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EXPEDIENTE: N 225-2007.

ESCRITO N : 03.
SECRETARIO : Dr. EVANGELISTA.
CUADERNO : PRINCIPAL
SUMILLA : APELACIN DE

AUTO

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE PAZ LETRADO DE LA


CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA

MAYELA EUSEBIO OMONTE, en los seguidos con JULIN OMAR


SICHE ANHUAMAN, sobre ALIMENTOS, usted con respeto digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de conformidad con lo dispuesto en los


Artculos 364 y 365 inciso 2) del Cdigo Procesal Civil INTERPONGO
RECURSO DE APELACIN contra la Resolucin N VEINTICUATRO de fecha
Nueve de Junio del Dos Mil Cinco, a efecto de que sea Revocada por el
superior jerrquico; en atencin a las siguientes consideraciones de hecho y
de derecho:

II. HECHOS EN QUE SE FUNDAMENTA EL PETITORIO:

2.1. Que, con fecha 12 de Mayo del 2000 naci nuestra hija Xiomara
Mayela Siche Eusebio, conforme lo acredito con la partida de
nacimiento original expedida por La Municipalidad Metropolitana de
Lima.

2.2. Esta Asignacin Anticipada de alimentos, debe recaer en el haber


mensual y remuneraciones que percibe el demandado en su calidad
de trabajador de la empresa OMNILIFE PERU S.A.C., en forma de
descuento y entrega directa a la recurrente por planilla, oficindose
para tal efecto, a la citada empresa ubicada en Av. Jos Glvez N
298, Distrito de Chimbote, para que proceda a la retencin
inmediata del monto solicitado.
2.3. Que, la recurrente no cuenta con medios econmicos para sufragar
los gastos que demanda la alimentacin de su hija y la de ella
misma, por lo que es urgente se me asigne una pensin alimenticia
mensual anticipadamente, descontable del haber del obligado en un
porcentaje del 50%.

2.4. Que, en cuanto al requisito de la VEROSIMILITUD del derecho


invocado, este se encuentra totalmente acreditado con la partida de
nacimiento original que se acompaa y que ser merituada en el
proceso principal, quedando as corroborada y parejada la apariencia
del derecho a solicitar una asignacin alimenticia provisional.

I. ERROR DE DERECHO INCURRIDO EN LA RESOLUCIN IMPUGNADA:

1.1 Que, la resolucin apelada declara IMPROCEDENTE la NULIDAD


deducida de fecha 25-02-05 fojas 16, en base al argumento de la
sentencia de vista confirmada con fecha 03-12-2004, en la cual se
ordena que el demandado don Gailor Roberto Fernndez
Escate acuda con el sesenta por ciento de su haber mensual
a favor de Alejandra Isabel Fernndez Aguilar y Carla
Vanessa Fernndez Avalos y a la demandada Carla Estela
Avalos Torneros, debiendo entenderse que la pensin
alimenticia para cada una es del VEINTE PORCIENTO, auto
que no esta debidamente claro y fundamentado, encontrndose
errado por errores de interpretacin y aplicacin del derecho.

1.2 Resulta incorrecta la conclusin a la que llega el juzgador en el


Cuarto considerando del auto apelado en el sentido de hacer alusin
al estricto cumplimiento del fallo al cual se refiere, sin permitir que la
demandante en la ejecucin de la sentencia pueda ejecutar el citado
fallo y reclamar el derecho adquirido de la acreedora alimentaria en
forma irrestricta, esto es el HABER MENSUAL EN FORMA COMPLETA
Y NO MUTILADO.
1.3 Que, el Quinto considerando esta definido como; Que, hay que
tener en cuenta que conforme la doctrina seala que el haber
mensual es la remuneracin que constituye toda prestacin
que recibe el trabajador, siendo una de las principales
caractersticas la de ser de libre disposicin para el
trabajador, vale mencionar que el juez conoca que el haber
mensual es la remuneracin que constituye toda prestacin que
recibe el trabajador sin embargo, no ha tomado en cuenta su propia
sustentacin, recortado mi derecho a percibir las prestaciones que
recibe el trabajador

1.4 Que, el considerando Sexto, tambin es errneo, mxime si el


juzgador hace mencin que la demandante se acoge a la Ley 24916
y esta no se adecua a la resolucin que se pretende enervar, pues,
no se trata de acogerse a la citada norma, sino ms bien, se busca
que el juzgador interprete y la aplique la ley ante la falta de
definicin del concepto del haber mensual, siendo esta una norma
de carcter general y su aplicacin esta dada supletoriamente a las
relaciones y situaciones jurdicas existentes, sin haber tenido en
cuenta que los jueces no pueden dejar de administrar justicia por
defecto o deficiencia de la ley.

1.5 Que, toda resolucin debe tener decisin expresa, precisa y motivada
sobre la cuestin controvertida, sin embargo, el Sptimo
considerando NO TIENE sustento lgico en su fundamentacin,
por ser impreciso, vago y contrario a derecho, al no cumplir
los requisitos formales, siendo nulos.

1.6 Que, el trmino HABER MENSUAL, tiene una definicin expresa y


literal, en la Ley N 24916, as como lo que comprende dicho
concepto.

1.7 Que, por consiguiente, en el auto apelado se incurre en error de


interpretacin y aplicacin del derecho por parte del juzgador, quien
a efectuado un anlisis de interpretacin equivocado. Por tal motivo
se apela el auto con el objeto de obtener su REVOCACION por parte
del rgano jurisdiccional jerrquicamente superior, solicitando se
sirva REFORMAR el auto apelado y declarar FUNDADA la Nulidad
Deducida.

II. NATURALEZA DEL AGRAVIO:


El auto apelado me causa agravio, pues, al incurrir en el error de
interpretacin y aplicacin del derecho por vaci de la ley, afecta mi
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso, as como
tambin me causa perjuicio econmico por cuanto en el referido auto,
(Resolucin N Veinticuatro de fecha 9-06-2005), se desestima injustamente
mi derecho AL NO INCLUIR en el descuento del 20% de Haber mensual los
otros conceptos accesorios que son parte del mencionado haber como;
las remuneraciones, gratificaciones, bonificaciones, vacaciones,
asignaciones, horas extras, aguinaldos, y otros beneficios y
derechos que percibe el sentenciado.

III. SUSTENTO DE LA PRETENSIN IMPUGNATORIA:

Mi pretensin impugnatoria se sustenta en las siguientes normas legales:


- Art. I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, que consagra
el derecho de toda persona a la tutela jurisdiccional efectiva para el
ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un
debido proceso.
- Art. 364 del Cdigo Procesal Civil, que faculta el examen de la
resolucin agraviante con el propsito de que sea anulada o
revocada.
- Art. 365 del Cdigo Procesal Civil, cuyo inciso 2) establece que
procede apelacin contra los autos.
- Art. 382 Cdigo Procesal Civil.- El recurso de apelacin contiene
intrnsecamente el de nulidad.
- Art. II Titulo Preliminar Cdigo Civil.- La ley no ampara el
ejercicio ni la omisin abusivos de un derecho.
- Art. VII Titulo Preliminar del Cdigo Civil.- Los jueces tienen la
obligacin de aplicar la norma jurdica pertinente, aunque no haya
sido invocada en la demanda.
- Art. VIII del Cdigo Civil.- Los jueces no pueden dejar de
administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos,
deben aplicar los principios generales del derecho y,
preferentemente, los que inspiran el derecho peruano.
- Art. 12 Ley Orgnica del Poder Judicial.- Todas las resoluciones, con
exclusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo
responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se
sustentan.
- Art. 1 de la Ley N 24916 Interprtese que el HABER a que se
refiere el Artculo 2 de la Ley N 24373, comprende las
remuneraciones, bonificaciones, asignaciones y aguinaldos.

3.1. CDIGO CIVIL


Art. 472.- Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el
sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica, segn la situacin y
posibilidades de la familia. Cuando el alimentista es menor de edad, los
alimentos comprenden tambin su educacin, instruccin y capacitacin
para el trabajo.

Art. 474.- Se deben alimentos recprocamente: 2) Los ascendientes y


descendientes.

3.2. CDIGO PROCESAL CIVIL


Art. 608.- establece que todo Juez a pedido de parte puede dictar medida
cautelar antes de iniciada un proceso o dentro de este, destinada a
garantizar el cumplimiento de la decisin definitiva.

Art. 618.- Adems de las medidas cautelares reguladas, el Juez puede


adoptar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio irreparable o
asegurar provisionalmente la ejecucin de la sentencia definitiva.

Art. 674.- Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que la


pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la
medida puede consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a
decidir en la sentencia, sea en su integridad o slo en aspectos sustanciales
de sta.

Art. 675.- En el proceso sobre prestacin de alimentos procede la medida


(de asignacin anticipada de alimentos) cuando es requerida por el
cnyuge o por los hijos menores con indubitable relacin familiar.

V. MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco los siguientes medios probatorios:
1. Partida de nacimiento original de la acreedora alimentaria Xiomara
Mayela Siche Eusebio, expedida por La Municipalidad
Metropolitana de Lima.
2. El mrito de la Copia Certificada N 1892-05-VII-DIRTEPOL-
L/DIVPOLMET E1-CSL.C, expedida por la Comisara de de Buenos
Aires del distrito de Nuevo Chimbote, mediante el cual la
demandante asent la ocurrencia del Abandono de hogar por parte
del obligado.
3. Boleta de pago del obligado expedida por su centro laboral

PRIMER OTROSI DIGO: Adjunto los siguientes anexos:

1-A. Copia fotosttica del auto apelado.


1-B. Copia de un folio del Diccionario de Ciencias Jurdicas polticas y
sociales edicin Guillermo Cabanellas, con respecto al concepto del
Haber.

1-C. Copia de ( ) folios del Cdigo Civil comentado por los 100 mejores
especialistas, respecto al Art. VIII del Ttulo Preliminar.
POR TANTO:

Al Juzgado, solicito se sirva admitir el presente Recurso de Apelacin, a fin


de que el superior en grado lo examine y proceda a REVOCAR el auto
impugnado, REFORMNDOLO declare FUNDADA la nulidad deducida.

Chimbote, 10 de Junio del 2007.