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Excelentssimo(a) Senhor(a) Doutor(a) Juiz(a) Federal da 2 Vara do Juizado

Especial Federal Subseo de Ipatinga, Seo Judiciria de Minas Gerais

Autos n 0001003-67.2016.4.01.3814

GENESIO RODRIGUES ANDRADE, brasileiro, casado,


tcnico de pessoal, inscrito no CPF sob o n 297.957.026-53, Identidade n
1427198, residente e domiciliado na Rua I, 79, Cidade Nove, Guanhaes - MG,
CEP 39740-000, representado por seu(s) advogado(as) conforme procurao
anexa, vm a presena de Vossa Excelncia, propor a presente AO DE
DESAPOSENTAO (RENNCIA DA ATUAL APOSENTADORIA E CONCESSO DE
NOVA APOSENTADORIA) COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, que promove
em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, igualmente
qualificado, neste ato representada por seu(s) advogado(as), vm a
presena de Vossa Excelncia, apresentar, no prazo legal, suas:

C O N T R A R R A Z E S ao RECURSO APELAO

Processado, ex vi legis, o presente recurso, com as


cautelas de estilo, requer, que as presentes contrarrazes de apelao
sejam recebidas e juntadas aos autos do processo em epgrafe e, aps,
cumpridas as formalidades de estilo, sejam remetidas a Instncia Superior.

Por ser a medida mais justa e perfeita para o caso,


requerem o deferimento.

Em, 24 de maio de 2017. (MEK)

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EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1 REGIO

Recorrente: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS


Recorrido: GENSIO RODRIGUES ANDRADADE
Origem: 2 Vara do Juizado Especial da Subseo de Ipatinga

EMRITOS JULGADORES:

O Recorrida vem, por seu procurador, no prazo legal,


contrarrazoar o recurso interposto pelo Recorrente, tendo em vista os motivos
seguintes.

Destarte, as contrarrazes presentes servem para justificar


que outrora decidido no merece nenhuma reforma.

Inicialmente, cumpre salientar que trata-se de ao de


desaposentao, onde objetiva a Recorrido o fito de lhe ver reconhecido o
direito renncia da aposentadoria j concedida e respectiva
condicionante concesso de idntica espcie de benefcio pelo RGPS, uma
vez mantidas as contribuies previdencirias at a presente data as quais
lhe proporcionam o direito do benefcio mais vantajoso economicamente.

A sentena julgou procedente o pedido para


reconhecer o direito do Autor a renunciar o Benefcio n 127.159.945- 4 (DIB
02/01/2004), sem que isso importe em renncia do seu tempo de servio
reconhecido pelo INSS quando da concesso do benefcio, que dever ser
somado ao tempo de contribuio constante no CNIS, a fim de ser
concedido parte autora nova aposentadoria, com DIB em 09/05/2016
(data da citao), e declarar a desnecessidade de devoluo dos valores
da aposentadoria renunciada.

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Inconformada com a respeitvel deciso, a Autarquia R
interps recurso de apelao, alegando que a aposentadoria por tempo de
contribuio recebida atualmente irrenuncivel e que o pedido autoral foi
de pura e simples converso do benefcio com o acrscimo de novos
salrios de contribuio, sem pretenso de restituir verbas j recebidas, no
merecendo acolhida a pretenso autoral ante a impossibilidade de se
desfazer a aposentadoria sem a respectiva devoluo da quantia paga.

A tese amplamente conhecida pelos nclitos julgadores


e o Recurso versa exclusivamente sobre direito material. Por esse motivo no
h necessidade de maiores digresses.

DO DIREITO A DESAPOSENTAO

A aposentadoria um direito garantido a todo


trabalhador, conforme prev o artigo 7, XXIV, CRFB/88: So direitos dos
trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: [...]; XXIV aposentadoria;

Tal direito mais uma vez tratado em nossa Carta Magna


nos artigos 201 e 202, sendo regulamentado pelas Leis 8.213 e 8.212, ambas
de 1991.

J a desaposentao consiste no ato de renncia


aposentadoria.

A renncia um instituto de natureza eminentemente


civil, de direito privado. Apenas direitos de natureza civil so passveis de
renncia, ante o carter pessoal e, sobretudo, disponvel destes, ao contrrio
dos direitos pblicos e aos de ordem pblica.

Os direitos de ordem privada tm como interessados e


destinatrios o indivduo ou os indivduos envolvidos na relao, tendo assim
carter eminentemente pessoal e, portanto, comportariam a possibilidade
de desistncia por seus titulares.

De acordo com Carlos Alberto Pereira de Castro e Joo


Batista Lazzari:

A desaposentao o direito do segurado ao retorno atividade


remunerada, com o desfazimento da aposentadoria por vontade do
titular, para fins de aproveitamento do tempo de filiao em
contagem para nova aposentadoria, no mesmo ou em outro regime
previdencirio. (CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; LAZZARI, Joo
Batista. Manual de Direito Previdencirio. 7 Edio. So Paulo:
LTR, 2006. p. 509)

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Na Carta Magna, no h qualquer vedao
desaposentao. Na legislao especfica da Previdncia Social tampouco
existe dispositivo legal proibitivo da renncia aos direitos previdencirios.
Existe apenas um ditame no Decreto regulamentador, o que se pode afirmar
inconstitucional, posto que limitando direito quando a lei no o fez.
patente que um decreto, como norma subsidiria que , no pode restringir
a aquisio de um direito do aposentado, prejudicando-o.

Hamilton Antonio Coelho define como desaposentao:

A contagem do tempo de servio vinculado antiga aposentadoria


para fins de averbao em outra atividade profissional ou mesmo
para dar suporte a uma nova e mais benfica jubilao. (COELHO,
Hamilton Antnio. Desaposentao: Um Novo Instituto?. Revista de
Previdncia Social, So Paulo: LTR, vol.228, p.1130-1134, nov
1999. p.1130-1134).

Devemos ter em mente ainda que a desaposentao


no se confunde com a anulao ou revogao do ato administrativo da
jubilao, que pode ocorrer por iniciativa do INSS, motivada por ilegalidade
na concesso.

O objetivo principal da Desaposentao possibilitar a


aquisio de benefcios mais vantajosos no mesmo ou em outro regime
previdencirio.

Concedido o benefcio de aposentadoria, o segurado


retorna ao mercado de trabalho voltando a contribuir com a previdncia
social. Assim, aps algum tempo trabalhando deseja-se obter um novo
benefcio, mais benvolo do que aquele que vinha recebendo. Tal ato
implica no cancelamento de uma aposentadoria para a concesso de
novo benefcio.

Salienta-se que no h previso legal expressa quanto


desaposentao no Direito brasileiro, nem mesmo norma que proba tal ato.

PREVIDENCIRIO. PROCESSO CIVIL. EMBARGOS INFRINGENTES. LIMITES


DA DIVERGNCIA. PEDIDO DE DESAPOSENTAO PARA RECEBIMENTO DE
NOVA APOSENTADORIA. AUSNCIA DE NORMA IMPEDITIVA. DIREITO
DISPONVEL. DEVOLUO DOS MONTANTES RECEBIDOS EM FUNO DO
BENEFCIO ANTERIOR NECESSRIA. 1. No se conhece dos embargos
infringentes na parte em que extrapola os limites da
divergncia. 2. perfeitamente vlida a renncia
aposentadoria, visto que se trata de um direito patrimonial de
carter disponvel, inexistindo qualquer lei que vede o ato
praticado pelo titular do direito. 3. A instituio
previdenciria no pode se contrapor renncia para compelir o
segurado a continuar aposentado, visto que carece de interesse.
4. Se o segurado pretende renunciar aposentadoria por tempo de
servio para postular novo jubilamento, com a contagem do tempo
de servio em que esteve exercendo atividade vinculada ao RGPS e
concomitantemente percepo dos proventos de aposentadoria, os
valores recebidos da autarquia previdenciria a ttulo de amparo
devero ser integralmente restitudos. (TRF4, EINF

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2005.72.00.011820-9, Terceira Seo, Relator Joo Batista Pinto
Silveira, julgado em 05/11/2009, por maioria)

Como sabido, h entendimentos de que a Recorrida


no faria jus aos direitos pleiteados na exordial graas a uma suposta
vedao legislativa, pelo que se fundamenta a sentena, do art. 18,
pargrafo 2, da Lei 8.213/91, renncia de aposentadoria e posterior
recebimento de novo benefcio.

Uma leitura mais atenta ao pargrafo 2, do artigo 18, da


Lei 8.213/91, possvel ver que o dispositivo se refere EXCLUSIVAMENTE
impossibilidade de cumulatividade de benefcios previdencirios, caso que
nem ao menos se assemelha ao pleito realizado na prefacial, que, inclusive,
em respeito aos dizeres na norma supra descrita, busca a desconstituio da
primeira aposentadoria, para somente em um segundo momento, ser
concedida a outra, que por sua vez mais benfica a Recorrida.

Ora Excelncia, resta evidente que a proibio referida


no texto do dispositivo legal acima citado em nada coincide com os
pedidos realizados nesta ao.

Desta forma, prev o artigo 5, inciso II, da CF, que, ao


indivduo permitido o exerccio de qualquer conduta no proibida pela lei
ou pela prpria Carta Cidad, que somada s regras de integralizao e
interpretao do direito que podem ser utilizadas pelo Magistrado, na busca
sempre pela melhor Justia, transformam a desaposentao na sada mais
vivel distoro apresentada em casos como o concretamente tratado.

H que se ressaltar que a Constituio Federal clara


quando elenca, dentre os direitos e garantias fundamentais, que ningum
ser obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude de lei (artigo
5, inciso II) e que, nos termos do artigo 37, caput, Administrao Pblica
somente permitido quilo que a lei prev.

Excelncias, questo deve ser analisada de acordo com


o interesse individual e no o interesse pblico.

H que se afirmar que o direito do cidado deve estar


acima do direito da administrao pblica, considerando ser hipossuficiente
em relao ao Estado.

Assim, inexistindo lei que proba a renncia da


aposentadoria, deve ser considerada como possibilidade a revogao do
benefcio, se assim o segurado desejar.

A legislao previdenciria permite que o entendimento


mais favorvel seja aplicado ao segurado, desde que no contrarie outra lei.

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Tambm, no h que se falar em ferimento ao ato
jurdico perfeito em favor da Administrao Pblica, e sendo assim, se o
prprio destinatrio da norma (indivduo) que requer o desfazimento do ato
concessrio da aposentadoria para recebimento de um benefcio mais
vantajoso, no h razo para se negar o direito renncia do benefcio e
posterior concesso de nova prestao mais benfica.

inevitvel concluir pela legitimidade da


desaposentao, seja perante a Constituio Federal de 1988, ou mesmo
pelo aspecto infraconstitucional, pois inexiste qualquer vedao expressa
opo pelo segurado em desfazer o ato concessrio de seu benefcio
previdencirio de aposentadoria, ainda mais quando visa concesso de
prestao mais benfica.

DO SUPOSTO DESEQUILBRIO ATUARIAL

Sob o prisma do possvel desequilbrio atuarial ou


financeiro que a desaposentao causaria, ressalta-se que a
desaposentao no o prejudica em nada, pois as contribuies
obrigatrias realizadas pelo segurado aps sua aposentadoria so
atuarialmente imprevistas, no sendo levadas em considerao para a
elegibilidade do benefcio, obedecendo-se as premissas atuariais e
financeiras a que se deve submeter a hermenutica previdenciria.

Assim, se o segurado continuou a contribuir para a


Previdncia Social aps a aposentadoria, no deve existir vedao atuarial
ou financeira reviso do valor do benefcio.

importante mencionar o entendimento de Wladimir


Novaes Filho, no sentido de que o aumento do tempo de contribuio e a
diminuio da sobrevida aposentadoria podem, no caso concreto,
garantir o equilbrio atuarial do sistema previdencirio. Um benefcio
concedido mais tarde significa desembolsos por menos tempo, o que acaba
se equilibrando com o aumento do valor do benefcio, sem contar com as
parcelas vertidas ao regime aps a primeira aposentadoria, as quais elevam
o saldo de recursos financeiros disposio da Previdncia Social. 1

Ressalta-se ainda que a Constituio Federal, ao externar


o direito liberdade, inclusive ao trabalho, quem nos remete esta
interpretao, pois, como muito sabiamente comentado por Fbio Zambitte

1
KRAVCHYCHYN, Gisele Lemos. Desaposentao. Fundamentos jurdicos, posio dos Tribunais e anlise
de propostas legislativas. Disponvel em http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10741.

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Ibrahim, somente assim, estaro asseguradas adequadamente as
prerrogativas constitucionais e a proteo plena do sistema previdencirio. 2

Salienta-se que os valores recebidos pela Recorrida


provenientes da atual aposentadoria no afetariam o equilbrio financeiro e
atuarial da previdncia no caso de nova aposentadoria, haja vista que
somente agregar ao novo clculo o tempo de contribuio efetivamente
vertido sem a invalidao das contribuies passadas.

DA NO DEVOLUO DE VALORES RECEBIDOS

Parte dos doutrinadores e julgadores defende a idia de


que possvel a desaposentao, porm, para que isso ocorra seria
necessria a devoluo dos valores recebidos. Isso tudo para que seja
possvel reutilizar o tempo das contribuies do primeiro benefcio.

Vale aqui arguir, ainda que por analogia a disposio


inserida no art. 89 caput da Lei n. 8.212/91, o qual estabelece como causa
nica restituio de valores aos cofres previdencirios o caso de
pagamento indevido.

Ressalta-se que os valores recebidos pelo autor


proveniente da atual aposentadoria, decorrem do ato regular da
implementao das condies ento necessrias concesso do benefcio,
razo pela qual inexiste no ordenamento previso de devoluo das
parcelas nesta circunstncia.

No atual regime previdencirio contributivo empregado


pela Emenda Constitucional n. 20/98, destaca-se irrefutvel no s a no
obrigatoriedade na restituio dos valores, mas sim a ilegalidade desta
restituio uma vez que a nova aposentadoria, que se quer recalcular,
apenas complementar o valor da nova renda mensal na proporo das
contribuies efetivamente vertidas aps a atual aposentadoria.

Tem-se, portanto, que no se trata da utilizao de um


perodo contributivo anterior j contraprestado, mas sim a convalidao
deste perodo somando-se as atuais contribuies, no trazendo assim
qualquer prejuzo aos cofres previdencirios.

Outrossim, no h que se refutar a pretenso com escoro


no princpio da solidariedade, consagrado pelo Pretrio Excelso, haja vista
que o posicionamento ali deflagrado cinge-se a obrigatoriedade das
contribuies, ou seja, de contribuir, por aqueles que, mesmo aps a
aposentadoria mantm-se no exerccio de atividade profissional

2
IBRAHIM, Fbio Zambitte. Curso de Direito Previdencirio. 12 ed. Rio de Janeiro. Impetus: 2008. p. 641.

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remunerada, sem no entanto aprofundar-se a Suprema Corte na apreciao,
ou desdobramentos de situaes como a presente.

Nessa linha de raciocnio, entendeu o E. STJ, conforme se


depreende dos seguintes atuais julgados:

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA NO REGIME GERAL DA PREVIDNCIA


SOCIAL. DIREITO DE RENNCIA. CABIMENTO. POSSIBILIDADE DE
UTILIZAO DE CERTIDO DE TEMPO DE CONTRIBUIO PARA NOVA
APOSENTADORIA EM REGIME DIVERSO. EFEITOS EX NUNC. DEVOLUO DE
VALORES RECEBIDOS. DESNECESSIDADE. PRECEDENTES. CONTAGEM
RECPROCA. COMPENSAO. INEXISTNCIA DE PREJUZO DA AUTARQUIA.1.
firme a compreenso desta Corte de que a aposentadoria,
direito patrimonial disponvel, pode ser objeto de renncia,
revelando-se possvel, nesses casos, a contagem do respectivo
tempo de servio para a obteno de nova aposentadoria, ainda
que por outro regime de previdncia. 2. Com efeito, havendo a
renncia da aposentadoria, inexistir a vedao legal do inciso
III do art. 96 da Lei n 8.213/1991, segundo o qual "no ser
contado por um sistema o tempo de servio utilizado para
concesso de aposentadoria pelo outro", uma vez que o benefcio
anterior deixar de existir no mundo jurdico, liberando o tempo
de servio ou de contribuio para ser contado em novo
benefcio. 3. No ponto da renncia, ressalto que a matria est
preclusa, dado que a autarquia deixou de recorrer. O cerne da
controvrsia est na obrigatoriedade, ou no, da restituio dos
valores recebidos em virtude do benefcio que se busca
renunciar. 4. O Superior Tribunal de Justia j decidiu que o
ato de renunciar ao benefcio tem efeitos ex nunc e no envolve
a obrigao de devoluo das parcelas recebidas, pois, enquanto
aposentado, o segurado fez jus aos proventos. 5. A base de
clculo da compensao, segundo a norma do 3 da Lei n
9.796/1999, ser o valor do benefcio pago pelo regime
instituidor ou a renda mensal do benefcio segundo as regras da
Previdncia Social, o que for menor. 6. Apurado o valor-base, a
compensao equivaler multiplicao desse valor pelo
percentual do tempo de contribuio ao Regime Geral utilizado no
tempo de servio total do servidor pblico, que dar origem
nova aposentadoria. 7. Se antes da renncia o INSS era
responsvel pela manuteno do benefcio de aposentadoria, cujo
valor poca do ajuizamento da demanda era R$316,34, aps, a
sua responsabilidade limitar-se- compensao com base no
percentual obtido do tempo de servio no RGPS utilizado na
contagem recproca, por certo, em um valor inferior, inexistindo
qualquer prejuzo para a autarquia.8. Recurso especial provido.
(STJ - REsp 557231/RS Rel. Min. Paulo Gallotti 6 T. DJ
08/04/2008 em 16/06/2008). (grifos nossos)

assente o posicionamento dessa Corte em impingir


efeito ex nunc ao ato de renncia aposentadoria, pois acertadamente
reconhece a convalidao dos efeitos da aposentadoria anterior enquanto
vigente, aludindo ainda o carter ALIMENTAR das prestaes recebidas.

Importa ressaltar a natureza alimentar dos pagamentos a


titulo de aposentadoria, os quais, por fora desta caracterstica
impossibilitam a devoluo das parcelas recebidas, conforme consolidado
posicionamento jurisprudencial.

Uma vez reconhecida natureza alimentar dos


benefcios previdencirios inadmissvel a pretenso de restituio dos

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valores pagos aos segurados, em razo do princpio da irrepetibilidade ou da
no-devoluo dos alimentos.

Assim sendo, se no exigvel do autor a devoluo das


prestaes por seu carter alimentar, se rechaa eventual alegao de
enriquecimento ilcito, uma vez que o ato de recebimento das parcelas no
se constituiu indevido ou ilcito, sendo estas as nicas causas legais de
restituio, conforme anteriormente fundamentado.

Previdencirio. Aposentadoria. Desaposentao. Devoluo de


valores recebidos. Descabimento. A 1 Turma do TRF da 1 Regio
decidiu que direito do beneficirio pleitear sua
desaposentao a fim de obter contagem do tempo de contribuio
anterior para se aposentar em nova carreira e adquirir benefcio
mais vantajoso. Na Vara de origem, o aposentado teve seu pedido
atendido, mas deveria devolver com juros todo o valor j
recebido do INSS. No TRF da 1 Regio, o relator, Des. Fed. NEY
BELLO, determinou ao INSS (...) que proceda ao cancelamento da
sua primeira aposentadoria, bem como o cmputo das contribuies
previdencirias efetivamente por ele recolhidas aps aquela
aposentao para fins de concesso de novo benefcio, a partir
da data do requerimento administrativo. O magistrado citou
jurisprudncia do prprio TRF, do STJ e do STF. O Supremo
Tribunal Federal reconheceu a repercusso geral quanto questo
alusiva possibilidade de renncia a benefcio de
aposentadoria, com a utilizao do tempo de servio/contribuio
que fundamentou a prestao previdenciria originria para a
obteno de benefcio mais vantajoso (Rec. Ext. 661.256),
mencionou o relator em seu voto. Em relao devoluo dos
valores recebidos na primeira aposentadoria, entendeu o relator,
seguindo orientao jurisprudencial do STJ que: o ato de
renunciar aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera o dever
de devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria
pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram
indiscutivelmente devidos (Rec. Esp. 692.628), da no havendo
qualquer violao ao art. 96, III, da Lei 8.213/1991. (Proc.
0017724-49.2010.4.01.3800)

PREVIDENCIRIO. RENNCIA APOSENTADORIA. DEVOLUO DE VALORES.


DESNECESSIDADE. 1. A renncia aposentadoria, para fins de
aproveitamento do tempo de contribuio e concesso de novo
benefcio, seja no mesmo regime ou em regime diverso, no
importa em devoluo dos valores percebidos, "pois enquanto
perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, e
natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos" (REsp
692.628/DF, Sexta Turma, Relator o Ministro Nilson Naves, DJU de
5.9.2005). Precedentes de ambas as Turmas componentes da
Terceira Seo. 2. Recurso especial provido. (RESP 200900646187;
RESP - RECURSO ESPECIAL 1113682; NAPOLEO NUNES MAIA FILHO,
QUINTA TURMA, DJE DATA: 26/04/2010 RDDP VOL.:00089 PG:00152,
maioria).

Por fim, ressalta-se que na presente ao no se cogita a


cumulao de benefcios, mas sim a renncia do primeiro benefcio
concedido para, aps, a concesso do mais benfico.

Ainda que a doutrina no tenha chegado a um


consenso sobre o tema, o STJ j decidiu que possvel a renncia do

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benefcio previdencirio sem a obrigao de devoluo das parcelas j
recebidas, pois, como afirma o Monistro Nilson Naves no julgamento do Resp
692.628/DF, que "enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os
pagamentos de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos".

Assim, sendo a aposentadoria um direito patrimonial e


disponvel e inexistindo normal legal desfavorvel, direito do segurado
renunciar sua aposentadoria a fim de reutilizar o tempo de contribuio no
clculo de uma nova aposentadoria, em outro regime previdencirio, sendo
desnecessria a restituio de valores ao errio, pois enquanto esteve
aposentado, o segurado fez jus aos seus proventos.

Seria como mascarar o real sentido da desaposentao,


que , dentro de um sistema contributivo, e do carter alimentar das
prestaes, possibilitar o melhor benefcio ao aposentado, desde que tenha
contribudo para tanto, possibilitando uma sobrevida mais justa e digna.

O no reconhecimento desse direito, ou o


reconhecimento, com obrigao de devoluo, que torna a medida
totalmente ineficaz, seria assentir com idia de que a Constituio Federal,
em seu dilogo orientador com as demais fontes, deve ser rasgada; de que
no se deve possibilitar o melhor aos nossos aposentados j to
massacrados; de que de nada adianta ser correto e continuar a contribuir
corretamente e ser registradamente produtivo para nao; por fim, dentre
tantos outros, o risco de que o no provimento soe ao homem simples do
interior como a Recorrida, como incentivo a burla ao ordenamento e ao
sistema oficial de registro de trabalhadores.

, nada mais, do que prover o reconhecimento do seu


suor cansado por mais alguns anos de labor ps-aposentadoria, em prol de
sua sobrevivncia e necessidade, somente isso!

DO ENTENDIMENTO DO STF

Nos autos do RE 381.367, cujo relator foi o Ministro Marco


Aurlio, na Deciso em 16/09/2010, seu voto deu provimento ao recurso no
seguinte sentido:

O Min. Marco Aurlio, relator, proveu o recurso. Consignou, de


incio, a premissa segundo a qual o trabalhador aposentado, ao
voltar atividade, seria segurado obrigatrio e estaria
compelido por lei a contribuir para o custeio da seguridade
social. Salientou, no ponto, que o sistema constitucional em
vigor viabilizaria o retorno do prestador de servio aposentado
atividade. Em seguida, ao aduzir que a previdncia social
estaria organizada sob o ngulo contributivo e com filiao
obrigatria (CF, art. 201, caput), assentou a
constitucionalidade do 3 do art. 11 da Lei 8.213/91, com a
redao conferida pelo art. 3 da Lei 9.032/95 ( 3 O
aposentado pelo Regime Geral de Previdncia Social RGPS que

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estiver exercendo ou que voltar a exercer atividade abrangida
por este Regime segurado obrigatrio em relao a essa
atividade, ficando sujeito s contribuies de que trata a Lei
n 8.212, de 24 de julho de 1991, para fins de custeio da
Seguridade Social.). Assinalou que essa disposio extinguira o
denominado peclio, o qual possibilitava a devoluo das
contribuies implementadas aps a aposentadoria. Enfatizou que
o segurado teria em patrimnio o direito satisfao da
aposentadoria tal como calculada no ato de jubilao e, ao
retornar ao trabalho, voltaria a estar filiado e a contribuir
sem que pudesse cogitar de restrio sob o ngulo de benefcios.
Reputou, dessa forma, que no se coadunaria com o disposto no
art. 201 da CF a limitao do 2 do art. 18 da Lei 8.213/91
que, em ltima anlise, implicaria desequilbrio na equao
ditada pela Constituio. Realou que uma coisa seria concluir-
se pela inexistncia da dupla aposentadoria. Outra seria
proclamar-se, conforme se verifica no preceito impugnado, que,
mesmo havendo a contribuio como se fosse primeiro vnculo
com a previdncia , o fenmeno apenas acarretaria o direito ao
salrio-famlia e reabilitao profissional. Reiterou que,
alm de o texto do examinado dispositivo ensejar restrio ao
que estabelecido na Constituio, abalaria a feio
sinalagmtica e comutativa decorrente da contribuio
obrigatria. Em arremate, afirmou que ao trabalhador que,
aposentado, retorna atividade caberia o nus alusivo
contribuio, devendo-se a ele a contrapartida, os benefcios
prprios, mais precisamente a considerao das novas
contribuies para, voltando ao cio com dignidade, calcular-se,
ante o retorno e as novas contribuies e presentes os
requisitos legais, o valor a que tem jus sob o ngulo da
aposentadoria. Registrou, por fim, que essa concluso no
resultaria na necessidade de se declarar a inconstitucionalidade
do 2 do art. 18 da Lei 8.213/91, mas de lhe emprestar alcance
consentneo com a Constituio, ou seja, no sentido de afastar a
duplicidade de beneficio, porm no o novo clculo de parcela
previdenciria que deva ser satisfeita.

Outrossim, nos autos RE 661.256 foi reconhecida


repercusso geral:

CONSTITUCIONAL. PREVIDENCIRIO. 2 do ART. 18 DA LEI 8.213/91.


DESAPOSENTAO. RENNCIA A BENEFCIO DE APOSENTADORIA.
UTILIZAO DO TEMPO DE SERVIO/CONTRIBUIO QUE FUNDAMENTOU A
PRESTAO PREVIDENCIRIA ORIGINRIA. OBTENO DE BENEFCIO MAIS
VANTAJOSO. MATRIA EM DISCUSSO NO RE 381.367, DA RELATORIA DO
MINISTRO MARCO AURLIO. PRESENA DA REPERCUSSO GERAL DA QUESTO
CONSTITUCIONAL DISCUTIDA. Possui repercusso geral a questo
constitucional alusiva possibilidade de renncia a benefcio
de aposentadoria, com a utilizao do tempo se
servio/contribuio que fundamentou a prestao previdenciria
originria para a obteno de benefcio mais vantajoso.

DA ATUALIZAO E CORREO MONETRIA

No obstante, o Apelado CONCORDA somente com a


parte do recurso da r que dispe acerca dos JUROS DE MORA, porquanto
no afastada a atual sistemtica em sede de controle de
constitucionalidade face aos resultados das ADIs 4.357/DF e 4.425/DF, mas
to-somente quanto a correo monetria, ficando PREJUDICADA A
ANLISE DO RECURSO DO APELANTE NESSE PONTO.

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DO PEDIDO

Assim, diante do exposto, requer que seja negado


provimento ao recurso interposto pelo Recorrente, mantendo-se a deciso
recorrida referente a procedncia da ao, conforme fundamentos supra
expostos, condenando a Recorrente ao pagamento integral dos nus
inerente aos honorrios de sucumbncia, observando-se o disposto no art.
853, 3 e 8 do CPC/2015.

So os termos em que espera provimento.


Em, 24 de maio de 2017. (MEK)

3 Art. 85. A sentena condenar o vencido a pagar honorrios ao advogado do vencedor.


3o Nas causas em que a Fazenda Pblica for parte, a fixao dos honorrios observar os critrios estabelecidos nos incisos I a IV do 2o e os seguintes
percentuais:
I - mnimo de dez e mximo de vinte por cento sobre o valor da condenao ou do proveito econmico obtido at 200 (duzentos) salrios-mnimos;
II - mnimo de oito e mximo de dez por cento sobre o valor da condenao ou do proveito econmico obtido acima de 200 (duzentos) salrios-mnimos
at 2.000 (dois mil) salrios-mnimos;
III - mnimo de cinco e mximo de oito por cento sobre o valor da condenao ou do proveito econmico obtido acima de 2.000 (dois mil) salrios-
mnimos at 20.000 (vinte mil) salrios-mnimos;
IV - mnimo de trs e mximo de cinco por cento sobre o valor da condenao ou do proveito econmico obtido acima de 20.000 (vinte mil) salrios-
mnimos at 100.000 (cem mil) salrios-mnimos;
V - mnimo de um e mximo de trs por cento sobre o valor da condenao ou do proveito econmico obtido acima de 100.000 (cem mil) salrios-
mnimos.
8o Nas causas em que for inestimvel ou irrisrio o proveito econmico ou, ainda, quando o valor da causa for muito baixo, o juiz fixar o valor dos
honorrios por apreciao equitativa, observando o disposto nos incisos do 2o.

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