Dr.

Luis Pablo Slavin

(Director)

Avances de Investigacin en
Ciencias Jurdicas y Sociales
"XV JORNADAS DE
INVESTIGADORES Y BECARIOS EN
CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES"

Instituto de Investigaciones
DR. CARLOS SANTIAGO N INO
Facultad de Derecho
Universidad Nacional de Mar del Plata

Mar del Plata - Septiembre de 2011

XV Jornadas de Investigadores y
Becarios en Ciencias Jurdicas y
Sociales

8, 9 y 10 de septiembre de 2011
Mar del Plata
Avances de Investigacin en Ciencias Jurdicas y Sociales: XV Jornadas de
Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales / dirigido por Luis Pablo
Slavin. - 1a ed. - Mar del Plata: Universidad Nacional de Mar del Plata, 2011.
400 p. ; 20x14 cm. - (XV Jornadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y
Sociales/ Luis Pablo Slavin; 15)

ISBN 978-987-544-398-3

1. Investigacin Jurdica. 2. Actas de Jornadas. l. Slavin, Luis Pablo, dir.

CDD 340.07
 LA REALIDAD SUBTEORIZADA
APORTES PARA LA REFLEXIN EN
FILOSOFA DEL DERECHO

Laura CiprianoNancy, Micaela Bessone y

Juan Martin Almejn

"Un nuevo problema es la relacin entre tica, poltica y

derecho desde el punto de vista de una filosofa analtica.
Enfrentarse a estos viejos y nuevos problemas de la filosofia del
derecho desde una perspectiva analtica en el contexto de
Amrica Latina es doblemente dificultosa"

Ernesto Garzn Valds 1

Impulsa el presente trabajo la crisis epistemolgica del

paradigma dominante en ciencias sociales, donde inscribimos al
Derecho .. El paradigma moderno est en crisis y ello se verifica
en dos mbitos: el del conocimiento y el social.
Las ciencias sociales no dan cuenta de la actualidad
adecuadamente y ello importa sostener la inadecuada e
insuficiente capacidad de sus disciplinas, metodologas, teoras
y conceptos en la comprensin y explicacin de los fenmenos
sociales. Parte del problema podra circunscribirse a una
insuficiente o parcial lectura de acontecimientos relevantes en el
campo social y por ello, interesantes para la teorizacin desde la
filosofa del derecho. De ello se desprende entonces que
existira una asimetra constituida por reas y procesos en los
que las ciencias sociales se concentran constituyendo una parte
de la realidad sobreteorizada y, paralelamente, existiran
temticas y consecuentemente problemticas a las que no se les
asignara la misma atencin porque se las considera irrelevantes

1
Garzn Valds, Ernesto, 30 minutos de Filosofa del Derecho. Viejos y
nuevos problemas, ISONOMIA N28/ Abril 2008.

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 XV Jornadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

o por no haber sido detectadas, constituyendo ellas sectores

subteorizados (de Souza Santos: 2005: 9-53)2
Si ello es as, las denominadas reas temticas
sobreteorizadas y subteorizadas constituiran una categora de
anlisis interesante para generar la reflexin en el marco de la
filosofa del derecho y, en particular, por encontrar su origen en
las reflexiones de la sociologa crtica, lo que reafirma la
validez de los enfoques interdisciplinarios.
Esta pretendida renovacin terica -como la denomina
de Souza Santos-, gener la necesidad de realizar un
relevamiento de los ejes temticos que se pre~entan para el
anlisis tradicionalmente en las escuelas de derecho, y a partir
de ellos, detectar los problemas que no slo resultan novedosos
y de actualidad sino que fundamentalmente obligan a revisar los
contenidos tericos de los tradicionales a travs del alcance de
sus categoras tericas y los posibles desplazamientos de
sentido. Lo dicho anteriormente no significa invalidar los ejes
planteados como ncleos tericos relevantes pues las
problemticas aqu propuestas se inscriben por una u otra va en
el marco temtico abarcados por ellos.
Por su parte, se ha tenido en cuenta el claro criterio
demarcatorio expresado por Garzn Valds, al que prefoi"imos
citar textualmente:

"Un problema puede ser viejo por persistente, porque todava

no se ha encontrado la respuesta adecuada. Pero tambin
puede ser viejo por recurrente, por reaparecer cuando se
eliminan las condiciones que hicieron posible su solucin en el
pasado. Y un problema es nuevo cuando es el resultado. de
desafos inditos o hasta ahora desconocidos. El Estado de
Derecho y Terrorismo es un viejo problema recurrente. El
impacto de las investigaciones neurolgicas en el concepto de
responsabilidad es un viejo problema persistente. La erosin de

2
De Souza, Boaventura, El milenio hulfano. Ensayos para una nueva cultura
politica, Editorial Trotta/ ILSA, Bogot, 2005, pgs. 9-53.

242
 XV Jornadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

las estructuras institucionales a nivel internacional es un viejo

problema persistente".

En consecuencia, el objetivo de esta contribucin es

llevar a cabo un relevamiento de los ejes temticos que
consideramos deben ser abordados por la Filosofa del Derecho
en la actualidad. Las categoras aqu expuestas, muestran
tensiones y dificultades tanto tericas como prcticas, aunque el
presente trabajo se limita a delinear un camino a seguir con la
esperanza que los jvenes investigadores asuman la difcil tarea
de realizar un tratamiento pormenorizado, analizando
metodolgicamente las problemticas aqu planteadas.
Seguidamente y conforme los criterios prefijados, se acompaa
el relevamiento realizado por el equipo de colaboradores de
Filosofa del Derecho.

l. Introduccin

El mundo se encuentra en un momento muy especial.

Con la culminacin de la Guerra Fra (1994-1991), las hiptesis
de conflicto entre Estados han cambiado notablemente. El
camino ya no es claro porque el mundo que antes era bipolar
hoy es multipolar y en consecuencia, existen tantos conflictos
como pases en el mundo, como continentes, como habitantes.
La complejidad de la cuestin nos obliga a detenernos
para reflexionar un hecho puntual: el siglo XXI ya lleg.
La obligacin de todos los que pretendemos hacer un
aporte -por pequeo que sea- al entendimiento de lo que nos
sucede, es aggiornarnos para que la realidad no circule por
fuera de los mbitos acadmicos, como un suceso desconocido.
Los acontecimientos recientes, han instalado la
sensacin que la poltica, la economa y la filosofa se
encuentran un paso atrs de las necesidades de los ciudadanos
del planeta. Pareciera que continuamos observando el globo
desde la lente de viejas antinomias, cuando de lo que se trata es
de cambiar los encuadres de anlisis.

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 XV Jornadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

La Filosofa del Derecho como disciplina es necesaria e

importante en la formacin, desde el punto de vista
humanstico, del abogado, del juez, del legislador, del
investigador, como del poltico. La misma no slo es til para
dar una explicacin con fundamentos de todo planteo y
problemtica jurdica, sino tambin para proveer una visin ms
amplia del derecho.
Esa visin totalizadora del derecho, necesariamente
debe ser actual, moderna y adecuada a los eventos que vive el
mundo diariamente, de lo contrario, la Filosofa del Derecho
cmTera el riesgo de convertirse en una disciplina anacrnica,
donde la discusin se centrara en ejes que en la realidad poca
incidencia tendran en la vida de los ciudadanos. Esta disciplina
est, indudablemente, sujeta a cambios, tensiones y variaciones,
y es nuestra responsabilidad evitar que dichas modificaciones
atenten contra su contemporaneidad y aplicacin.

2. Relevamiento de ncleos temticos.

En el presente acpite no buscamos abarcar exhaustiva

y enciclopdicamente todos los temas que pueden interesar a la
investigacin, sino plantear propuestas de anlisis para la
resolucin de los problemas jurdicos de la actualidad y que
tienen un marcado impacto en la sociedad, reivindicando de sta
manera el rol que debe ocupar la Filosofa del Derecho en
nuestros das. En esa lnea subrayamos los cuatro ejes
temticos que estimamos ms destacados.

a) Desafos actuales en el medio ambiente

El desarrollo desmedido, la industrializacin voraz, los

mismos vicios del capitalismo y la inconciencia de los hombres,
han hecho que las cuestiones atinentes al cuidado del medio
ambiente constituyan un foco de conflicto.

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 XV Jornadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

Entre los temas ms importantes podemos mencionar el

agua, que se est convirtiendo en un bien escaso. La falta de
agua potable es un problema crucial del siglo XXI. Desde hace
cien aos, el consumo de agua aumenta dos veces ms
rpidamente que la poblacin. Se estima que de aqu al 2025, la
demanda corre peligro de aumentar el 650%. Hoy 1,4 mil
millones de seres humanos no tienen acceso al agua potable. De
acuerdo con las previsiones de. las Naciones Unidas y la
Unesco, esta cifra podra pasar a 2,5 mil millones en 2025, es
decir, un tercio de la humanidad 3 .
Ante el consumo en aumento, el crec11111ento
poblacional, la demanda que ello implica, y la escasez de dicho
recurso, debemos estudiar la relacin entre el agua, el
crecimiento sustentable y la operatividad del derecho al acceso
al agua reconocido por las Naciones Unidas 4 .
Tal como enunc10 el Embajador del Estado
Plurinacional de Bolivia, Pablo Solon ante la Asamblea General
de las Naciones Unidas "El agua potable y el saneamiento no
son solamente elementos o componentes principales de otros
derechos como 'el derecho a un nivel de vida adecuado'. El
derecho al agua potable y al saneamiento son derechos
independientes que como tal deben ser reconocidos. No es
suficiente exhortar a los Estados a que cumplan con sus
obligaciones de derechos humanos relativas al acceso al agua
potable y al saneamiento. Es necesario convocar a los Estados
a promover y proteger el derecho humano al agua potable y al
saneamiento"5
Otra cuestin de suma importancia es la atinente al
cambio climtico y el intenogante puede concebirse al
desarrollo sin daar el medio ambiente? Tanto la celebracin

3
http://www.planetebleue.info
4
ONU. Resolucin sobre derecho humano al agua y el saneamiento.
A/64/L.63/Rev.1
5
"Derecho Humano al Agua y Saneamiento" Nueva York, 28 de julio 201 O.
Discurso dado por el Embajador Pablo Solon del Estado Plurinacional de
Bolivia ante la Asamblea General de las Naciones Unidas.

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 XV Jamadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

del Piotocolo de Kyoto sobre cambio climtico 6 como la XV

Conferencia Internacional sobre el Cambio Climtico 7 fueron
considerados como puntos de partida para la salida a esta
problemtica, sin embargo, se evidenci que el cambio
climtico est lejos de alcanzar una solucin real.
Si bien es un problema global, los pases que mayor
responsabilidad tienen por el calentamiento (Estados Unidos
que representa el 25% de la contaminacin por emisin de
dixido de carbono), en virtud de ser aquellos que han obtenido
grandes beneficios como consecuencia de la emisin de GEis,
no quisieron comprometerse a reducir sus ndices de
contaminacin.
Otro tpico a tener en cuenta es el atinente a la energa
nuclear que ha vuelto la mesa de debate desde la reciente crisis
nuclear en la planta de Fukushima en Japn8.
El uso nuclear civil tiene escasa importancia energtica, ms, el
potencial estratgico de los materiales involucrados y el riesgo
de un ataque militar no dejan de aumentar.
Siendo significativo el poder devastador de las pequeas
cantidades de materia nuclear, debemos preguntarnos por los
alcances de responsabilidad ante las catstrofes nucleares, y
que procedimiento determina que pases puedan producir
energa nuclear.

b) La tecnologa libertad o dependencia?

Los avances en la ciencia y la tecnologa han llevado a

la solucin de innumerables problemticas humanas. Las ms
sencillas actividades hoy pueden y son resueltas por mquinas,
ms la tecnologa tambin genera dependencia: a las nuevas

6
Naciones Unidas (1998). "Protocolo de Kyoto de la Convencin Marco de
las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico".
7
Celebrada en Copenhague, Dinamarca, del 7 al 18 de diciembre de 2009.
8
"Crisis nuclear en Fukushima Terremoto en Japn" Portal de El Mundo,
Espaa, Viernes 18 de Marzo de 2010. Disponible en:
http://www.elmundo.es/especiales/2011/terremoto-
j a pon/terremoto_tsunami .html

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 XV Jornadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

generaciones les cuesta pensarse sin computadora, sm

calculadora, sin mp3, celulares o derivados.

El protagonista y ms revolucionario invento de los ltimos

tiempos, sin dudas, es Internet. Esta herramienta nos pennite
estar en este mismo instante conectados con cualquier parte del
mundo. Ha derribado las fronteras geogrficas -y jurdicas-
generando una comunicacin global, y con ello los problemas y
las crisis ~e expanden con mayor celeridad.
El acceso a Internet constituye una brecha entre los
ricos y pobres informticos: Si bien el promedio mundial de
acceso a lnternet es del 30.2%, la penetracin a la red es del
78.3% en Amrica del No1ie, 58.3% en Europa, 36.2% en
Amrica Latina y 23.8% en Asia, en frica representa el 11.4%
lo cual refuerza las dificultades que tiene el continente9 . Por lo
expuesto emerge el interrogante el acceso a Internet debera
set' un derecho?
En consonancia con este eje temtico cabe analizar
cul es el rol que juega la educacin y la tecnologa para la
integracin? Los sistemas de enseanza en todas las reas deben
centrarse no slo en los contenidos bsicos para el estudio, sino
que tambin, deben ser planteados en convivencia con la
tecnologa.
El alumno no slo estudia en el colegio o la universidad
sino que pasa ms tiempo interconectado en su casa. Ya no se
puede ensear un modelo 1iico, o criterios sesgados de
culturalidad local, sin reparar que el educado fuera de los
mbitos educativos tiene contacto vitiual con informacin y
personas de diversas paties del globo.
Finalmente la cuestin tecnolgica tambin plantea un
problema con respecto a la primaca lingstica dado que, si
bien las principales industrias informticas y sus sitios estn en
ingls, el crecimiento del nmero de usuarios hispanoparlantes
e incluso asiticos, es un dato a considerar.

9
"Uso mundial de Internet y estadstica demogrfica" 31 de marzo de 2011.
Disponible en http://www.internetworldstats.com/stats.htm

247
 XV Jamadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

e) Un mundo multicultural

El multiculturalismo es la coexistencia dentro de un

Estado de grupos minoritarios que reclaman el reconocimiento
de su identidad y el derecho a la diferencia. De acuerdo con el
multiculturalismo, los Estados deberan articularse
institucionalmente de manera que reflejen la pluralidad de
culturas existentes.
Como seala el filosofo canadiense Charles Taylor
"todas las sociedades se tornan cada vez ms multiculturales y
a la vez se vuelven ms porosas. En realidad, estos dos hechos
van unidos: su porosidad significa que estn ms abiertas a la
migracin multinacional y que un nmero cada vez mayor de
sus miembros lleva la vida de la dispora, cuyo centro est en
otra parte. (. ..) La dificultad surge del hecho de que hay una
cantidad considerable de personas que son: ciudadanos y que
tambin pertenecen a la cultura que pone en entredicho
nuestras fronteras filosficas. El desafo consiste en enji-entarse
a su sentido de marginacin sin comprometer nuestros
principios polticos.fimdamentales (. .. )" ' 0
El Derecho cumple un rol trascendental como mediador
y conciliador de las mayoras y las minoras sin afectar
creencias, derechos y tradiciones. Sin embargo, y
lamentablemente, son varios los casos que han evidenciado que
las leyes y la poltica no han logrado mitigar la. creciente
discriminacin y la intolerancia a la diversidad dentro de un
mismo Estado; basta por ejemplo mencionar el genocidio en
Rwanda, o la matanza de kurdos en lrak como mera ilustracin.
Encontramos un incremel1to de leyes y discursos
orientados a advertir el resurgimiento de la xenofobia en la
Unin Europea y que constituyen muros ideolgicos opuestos al
multiculturalismo. Tambin la emergencia de otros muros, de
carcter fsico, construidos para dividir, como por ejemplo el
que pretende separar estadounidenses de mexicanos en la
frontera.

1
Charles Taylor, "El multiculturalismo y la ''poltica del reconocimiento".
Mxico, D.F: Fondo de Cultura Econmica,. 1993.

248
 XV Jornadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

En un punto paiie se encontrara la "islamofobia" en

Occidente, que estall luego de la cada de las Tones Gemelas
el 11 de Septiembre de 2001 y ha trado como consecuencia la
persecucin, encarcelamiento y criminalizacin de musulmanes
en el mundo Occidental. Este tpico adems se relaciona
estrechamente con la imposicin de modelos o sistemas
occidentales a travs de las armas y la justificacin de la guerra
con el objetivo de "llevar libertad' a los pases culturalmente
distintos.
ltimamente, debemos mencionar los recientes cambios
en el mundo rabe, como el caso de Tnez, Libia y Egipto que
requieren de un anlisis mesurado conforme la tradicin cultural
como los intereses y estrncturas en juego.

d) Diversidad - Identidad

La reciente aprobacin de la Ley de Matrimonio

Igualitario en nuestro pas, ha obligado a revisar el concepto de
familia nuclear: hay nuevos modelos de familia que no pueden
dejar de ser reconocidos. La escalada de proyectos legislativos
polmicos como ste, as como la Ley de gnero, obligan a
preguntamos cules son las ideologas y derechos en cuestin?
Es cierto que, mientras hay un mundo que "avanza" en esta
materia, tambin hay un mundo que "retrocede'', as,
encontramos pluralidad de casos de represin de la diversidad
sexual en frica, y una incomoda indecisin en Europa y
Estados Unidos acerca de cuestiones tan importantes de
reconocimiento de derechos como la aqu enunciada.

e) Los medios de informacin

El surgimiento de las redes sociales, ms el aumento de

los blogs, la hegemona de ciertas empresas en materia
informtica y la incidencia de los medios de comunicacin, han
generado el nacimiento de un nuevo espectro de poder e
implcitamente un nuevo planteo de responsabilidad. Quin

249
 XV Jorwdas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

maneja la informacin y cmo se distribuye, a qu fines, cmo

se mediatiza, etc.
El reciente caso de filtraciones de informacin
diplomtica denominado "Wikileaks" ha abierto un debate
acerca del derecho de libertad de expresin. Como bien ha
sealado el fundador de dicha organizacin, el australiano
Julian Assange ""Wikileaks ha publicado ms documentos
clasificados que toda la prensa mundial junta (..) Eso no es
algo que diga para demostrar lo exitosos que somos sino, ms
bien, para mostrar el alarmante estado del resto de los medios
de comunicacin. Cmo es que un equipo de cinco personas
ha llegado a mostrarle al pblico la informacin ms
reprimida, a ese nivel, que el resto de la prensa mundial junta?
Es vergonzoso".
Es de notorio conocimiento, que la informacin
publicada ha generado un gran revuelo mundial al punto de
llegar algunos funcionarios de pases como Estados Unidos a
llamar "telTorista" a la organizacin que public los cables
diplomticos. Ante este acontecimiento basta preguntarnos
tiene un lmite la libertad de expresin? Cul? Qu derechos
entran en colisin? Quin establece hasta qu punto hay que
informar y con qu criterio?

3. Algunas consideraciones finales

La Filosofia del Deiecho es una de las reas del

conocimiento jurdico que ocupan el rol de espacio privilegiado
de reflexin. Constituye una disciplina que tie11de a la
confrontacin del saber tradicional, y que pretende lograr el
desarrollo de la capacidad del almm10 de realizar juicios
lgicamente colTectos como forma de facilitar el razonamiento
reflexivo y crtico.
Es por ello que resulta indispensable reflexionar sobre
las temticas que se abordan en la actualidad y con ello repensar
el saber tradicional.

250
 XV Jornadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

Cabe aclarar que el relevamiento -exploratorio- de las

cuestiones mencionadas a lo largo del presente trabajo no son
taxativas ni exhaustivas, slo constituyen un pequeo aporte
para actualizar los temas de estudio de la disciplina. Son
innumerables las problemticas que quedan por enunciar tales
como las atinentes al rea de la biopolitica, la ciudadana y los
derechos humanos etc, ms consideramos que no pueden
dejarse de lado en el anlisis e investigacin los ejes aqu
trazados.
Precisamente sta parece ser la tarea de la Filosofa del
Derecho que viene: vislumbrar las nuevas temticas que smjan
como consecuencia de los avances y de los cambios en la
sociedad, y adecuar sus recursos para abarcarlas dentro de su
campo de estudio. Interpretar cules son los temas de
actualidad, cules son los desafos que engloban, los
interrogantes planteados como as mensurar las consecuencias
que acarr~arn, es tal vez, el mayor aporte que podemos hacer
quienes pretendemos investigar y hacer una contribucin para
los estudiantes e investigadores.
Por ltimo, cabe destacar que al mosaico de enfoques
tericos que se desarrollan en los textos de la ctedra de
filosofa del derecho y permiten a travs de sus herramientas,
indispensables para un anlisis acadmico, se pretende
contribuir en la construccin de contextos de lo que se conoce
como "globalizacin" con sus connotaciones tanto polticas
como analticas. En idntico sentido en la voz amplia con un
campo cada vez ms totalizador como es el de los "Derechos
Humanos".
Se trata de revisar el concepto de racionalidad que est
de tal modo enraizado en la cultura y en las ciencias sociales en
las que inscribimos al discurso jurdico que pensar sin l o
ponerlo en crisis supone una ruptura epistemolgica. Dicho de
otra manera, entendemos que el actual perodo de transicin nos
obliga a revisar los alcances y lmites de los marcos tericos,
sus categoras y asignacin de sentido cada da con mayor
razn.

251
 XV Jornadas de Investigadores y Becarios en Ciencias Jurdicas y Sociales

Nos encontramos frente a problemas nuevos? O son

nuevos acontecimientos que tropiezan con las mismas
dificultades tericas, conceptuales, metodolgicas y
epistemolgicas para esbozar soluciones satisfactorias? Esta
respuesta constituye en s misma un problema.

Bibliografa

Charles Taylor, "El multiculturalismo y la "poltica del

reconocimiento". Mxico, D.F: Fondo de Cultura
Econmica, 1993.
De Souza, Boaventura, El milenio hu1fano. Ensayos para una
nueva cultura politica, Editorial Trotta/ ILSA, Bogot,
2005, pgs. 9-53
Garzn Valds, Ernesto, 30 minutos de Filosofia del Derecho.
Viejos nuevos problemas, ISONOMIA N28/ Abril
2008.
Rinde Pomeraniec, "Los paradigmas que jaque WikiLeaks"
publicado el_14/12/10 en la revista .
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Ediciones Suarez, Mar del Plata, Argentina, 2002.
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www.internetworldstats.com/stats.htm
Pgina Web, Naciones Unidas, http://www.un.org/es/
Pagina Web, Planete Bleue http://www.planetebleue.info/
Torneo Fernando, "Wikileaks: libertad de expresin o secreto
de Estado?" publicado en: Sup. Act. 14/12/2010, 3-
LTGR on line.

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