INTRODUCCIN

La tutela jurdica del consumidor como protagonista de las relaciones jurdicas,

son tema de mucho inters en la actualidad, debido a la masificacin de bienes y
servicios y as mismo a la existencia de intereses econmicos, lo cual ha originado
vacos e ineficiencias de naturaleza jurdica; los consumidores afrontan en cuanto
a capacidad econmica, nivel de educacin, poder de negociacin; y teniendo en
cuenta que el rol del Estado es promover un desarrollo econmico social y
equitativo. Su defensa y proteccin.

La problemtica aumenta cuando observamos que la mayora de personas que

aceptan celebrar contratos sujetos bajo esta modalidad, desconocen en primer
lugar sus derechos, entre ellos el derecho a la informacin, en la mayora de los
situaciones llevara al consumidor a una etapa de anlisis de las opciones que se
presentan en el mercado y con esto contribuiran a una mejor toma de decisiones
y a reclamar.

Por lo tanto, el contrato por adhesin, implica el e producir efectos jurdicos

mediante el uso de dos libertades: a) La libertad de vinculacin, por la que el
sujeto decide libremente el momento en el que se vincula y con quin, y b) La
libertad de autorregulacin o configuracin interna, por la que el sujeto o sujetos
deciden las reglas aplicables a la relacin jurdica formada. No obstante, la
produccin en masa y el auge cada vez mayor de la libre competencia traen por
consecuencia que los sujetos contratantes busquen reducir sus costos de
negociacin, haciendo que los contratos se celebren mediante actos rpidos y
menos meditados1.

1 BELLRAN PACHECO, Jorge. Cdigo Civil Comentado, 2012. Lima.

 CONTRATO POR ADHESIN

Concepto.-
Esta modalidad o esquema de contratacin evita las tratativas, las negociaciones,
las objeciones, y solo exige del destinatario de la oferta una aceptacin total de los
trminos ofrecidos. El consentimiento prestado por adhesin resulta de fenmenos
econmicos y sociales que exigen esa modalidad contractual. Slo apreciando la
intensidad de estos fenmenos, es posible entender que esta forma de contratar
no es una categora autnoma del Derecho de contratos 2.

El contrato se celebra por adhesin cuando las partes no negocian sus clusulas,
ya que una de ellas, fundada en su mayor poder de negociacin predispone el
contenido y la otra adhiere. Concierne a la aceptacin, por tanto no debe ser
confundida con la pre-redacin, ya que en el contrato predispuesto el oferente
tiene un plan o programa de contratacin, en tanto la adhesin es un modo de
aceptar la propuesta; aquello es objetivo y esto subjetivo 3.

Al respecto Manuel De la Puente y Lavalle 4 nos indican sobre los elementos del
contrato por adhesin:

2 An cuando Saleilles como digno representante de la doctrina francesa sugiere el trmino contratos de adhesin, que
gan inmediata aceptacin, los inspiradores de nuestro Cdigo civil, modifican la denominacin, llamndolos Contratos
por adhesin, sealando Manuel de la Puente y Lavalle: que la naturaleza del contrato no es la adhesin sino que esta es
una forma como se manifiesta el consentimiento, agregando que: se pone de manifiesto que la caracterstica de estos
contratos es que la aceptacin del destinatario de la oferta se declare en forma de adhesin a las condiciones prefijadas
unilateralmente (De la Puente 1983: 287). No estamos frente a una nueva categora contractual, estamos frente a una
modalidad distinta en la formacin de contratos, pues la adhesin no es el objeto del contrato sino la manera de
celebrarlo (De la Puente 1993: 21); a modo de ejemplo nosotros podemos celebrar contratos de compraventa, de
suministro, o de arrendamiento a travs de un contrato por adhesin; pero en un contrato de adhesin a simple vista
careceramos del objeto de celebracin del mismo (Vid. Mosset Iturraspe 1961: 95 y De la Puente y Lavalle 1993: 21).

3 ALTERINI, Atilio A, Contratos Civiles, Comerciales, de Consumo, Teora General, ed. Abeledo
Perrot, Bs. As., 1998, n 12, p. 134.

4 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Op. dI. pp. 22 Y 23

"Dos elementos tpicos del contrato por adhesin que lo distinguen del contrato
paritario o discrecional son: El primer elemento que tipifica el contrato por
adhesin es que una de las partes fija unilateralmente las estipulaciones
contractuales, sin participacin de la otra. Esta fijacin puede ser, en teora, previa
a la oferta, aunque debe tomarse en consideracin que la predisposicin de las
estipulaciones no es una caracterstica de los contratos por adhesin (como s lo
es de las clusulas generales de contratacin) de tal manera que normalmente el
oferente fija sus estipulaciones al momento de declarar su oferta... Por otro lado,
en ese contrato la aceptacin ntegra de las estipulaciones determina la
celebracin del mismo, en el sentido de que no cabe distinguir entre estipulaciones
y oferta, desde que no hay parte del contenido contractual que escape a la fijacin
unilateral. No sera contrato por adhesin si solo una fraccin del contenido
contractual fuera prefijada unilateralmente por una de las partes y el resto fuera el
resultado de una modelacin comn de ambas, desde que la esencia de este
contrato es que todas sus condiciones sean fijadas unilateral mente". As tenemos
que los contratos por adhesin se caracterizan por:
a) Limitar el contenido del contrato a lo dispuesto por la exclusiva voluntad de uno
de los sujetos contratantes, lo que no debe confundirse con "las clusulas
generales de contratacin" que como simples estipulaciones son "reglas
elaboradas por una de las partes de forma unilateral para ser incorporadas en
futuras contrataciones". Al existir esta limitacin negocial se afirma que los
contratos por adhesin no pueden ser concebidos como contratos puesto que "no
existe libertad contractual", no obstante ello consideramos que tal afirmacin no
resulta correcta puesto que las partes contratantes que se adhieren al documento
contractual elaborado tienen la posibilidad de revisar el contenido del contrato
(dando lectura al texto, por ejemplo, o preguntando algn aspecto dudoso de la
contratacin) y decidir si se adhieren o no; asimismo, siguiendo la teora
constitucional de la delegacin estatal (sea mediante el pacto social, segn
Rousseau, o el Leviatn, segn Hobbes) podemos afirmar que los sujetos que se
adhieren han delegado a los entes supraestatales (como INDECOPI, OSIPTEL,
OSINERG, SUNASS, SBS, entre otros) la tutela de sus intereses.
b) El sujeto quien recibe la oferta (materializada en el documento negocial
prerredactado) queda sujeto a un derecho potestativo restringido, en tanto, el
sujeto asumir una situacin de ventaja que le permitir decidir si se adhiere o no
al documento prerredactado, no obstante solo podr adherirse dentro de los
trminos de la oferta contractual. Pero si dicho contrato por adhesin resulta ser
un "contrato prcticamente necesario"(que es aquel contrato en el que la parte
dbil, entendida como aquella compelida por las circunstancias a obtener los
bienes y servicios cuya provisin se encuentra monopolizada por un grupo de
empresas, se encuentra colocada en la necesidad de contratar, aceptando las
condiciones de tales empresas), entonces consideramos que no tendra el sujeto
la titularidad de una situacin jurdica de ventaja sino una posicin de desventaja,
puesto que no le queda ninguna otra opcin, quedando restringida su voluntad y
libertad de decisin a la suscripcin del contrato ofrecido. Podramos colocar como
ejemplo el contrato de suministro de agua potable con SEDA JULIACA, puesto
que si deseamos agua potable solo podemos obtenerla en Juliaca por dicha
empresa, a pesar de que se indique que existen otros suministros como son: el
agua San Luis, San Antonio, entre otras que en el mercado brindan agua en
bidones.

Entonces resulta importante efectuar un estudio en el presente artculo analizando

la literalidad de la norma. As tenemos que el artculo, objeto de estudio, nos indica
lo siguiente:
Cuando una de las partes es colocada en la alternativa de aceptar o
rechazar ntegramente las estipulaciones fijadas por la otra parte y declara
su voluntad de aceptar.
Si una de las partes del contrato es colocada en la alternativa de aceptar o
rechazar ntegramente las estipulaciones fijadas por la otra parte y declara su
voluntad de aceptar".

Como podemos observar del supuesto de hecho de la norma, el sujeto quien se

adhiere es colocado en dicha posicin (ello puede significar que tal sujeto no
consinti previamente estar en tal situacin, sino que fue ubicado en tal "condicin
jurdica" por la contraparte), por lo que el sujeto en realidad no tiene un "derecho
potestativo propiamente dicho" en tanto no es titular de una situacin jurdica
subjetiva de ventaja, si no tiene una posicin restringida, diramos "una situacin
jurdica subjetiva de ventaja restringida" 5, por la que el ordenamiento jurdico
traslada el siguiente mensaje: "Si deseas contratar de la manera predispuesta
ENTONCES ejerce tu derecho potestativo y adhirete" 6.

Modalidades de contratos por adhesin: contratos libres por adhesin y

contratos necesarios por adhesin
a) Contratos libres por adhesin
En este caso el sujeto que se adhiere lo efecta por propia decisin, siempre que
est adecuadamente informado de los pro y contras de la contratacin que est
construyendo. Un ejemplo de esta modalidad de contratacin lo tenemos en la
afiliacin a las tarjetas de crdito o el adquirir una lnea celular, en estos casos la
decisin del sujeto adherido no es consecuencia de una imposicin ms an
cuando el uso de tarjetas de crdito o de una lnea celular no importa cubrir un
estado de imperiosa necesidad.
b) Contratos necesarios por adhesin

5 "Cuando la situacin juridica subjetiva refleja la 'supremaca' de un inters frente a otro, se dice
que la misma es de ventaja. En este sentido, se ha definido a esta clase de situacin como
aquellaque, considerando un particular inters, garantiza a quien lo experimenta la obtencin de su
realizacin". En: ESCOBAR ROZAS, Freddy. "Algunas cuestiones fundamentales sobre el deber
jurdico". En: "Teoria general del Derecho Civil". 5 ensayos. Ara Editores: Uma, 2002, p. 27.

6 Se establece en la doctrina (Ver: DE LA PUENTE y LAVALLE, Manuel. Op. cit.) que el oferente
se encuentra en una situacin de poderio en tanto "goza del poder de disponer la provisin de
bienes o servicios que son necesarios para el destinatario". Desde nuestro punto de vista esta
situacin puede implicar una limitacin a la libre decisin de quien se adhiere y un
aprovechamiento de la necesidad del sujeto, pero no obstante ello, consideramos que el sujeto al
adherirse debe hacerlo consciente de la decisin que adopta y por tanto "informado" de las
ventajas y desventajas de su contratacin, la que ser vigilada por organismos de proteccin al
consumidor que tienen la potestad de sancionar a quien se aproveche de la situacin de
desventaja del consumidor. Por tanto, existe una libre contratacin.
Se refieren a aquella modalidad en la que el sujeto (quien se adhiere al contrato)
se encuentra en un estado de necesidad que solo puede satisfacer mediante la
obtencin de un bien o servicio a travs de la celebracin del contrato 7.

No obstante ello, consideramos que s existe contrato y por ende libertad

contractual en el presente caso en la medida en que ambos sujetos coinciden en
celebrar un contrato, con la nica salvedad de que no han existido tratativas
preliminares que a la luz de nuestro Cdigo Civil no son indispensables 8.

4. El contrato por adhesin y la proteccin al consumidor

La contratacin predispuesta ya que una de las partes tiene el dominio en la
redaccin de las estipulaciones, lo que implica que uno de los sujetos contratantes
posee una mejor informacin que otra que inclina la balanza a favor de esta. Esta
situacin puede considerarse injusta debiendo, por tanto, protegerse a la parte
dbil, en este caso sera el consumidor. As a esta parte consumidora se le
reconocer el derecho a ser informada de manera adecuada, mediante
expresiones claras, veraces y suficientes, esto con el fin de adoptar una decisin
racional, segn lo dispone el Decreto Legislativo 716 Ley de Proteccin al
Consumidor, as como el artculo 65 de la Constitucin Poltica de 1993.
7 Resulta necesario diferenciar la presente figura con la lesin, en tanto esta refiere tambin a un
estado de necesidad. Al respecto debemos indicar que la lesin es una situacin que afecta la
eficacia funcional de un negocio juridico (contrato), en tanto implica el aprovecha~iento de un
estado de necesidad al obtener un beneficio patrimonial como resultado de la desproporcin de las
prestaciones (en un porcentaje superior a las 2/ 5 partes o 2/3 partes). Esto determina la rescisin
del contrato, mientras que en el caso de la contratacin necesaria por adhesin existe una posicin
de desventaja de parte de quien se adhiere (en tanto necesita el bien o servicio ofrecido), que lo
llevar a decidirse a contratar, pero que no significa en ningn sentido una lesin en tanto no existe
tal aprovechamiento ni una desproporcin patrimonial en las prestaciones (que de existir generara
un caso lesivo que conllevaria a solicitar la rescisin del contrato.

8 Respecto al tema opina JOSSERAND, Louis en su texto "Derecho Civil". Bosch y Cia. Editores.
Buenos Aires, 1950, Tomo 11, Volumen 1, p. 32: "La ley no exige en ninguna parte que el acuerdo
contractual vaya precedido de una libre discusin de largos tratos; sobre todo, ningn texto exige
que las dos partes tengan una intervencin igual en la gnesis del contrato; todo lo que se pide es
que ambos interesados consi~ntan, que exista acuerdo entre ellos al objeto de hacer nacer las
obligaciones; poco importa que el terreno para el arreglo haya sido preparado o no por uno de
ellos, pues hemos de cuidamos de confundir los tratos previos con el contrato".
As mismo en la actualidad se presenta a lo cotidiano relaciones de consumo, que
realizan los consumidores, en el cual se producen a diario en los diversos sectores
de la economa; teniendo en cuenta que, es el mercado, es el lugar de intercambio
de bienes y servicios que, a su vez, se vale del contrato, principal instrumento,
para la consecucin del denominado intercambio, a ello agregado la disposicin
de clusulas redactadas por el proveedor, correspondiendo al consumidor la
simple adhesin al contrato. En consecuencia esto puede dar lugar a la comisin
de abusos y excesos, puesto que se pueden consignar clusulas que contengan
un desequilibrio contractual y que pueden generar efectos en perjuicio del
consumidor.
Las partes contratantes, constituyen como protagonistas del mercado, por un lado
los proveedores que ofrecen y los consumidores que demandan bienes y
servicios; y teniendo en consideracin que el actual sistema de economa social
de mercado, ha generado una serie de situaciones emergentes que, promueven la
transformacin de la contratacin clsica; dentro de ello tenemos, la globalizacin
de la economa, el impulso de los avances tecnolgicos, el libre comercio, el
incremento y apertura de mercados, la necesidad de las grandes corporaciones
por reducir costos, la libre competencia.

Baltazar Durand Estas condiciones socioeconmicas abren para el consumidor

un nuevo panorama como beneficiario del sistema, a tal punto que hoy hablamos
de proteccin del consumidor9. Estas circunstancias han determinado la
entronizacin de una modalidad contractual, caracterizada por la redaccin de las
clusulas del contrato y eliminacin de la etapa de la negociacin previa.

Ahora bien ,respecto al concepto de CONTRATO DE ADHESON ha surgido

una controversia especialmente , entre juristas : civilistas o contractualitas por
una parte , entre los primeros podemos nombrar a Ripert , Josserand , Baudry,

9 Durand Carrin, Julio Baltazar, Tratado de Derecho del Consumidor en el Per,

Universidad de San Martin de Porres, Lima, 2007, p.23.
colint y capitn Domat , en el derecho francs; y por los segundos publicistas
Len Duguit y Mauricio Hauriou, quienes niega a los contratos por adhesin el
carcter contractual .el llamado contrato de adhesin, no es tal contrato , en vista
de que de contratantes , el oferente , est emitiendo una voluntad reglamentaria ;
el otro ofertante, se encuentra en la imposibilidad de discutir los trminos del
contrato y acepta las condiciones preestablecidas o no hay tal operacin jurdica,
cuyo resultado dice el jurista, no es obra de dos voluntades, es menester que el
ofertante conozca lo que la voluntad debe aceptar . despus , dice Len Duguit ,
en la mayora de los contratos por adhesin , no hay tal acuerdo de voluntades ;
ya que acuerdo de voluntades implica un querer que est subordinado a un
previo entendimiento ; la mayora de los contratos por adhesin son muy
complejos , son contratos pre formulados , ya que estn impuestas.

En esta situacin el consumidor al celebrar el contrato ve las cosas

fundamentalmente: tenemos al precio a que se obliga; en el cual desconoce los
reglamentos; entonces cmo va a existir el acuerdo de voluntades cuando ni
siquiera hay conocimiento por parte del consumidor; para que haya voluntad, es
preciso que el consumidor conozca tales contratos; en algunos casos ni siquiera
se leen porque la mayora de las veces estn impresos en letras pequeas,
entonces podemos decir que no existe contrato de adhesin, la fuente obligacional
es extracontractual .

Entonces si el consumidor lo revisara cuidadosamente un contrato, lo estudia

,analiza y puede establecer un lineamiento para celebrar dicho contrato, en el cual
se fijaran los trminos del contrato, las estipulaciones; si es que no existe esta
situacin la pregunta es Qu hay? en ese momento hay una simple oferta, no
hay contrato, la parte ofertante lo lee manifestando su voluntad y la parte
adherente acepta, por tanto se constituye el contrato; en ese momento la
obligacin de tal persona, deriva no de la voluntad reglamentaria del oferente;
deriva del contrato; no lo ha revisada cuidadosamente tal contrato, pero manifiesta
su voluntad de celebrar el contrato porque hay acuerdo de voluntades; por esto
razn deben ser tuteladas por el derecho, entonces si alguno de los contratantes
no ha ledo el contrato, habr dolo, error, vicio de la voluntad en su conocimiento,
podra alegar la nulidad del contrato, absoluta o relativa, segn la naturaleza del
vicio; pero habr contrato, no ser vlido , pero tal situacin no desvirta la
naturaleza misma contractual de esa operacin jurdica.

Ramn sanchez medal, en su obra DE LOS CONTRATOS CIVILES Entre otros

conceptos , afirma la voluntad para contratar formular o no el contrato y
seleccionar a la persona con quien va a contratar y la libre decisin contractual
(por lo que toca a la figura y fondo del acuerdo de las partes ), continan siendo
las reglas aceptadas por la doctrina del derecho civil, las cuales se alejan bastante
de los conceptos del dogma de la autonoma de la voluntad , as como de la
disciplina del dirigismo contractual o publicitacin del contrato.

Por lo tan el nacimiento y generalizacin de los contratos de adhesin que no

requieren ninguna discusin precontractual entre las personas interesadas en el
acuerdo, se sintetizan a la aceptacin total de una de ellas delas proposiciones
unilaterales de la otra parte debilitan la regla fundamental de la autonoma de la
voluntad .

Sin embargo , existe una tesis federal , que a la letra dice : tesis de la tercera sala
de la suprema corte de justicia , seala que el contrato llamado de adhesin
supone que de aceptarlo , por ello dicha circunstancia no afecta su validez , ya
que no implica la ausencia de la alternativa para aceptar o rechazarlo en forma
total o parcial por parte de quien no interviene en su elaboracin la tesis adhesin
no afecta la validez del contrato relativo la elaboracin unilateral de su clausulado
por una de las partes.

Mara Fabiana Compiani, seala que; en el contrato por adhesin, la libertad

contractual del adherente se limita a la autodecisin (facultad de contratar o no
contratar) y si se trata de bienes imprescindibles, ni siquiera aqulla existe. La
autorregulacin, como facultad de concertar las clusulas del contrato,
desaparece. La igualdad y libertad econmicas se encuentran desequilibradas.
Ello determina la necesidad de examinar desde afuera el contenido contractual
para asegurarse de que no existan vicios invalidantes en el consentimiento
residualmente prestado, o la existencia de clusulas abusivas.

En ese sentido, el nuevo Cdigo prev que las clusulas generales predispuestas
deben ser comprensibles y autosuficientes, as como su redaccin debe ser clara,
completa y fcilmente legible. Se agrega que se tienen por no convenidas aqullas
que efecten un reenvo a textos o documentos que no se faciliten a la contraparte
del predisponente, previa o simultneamente a la conclusin del contrato.

Valoracin del consumidor por el Tribunal Constitucional

El consumidor o usuario es el fin de toda actividad econmica; es decir, es quien
cierra el crculo econmico satisfaciendo sus necesidades y acrecentando su
bienestar a travs de la utilizacin de una gama de productos y servicios 10.
Hay una tendencia expansiva llevada a cabo por los maximalistas 11, que
interpretan al Derecho del consumidor como una regulacin del mercado de
consumo, que va mucho ms all de la figura del consumidor. Por ello sealan que
la nocin de consumo final no es jurdica, sino material, es decir, todo aquel que
retira el bien del proceso de produccin y distribucin, sin embargo, esta corriente
ha sufrido bastantes crticas, puesto que considera que cualquiera que compre un
bien, aunque luego no le d un destino final pueda ser catalogado como
consumidor, pues se basa en criterios econmicos ms que jurdicos.

Entonces tenemos el deber de promover, a nivel nacional, la proteccin y respeto

por los derechos de los consumidores. Difundir cuales son nuestros derechos
como consumidores, inferir una cultura de reclamo, cuando vemos sometidos
nuestros derechos a arbitrariedades; la difusin es una tarea que nos compete e
involucra a toda una sociedad en su conjunto.

Desde este punto de vista, el hombre como sujeto de necesidades se constituye

en protagonista del mercado precisamente por su condicin de consumidor y en
10 STC 0008-2003-AI/TC, FJ 28.

11 Expresin utilizada por Lima Marques, Claudia, Contratos no Cdigo de

Defesa do consumidor, 4 Ed., Rev. Dos Tribunais, 2002, p.255.
tal sentido tiene todo el derecho de exigir informacin adecuada, seguridad, trato
justo, precios competitivos, calidad, garanta, es decir, una serie de prerrogativas
que no deben ser negadas ni discutidas por el sistema jurdico, para permitirle
optar por una decisin de compra eficiente en el mercado, libre de influencias
negativas que limiten, restrinjan o mediaticen su accionar como agente dinmico
del mercado.

El Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor en el captulo I, art. 1, seala

que los consumidores tienen los siguientes derechos: inciso b) Derecho a acceder
a informacin oportuna, suficiente, veraz y fcilmente accesible, relevante para
tomar una decisin de consumo que se ajuste a sus intereses, as como para
efectuar un uso o consumo adecuado de los productos o servicios; inciso f)
Derecho a elegir libremente entre productos y servicios idneos y de calidad,
conforme a la normativa pertinente, que se ofrezcan en el mercado y a ser
informados por el proveedor con los que cuenta.

Dante Rusconi nos dice al respecto que, sin dudas, el derecho a la informacin
de los consumidores constituye uno de los pilares sobre los que se erige toda la
materia. La informacin es el elemento determinante de las relaciones de
consumo, an ms que el poder econmico. l es el que inclina la balanza hacia
el lado de los proveedores. Como en todos los rdenes de la vida, quien tiene
acceso a un mayor conocimiento e informacin termina por imponerse 12.

Constitucin Poltica del Estado

La Constitucin Poltica del Estado trata esencialmente los derechos del
consumidor en dos artculos, que consideramos importantes, pues una representa
la plataforma econmica, sobre la cual nace dentro del marco legal, el tratamiento
de derechos de consumidores y usuarios, de este modo, se tiene:
Artculo 58.- Prescribe que, La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una
economa social de mercado. Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del

12 Rusconi, Dante D., Op. Cit., p.99.

pas, y acta principalmente en las reas de promocin de empleo, salud,
educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura.

Marcial Rubio Correa expresa que: En el contexto de este artculo, que

promueve la libertad de comercio y de contratacin, es decir, la libre iniciativa
privada, la defensa del consumidor adquiere importancia en este sistema, porque
todas las normas destinadas a promover la concurrencia empresarial, de una u
otra forma, tienen siempre como destinatario y beneficiario final al consumidor.

Mosset Iturraspe, Gabriel Stiglitz, Kemelmajer de Carlucci, Juan Farina, Atilio A.

Alterini, entre otros connotados doctrinarios argentinos citados por Dante Ruscon,
expresan que Un consumidor informado, consciente de las caractersticas del
producto y las condiciones de la operacin comercial, tendr la posibilidad de
efectuar elecciones de consumo sustentadas en sus necesidades reales,
adquiriendo productos y servicios verdaderamente tiles y adecuados a sus
expectativas y posibilidades econmicas, y evitando que ellos le generen algn
menoscabo a sus derechos13. Es por ello que, sin una informacin verdadera ser
imposible que consumidores y usuarios conozcan en forma cierta y oportuna el
bien por adquirir y las condiciones bajo las cuales se obligan. Pero mucho ms
importante an, se vern imposibilitados de efectuar decisiones de consumo
razonadas y asentadas en sus verdaderas necesidades y posibilidades
econmicas.

En este sentido se pronuncia el Dr. Durand Carrin y nos refiere que Es el

derecho a un trato equitativo y justo en toda transaccin econmica o comercial al
amparo del cual el consumidor debe ser protegido 14 en los siguientes casos:
La fijacin de precios y tarifas,

Fijacin de mrgenes de ganancias,

13 Rusconi, Dante, Op. Cit., p.99.

14 Durand Carrin, Op. Cit., p.168.

 Idoneidad de clusulas contractuales,

Regulacin de los contratos por adhesin,

Promocin de hbitos de consumo que protejan el patrimonio familiar,

Regulacin sobre acaparamiento, especulacin y usura,

Proteccin contra: condiciones abusivas de crdito; casos de usura, como

capitalizacin de intereses; prctica abusiva y colusorias de productores
industriales, comerciantes proveedores, que lesionen los intereses de
consumidores, prepago, etc.

Programas de educacin e informacin.

El gobierno debe estimular la formulacin de programas generales de educacin e
informacin del consumidor, teniendo en cuenta las tradiciones culturales de cada
pueblo. El objetivo de los programas debe consistir en capacitar a los
consumidores para que puedan hacer elecciones bien fundadas de bienes y
servicios, y tengan conciencia de sus derechos y obligaciones; los programas de
educacin e informacin del consumidor deben abarcar aspectos de la proteccin
del consumidor tan como los siguientes: Legislacin pertinente, forma de obtener
compensacin y organismos y organizaciones de proteccin al consumidor; as
mismo a la prctica de programas de educacin e informacin, esto en beneficio
de los consumidores de bajos ingresos de las zonas rurales y urbanas.

LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR EN LA LEGISLACIN COMPARADA

En lo referente al tipo de control, el legislador alemn ha elegido el judicial, en vez

del control administrativo de tipo preventivo. El mbito de dicho control se refiere
slo a los contratos predispuestos con condiciones generales no negociadas por
las partes; pero predeterminadas por una de stas. La ley dispone adems que
forman parte integrante del contrato por adhesin las clusulas que el
predisponente ha sometido a la contra parte, incluso mediante aviso pblico y que
puedan ser de fcil conocimiento, con excepcin de las clusulas a sorpresa, vale
decir, aquellas tan repentinas que el adherente no puede razonablemente
prestarles atencin. Los acuerdos individuales prevalecen sobre las clusulas
impresas ya predispuestas y las clusulas oscuras son interpretadas contra
proferentem, es decir, en contra del estipulante 15.

LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR EN LA LEGISLACIN COMPARADA

Argentina
En principio es apropiado mencionar que en la Legislacin Argentina y tal como su
ordenamiento as lo ha previsto, el consumidor puede accionar directamente en
sede judicial, sin necesidad de tener que realizar previamente una reclamacin en
sede administrativa, los Juzgados se denominan, Juzgados de Defensa de los
derechos Consumidor pertenecientes a Municipios.

Es una competencia relativamente novedosa, la defensa del consumidor en los

municipios se inicia con la sancin de la Ley N 13133, de la provincia de Buenos
Aires que es el Cdigo de implementacin de los Derechos de Consumidores y
Usuarios, esa ley lo que hizo fue descentralizar en los 134 Municipios de la
Provincia, la posibilidad de aplicar sanciones en materia de consumidor, en el
mbito municipal.
El procedimiento consta de dos instancias, una parte conciliatoria, en donde
intervienen las oficinas de defensa del consumidor y una parte sancionatoria, en
donde intervienen segn la organizacin de cada Municipio un funcionario poltico
o funcionario de la justicia Municipal de Faltas, las resoluciones que dicten los
Jueces de Faltas, tiene posibilidad de revisin judicial ante el Poder Judicial, son
apelables.
Existen medidas cautelares administrativa de manera preventiva, poniendo por
encima el bienestar de la poblacin.
Hasta julio del dos mil diez eran quince los Municipios que llevaban adelante esta
modalidad de justicia; lo importante refiere Dante Rusconi 16 es que, el hecho de

15 Alpa, Guido, Derecho del Consumidor, Ttulo original en italiano Il Diritto dei
Consumatori, traduccin a cura de Juan Espinoza Espinoza, Gaceta Jurdica,
Lima, 2004, p. 197-198.
que la etapa resolutiva este a cargo de un organismo judicial administrativo, es
decir un organismo que tiene la potestad sancionatoria.

CODIGO DE PROTECCIN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR

La creacin del procedimiento sumarsimo de proteccin al consumidor,

cuando la cuanta no sea mayor a 3 UIT, resolvindose en no ms de 30
das hbiles por instancia administrativa.

Regulacin del Libro de reclamaciones.

Por otra parte en el artculo 48 establece que en los contratos de consumo

celebrados por adhesin o con clusulas generales de contratacin, debe
cumplirse con los siguientes requisitos: a. Concrecin, claridad y sencillez en la
redaccin, con posibilidad de comprensin directa, sin reenvos a textos o
documentos que no se faciliten previa o simultneamente a la conclusin del
contrato, y a los que, en todo caso, debe hacerse referencia expresa en el
documento contractual; c. Buena fe y equilibrio necesario en los derechos y
obligaciones de las partes, lo que en todo caso excluye la utilizacin de clusulas
abusivas. Adems menciona al final del prrafo que: Lo dispuesto en el presente
artculo resulta de aplicacin a los contratos celebrados en base a clusulas
generales de contratacin, se encuentren o no sometidas a aprobacin
administrativa.

CLAUSULAS ABUSIVAS

En esa lnea de pensamiento, el maestro Luis Moisset de Espans, refiere que:

generalmente las clusulas abusivas se presentan dentro de las condiciones
generales que solemos encontrar en los contratos predispuestos, propios de la
contratacin masiva, donde una de las partes debe aceptar sin mayor discusin
las estipulaciones incluidas por el predisponente, que suele aprovechar para

16 http://danterusconi.blogspot.com/2010/07/programa-sera-justicia-lorena-
maciel.html
obtener ventajas a su favor. Esta modalidad contractual no es en s misma
condenable, y resulta casi indispensable para el aprovechamiento y
comercializacin de bienes que son de consumo masivo, pero en algunos casos
se convierte en instrumento de explotacin que es utilizado por quien tiene el
monopolio de esos bienes, para imponer condiciones abusivas 17.

Manuel A. Torres Carrasco esboza una sntesis al respecto, manifiesta que: la

clusula abusiva es toda aquella estipulacin no negociada individualmente que,
en contra de las exigencias de la buena fe, causan un desequilibrio importante de
los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato, en perjuicio
del consumidor18.

La realidad que a diario es reproducible en los innumerables actos jurdicos que

realiza el consumidor, parte de la premisa donde una de las partes proveedor-
concentra, en forma exclusiva y excluyente, el poder de preordenar el contenido,
total o parcial, del contrato, sin participacin del adherente, situacin que sirve de
respaldo tambin para concentrar el poder de configurar unilateralmente la
inclusin de clusulas abusivas que, ponen de manifiesto un desequilibrio de
derechos y obligaciones en perjuicio de los adherentes.

Indecopi recientemente ha expedido la Resolucin N. 3448-2011/SC2-

INDECOPI que autoriza a los Bancos a cobrarse deudas de sus clientes con cargo
de hasta la totalidad de sus remuneraciones, a pesar de que ganen menos de
S/.1,800 nuevos soles mensuales cuando as lo pacten con sus clientes.

Sin embargo, a travs de numerosas resoluciones anteriores, como la Resolucin

199-2010/SC2-INDECOPI del 29 de enero 2010, y 2326-2011/SC2-INDECOPI,

17 Moisset de Espans, Luis, Arbitraje y prescripcin, En

http://www.castillofreyre.com/biblio-arbitraje/vol5/DIA-2-3.pdf,p.176.

18 Torres Carraco, Manuel Alberto, Las clusulas abusivas en el nuevo cdigo

de defensa y proteccin del consumidor, Gaceta Jurdica, Lima, 2011, p. 65
entre otras se estableci una limitacin legal al derecho de compensacin de las
entidades del sistema financiero. En la resolucin 408 bajo comentario, la Sala
seal que las normas del sistema financiero (artculo 132 de la Ley N26702),
establecen que los bancos pueden realizar la compensacin de sus deudas con
activos del deudor que mantenga en su poder, salvo cuando se trate de activos
excluidos de ese derecho, siendo que el Cdigo Civil (artculo 1290) establece
como activo excluido de dicho derecho a los crditos inembargables, como las
remuneraciones.

De este modo, si bien nuestro ordenamiento legal establece el derecho que tienen
las entidades del sistema financiero para compensar las deudas de sus clientes
con los activos de stos que mantienen en su poder, este derecho se encuentra
limitado cuando dichos fondos corresponden a remuneraciones depositadas en
una cuenta de ahorros. En tal situacin, los bancos no pueden realizar el cobro de
su deuda afectando cuentas cuyos fondos correspondan a remuneraciones, salvo
que estas sean mayores a 5 URP (Unidades de Referencia Procesal), es decir, S/.
1, 800,00, y slo por un tercio de dicho exceso, tal como lo seala el Cdigo
Procesal Civil (artculo 648 numeral 6)19.

Finalmente, en un estudio elaborado por ASPEC 20 hacia el ao 2008, entre sus

conclusiones estableci: En el punto 7 que las clusulas de los contratos de

19 18. El Cdigo Civil define a la compensacin como un modo de extincin de obligaciones y

establece de manera taxativa, los supuestos en los que se encuentra prohibido realizar la
compensacin, incluyendo entre ellos, al crdito inembargable De acuerdo a ello, el crdito
inembargable constituir un activo excluido del derecho de compensacin de las entidades del
sistema financiero. CDIGO CIVIL. Artculo 1290.- Se prohbe la compensacin:
1. En la restitucin de bienes de los que el propietario haya sido despojado.
2. En la restitucin de bienes depositados o entregados en comodato.
3. Del crdito inembargable.
4. Entre particulares y el Estado, salvo en los casos permitidos por la ley.

20 ASPEC, Clusulas abusivas y polticas comerciales en los crditos de

consumo, informe final de investigacin, por Anah Chvez Ruesta,
Investigacin elaborada para ASPEC como parte del Programa Crdito y
Sobreendeudamiento de los Consumidores desarrollado por Consumers
International, noviembre, 2008
adhesin tambin presentan serias infracciones a normas imperativas y en
muchos casos acentan el desequilibrio de la relacin consumidor-proveedor, por
lo cual la Superintendencia debe efectivizar la labor de revisin administrativa de
clusulas contractuales que la ley le asigna, a fin de evitar adhesin a condiciones
leoninas; asimismo, en el punto 8 seal que el marco legal es insuficiente,
hacindose necesaria actividades de fiscalizacin eficientes por parte de los
rganos encargados, por lo que es necesario establecer un plan de fiscalizacin
de cumplimiento de las normas de proteccin al consumidor financiero por parte
del Estado

CONCLUSIONES
Consideramos que si bien el artculo 1398 del C.C. regula cuales son las
clusulas abusivas, son de manera enunciativa en consecuencia, no son taxativas,
ni limitativas, adems que, independientemente de tratarse de clusulas
aprobadas o no administrativamente por la autoridad administrativa competente,
stas deberan considerarse abusivas cuando se presente un desequilibrio entre
derechos y obligaciones de las partes contratantes. La invalidez de las clusulas
abusivas debe estar sancionada independientemente de que estn o no
aprobadas administrativamente.

RECOMENDACIONES
1. Una de las protecciones eficaces e idneas de los derechos de los
consumidores, sera el de verificar un fiel cumplimiento y respeto por los
 derechos de los consumidores, esto se dara a travs de la realizacin de
inspecciones con el fin de verificar si los servicios que se brindan en un
determinado mbito cumplen con la legislacin en materia de defensa del
consumidor; por lo tanto proponemos crear un rea administrativa, que
dentro de sus facultades destinados al cumplimiento de este objetivo, a
travs de las actuaciones de oficio.
2. El Estado a travs de los rganos competentes, debe elaborar polticas en
materia de proteccin de consumidores y usuarios, concernientes a: a)
educacin e informacin al consumidor b) fiscalizacin del cumplimiento de
las normas por parte de los proveedores. Por lo tanto es importante el
compromiso del Estado como promotor de polticas esto con respecto a la
divulgacin y la enseanza de los principios rectores del derecho del
consumidor.
3. Debe de existir programas de educacin e informacin del consumidor en
las cuales deben abarcar aspectos de la proteccin del consumidor tan
importantes como los siguientes:

Legislacin pertinente, fijacin de precios y tarifas,

Proteccin del consumidor;

4. Promover la capacitacin voluntaria a la ciudadana a travs de foros,

seminarios, debates acadmicos, practicados en universidades, colegios, a cargo
de tcnicos y operadores jurdicos, que compartan la necesidad de una justicia
social.