluidas las aguas), declarando que debe ser compatible con los
derechos de incidencia colectiva. Tal ejercicio debe hacerse de conformidad con las
normas del derecho administrativo nacional y local dictadas en inters pblico, no debe
afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la fauna,
la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, segn los
criterios previstos en la ley especial.
75

A partir de la reforma de 1994, se receptan en los arts.16 a 43 los denominados


Nuevos derechos y garantas.
El art.43, que contiene las normas procesales orientadas a la defensa de tales
derechos y a la activacin de las garantas, y en lo especfico trata de la accin de
amparo, en su segundo prrafo expresa: Podrn interponer esta accin contra
cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al
ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de
incidencia colectiva en general,.
Vale decir que los derechos de incidencia colectiva no se agotan en la enumeracin
contenida en la primera parte del prrafo, sino que hay ms.
Son tambin derechos de incidencia colectiva los que surgen de los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos con jerarqua constitucional (art.75 inc.22
C.N.); el derecho a la competencia y al control de los monopolios (arts.42 y 43 C.N.);
los derechos de los usuarios a la proteccin de sus intereses econmicos (art. 42
C.N.), el derecho a la no discriminacin (art.75 inc.22 C.N.); el derecho a un ambiente
sano (art.41 C.N.).
Con relacin a los derechos de incidencia colectiva la Corte Suprema de Justicia
Nacional sostuvo que son aquellos que tienen por objeto bienes colectivos. El bien
colectivo agrega el fallo- es el que pertenece a toda la comunidad, siendo indivisible y
no admitiendo exclusin alguna (p.ej: el ambiente). Estos bienes no tienen por titulares
a una pluralidad indeterminada de personas, sino que pertenecen a la esfera social
(Halabi, Ernesto c/P.E.N. s/ Amparo Ley 16.986, 24-02-2009).

Captulo 16
76

HECHOS Y ACTOS JURDICOS

#1.Hechos jurdicos: concepto. Simples hechos


El art.257 CU establece: El hecho jurdico es el acontecimiento que, conforme al
ordenamiento jurdico, produce el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones jurdicas.
A efectos de facilitar la comprensin del concepto, debemos hacer una breve
recapituacin, para destacar las diferencias que existen entre relacin y situacin jurdica.
En el punto 3. de la Unidad 6, relativa a la aplicacin de la ley con relacin al tiempo,
dijimos que por relacin jurdica se entiende el vinculo, voluntario o derivado de la ley, que
genera obligaciones y derechos correlativos entre partes. Se trata de un concepto
dinmico que se aprecia claramente en los contratos.
La situacin jurdica, en cambio, supone un concepto esttico ligado a un cierto "status"
en que alguien se encuentra, que lo faculta a ejercitar ciertas prerrogativas; as, por
ejemplo, los padres tienen el derecho de ejercer la responsabilidad parental (antes
denominada patriapotestad) respecto de sus hijos menores; el titular de dominio de una
cosa (derecho real) tiene la facultad de exigir a toda la sociedad que se abstenga de
ejercitar actos que se traduzcan en turbaciones a su derecho. La situacin jurdica tiene
mayor estabilidad en el tiempo que la relacin jurdica.
El vnculo jurdico que se establece entre comprador y vendedor, a partir del contrato de
compraventa, es un caso tpico de relacin jurdica. El estado de filiacin que se genera a
partir del reconocimiento de hijo que hace una paersona es una situacin jurdica.
Los acaecimientos carentes de trascendencia en el plano jur dico, de acuerdo al
art.258 ltima parte, se denominan simples hechos.

#Clasificacin de los hechos jurdicos

#a) Naturales y humanos:


Los primeros son acontecimientos que ocurren sin que tenga partici pacin
volunaria el hombre; as, por ejemplo, la cada de un rayo origina un in cendio
en una casa que, como estaba asegurada, genera la obli gacin de la compaa de
seguros de pagar la indemnizacin; la muerte de una persona ocurrida por causas
naturales, produce la apertura de su sucesin. Son hechos jurdicos humanos
(actos) aquellos en los que s tiene intervencin el hombre, actuando con voluntad,
como es la celebracin de un contrato, el otorgamiento de un testamento, el
reconocimiento de una deuda.

#b) Lcitos o ilcitos:


Es ilcito el acto contrario a la ley del que se deriva un dao, que resulte imputable al
agente (quien llev a cabo el acto) a ttulo de culpa o dolo.
Por el contrario, son actos lcitos aquellos a cuyo respecto no existe prohibicin legal
alguna. En este sentido, el art.19 de la Constitucin Nacional consagra el
denominado principio de reserva, segn el cual: Las acciones privadas de los
hombres que de ningn modo ofendan al orden y la moral pblica, ni perjudiquen a
un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda
la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
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#2. Teora general del acto voluntario. Condiciones internas


El art.260 CU dispone que el acto voluntario es el ejecutado con discernimiento,
intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.
Discernimiento supone la capacidad de la persona de comprender la significacin y
efectos de la accin que emprende.
Es involuntario por falta de discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la razn;
b) el acto ilcito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez aos;
c) el acto lcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos, sin perjuicio
de lo establecido en disposiciones especiales (art.261).
A diferencia de lo que sucede con los otros dos elementos de la voluntad jurdica que
menciona el artculo (intencin y libertad), que se ven excluidos cuando son afectados
por un vicio, el discernimiento tiene estrecha relacin con la capacidad del otorgante del
acto.
La intencin significa que el sujeto efectivamente ha querido llevar a cabo ese acto.
Afectan a la intencin el error y el dolo como vicios del consentimiento.
Finalmente, la libertad implica que el sujeto ha decidido practicar el acto por propia
iniciativa, sin coacciones. No existe libertad si la voluntad del otorgante del acto
ha sido objeto de violencia fsica o moral.

#Condiciones externas: diversas formas de manifestacin de la voluntad


En correspondencia con el art.260 in fine CU, que exige que el acto voluntario se
manifieste por un hecho exterior, el art. 262 CU, prev las distintas formas que esa
manifestacin puede asumir: Los actos pueden exteriorizarse oralmente, por escrito, por
signos inequvocos o por la ejecucin de un hecho material.
En la ltima parte del artculo se hace mencin al supuesto de manifestacin tcita de la
voluntad, que es aquella que resulta de la ejecucin por el agente de determinada
conducta que permite extraer con certidumbre la existencia de la voluntad con el acto de
que se trate. Esta manifestacin tcita carece de eficacia cuando la ley o la convencin
exigen una manifestacin expresa respecto de determinado acto (conf. art 264 CU).

#El silencio como manifestacin de voluntad


El art.263 CU dispone: El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es
considerado como una manifestacin de voluntad conforme al acto o la
interrogacin, excepto en los casos en que haya un deber de expedirse que
puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y prcticas, o
de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
En algunos casos la ley asigna al silencio el carcter de una manifestacin de
voluntad:
a.En el supuesto en que haya una obligacin de explicarse establecida
por la ley (quien fuere citado a juicio a reconocer la firma que se le atribuye,
inserta en un documento, y guardare silencio, provocar con su actitud que
el instrumento se tenga por reconocido, conforme con el art. 526 del
Cdigo Procesal).
b.En el caso en que haya una obligacin de explicarse por las relaciones de
familia (si el marido que pretendiere que el hijo nacido durante el
matrimonio no le pertenece, guardare silencio durante un ao a contar de la
inscripcin del nacimiento, no podr en lo sucesivo promover la accin de
78

impugnacin de la paternidad. La ley presume que el hijo es suyo; conf. art. 591
CU).
c.En el caso en que haya una obligacin de explicarse a causa de una
relacin entre el silencio actual y las declara ciones precedentes (una
persona confiere poder a otra para q ue, en su nombre, adquiera un bien en
una determinada suma de dinero. El mandatario, por un medio fehaciente,
notifica a su mandante que el precio de plaza del bien es mayor, y que, no
obstante ello, igualmente realizar la compra. El mandante nada dice. En tal
caso el silencio tiene valor de conformidad con la nueva situacin).

Concepcin clsica y moderna acerca de la declaracin de voluntad


La denominada Teora de la Voluntad es elaboracin de la doctrina clsica,
representada por Savigny. Destaca la prevalencia de la voluntad real del sujeto por
sobre la manifestacin exterior. La llamada doctrina moderna, nacida tambin en
Alemania (Von Thur), elabor la Teora de la Declaracin. Esta postura afirma que
los actos voluntarios deben interpretarse a la luz de lo que surge de su
declaracin, con independencia de que sta coinci da o no con la voluntad real de
la persona.
Cuando la voluntad real coincide con la voluntad declarada no existen
problemas. Los inconvenientes surgen cuando esto no es as. A partir de aqu
ambas teoras, llevadas al extremo, pueden arribar a situaciones irrazonables.
La Teora de la Voluntad, se ha dicho, protege al autor de la declaracin de
voluntad, pero deja expuesto al destinatario a que el primero, alegando sin
demasiada base- haber incurrido en un error, pueda lograr la anulacin del
acto.
La Teora de la Declaracin, en aras de la proteccin del principio de
seguridad y el trfico jurdicos, afirma que la voluntad real solamente puede
ser conocida a travs de la manifestacin exterior y, por tanto, da prevalencia
a lo declarado. Ello as, debera cumplirse con lo manifestado, aunque ello
lleve a plasmar en realidad lo que no ha sido ms que un error excusable del
agente o una manifestacin en broma y sin intencin de obligarse.
Tanto el Cdigo de Vlez, como el CU adhieren a la teora clsica y
coherentemente con ello, niegan eficacia a los actos en que la voluntad aparece
viciada por error, dolo o violencia.
Paralelamente, atenuando la rigurosidad de la adhesin al sistema de la voluntad
real, tanto el el Cdigo Civil como el CU realizan importantes con cesiones a la
doctrina de la voluntad declarada, en aras de la seguridad jurdica, salvaguardando el
inters de los terceros que hubieren contratado convencidos de la apariencia del
acto.

3. Consecuencias del acto involuntario Indemnizacin de equidad


El art. 900 C.C. estableca que los hechos que fueren ejecutados sin discernimiento,
intencin y libertad, no produciran por s obligacin alguna.
El CU no contiene una disposicin similar, aunque refrenda los trminos del
mencionado principio en el art. 1750 CU: El autor de un dao causado por un acto
involuntario responde por razones de equidad. Se aplica lo dispuesto en el
art.1742.
Esta ltima disposicin establece El juez, al fijar la indemnizacin, puede atenuarla
si es equitativo en funcin del patrimonio del deudor, la situacin personal de la
vctima y las circunstancias del hecho.
79

A veces el mtodo de resolver cuestiones particulares mediante el reenvo a normas


generales no resulta apropiado. Este es uno de los casos.
El art. 1750 CU trata de las consecuencias del acto involuntario y refiere que el autor
responde por razones de equidad (no responde por la atribucin subjetiva del dao
causado, a ttulo de dolo o culpa, justamente porque se trata del obrar de alguien
que carece de voluntad). Ahora bien, el CU, en lugar de solucionar el punto, en
forma completa, en ese mismo artculo, efecta un reenvo al art.1742.
Ese art.1742 CU est referido a la atenuacin de las indemnizaciones en general
con sustento en razones de equidad y, por tanto, si se aplica sin ms a las
consecuencias del acto involuntario, se arriba a la conclusin de que la equidad se
refiere exclusivamente a la atenuacin de la indemnizacin a pagar y nunca a la
agravacin o aumento de la indemnizacin.
El art.907, segundo prrafo, del C.C. prevea la situacin en los siguientes trminos:
Los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao,
fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio
del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.
Con dicho marco legal, si una persona privada de razn, con una slida posicin
econmica, causaba un dao a otro, no era responsable por los daos y perjuicios
derivados de su acto, pero, con fundamento en razones de equidad, el juez poda
fijar un resarcimiento en favor de la vctima que se encontraba en mala situacin
econmica. En cambio, ahora, por aplicacin del art.1742 CU, dado que el juez slo
est autorizado a atenuar la indemnizacin, en el ejemplo dado, la equidad no
existira.

Enriquecimiento sin causa del autor del hecho involuntario :

El art. 907 C.C., en su primer prrafo, prevea: "Cuando por los hechos involuntarios se
causare a otro algn dao en su persona y bienes, slo se responder con la
indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho y en
tanto, en cuanto se hubiere enriquecido".
El CU no contiene una disposicin similar, aunque se llega a idnticos efectos por
aplicacin de las normas que regulan al enriquecimiento sin causa como fuente de
las obligaciones (el art.1794 CU dispone: Toda persona que sin una causa lcita
se enriquezca a expensas de otro, est obligada, en la medida de su beneficio, a
resarcir el detrimento patrimonial del empobrecido.Si el enriquecimiento consiste
en la incorporacin a su patrimonio de un bien determinado, debe restituirlo si
subsiste en su poder al tiempo de la demanda).
Si alguien privado de razn se hubiere apropiado ilegtimamente de una cosa ajena, no
ser responsabilizado civil ni penalmente, pero la cosa hurtada ha br ingresado a su
patrimonio generndole un enriquecimiento; es en la medida del enriquecimiento
experimentado que deber indemnizar a la vctima del hurto.

#4. El acto ilcito

Al principio del presente captulo clasificamos a los hechos jurdicos en naturales y


humanos. A los hechos jurdicos humanos, que reciben el nombre de actos, los
clasificamos, a su vez, en lcitos e ilcitos. Nos referiremos brevemente a estos
ltimos.
El ilcito civil es el acto voluntario contrario a las leyes, del que se deriva un
dao a terceros.
80

Se reconocen como requisitos del acto ilcito los siguientes:


a) es voluntario;
b) es contrario al orden jurdico (debe existir una norma que lo prohba);
c) debe provocar un dao (perjuicio susceptible de apreciacin
econmica);
d) debe serle imputable al autor del acto, a ttulo de dolo o culpa. El dolo
supone la intencin del agente de causar el dao. La culpa, en cambio,
implica un accionar negligente del autor, al no adoptar las medi das necesarias
que las circunstancias exigan para evitar el dao (p.ej: accidentes de
trnsito).
Los actos ilcitos civiles obrados con culpa se denominan cuasidelitos y aquellos
en que el agente acta con dolo se lla man delitos.
La utilizacin de la palabra delito, para referirnos a los actos ilcitos civiles en que
el agente acta con dolo, puede generar algn tipo de confusin con los delitos
que prev y sanciona el Derecho Penal.
En materia penal rige el principio de tipicidad, segn el cual resulta punible aquel
cuya conducta encuadre perfectamente en la figura delictiva prevista y penada,
de manera taxativa, por el Cdigo Penal.
En materia civil, en cambio, el delito surge de la mera opo sicin de la conducta
al orden jurdico, pudiendo existir enor me cantidad de ilcitos de este tipo.
En el delito civil la existencia de dao a terceros es ineludible; en el delito
criminal puede no haber dao, dado que muchas veces se sancionan
situaciones de riesgo o actos preparatorios del delito (tentativa).
La sancin del delito civil es la condena al autor a resarcir el dao; en
materia de delitos del derecho criminal, existen penas aplicables a los
responsables (reclusin, prisin, inhabilitacin, multa).

#5. Acto jurdico: concepto


Dispone el art.259 CU: El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin
inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas.
Esta disposicin, en lneas generales, sigue los lineamientos del art.944 C.C., aunque,
como novedad, prev la posibilidad de que el acto jurdico tambin cree, modifique o
extinga situaciones jurdicas.
Con relacin a las diferencias conceptuales existentes entre relacin y situacin
jurdica nos remitimos a lo expuesto al dar tratamiento en el Captulo 6 a los
Efectos de la ley con relacin al tiempo (derecho transitorio).
El fin inmediato de establecer relaciones jurdicas es el carcter que permite
distinguir a los actos jurdicos de los simples actos lcitos. Estos ltimos pueden
tener ciertas consecuencias en el plano jurdico, pero no han sido buscadas
especficamente por el autor al realizar el acto. Se trata de la accin voluntaria
no prohibida por la ley, de la que resulta la adquisicin, modificacin o extincin
de relaciones o situaciones jurdicas (conf. art.258 CU).
Un ejemplo aclarar el punto: una persona decide levantar un cerco perimetral en un
terreno lindante con su casa. Desconoce quin es el dueo del terreno
abandonado y slo desea evitar que alguien efecte un asiento precario de
vivienda en el lugar, lo que, seguramente, hara perder valor a su inmueble. Esa
accin, sin embargo, constituye un acto posesorio, que podr beneficiarlo con el
transcurso de los aos. La falta de presentacin a reclamar derechos por parte del
titular de dominio del terreno baldo por cierta cantidad de aos, sumado a los
81

actos posesorios desarrollados por el primero, podrn sustentar la adquisicin del


terreno por prescripcin adquisitiva (conf. art.1899 CU). Queda claro que, al
tiempo de levantar el cerco perimetral no tuvo en mira transformarse en dueo
del inmueble lindero. Los actos posesorios, entonces, fueron simples actos
lcitos.
En cambio, un contrato de compraventa que genera obligaciones y derechos
para ambas partes otorgantes es un acto jurdico, porque ese es el fin inmediato
que aqullas persiguieron.

#6. Elementos de los actos jurdicos


Se distinguen elementos esenciales, naturales y accidentales.

Elementos esenciales
Son aquellos de cuya existencia depende la del acto jurdico como tal: ellos son el
sujeto, el objeto y la causa.

#a) El sujeto:
Es el autor del acto jurdico, quien debe estar dotado de capacidad para su
otorgamiento.El art.1040 C.C. estableca al respecto: El acto jurdico para ser
vlido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho.
En este punto remitimos a lo expresado en el Captulo 13, relativo a las reglas de
la Capacidad.

#b) El objeto:
El art.279 CU establece: El objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible o
prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden pblico o lesivo
de los derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que por un
motivo especial se haya prohibido que lo sea.
No se ha alterado mayormente el principio que al respecto estaba contenido en el art.
953 C.C., segn el cual el objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn
en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto
de algn acto jurdico o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas
costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las
acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero.... Lo
que implica una innovacin acertada es haber cambiado la palabra cosas por
bienes, que es ms amplia, y comprende tanto derechos como cosas.
El objeto de los actos jurdicos, de acuerdo al nuevo texto, deben ser bienes o
hechos. Estos ltimos deben ser: material y jurdicamente po sibles (p. ej: no sera
aceptable incluir como objeto de un acto jurdico trasladarse al planeta Venus, ni la
compra del mar territorial argentino), no deben estar prohibidos por la ley (p.ej:
trfico de personas), no deben resultar contrarios a la moral y buenas costumbres
(p.ej: incluir como objeto la prestacin de tareas de administrador en una casa de
juegos de azar clandestina o el ejercicio de la prostitucin bajo la apariencia de una
casa de masajes), no ser lesivos de los derechos ajenos (p.ej: alquilar un inmueble a
una persona, con total desconocimiento del propietario, mientras este ltimo se
encuentra de vacaciones) o lesivos de la dignidad humana (emplear a alguna
persona en un taller textil clandestino bajo el sistema de trabajo esclavo). Por ltimo,
no puede ser objeto del acto jurdico un bien que por un motivo especial se haya
prohibido que lo sea (p.ej: restos arqueolgicos o paleontolgicos encontrados al
82

tiempo de demolerse un edificio antiguo y que resultan de inters para el patrimonio


cultural de la Ciudad de Buenos Aires).
Si un acto jurdico, afectado en su validez desde el inicio por imposibilidad del
objeto, hubiere estado sometido a plazo o a condicin suspensiva (caso en que el
nacimiento del derecho de que se trate est sometido a la ocurrencia de un
acontecimiento futuro e incierto), y en el interregno (antes de que se cumpla el plazo
o la condicin) el objeto se torna posible, el acto se torna en vlido (conf. art.280).
Un ejemplo servir para la comprensin del caso.
Al tiempo de otorgarse el acto, se pact la venta de un automvil, a ese momento
perteneciente al Estado Nacional y afectado al servicio en un Ministerio. La venta se
someti a plazo, es decir, que se materializara la transferencia del bien al ao de la
celebracin del contrato. De acuerdo al art.236 inc.e) CU, por tratarse del dominio
privado del Estado, el objeto del acto resultaba jurdicamente imposible. Sin
embargo, antes del ao, el Ministerio en cuestin desafecta el bien de su servicio y
lo saca a remate. Quien se comprometi a la venta, compra el automvil en remate.
De ese modo, aunque al tiempo de celebrarse el acto el objeto era jurdicamente
imposible, luego, antes del cumplimiento del plazo fijado, el objeto se torn posible,
con lo que qued saneada la invalidez inicial.

#c) La causa
El art.281 CU establece: La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento
jurdico que ha sido determinante de la voluntad. Tambin integran la causa los motivos
exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido incorporados al acto en forma expresa, o
tcitamente si son esenciales para ambas partes.
El nuevo rgimen innova en esta materia con respecto al Cdigo de Vlez y se postula
abiertamente en favor de la causa como elemento autnomo de los actos jurdicos.
El C.C. se refera a la causa en los arts. 500 a 502, bajo el ttulo De la
naturaleza y origen de las obligaciones. La doctrina discuti por aos si tales
artculos estaban referidos a la causa-fuente de las obligaciones o si algunos de
ellos tambin hacan alusin a la causa-fin del acto jurdico. De todos modos, la
metodologa seguida por el Cdigo no arrojaba demasiada luz sobre el tema, en
la medida que, por la ubicacin en que se daba tratamiento al tema pareca ser
que el Codificador siempre haba tenido en mira a la fuente de las obligaciones
y no a la causa final de los actos jurdicos.
El CU, como dijimos, aclar convenientemente el punto, al dar tratamiento
autnomo a la causa como elemento esencial del acto jurdico.
La doctrina ha distinguido dos significados: la causa objetiva, identificada con la
finalidad que normalmente persigue el acto jurdico de que se trate (en el
contrato de compraventa, por ejemplo, esa finalidad deber buscarse en la
promesa de la transferencia del dominio de una cosa, a cambio de un precio en
dinero; en la donacin, la causa objetiva estar dada por la intencin de
beneficiar a alguien sin obtener nada a cambio; en la transaccin, dicha
finalidad estar representada por la intencin de poner fin a obligaciones
litigiosas cruzadas mediante concesiones recprocas); y la causa subjetiva, que
es el mvil individual que llev a cada una de las partes a otorgar el acto y que
es tan variable como actos jurdicos se otorguen (en la compraventa, la finalidad
de quien compra un departamento ms amplio que el que tiene es lograr mayor
confort y la del vendedor, obtener fondos para costear un viaje familiar a
Europa; en la donacin, la finalidad del donante ser ayudar a su sobrino a que
pueda realizar un posgrado; en la transaccin, la finalidad de uno ser salvar
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una amistad que se vea acechada por cuestiones litigiosas y la de la otra parte,
dar por finiquitado un problema que le impeda encarar otros negocios).
En los Fundamentos del Anteproyecto de CU, se expresa: as, la causa es el fin
inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido determinante de
la voluntad. Cuando se trata de los motivos, se elevan a la categora de causa
aquellos que se hayan incorporado expresa o tcitamente, si son esenciales
para ambas partes.
El art.281 CU comprende los dos significados antes referidos.
Aunque la causa no est expresada en el acto se presume que existe mientras
no se pruebe lo contrario. El acto es vlido aunque la causa expresada sea falsa
si se funda en otra causa verdadera (art.282 CU).
Por ltimo, el art.283 CU contiene previsiones relativas a la causa en los
denominados actos abstractos.
Antes de ver la solucin legal, se impone una explicacin.
Existen algunos actos jurdicos que, por exigencia de la celeridad de las
operaciones econmicas, se documentan exclusivamente en un ttulo
circulatorio. As, por ejemplo, una persona presta una cierta cantidad de dinero
a otra, para que se la reintegre a los noventa das, con ms sus intereses. Se
trata, como se ve, de un contrato de mutuo (prstamo de consumo) dinerario,
sin embargo, no se instrumenta como contrato, sino que el deudor firma un
pagar (ttulo circulatorio) mediante el cual se obliga a pagar a quien le prest
el dinero una determinada suma (capital e inters) al vencimiento de cierto
plazo.
El pagar, que est regulado por normas relativas a los ttulos de crdito,
circula con independencia de la causa que le dio origen. Por esa razn, es un
ttulo abstracto.
En el caso dado, la finalidad que el librador del pagar persigue es reintegrar al
vencimiento del plazo pactado la suma de dinero que le fue prestada, con ms
sus acreencias. Esa causa (el negocio jurdico subyacente), sin embargo, no
consta en el pagar.
Con esta explicacin previa, podremos referirnos a la disposicin del art.283
CU, que establece: La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son
discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la
ley lo autorice.
Una caracterstica de los ttulos de crdito, segn ya dijimos, es que circulan
con independencia de la causa que les dio origen. Son ttulos ejecutivos, es
decir, con un trmite judicial muy rpido puede llegarse al embargo y ejecucin
de los bienes del deudor, sin que ste pueda oponer excepciones nacidas del
negocio jurdico subyacente (en el ejemplo dado, el prstamo).
Podra ser que quien hubiera efectuado el prstamo hubiese acordado que la
totalidad de la suma a entregar la completara en el trmino de una semana. El
deudor, en confianza, firm el pagar por el total, con ms los intereses, pero el
saldo nunca le fue entregado. En el juicio ejecutivo que le promueva el tenedor
del pagar, no podr argumentar que nunca se le complet el monto total del
prstamo, justamente porque el pagar circula con independencia de la causa
que le dio origen y, quizs, quien lo est ejecutando sea alguien que recibi tal
pagar por va de endoso y que ni siquiera conoce al prestamista.
El artculo 283 CU expresa que, una vez cumplida la obligacin nacida de ese
acto, que se instrument en un ttulo de crdito, el perjudicado (el librador del
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pagar que tuvo que pagarlo) podr promover un juicio contra el prestamista y
all discutir, por ejemplo, la falsedad de la causa del acto jurdico.
En puridad el acto jurdico no es abstracto. El que es abstracto es el ttulo de
crdito en el que se instrument el citado acto.

#Elementos naturales
Son aquellos impuestos por el ordenamiento jurdico para ciertos actos, en forma
supletoria de la voluntad de las partes. Normalmente estos elementos existen en
tales actos, pero nada obsta a que las partes los dejen de lado por convencin en
contrario. As, por ejemplo, el transmitente de bienes a ttulo oneroso (vendedor
en el contrato de compraventa; suministrante en el contrato de suministro;
cedente en el contrato de cesin, etc.) est obligado a garantizar al adquirente
por los vicios ocultos que pudiera tener el bien transmitido. Esta previsin se
denomina garanta por vicios ocultos o redhibitorios y, junto a la garanta por
eviccin (el transmitente garantiza al adquirente que no existe ninguna persona
con mejor derecho sobre el bien transmitido) conforman la denominada
obligacin de saneamiento y se encuentra prevista en los arts. 1033 y ss. del
CU.
El art.1036 CU establece que la responsabilidad por saneamiento existe aunque
no haya sido estipulada por las partes.stas pueden aumentarla, disminuirla o
an suprimirla.
Lo normal es que las partes otorgantes del acto nada establezcan a este
respecto, con lo cual la obligacin de saneamiento cobra virtualidad en caso de
que exista un vicio en la cosa transmitida. Pero muchas veces, por las
circunstancias del caso, las partes deciden dejar sin efecto o suprimir tal
obligacin, como en los casos en que una persona compra un automvil chocado
en el estado en que se encuentra. Seguramente el vehculo tendr vicios que no
hayan sido detectados por el comprador al tiempo de la operacin, pero ese
posible perjuicio queda salvado con el bajo precio que pag por el bien.
En estos casos puntuales, el comprador manifestar por escrito que exime al
vendedor de la obligacin de saneamiento (garanta por vicios ocultos en el
ejemplo dado).
En resumen, si las partes en el instrumento escrito en que plasman el acto (p.ej:
contrato) nada dicen sobre la obligacin de saneamiento, sta tiene plena
vigencia, porque se trata de un elemento natural de los contratos onerosos, que
rige en forma supletoria de la voluntad de las partes. Si, en cambio, las partes
dejan de lado expresamente tal obligacin de saneamiento, no regir para ese
caso.

#Elementos accidentales
Forman parte del acto jurdico slo si las partes deciden incluirlos. Ellos son:
condicin, plazo y cargo.

#a) Condicin:
Tradicionalmente, la modalidad de los actos jurdicos denominada condicin supone
la subordinacin de la adquisicin o extincin de un derecho a la ocurrencia de un
acontecimiento futuro e incierto.
El art.343 establece: Se denomina condicin a la clusula de los actos jurdicos
por la cual las partes subordinan su plena eficacia o resolucin a un hecho futuro
e incierto.
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En su segunda parte la disposicin introduce un aspecto que resulta novedoso:


Las disposiciones de este captulo son aplicables, en cuanto fueran compatibles,
a la clusula por la cual las partes sujetan la adquisicin o extincin de un derecho
a hechos presentes o pasados ignorados.
Con esta redaccin, expresan los redactores en los Fundamentos del
Anteproyecto, se procura diferenciar la condicin como modalidad del acto
jurdico, del acontecimiento o hecho condicional, y se da cabida a la clusula
reconocida por la doctrina como condicin impropia.
Lo importante es que las partes desconozcan la ocurrencia o no del hecho
condicional. Si es as, es perfectamente posible que el nacimiento o extincin de
un derecho se subordine a una condicin que se sustenta en un acontecimiento
que puede haber ocurrido ya. De todos modos, en la mayora de los casos la
condicin est sujeta a la ocurrencia de un acontecimiento futuro.
Clasificacin de las condiciones:
La condicin ser suspensiva cuando se subordina la adqui sicin de un derecho a
tal evento incierto, p. ej: una persona pacta que donar un bien a otra cuando esta
ltima tenga un hijo. Es resolutoria, en cambio, cuando la ocurrencia del suceso
determine la prdida o extincin de un derecho, p. ej: una persona da en comodato
(prstamo de uso) un departamento de su propiedad, hasta que su hijo se case. Otra
clasificacin distingue en condiciones casuales (el suceso es independiente de la
voluntad de las partes en forma total, p, ej: si en tal momento cae granizo), potestativas
(dependen en gran medida de la voluntad de las partes, p. ej: si algn da decido
ingresar a una orden religiosa) y mixtas (el suceso depende en parte de la voluntad y
en parte de circunstancias extraas a ella, p. ej: si en el futuro tengo hijos).
Condiciones prohibidas:
El art.344 CU prev las condiciones prohibidas en los siguientes trminos: Es nulo
el acto sujeto a un hecho imposible, contrario a la moral y a las buenas costumbres,
prohibido por el ordenamiento jurdico o que depende exclusivamente de la voluntad
del obligadoSe tienen por no escritas las condiciones que afecten de modo grave
las libertades de la persona, como la de elegir domicilio o religin, o decidir sobre
su estado civil.

#b) Plazo:
Supone postergar en el tiempo el ejercicio de un derecho hasta la ocurrencia de
un acontecimiento futuro y cierto.
El art.350 CU dispone: La exigibilidad o la extincin de un acto jurdico pueden
quedar diferidas al vencimiento de un plazo.
El plazo se presume establecido en beneficio del obligado a cumplir o a restituir a su
vencimiento, a no ser que, por la naturaleza del acto, o por otras circunstancias, resulte
que ha sido previsto a favor del acreedor o de ambas partes (art.351 CU).
Clasificacin de los plazos :
El plazo puede ser cierto (se conoce desde la celebracin del acto el momento
en que resultar exigible un derecho, p. ej: el 31 de diciembre del ao 2016
vencer el plazo acordado para pagar la deuda) o incierto (se sabe que
fatalmente ha de ocurrir, pero se carece de precisin acerca del momento del
suceso, p. ej: se establece que se deber reintegrar el bien dado en prstamo
a la muerte de tal o cual persona).
Otra clasificacin distingue en plazo suspensivo (el derecho se hace exigible a
partir de ese momento, p. ej: se pacta el pago de una suma de dinero a
determinada fecha) y extintivo (al cabo de un tiempo se produce la extincin de
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un derecho, p. ej: conforme el art.1606 CU, la muerte de la persona cuya vida


se toma en consideracin para la duracin del contrato de renta vitalicia produce
la extincin de la obligacin de quien deba pagar dicha renta y consecuentemente
del derecho al cobro, que no se transmite a los sucesores del beneficiario).

#c) Cargo:
Es una obligacin de carcter accesorio que es impuesta a quien adquiere un
derecho (conf. art. 354 CU). As, por ejemplo, una persona hace donacin de su
biblioteca, imponiendo al donatario, como car go, que los libros de medicina sean,
a su vez, donados a la biblioteca especializada de una determinada entidad.
La existencia de un cargo pactado, no impide los efectos del acto jurdico (en el ejemplo,
que se d cumplimiento a la donacin), excepto que el cumplimiento del cargo se haya
previsto como condicin suspensiva (el cumplimiento recin da derecho al donatario a
recibir los bienes donados a su favor), ni los resuelve, excepto que el cumplimiento del
cargo se haya estipulado como condicin resolutoria (el no cumplimiento hace perder al
donatario los bienes recibidos). En caso de duda, se entiende que tal condicin no existe
(conf. art.354 CU).
El derecho adquirido es transmisible por actos entre vivos o por causa de muerte y con l
se traspasa la obligacin de cumplir el cargo, excepto que slo pueda ser ejecutado por
quien se oblig inicialmente a cumplirlo (supuesto de una obligacin intuitu personae). Si
el cumplimiento del cargo es inherente a la persona (intuitu personae) y sta muere sin
cumplirlo, la adquisicin del derecho principal queda sin efecto, volviendo los bienes al
titular originario o a sus herederos (conf. art.356 CU).
La estipulacin como cargo en los actos jurdicos de hechos que no pueden serlo como
condicin, se tiene por no escrita, pero no provoca la nulidad del acto (art.357).

#7. Clasificacin de los actos jurdicos


Vlez Sarsfield incluy en los arts.945 a 948 del Cdigo Civil una clasificacin bsica de
los actos jurdicos. El CU ha eliminado tal clasificacin adhiriendo as al criterio
predominante entre los autores, en el sentido de que las clasificaciones son propias de
la doctrina y no de las leyes.
#a) Positivos y negativos
Los actos jurdicos son positivos o negativos segn que sea necesaria la realizacin u
omisin de un acto, para que un derecho comience o acabe. As, es un acto jur dico
positivo la realizacin del pago por el deudor. El acto es negativo, por ejemplo, si
quien vendi su fondo de comercio a otra persona, debe abstenerse en lo
sucesivo de instalarse con otro negocio del mismo ramo en un cierto radio
territorial. El cumplimiento de la obligacin a su cargo es una abstencin, un no
hacer.
#b) Unilaterales y bilaterales
Los actos sern unilaterales o bilaterales segn que para su formacin sea necesaria
una sola manifestacin de voluntad, o el consentimiento unnime de dos o ms
personas (ejemplos de uno y otro acto son el testamento y el contrato,
respectivamente).
Es importante aclarar en este punto que, cuando se efecta la clasificacin de los
contratos, tambin existe una categora idntica en denominacin, pero que hace
referencia a una situacin bien distinta.
La clasificacin de los actos jurdicos apunta al nmero de voluntades necesarias
para su formacin. La de los contratos, en cambio, est referida a la cantidad de
partes que asumen obligaciones. Es bilateral el contrato cuando genera
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obligaciones para ambas partes (p. ej: el locador se obliga a otorgar a la otra
parte el uso y goce de una cosa, y sta a pagar por ello un precio en dinero). Es
unilateral, en cambio, cuando slo una de las partes asume obligaciones (ej. la
donacin).
#c) Entre vivos o de ltima voluntad
Los primeros son aquellos cuya eficacia no depende del fallecimiento de ninguno
de sus otorgantes. Los actos de l tima voluntad, en cambio, no producen
efectos sino despus del fallecimiento de sus otorgantes (p. ej: el testamento).
La existencia de los actos entre vivos comienza desde su otorgamiento, aunque
las obligaciones que asumen las partes estn sujetas a plazo o condicin (p. ej:
el contrato de seguro existe desde su celebracin, aunque la compaa
aseguradora recin deba pagar la indemnizacin en el supuesto de que ocurriere
el siniestro). El testamento, en cambio, no tendr eficacia hasta que no se
produzca el fallecimiento del testador.
#d) Onerosos y gratuitos
Los actos son onerosos cuando de ellos se derivan ventajas o beneficios para
todas las partes intervinientes (ej: contrato de compraventa, contrato de sociedad,
contrato de locacin, etc.). Son gratuitos, en cambio, cuando del acto se derivan
ventajas slo para una de las partes (ej: contrato de donacin, la institucin de
heredero que se hace en un testamento).
#e) Formales y no formales
Los actos sern formales o no formales, segn que su vali dez dependa o no de la
sujecin al cumplimiento de ciertas solemnidades.
Toda vez que en el Captulo 19, Forma de los actos jurdicos, trataremos en extenso
el punto, remitimos a lo que all se expone.
#f) Patrimoniales y extrapatrimoniales
Lo sern segn tengan o no un contenido econmico, res pectivamente. Los contratos
tienen siempre contenido patrimonial, en cambio ciertos actos vinculados a las
relaciones familiares o parentales carecen de contenido patrimonial, tales como el
matrimonio, el reconocimiento de hijo, un acuerdo celebrado entre padres separados
por el cual se fija un rgimen de visitas de los hijos.
#g) De administracin y de disposicin
Acto de administracin es el que tiende a la conservacin y la explotacin del
patrimonio y a la asignacin de las rentas que los distintos bienes generan. En
cambio, el acto de disposicin es aquel que provoca un egreso de bienes,
modificando el patrimonio en forma sustancial o que limita la libre disponibilidad de
bienes mediante gravmenes (hipoteca y prenda).
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Captulo 17

1.Actos jurdicos: Forma Vicios Ineficacia

Forma de los Actos Jurdicos

La forma es el modo de exteriorizar la voluntad por parte del sujeto.


Es, a su vez, el conjunto de esos modos en que la voluntad se exterioriza, que la ley
exige respecto de los actos jurdicos (p. ej.: por escrito; por escritura pblica; con 2
testigos del acto; etc.).
El principio que rige es el de la libertad de formas, de manera tal que salvo que la ley
exija una formalidad determinada, los actos son no formales y las partes pueden
utilizar la que estimen conveniente.
Si la ley exige una forma determinada para cierto acto, las partes pueden igualmente
acordar una forma ms exigente.

La formalidad, cuando es exigida, puede ser impuesta por ley de dos maneras:

ad solemnitatem es decir, de manera solemne, de modo que si no se cumple


con la forma que la ley prescribe para determinado acto, la pena es su nulidad. Por
ejemplo: El art. 1552 indica que Deben ser hechas en escritura pblica, bajo pena
de nulidad, las donaciones de cosas inmuebles. Entonces, en caso de que alguien
done (en realidad que pretenda donar porque el acto es, precisamente, nulo) un
inmueble a otro sin esta formalidad, por ms que haya sido hecha por escrito entre
las partes y que haya habido varios testigos del acto, tal donacin ser nula por no
cumplir con la formalidad que era exigida, como solemnidad, bajo esa pena.

ad probationem, en este caso la forma debe cumplirse a los efectos de


probar adecuadamente la existencia del acto, de manera tal que si no se cumple, el
acto no ser nulo sino que valdr como acto en el que las partes se obligan a cumplir
con la formalidad indicada.

La forma ms comn adoptada para celebrar actos jurdicos es la escrita. Esta puede
tener lugar en instrumentos pblicos o particulares firmados (denominados
instrumentos privados) o no firmados (llamados instrumentos particulares no
firmados). Estos ltimos incluyen impresos, registros visuales y auditivos y cualquier
registro de la palabra o informacin.

Firma

Debe consistir en el nombre del firmante o un signo. Prueba la autora de la


declaracin de voluntad expresada en el texto al cual corresponde.
En caso de instrumentos generados digitalmente, el requisito de la firma queda
cumplido si se utiliza una firma digital que asegure indubitablemente la autora e
integridad del instrumento.

Instrumento pblico
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Es aquel que, cumpliendo determinadas formalidades prescriptas por la ley, es


otorgado ante un oficial pblico a quien el ordenamiento jurdico confiere la calidad de
fedatario pblico. La ley reconoce a estos instrumentos autenticidad per se (o por si
mismos), sin necesidad de recurrir a otro medio de prueba.

Enumeracin Legal

El art. 289 del CU. dice que son instrumentos pblicos:

a) las escrituras pblicas y sus copias o testimonios;

b) los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios pblicos con los
requisitos que establecen las leyes;

c) los ttulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autnoma de


Buenos Aires, conforme a las leyes que autorizan su emisin.

Requisitos

Intervencin de oficial pblico;


Competencia del oficial pblico: tanto en cuanto a sus atribuciones como
territorial;
Observancia de las formalidades prescriptas por la ley bajo pena de nulidad.
Las firmas del oficial pblico, de las partes, y en su caso, de sus
representantes.

Fuerza probatoria

Los instrumentos pblicos extendidos de acuerdo con lo que establece este la ley
gozan de entera fe y producen idnticos efectos en todo el territorio de la Repblica,
cualquiera sea la jurisdiccin donde se hayan otorgado.
El instrumento pblico hace plena fe:

a) en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que el


oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta que sea declarado falso
en juicio civil o criminal;

b) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones, disposiciones,


pagos, reconocimientos y enunciaciones de hechos directamente relacionados con el
objeto principal del acto instrumentado, hasta que se produzca prueba en contrario.

Escrituras pblicas

Son una clase de instrumentos pbilcos otorgados por los escribanos en su libro de
protocolo, de acuerdo a las leyes y reglamentos que rigen sus funciones.
En casos excepcionales y a falta de escribanos, pueden ser otorgados por otros
funcionarios autorizados a ejercer las mismas funciones (como jueces de paz o
cnsule).
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Protocolo
Es el libro de registro que llevan los escribanos donde se agregan por orden
cronolgico las escrituras matrices y documentos que se incorporan con las mismas,
en la forma en que el CU y las leyes que reglamentan su ejercicio lo indican.
Escritura matriz y copias (testimonios)
Las escrituras pblicas originales se denominan matrices, son las que estn en el
Protocolo. Las copias o testimonios son las que el escribano entrega a las partes al
cierre del acto. Puede haber tantas copias como se requieran y tienen idntico valor
probatorio que la escritura matriz (son instrumentos pblicos como la escritura
pblica).

Instrumentos privados

Son aquellos instrumentos particulares (sin intervencin del oficial pblico), que las
partes otorgan y firman.
Respecto de ellos rige el principio de liberalidad de formas.
La firma: Es condicin esencial para la existencia del acto. Para el caso de que
alguno de los firmantes no pueda o no sepa hacerlo, se puede dejar constancia de su
impresin digital o mediante dos testigos de dicha circunstancia que suscriban
tambin el instrumento.
La jurisprudencia ha establecido que la firma es el modo habitual en que la persona lo
hace.
La firma a ruego: es el caso que se da cuando la persona otorgante del acto no
pudiere o no supiere firmar y un tercero lo hace por el. Esto es aceptado debiendo
constar tal circunstancia en el cuerpo del instrumento.
La firma en blanco: En principio, la firma en blanco es perfectamente lcita; pero la ley
reconoce al signatario la facultad de poder impugnar el contenido del documento,
cuando ste no se ajustare a lo estipulado, puesto que el tenedor est obligado a
llenarlo de acuerdo a lo pactado y a las instrucciones recibidas del firmante. Esta
impugnacin puede tener lugar en los casos de abuso de confianza o de sustraccin.
En estos casos lo que se impugna es el contenido del documento y no la firma. El CU
establece que para impugnar el contenido no basta con testigos si no hay alguna otra
prueba por escrito.

Fuerza probatoria

Los instrumentos privados no gozan de autenticidad per se como los pblicos. Por
lo tanto, y a tal fin, para que tenga validez respecto de las partes y de sus sucesores
universales (herederos, por ejemplo) se necesita el reconocimiento de la firma. Esto
puede ser voluntariamente o declarada judicialmente.
Respecto de terceros (quienes no intervinieron en el acto), el instrumento privado
tendr validez cuando adquiera fecha cierta (art. 317 CU). El propsito de esta
exigencia es evitar que las partes se pongan de acuerdo para fraguar un documento
antedatndolo, con el objeto de burlar los derechos de terceros.

El art. 317 CU establece que adquieren fecha cierta el da en que acontece un hecho
del que resulta como consecuencia ineludible que el documento ya estaba firmado o
no pudo ser firmado despus.
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Tal sera el caso de la fecha del fallecimiento de aquel de quien que se comprueba
que era la firma inserta en el instrumento en cuestin (ese da adquirira fecha cierta
ya que no podra haber sido suscripto despus). Otro ejemplo se dara en el caso en
que una copia del instrumento quedara agregado, por ejemplo, a un expediente
judicial (ese da en que fue agregado sera el de su fecha cierta ya que no pudo
habrselo suscripto despus).
La prueba respecto de la fecha cierta puede producirse por cualquier medio, y debe
ser apreciada rigurosamente por el juez, conforme lo indica el CU en la referida
norma.

Instrumentos particulares (no estn firmados)

Su valor probatorio debe ser apreciado por el juez teniendo en cuenta, entre otras
pautas, la congruencia entre lo sucedido y narrado, la precisin y claridad tcnica del
texto, los usos y prcticas del trfico, las relaciones precedentes y la confiabilidad de
los soportes utilizados y de los procedimientos tcnicos que se apliquen.

2.Vicios de los actos jurdicos

Los vicios de los actos jurdicos son ciertos defectos, coetneos a su nacimiento,
susceptibles de causar la nulidad o de privar de efectos al acto jurdico.
Estos defectos o vicios pueden afectar la voluntad del sujeto o al acto jurdico
directamente.

Vicios de la voluntad

En estos casos, resulta viciado alguno de los elementos de la voluntad del sujeto
otorgante del acto, es decir, su inten- cin, su discernimiento o su libertad.
Son vicios de la voluntad:
1. Error: Existe ignorancia cuando hay falta conocimiento; existe error cuando hay
falsa nocin. Al hablar de error como vicio da la voluntad se comprenden los dos
conceptos.
El error puede ser de hecho o de derecho. El error de hecho tiene lugar cuando el
falso conocimiento recae sobre los datos de hecho, sobre el contenido o los
presupuestos del acto.
El error de derecho se da por ignorar el otorgante del acto cul es el rgimen jurdico
que resulta aplicable al mismo. El error de derecho no es excusable, pues la ley se
presume conocida por todos desde el momento de la publicacin en el Boletn Oficial
y esta es una presuncin que no admite prueba en contrario (iure et de jure).

El error de hecho puede ser:

Esencial o accidental: El primero es aquel que se refiere al elemento del contrato que
se ha tenido especialmente en mira al cerebrarlo y da lugar a la anulacin del acto.
En cambio, el error que recae sobre circunstancias secundarias o accidentales no es
suficiente para provocar la invalidez.
Existen distintos supuestos de error esencial o accidental:
Error sobre la naturaleza del acto: Recae sobre la especie jurdica del acto o contrato
que se celebra.
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Error sobre el objeto: Recae sobre el objeto en s del acto, tomndose uno por otro.
Hablamos de un bien, un hecho, una calidad, una extensin o una suma distinta a la
querida.
Error en una cualidad sustancial: es la cualidad que las partes han tenido en mira
como sustancial o esencial, en otras palabras, aquella sin la cual no hubiesen
contratado.
Error sobre la persona: Recae sobre alguno de los sujetos o partes del negocio.
Para causar la nulidad del acto, el error debe ser de hecho y esencial.

2. Dolo : La palabra dolo tiene diversas acepciones en el campo jurdico, as nos


referimos a dolo:

a) Como la intencin de cometer un dao. Es el elemento caracterstico del delito


civil y permite distinguirlo del cuasidelito, en el que el agente acta con culpa. Es la
esfera de la responsabilidad extracontractual.
b) Designa los actos del deudor por los cuales este trata de hacer imposible una
obligacin anteriormente contrada. Es la intencin deliberada de incumplir una
obligacin contractual.
c) Dolo como un vicio de los actos jurdicos, esta es la acepcin estudiada en
este momento.

El dolo supone siempre un engao: es inducir deliberadamente en error a una


persona con el propsito de hacerla celebrar un acto jurdico.
El art. 271 CU lo define como toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo
verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee para la
celebracin del acto. La omisin dolosa causa los mismos efectos que la accin
dolosa, cuando el acto no se habra realizado sin la reticencia u ocultacin.

El dolo vicia el acto jurdico y quien lo ha sufrido tiene derecho a pedir su anulacin,
siempre que se cumplan los siguientes requisitos:

Que haya sido dolo grave: La maniobra debe ser apta para producir el engao
en la vctima.
Que haya sido causa determinante del acto: Es el dolo que indujo a la persona
a realizar el acto, pues conociendo la verdad no lo hubiera concluido.
Que haya ocasionado un dao importante: El dao debe tener entidad
considerable para proteger a la vctima, pues si es insignificante, no se puede
justificar la anulacin del acto.

3. Violencia : Se da cuando se emplee contra el sujeto una fuerza irresistible o se


inspire a su respecto un temor de sufrir un mal inminente grave en la persona o
bienes de la parte o un tercero para conseguir la ejecucin del acto jurdico.
La violencia comprende tanto la violencia fsica como la violencia moral o intimidacin
Para que la violencia moral sea reconocida como vicio del consentimiento debe
tratarse de una amenaza injusta que genere un temor en la persona o bienes de la
parte o un tercero y que se refiera a la causacin de un mal inminente y grave.

Vicios propios de los actos jurdicos


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Estos vicios atacan directamente al acto jurdico son los siguientes:

1. Fraude : Es aquel acto que una persona comete en perjuicio de sus acreedores
para provocar su insolvencia. Tiene su fundamento en que el patrimonio es la prenda
(en el sentido de garanta) comn de los acreedores.
Todo acreedor quirografario (es aquel que carece de privilegios) puede demandar la
revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus
derechos.
Los requisitos de procedencia de la accin revocatoria son segn el art. 339 CU.:
Que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
Que quien contrat con el deudor lo hiciese a ttulo gratuito o, si lo hizo a ttulo
oneroso haya conocido o debido conocer que el acto provocaba o agravaba la
insolvencia;
Que el crdito en que se sustenta la accin sea anterior al acto del deudor (o
que este actuase con la finalidad de defraudar a futuros acreedores).

La revocacin de los actos del deudor ser slo pronunciada en el inters de los
acreedores que la hubiesen pedido, y hasta el importe de sus crditos (art. 342 CU).
La accin pauliana, de fraude o revocatoria tiene por finalidad, pues, instar la
ineficacia del contrato hacindolo inoponible al acreedor que la ejercita, permitindole
ejecutar su crdito sobre el bien que fuera objeto de la transferencia fraudulenta,
mediante el mecanismo de devolucin del bien al patrimonio del deudor para, una vez
all, agredirlo.
Cuando se trate de atacar un acto celebrado por el deudor a ttulo oneroso, debe
probarse el conocimiento del tercero adquirente del bien.

2. Simulacin : Tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la


apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas
que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o trans- miten derechos a
personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o
transmiten (art. 333 CU).
El acto simulado reviste la calidad de anulable.

Caracteres del acto simulado

Todo acto simulado supone la declaracin de voluntad ostensible y otra oculta,


destinada a mantenerse reservada entre las partes: es esta la ltima la que expresa
la verdadera volunta de ellas.
El acto simulado tiene por objeto provocar un engao. Advirtase que engao no
supone siempre dao, puesto que algunas simulaciones son perfectamente innocuas.
Por lo general, la simulacin se concierta comn acuerdo entre las partes con el
propsito de engaar a terceros

Clasificacin

Lcita o ilcita: La lcita es cuando no se perjudica a terceros ni se tiene un fin ilcito.


Tratndose de simulacin lcita, la accin entre partes para que se declare simulado
el acto es procedente.
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Es ilcita cuando tiene un fin ilcito o perjudica a terceros. Tratndose de simulacin


ilcita, los otorgantes del acto concebido para violar las leyes o perjudicar a terceros
carecen de accin el uno contra el otro, excepto que las partes no puedan obtener
beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la accin de simulacin (art. 335
CU.).

Contradocumento

Es el instrumento que otorgan las partes de un acto simulado, a fin de hacer constar
su verdadera naturaleza.
Slo podr prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran
circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin, de esta forma, no
es imprescindible para iniciar la accin contra el acto simulado, la exhibicin del
contradocumento, ya que se puede acreditar por otros medios probatorios diferentes
al contradocumento. Estos otros medios probatorios pueden ser incluso indicios y
presunciones graves, precisas y concordantes, que puedan llevar al juez a la
conviccin de la irrealidad del acto simulado.

3. Lesin : Segn el art. 332 CU. hay lesin cuando una de las partes explotando la
necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos
una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Es decir
que tiene dos elementos, uno objetivo que es la desproporcin y el otro subjetivo que
es el aprovechamiento de una de las partes sobre la otra.
Podr entonces demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando se den los extremos sealados.

La accin podr ser ejercitada por el lesionado. El accionarte podr demandar la


nulidad del acto o exigir un reajuste equitativo del convenio. No se declarar la
nulidad del acto cuando al solicitarla, el demandado ofreciera el reajuste al contestar
la demanda.

Ineficacia de los actos jurdicos

Ineficacia

Establece el art.382: Los actos jurdicos pueden ser ineficaces en razn de su


nulidad o de su inoponibilidad respecto de determinadas personas.
Un acto jurdico es eficaz cuando es apto para producir sus efectos normales.
Es ineficaz, en cambio, cuando por una causa intrnseca (interna del acto), como
puede ser un defecto originario en alguno de sus elementos esenciales (incapacidad
del sujeto, imposibilidad del objeto, ilicitud de causa), o por la existencia de vicios del
consentimiento (error, dolo y violencia) o de vicios propios del acto jurdico (lesin o
simulacin), se encuentra afectado en su validez. A esta ineficacia se la denomina
estructural y trae aparejada la nulidad del acto.
Tambin un acto puede ser ineficaz por causas extrnsecas a su estructura, es decir,
a raz de hechos posteriores a su celebracin. Son los casos en que el acto,
plenamente vlido para las partes otorgantes, resulta inoponible respecto de
determinadas personas.
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Nulidad

Por nulidad debe entenderse la sancin legal que priva de sus efectos propios a un
acto jurdico, en virtud de una causa ya existente al tiempo del otorgamiento del acto.

Clasificacin de las nulidades

El CU establece dos categoras: nulidad absoluta y relativa y nulidad total y parcial.


Han quedado sin efecto dos clasificaciones contenidas en el Cdigo de Vlez que
distinguan entre nulidades manifiestas y no manifiestas y entre actos nulos y
anulables.

Nulidad absoluta y relativa

Establece el art.386 CU: Son de nulidad absoluta los actos que contravienen el
orden pblico, la moral o las buenas costumbres. Son de nulidad relativa los actos a
los cuales la ley impone esta sancin slo en proteccin del inters de ciertas
personas.
A los fines de conocer si un determinado acto resulta afectado de nulidad absoluta o
relativa habr que analizar cul es el bien jurdico afectado por el vicio que lo afecta.
Si bien, por lo general, la nulidad relativa surgir cuando se trate de un vicio del
consentimiento o de los vicios propios de lesin o simulacin (no se menciona al vicio
de fraude porque no acarrea la nulidad del acto, sino la inoponibilidad de ste a los
acreedores que hubieren ejercitado la accin revocatoria), es decir, cuando el inters
comprometido sea el de los otorgantes del acto, puede ocurrir que un acto celebrado
por un menor, que le est especficamente prohibido, en donde aparece claramente
afectado el discernimiento, a raz de la falta de capacidad de ejercicio del otorgante,
acarre una nulidad absoluta, en razn de la amplia proteccin que el CU brinda a los
menores.

Particularidades de la nulidad absoluta

La nulidad absoluta puede declararse por el juez, aun sin mediar peticin de parte, si
es manifiesta en el momento de dictar sentencia. Puede alegarse por el Ministerio
Pblico y por cualquier interesado, excepto por la parte que invoque la propia torpeza
para lograr un provecho. No puede sanearse por la confirmacin del acto ni por la
prescripcin (art.387 CU).
El juez, al tiempo de dictar sentencia puede declarar de oficio la nulidad del acto,
siempre que el vicio o defecto que afecte el orden pblico, la moral y buenas
costumbres, surja en forma manifiesta.

Particularidades de la nulidad relativa

El art.388 CU dispone: La nulidad relativa slo puede declararse a instancia de las


personas en cuyo beneficio se establece. Excepcionalmente puede invocarla la otra
parte, si es de buena fe y ha experimentado un perjuicio importante. Puede sanearse
por la confirmacin del acto y por la prescripcin de la accin. La parte que obr con
ausencia de capacidad de ejercicio para el acto, no puede alegarla si obr con dolo.
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Toda vez que la nulidad relativa encuentra fundamento en la proteccin de intereses


particulares, la disposicin slo autoriza a plantearla a quien, por ejemplo, ha sido
vctima de error, dolo, violencia, simulacin o lesin.
La nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el juez.
La nulidad relativa puede ser saneada, bien por la confirmacin del acto (la parte que
podra accionar por nulidad del acto, manifiesta su voluntad de tenerlo por vlido),
bien por la prescripcin (de acuerdo a los arts.2562 CU, la accin judicial para
demandar la nulidad relativa del acto prescribe a los dos aos; el art.2563 CU
establece el momento para dar comienzo al cmputo de dicho plazo, de acuerdo a
cul sea el vicio que afecta al acto).
Es de destacar que el CU introduce como novedad la posibilidad de que la nulidad
tambin sea demandada por la contraparte de aquella que fue afectada por el vicio.
La condicin que marca el art.383 CU es que sea de buena fe y que, como
consecuencia del acto, haya experimentado un perjuicio importante.

Nulidad total y parcial

El art.389 CU establece: Nulidad total es la que se extiende a todo el acto. Nulidad


parcial es la que afecta a una o varias de sus disposiciones. La nulidad de una
disposicin no afecta a las otras disposiciones vlidas, si son separables. Si no son
separables porque el acto no puede subsistir sin cumplir su finalidad, se declara la
nulidad total. En la nulidad parcial, en caso de ser necesario, el juez debe integrar el
acto de acuerdo a su naturaleza y los intereses que razonablemente puedan
considerarse perseguidos por las partes.

Efectos de la nulidad

Dispone el art.390 CU: La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al
mismo estado en que se hallaban antes del acto declarado nulo y obliga a las partes
a restituirse mutuamente lo que han recibido.
La nulidad del acto produce efectos retroactivos, sin embargo, no siempre volver las
cosas al estado anterior resulta una tarea sencilla. Veamos las distintas
circunstancias segn que el acto en cuestin haya sido ejecutado o no.
Si no se hubiera ejecutado, las partes nada deberan restituirse, justamente porque
nada habra sido entregado.
Si hubiere existido ejecucin, como sera el caso de una compraventa en que una
parte ha pagado el precio a cambio de la entrega de la cosa, las partes debern
restituirse mutuamente lo que hubieren recibido.

Efectos de la nulidad respecto de terceros en bienes registrables

El art.392 CU establece: Todos los derechos reales o personales transmitidos a


terceros sobre un inmueble o mueble registrable, por una persona que ha resultado
adquirente en virtud de un acto nulo, quedan sin ningn valor, y pueden ser
reclamados directamente del tercero, excepto contra el subadquirente de derechos
reales o personales de buena fe y a ttulo oneroso. Los subadquirentes no pueden
ampararse en su buena fe y ttulo oneroso si el acto se ha realizado sin intervencin
del titular del derecho.
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El CU ha avanzado en la solucin, por cuanto ha extendido la previsin a inmuebles y


muebles registrables.

Confirmacin

Hay confirmacin cuando la parte que puede articular la nulidad relativa manifiesta
expresa o tcitamente su voluntad de tener al acto por vlido, despus de haber
desaparecido la causa de nulidad. El acto de confirmacin no requiere la conformidad
de la otra parte (art.393 CU).
El acto de confirmacin debe hacer referencia a la causa de la nulidad que afect el
acto (p.ej.: dolo de la contraparte, en qu consisti, y qu efecto tuvo sobre su
consentimiento), a su desaparicin y a la voluntad firme de confirmar dicho acto.
La confirmacin tcita surge del cumplimiento espontneo y en forma voluntaria del
acto viciado. Daremos un ejemplo: la persona que compr un bien como
consecuencia del dolo desplegado por el vendedor, luego de tomar conocimiento de
dicho vicio, efecta el pago del saldo de precio.

Inoponibilidad

Al inicio del presente Captulo expusimos que, de conformidad con el art.382 CU, los
actos jurdicos pueden ser ineficaces en razn de su nulidad o de su inoponibilidad
respecto de determinadas personas.
La inoponibilidad es un supuesto de ineficacia en virtud del cual un acto jurdico,
vlido y eficaz entre las partes otorgantes, no produce efectos respecto de ciertos
terceros a quienes la ley protege.
En doctrina se distinguen dos tipos de inoponibilidad: positiva y negativa.
La inoponibilidad positiva se presenta en aquellos casos en que el acto plenamente
vlido entre partes, no produce efectos respecto de algn tercero; as, por ejemplo, el
acto celebrado en fraude de acreedores (plenamente vlido entre partes) resulta
inoponible a los acreedores que hayan ejercitado la accin revocatoria o pauliana y
hayan obtenido sentencia de inoponibilidad (conf. art.342 CU).
La inoponibilidad negativa se da en el caso de que el acto sea ineficaz o invlido
entre las partes otorgantes, pero tal ineficacia resulte inocua respecto de algunos
terceros. Por ejemplo, el acto declarado nulo en sede judicial no puede afectar
derechos de terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso de bienes inmuebles
o de muebles registrales (conf. art.392 CU).