R ETOS DE LA FE PBLICA NOTARIAL EN LA SOCIEDAD

CONTEMPORNEA: PROPUESTA DE ACTUALIZACIN DE LAS LEYES

DEL NOTARIADO

Lic. Bertha Fidela del Toro de Alba

VISITADORA DE NOTARAS PBLICAS
GOBIERNO DEL ESTADO DE AGUASCALIENTES

Siguiendo a Luis Carral y de Teresa1, resulta indudable que la fe pblica

notarial existe para asegurar la certeza, la permanencia y la paz jurdica
entre los particulares.
En efecto, en Mxico el particular se presenta en una oficina notarial en
razn de que concibe intelectualmente, y acepta, la existencia de un Estado
de Derecho cuya preservacin est asegurada por la coaccin pblica y,
por lo tanto, acude con la conviccin de que el notario pblico es el medio
inequvoco para acceder a dicho orden social justo y eficaz, y con la certeza
moral de que sus bienes y derechos le sern respetados.
Grave es pues, como todos sabemos, la responsabilidad que los miem-
bros de la sociedad depositan en el notariado y, sobre todo, son grandes
sus expectativas. Slo el notario pblico conoce, en su justa dimensin, lo
difcil y extremadamente complejo que puede llegar a ser cumplirlas. En esta
tarea, el notario pblico, como prestador de un servicio profesional, se
enfrenta a un sinnmero de factores y situaciones, internas y externas a
su ejercicio, que continuamente amenazan el cabal cumplimiento de las
expectativas fincadas en su actuacin y de cuya satisfaccin depende, est
de ms decirlo, su permanencia en la preferencia de su mercado consumidor
y su tranquilidad personal, profesional y econmica.

1
CARRAL Y DE TERESA, LUIS, Derecho Notarial y Derecho Registral, 5a., edicin, Mxico,
Porra, 1995.

1
 Este mercado consumidor, que no es otra cosa que la sociedad, ha
sufrido un drstico cambio en su comportamiento debido, en gran parte, a los
avances y herramientas que le han proporcionado las nuevas tecnologas
de la informacin y comunicacin y que la influyen de manera determinan-
te en sus procesos de seleccin, adquisicin y evaluacin de los bienes y
servicios que requiere. Pensar que la prestacin de servicios notariales
est al margen de las leyes que rigen este mercado es un grave error, pero
lo es ms grande el pensar que la sociedad de la informacin no cobrara
factura a quien no adopte las precauciones y medidas necesarias para
seguir su ritmo.
La crisis de 1995 vino a desbordar para el notariado ese cambio en el
acceso a la informacin a travs de la tecnologa iniciado en los aos 70s. En
efecto, quien no recuerda la explosin en el nmero de demandas bancarias
que llevaron a las notaras pblicas a los tribunales judiciales cuando menos,
por el tan llevado y trado, en su tiempo, litis consorcio pasivo necesario.
Fueron estos factores los que cambiaron en definitiva la percepcin
social del notariado y sus limites de etiqueta frente a l. A partir de entonces,
se multiplicaron los nombres de notarios pblicos demandados en los ndi-
ces de los Juzgados de todo el pas, cuando los antecedentes nos demues-
tran que las demandas y denuncias en contra de notarios pblicos era por
dems espordica y aislada, sobre todo, en virtud de la conviccin gene-
ralizada sobre la ociosidad de enfrentar y poner en duda, dentro de un pro-
cedimiento legal, un acto o hecho jurdico sancionado con fe pblica y
materializado en un instrumento notarial. El abogado postulante pensaba,
ms de dos veces, el llevar a juicio a un notario pblico por las creencias
antes anotadas, por el profundo respeto a la institucin notarial inculcado
en las aulas y, porque no decirlo, por el riesgo significativo de merecer el
sealamiento y repudio de uno de los gremios ms distinguidos y respeta-
dos en el mbito jurdico local y nacional.
Pero vino el llamado error de diciembre generando la peor crisis eco-
nmica del pas y arrastrando a la banca a una debacle que, por sus reper-
Memoria del
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cusiones, involucr directamente al notariado y deton una serie de litigios
en su contra que posteriormente tuvo la necesidad de enfrentar. No obstante
la carga profesional, econmica y moral que dichos eventos significaron, el
notariado demostr su capacidad y estatura jurdica para salir adelante. La
lnea, sin embargo, haba sido cruzada.
De diez aos a la fecha y debido en gran parte a las razones sealadas,
el notariado conoce no ya de litis consorcio pasivo necesario afortunada-
mente resuelto por la Corte, sino de un importante nmero de demandas
de nulidad y responsabilidad entabladas por los particulares, con y sin funda-
mento, que ponen en riesgo el ejercicio de la funcin pblica de sus agre-
miados, su patrimonio y, en ocasiones, hasta su libertad personal.
Lo anterior ha generado, desde luego, apreciaciones en varios sentidos,
algunos positivos y otros negativos. Dentro de los positivos est la conside-
racin de que ello es producto de una mayor y mejor aplicacin de las
leyes, indicando una mayor confianza ciudadana hacia el sistema de impar-
ticin de justicia en nuestro pas. Sin embargo, dentro de los negativos se
encuentran el riesgo de deterioro en la imagen del notario pblico, la posible
prdida de la confianza ciudadana en la institucin notarial como medio eficaz
para el reconocimiento oficial y la autenticacin de los actos que realiza, el
desgaste intelectual, econmico y moral que los litigios representan y, tambin,
el haber llamado la atencin de quien, haciendo uso de artimaas y argucias,
sorprende en su buena fe al delegado de la fe pblica con el nico objeto
de revestir de efmera legalidad los actos fraudulentos que, sabe, pueden
ser o sern anulados posteriormente mediante una resolucin judicial.
Surgen entonces las interrogantes: Acaso el notariado, como institucin
jurdica preventiva de conflictos, no es lo que sola ser? O si lo es, perma-
nece an como solucin vigente para satisfacer la necesidad para la que
fue creada ante una realidad social que, debido a la alta competitividad de
su entorno, exige calidad total en los bienes y servicios que demanda?
La respuesta al primer cuestionamiento es s. El notariado indudable-
mente es lo que sola ser y ha venido ejerciendo la fe pblica en la misma
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forma honorable que lo hizo hace 100 aos, los principios de su ejercicio no
han cambiado, los notarios de hoy ejercen con las mismas convicciones
que sus antecesores, dando certeza a las relaciones entre particulares y
previniendo posibles conflictos entre ellos, lo cual logran en despropor-
cionada mayora de sus actuaciones. En contraste, sin embargo, son los
particulares los que han cambiado sus conductas y parmetros, conforman-
do una sociedad ms libre de prejuicios, ms inquieta, ms compleja, ms
calculadora y, sobre todo, ms interrogante. Los tribunales judiciales no
eran espacios bien vistos para muchos ni tampoco accesibles para otros.
Ahora, la sociedad de la informacin adopt rpidamente la cultura del
litigio como herramienta para los ms diversos fines y acude, sin mayor
dificultad, a los tribunales jurisdiccionales a reclamar el incumplimiento o
irregularidad en la prestacin de cualquier servicio profesional y, desafortu-
nadamente, los notarios pblicos no son la excepcin.
Este escenario si bien es cierto no es cotidiano, si es cada vez ms fre-
cuente, sobre todo por la interposicin de demandas tanto de nulidad como
de responsabilidad civil, as como tambin, aunque no en igual nmero, por
la interposicin de quejas administrativas y denuncias de carcter penal.
En resumen, las conductas sociales han cambiado drsticamente por
el rpido flujo de informacin y el Estado, hoy ms que nunca, y ante la
velocidad vertiginosa del mundo en que vivimos, debe ser eficaz en la preven-
cin de conflictos y en la aplicacin del marco de legal para encauzar posi-
tivamente el desarrollo de este nuevo orden social.
En este contexto, habiendo sostenido que el notariado contemporneo
no ha abandonado sus labores ni su espritu pero que en la actualidad,
cada vez con mayor frecuencia, los particulares logran poner en riesgo la
permanencia jurdica de las actuaciones notariales, es momento de anali-
zar si la institucin notarial permanece an como solucin vigente para
satisfacer las necesidades sociales para las que fue creada.
Como todos sabemos, el notariado es una institucin jurdica que tuvo su
origen en las necesidades, ineludiblemente humanas, de certeza y eficacia.
Memoria del
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 Multitud de textos bblicos hablan de la intervencin del escriba hebreo;
el escriba oriental es sngrafe; fue mnemon para los griegos; tabelion
entre los romanos y ste sobrevive a la cada del imperio romano de occi-
dente con el ttulo de notarius.2
Ahora bien, toda institucin jurdica, antes de alcanzar tal status, ha de
atravesar diferentes etapas; de necesidad, de justificacin, de adecuacin,
de sistematizacin, de institucionalizacin y, por ltimo de evolucin.
Una institucin jurdica no es algo estable, sino que debe someterse a
una constante evolucin para ser el instrumento adecuado para realizar la
justicia en las relaciones humanas y en las cambiantes condiciones deriva-
das de la realidad. De lo contrario, ms tarde o ms temprano, se extingue.
En el caso de la institucin notarial, el secreto de su permanencia a
travs del tiempo ha sido precisamente eso, su capacidad de evolucin.
Ya desde 1914, Monseor Antoln Lpez, en los festejos en honor a
San Juan Evangelista, patrono del Colegio Notarial de Catalua expres
que Nada por lo comn existe sin razn bastante de existir. Cuando una
institucin aparece bajo todos los cielos y en todas las centurias, entre las
ms distintas civilizaciones y las ms contrapuestas costumbres, responde
indudablemente a una gran necesidad social y profundiza sus races en lo
ms intimo de la naturaleza humana. Abrid la historia del mundo y desde
sus primeras pginas, si bien no con el mismo nombre ni con igual fisono-
ma, veres al notariado, destacndose, robustecindose, ensanchando su
esfera de accin al comps que los pueblos crecen y progresan3.
Los retos de hoy, no son ni sern ms graves ni ms difciles que los
que enfrentaron ayer y el notariado permanecer, como hasta ahora, como
uno de los aliados ms importantes que tiene el Estado en su misin de
proteger los derechos de los particulares, interviniendo en la preparacin
de pruebas preconstituidas que, no nacen en el curso de un juicio, sino que

2
ORENDAY GONZLEZ, ARTURO, Apuntamientos de Derecho Notarial, Publicacin de la U.A.A.,
Mxico, 2004.
3
Citado por, op. cit.

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son anteriores a l y que en principio resultan suficientes para resolver
las controversias o impedir que stas se planteen, pero ser requiere, en
efecto, seguir evolucionando.
Por esta razn, el notariado mexicano, se esfuerza de manera permanen-
te para lograr su actualizacin constante reconociendo la enorme sabidura
contenida en la afirmacin que reza El nmero de sentencias ha de estar
en razn inversa al nmero de escrituras, tericamente: Notara abierta,
Juzgado cerrado.
En la actualidad para lograrlo, ante una sociedad ms litigiosa se
requiere, en primer trmino, reconocer el incremento de procedimientos
judiciales y administrativos abiertos en contra de notarios pblicos origina-
do por el cambio social experimentado a raz de la evolucin de las nuevas
tecnologas de la informacin y, segundo, actuar en consecuencia imple-
mentando criterios de mxima seguridad y eficacia en los procedimientos
internos de las notaras que permitan la prestacin de un servicio profesio-
nal eficiente y de alta calidad valindose para ello de los avances que la
Ciencia del Derecho y la tecnologa han puesto a su disposicin, sin olvi-
darse que su funcin es personalsima, que no puede ser suplida por la tec-
nologa ni delegada a otras personas ya que, slo el notario, con la visin
de prevenir posibles conflictos, puede asesorar a los particulares que solici-
tan sus servicios y sancionar, con fe pblica, los actos y hechos a los que,
stos, quieran o deban dar autenticidad conforme a las leyes.
Al respecto, tanto el Estado como el notariado deben estar atentos
y dispuestos a adoptar las medidas que sean necesarias para garantizar y
proteger el buen nombre y fama pblica de la institucin notarial, aseguran-
do que su ejercicio se realice por los profesionales del Derecho que
demuestren estar mejor capacitados para ello y repudiando a quienes, no
estando a la altura de su responsabilidad, daan y deterioran el prestigio de
su gremio.
Sin embargo, no debemos olvidar que la responsabilidad primaria del
otorgamiento eficiente y eficaz del servicio pblico de la dacin de fe extra-
Memoria del
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judicial o notarial, es del Estado, y participan en ella los tres rdenes de
gobierno. El Ejecutivo, en primer trmino, como depositario de dicha fe
y como responsable directo de que su ejercicio se realice con estricto
apego a la Ley proveyendo lo conducente dentro de su esfera administrati-
va; el Legislativo, como responsable de la elaboracin y sistematizacin
de las leyes que el Ejecutivo aplicar en materia notarial y el Judicial, al
momento de dirimir las controversias que se susciten entre los particulares
y el notariado, respecto de su actuacin como fedatarios pblicos as como
de las que se susciten entre los notarios pblicos y el Estado con motivo de
la aplicacin de las leyes que rigen su ejercicio.
Si uno de estos ordenes falla, la satisfaccin del inters pblico ser
siempre limitada, pues si no existe una interaccin adecuada, el particular
puede encontrarse en estado de indefensin ante los daos y perjuicios
que le pueda provocar una irregularidad en los servicios notariales contra-
tados; el fedatario pblico que ha incurrido en responsabilidad puede ser
injustamente sancionado y por su parte, el propio Estado, puede verse
imposibilitado jurdicamente para instrumentar los medios legales que le
permitan el correcto ejercicio de la fe pblica a travs de sus delegados as
como para ejercer las funciones de vigilancia, supervisin y control que se
requieren para su funcionamiento adecuado.
Ahora bien, teniendo presente que el foro en el que nos encontramos
es precisamente para establecer propuestas de reforma a las leyes que rigen
el ejercicio de la fe pblica a travs del notariado, no daremos cuenta de la
responsabilidad que los Poderes Ejecutivo y Judicial comparten con el
Legislativo respecto de la funcin de orden pblico que nos ocupa, nos
dedicaremos exclusivamente a la mencin de algunos aspectos importan-
tes que, desde nuestro punto de vista, merecen la atencin y anlisis de los
legisladores para que, el Estado, cumpla con la responsabilidad que le
corresponde y propicie la evolucin de la institucin notarial sobre la que,
tradicionalmente, ha venido delegando el ejercicio de la fe pblica.
Conferencia M
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 Estos aspectos son los siguientes:

1. La forma de ingreso al notariado.

2. El protocolo notarial.
3. Los avisos notariales.
4. La responsabilidad notarial.

La forma de ingreso al notariado

Segn el desarrollo histrico del notariado, podemos distinguir los siguien-

tes procedimientos para elegir a los profesionales que han de ejercer la fun-
cin notarial:

Designacin libre.
Eleccin a travs de escuela especial.
Sistema de oposicin.

Designacin libre

Este sistema seria ideal en una comunidad en la que la gran mayora de las
personas fueran ntegras en todos sus aspectos y justas en todas sus
decisiones, lamentablemente tiene el grave inconveniente de que los nom-
bramientos pueden hacerse en razn de la influencia personal, de relacio-
nes familiares o de amistad y de compadrazgos en favor de quienes, bajo
otros criterios de seleccin, quiz no podran ser calificados como aspiran-
tes aptos y buenos para el ejercicio de la fe pblica.

Eleccin a travs de escuela especial

En teora es el sistema ms perfecto. Aleja el favoritismo o la seleccin

defectuosa, sin embargo los criterios de seleccin para el ingreso a dichas
instituciones educativas representan una problemtica no fcil de resolver
Memoria del
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y por otro lado, resulta inconveniente la creacin de expectativas en el aspi-
rante para ejercer lo aprendido en el aula al final de su preparacin, cuando
es muy reducido el nmero de fiats notariales que pueden expedirse.

Sistema de oposicin

Se le reprochan graves inconvenientes. Si la seleccin es dura, la prepara-

cin de las oposiciones convierte al aspirante en una mquina de estudiar,
se le deshumaniza. Si el aspirante abandona las oposiciones despus de
varios intentos fracasados, el profesional termina frustrado.
La oposicin deja muchas probabilidades al puro azar y no es el medio
para elegir buenos profesionales sino buenos opositores. Deja fuera perso-
nas con una formacin humana adecuada y permite el ingreso al notariado
de eruditos en derecho posiblemente deshumanizados.
Enrique Gimenez Arnau4 se decide por la oposicin, porque es el
menos malo, y porque se puede perfeccionar humanizndolo, evitando que
resulten favorecidos aquellos que alcanzan a ser seleccionados por el azar
o por su excelente memoria.

El protocolo notarial

El notario debe escribir los documentos en que constan los actos y hechos
jurdicos que pasan ante su fe, en papel especial autorizado por el Ejecu-
tivo. Dichos documentos deben estar unidos unos a otros, de tal manera
que formen un libro fuertemente empastado. Del hecho de que en ese
papel se asienten los documentos originales (primeros) relativos a los
hechos o actos en que interviene el notario y que, adems, estn unidos
unos a otros, resulta el nombre de este libro: protocolo que, con arreglo a

4
GIMENEZ ARNAU, ENRIQUE. Derecho Notarial, Ed. Universidad de Navarra, Pamplona,
Espana, 1976.
Conferencia M
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la etimologa viene del griego protoko- lon, que significa proto, primero,
y kolas, pegar, es decir, primera hoja encolada o engomada.
En algunas entidades de nuestro pas todava se emplea papel previa-
mente encuadernado, es decir, un libro en blanco con ciertas caractersticas
autorizado por el Ejecutivo y en donde el sistema de impresin se realiza a
travs de un obsoleto sistema de gelatinas, sin embargo, en la mayora de
los Estados se emplea papel especial, en hojas sueltas, selladas y autoriza-
das tambin por el mismo Ejecutivo, que cada cierto tiempo o nmero deben
encuadernarse, lo cual permite una mayor eficiencia en la prestacin del
servicio gracias a la rpida impresin de los documentos que se realiza con
los medios tecnolgicos ahora disponibles.

Los avisos notariales

La legislacin civil de los Estados y sus Leyes del Notariado, establecen la

obligacin de los fedatarios pblicos de dar aviso a la autoridad competen-
te cuando un testamento haya sido otorgado ante su fe. Este punto resulta
de suma importancia para los trabajos del presente encuentro, toda vez
que permitir contribuir a la consolidacin del Registro Nacional de Testa-
mentos, una vez que se logre establecer como obligacin de las autoridades
locales el remitir a este registro, la informacin contenida en los avisos de
testamento enviados por los notarios pblicos.
Por otra parte, la seguridad jurdica de las operaciones inmobiliarias,
demandan la obligatoriedad de los avisos preventivos y tambin la expedi-
cin de certificados pblicos que contengan la informacin que el fedatario
necesita para el diagnstico adecuado del planteamiento jurdico que debe
resolver. Consideramos de suma importancia y trascendencia para la efica-
cia en el ejercicio de la fe pblica notarial, que los segundos avisos preven-
tivos en materia inmobiliaria sean relacionados en los certificados de liber-
tad o de gravamen que soliciten los notarios a los Registros Pblicos de la
Propiedad.
Memoria del
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 Asimismo, resulta necesario establecer en la normatividad notarial las
bases de mediante las cuales los notarios pblicos deban notificar, tanto a
las autoridades como a otros notarios, sobre aclaraciones otorgadas ante
su fe, que deben anotarse en los instrumentos aclarados y que obran en un
protocolo diverso.

La responsabilidad notarial

El notario, en el ejercicio de sus funciones, puede incurrir en responsabili-

dad civil, administrativa, penal y fiscal. La responsabilidad civil y penal del
notario han sido ampliamente estudiadas, as como tambin se ha revisado
su responsabilidad fiscal. No sucede lo mismo tratndose de la responsa-
bilidad administrativa del notario pblico, dejndolo en muchas ocasiones
en estado de indefensin frente al ejercicio discrecional de facultad sancio-
nadora del Estado al no existir un marco legal preciso en este sentido.
El estudio que se realice de los aspectos mencionados permitir a las
entidades federativas que as lo requieren, adecuar su marco normativo en
materia notarial para responder al reclamo social de un ejercicio correcto y
competitivo de la fe pblica a travs de su notariado, dejando sentadas las
bases para la evolucin y permanencia de la institucin jurdica que ha
colaborado de manera permanente en la conservacin del orden social y en
la construccin de nuestro estado de derecho.
Por ltimo debemos destacar la importancia de que el Estado cumpla
cabalmente con sus funciones de vigilancia, supervisin y control de la fe
pblica notarial para lograr la mejora continua del servicio pblico a su cargo.
Esta mejora continua requiere la adquisicin constante de conocimientos y
el aprovechamiento ptimo de las experiencias adquiridas, por lo que, los
esfuerzos individuales de todas las entidades pueden verse sumados en la
creacin de un Instituto Nacional de Derecho Notarial, integrado por todas
las autoridades notariales del pas, reunidas con el objetivo comn de fortale-
cer la fe pblica extrajudicial o notarial a travs de la investigacin, coope-
Ponencias
Lic. Bertha Fidela del Toro 11
racin e intercambio de experiencias de los funcionarios pblicos respon-
sables de ejecutar dichas funciones.

Conclusiones

Vivimos tiempos difciles y de constantes cambios que exigen el ajuste de

normas y procedimientos para beneficio de la colectividad. El derecho nota-
rial no debe permanecer ajeno de estas circunstancias, antes bien, debe
actualizarse y estar a la vanguardia, sobre todo si tomamos en cuenta que
regula una de las atribuciones de mayor trascendencia del Estado como lo
es la fe pblica.
En este proceso de transformacin se requiere de la colaboracin y
coordinacin decidida entre los entes que emiten las normas y quienes las
aplican. Legislativo y Ejecutivo tienen un compromiso y un rea de oportu-
nidad para fortalecer y encauzar la institucin notarial.
Los notarios deben sumarse al esfuerzo, sin embargo, la eficacia de
su participacin en estos cambios, dependen en gran medida de la efecti-
vidad con la que el Estado ejerza sus funciones. No perdamos de vista que
esta transformacin puede consolidarse en la medida en que se especiali-
cen todas las reas que inciden de manera directa e indirecta en la presta-
cin de este servicio pblico, de hecho, tenemos la conviccin de que un
medio eficaz para encaminar esa especializacin, es la creacin del
Instituto Nacional de Derecho Notarial, en el que autoridades de todo el
pas, competentes en la materia, analicen e intercambien las experiencias
en la aplicacin de esta fascinante y compleja rama del derecho pblico.

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