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2 Subsidiario o intervencionista. El Estado pone las bases y mira desde afuera. Aqu en
Chile respecto de esta materia, el Estado toma un rol subsidiario.
Desde un punto de partida la seguridad se nutre de distintos elementos
que nos lleva a la elaboracin de un sistema, no es arbitraria la decisin,
est fundada en principios.
Un factor fundamental es el deber del Estado para determinar qu
sistema de proteccin de seguridad social adoptar el Estado. Este
factor depender en gran medida por el rol que asuma el Estado
respecto de la sociedad (proteccionista o liberal). Adems, se debe
considerar la base del sistema econmico.
El derecho de SS se construye en base a ciertos elementos propios de
cada Estado, los que no son necesariamente transferibles.
En Chile los estudios de seguridad social estn hechos desde una
perspectiva, principalmente, econmica. Aqu en el curso vamos a ver la
seguridad social desde el punto de vista jurdico, es decir, vamos a
conocer y analizar las leyes que regulan la materia.
En primera instancia, vamos a analizar el financiamiento de la seguridad
social en base a todos los sistemas vigentes, analizar los elementos
tericos de la SS en base a todos los sistemas vigentes.
Adems, se analizaran los sistemas contributivos de SS, que son
los siguientes:
- Seguro de cesanta
- Ley de accidentes de trabajo
- AFP
- Sistema de salud
Posibilidades que puede adoptar un Estado:
- Estado social democrtico
- Estado liberal
- Estado socialista
- Estado de bienestar
El punto de partida para entender el SS es que entendemos por Estado
de bienestar, como se construye, etc.
Objetivo del curso: entender la seguridad social en nuestro pas a nivel
sistmico. DL 3500, aqu estn regulados los sistemas de seguridad
social.
Analice el elemento histrico o ideolgico a travs de todos los sistemas
vigentes.
El punto de partida para entender el sistema de seguridad social: Es el
Estado de bienestar.
Tambin veremos el rol que cumple la OIT en seguridad social.
TAREA: Leer artculo sobre el Estado de bienestar y como se construyen
los diversas sistemas de SS.
30-03
Primera unidad:
Comprendiendo las bases conceptuales y normativas de la
seguridad social y del derecho de la seguridad social
Esquema general.
I.- Bases conceptuales.
II.- Evolucin histrica, a nivel internacional y nacional.
III.- El Derecho de la seguridad social.
A. Fuentes.
B. Principios.
IV.- Instituciones de la seguridad social.
I. BASES CONCEPTUALES
Qu es la Seguridad Social?
Puede decirse que la Seguridad Social existe porque los
administrados verifican contingencias sociales que deben ser
protegidas
La sociedad poltica, frente a este derecho-obligacin de vivir
dignamente, que compete a todos y cada uno de sus miembros,
debe organizar todo cuanto sea necesario para permitir el
cumplimiento de esta obligacin y el ejercicio de aquel derecho.
(Patricio Novoa)
Distinguir en seguridad social a secas y el derecho de la seguridad
social, este tampoco es lo mismo que el derecho a la seguridad
social, tienen connotaciones distintas porque apuntan a
situaciones distintas.
Cuando hablamos de seguridad social en abstracto: la seguridad
social existe porque los administrados verifican contingencias
sociales que deben ser protegidas. Este concepto lo entrega el
profesor patricio Novoa (libro derecho de la seguridad social,
primer libro de seguridad social en chile)
Caractersticas:
- Se originan con posterioridad a la Revolucin Industrial, los
seguros sociales aparecen a travs de las Leyes de Bismarck en
Alemania, por el tema de la cuestin social. Se hace necesario
regular estas circunstancias, las leyes de Bismarck son una
especie de seguro privado, estn relacionados con el factor de
riesgo.
- Nocin de seguro privado, relacionado con el riesgo. Cules son
las caractersticas de un seguro privado? Hay un contrato, una
empresa privada, hay condiciones de desigualdad, contratos de
adhesin, una empresa impone las condiciones, este seguro
privado se pagar con la prima, las personas que tengan
situaciones de trabajo ms precaria y es ms seguro que quedara
sin trabajo, se le cobrara una prima ms cara, dependiendo del
riesgo. Cundo opera la prestacin? Cuando ocurra el siniestro, la
contingencia se protege una vez que ya ocurri, es decir, ac no
se est previniendo, es indemnizatorio, reparatorio, pero no me
retrotrae al estado en que estaba antes de la contingencia.
- Establece la obligatoriedad para sus beneficiarios, el empleador no
contrataba al trabajador que estaba sin seguro, por lo tanto, era
obligatorio el seguro para los trabajadores.
- En un primer momento protegen slo a trabajadores industriales,
ya que era ms susceptibles de tener un siniestro.
- Financiamiento a travs de cotizaciones de trabajadores,
empleadores y eventualmente el Estado (rgimen contributivo).
Este sistema contemplaba las cotizaciones mixtas.
- Prestaciones en relacin al riesgo (indemnizatorio).
- Administracin privada y a travs de diferentes entidades
Problema desde el punto de vista prctico, las empresas pueden
quebrar, problema de la libre competencia a trabajadores que,
habiendo el mismo trabajador, tienen distintos seguros por ende
uno est mejor protegido que otro, esto lleva a la desigualdad.
Caractersticas
- Se originan con posterioridad a la II Guerra Mundial. Antes el
objetivo era proteger a los trabajadores, ahora estamos en otro
escenario, de postguerra, donde hay personas afectadas, donde
hay familia que quedan descabezadas porque el sustento muri en
la guerra, soldado enfermo, etc. Esto es por una necesidad
histrica.
- Tiene como base el contenido del Informe Beveridge.
- Se relaciona con la nocin de contingencias sociales. Hay que
enfocarse cuales son los problemas que afectan a la mayor
cantidad de gente, ya que se entiende que los trabajadores no son
los nicos que pueden sufrir contingencias.
- Tendencia a la universalidad de colectivos y prestaciones.
- Financiamiento mixto a travs de cotizaciones de trabajadores,
empleadores ms aportes fiscales (nocin asistencial).
- Prestaciones en relacin a la contingencia: hay contingencias que
yo necesito que me prevengan, que me capacite, depende de la
contingencia lo que yo voy a dar.
- Uniformidad en la administracin (nacional), ya no hay distintas
administraciones privadas. Es distinto quien gestiona la
prestacin. Esto tienen que tener una administracin central de
parte del Estado.
B. Factores econmicos:
- Transformacin de sistemas capitalistas. El Estado de Bienestar es
funcional para la regulacin del mercado a travs de su
intervencin.
- Poltica de Keynes, la situacin de empleo favorece al crecimiento
econmico.
C. Factores polticos:
- Estabilidad democrtica post guerra.
Modelos de Estado de Bienestar:
Segn grado de institucionalizacin:
- Modelo residual.
- Modelo institucional.
Principios:
- Igualdad de trato entre nacionales y extranjeros.
- Conservacin de los derechos adquiridos o en curso de
adquisicin.
- Totalizacin de los perodos de afiliacin y cotizacin (posibilidad
de sumar periodos trabajados en ms de un pas). Por ejemplo, si
yo llevaba 30 aos cotizando, trato de llevarme los fondos al otro
pas, el objetivo es que se permita el intercambio y no se pierdan
los derechos de seguridad social.
1925:
- Constitucin 1925 otorga reconocimiento jurdico a la proteccin
social (art. 10).
- Se crea la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Particulares.
1938:
- Ley de medicina preventiva. Obliga por primera vez a otorgar esta
prestacin, a travs del Servicio Nacional de Salud (obreros) y del
Servicio Mdico Nacional de Empleados, SERMENA (empleados
pblicos y privados). SNS y SERMENA duraron hasta 1979.
1952:
- Se crea el Servicio del Seguro Social y el Servicio Nacional de
Salud.
- Caja de seguro obligatorio, incorpora a independientes y
voluntarios.
- Se reconoce a los empleados particulares una previsin de
carcter total.
2. Intentos de sistematizacin:
Antecedentes:
- 1960: Pdte. Jorge Alessandri Rodrguez encarga diagnstico de los
diferentes regmenes a Comisin de Estudios de la Seguridad
Social (Comisin Prat, dado que la diriga Jorge Prat).
- 1964: Informe Prat, el sistema estaba condenado a
desplomarse por injusto, oligrquico, discriminatorio, e
ineficazmente oneroso. Sin embargo, el sistema logr subsistir
hasta fines de la dcada del 70.
- 1968: Ley n16.744, sobre accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales. (Se regula como un seguro).
27-04-17
III. DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
Anlisis: Como disciplina jurdica
Contenidos:
Fuentes
Principios
Instituciones
- Afiliacin
- Cotizacin
- Prestaciones
- Administracin
- Lo Contencioso
2. Organismos administrativos
a) Circulares
b) Dictmenes
3. Relaciones colectivas
a) Instrumentos Colectivos
Fuentes Estatales
A. Constitucin.
CPR 1925: solo estableca la proteccin de las obras de
proteccin social.
Modificacin de la Ley N 17.298 (Gob. De Allende):
Establece el Estatuto de Garantas Constitucionales., que garantiza
el derecho de seguridad social. Esta ley no tuvo aplicacin
prctica, ya que fue derogada en 1973.
Importancia del rol del Estado en la proteccin de derechos
sociales.
CPR 1980:
- Art. 19 N9: Derecho a la proteccin de la salud.
El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones
de promocin, proteccin y recuperacin de la salud y de
rehabilitacin del individuo.
Le corresponder, asimismo, la coordinacin y control de las
acciones relacionadas con la salud.
Es deber preferente del Estado garantizar la ejecucin de
las acciones de salud, sea que se presten a travs de instituciones
pblicas o privadas, en la forma y condiciones que determine la
ley, la que podr establecer cotizaciones obligatorias.
Cada persona tendr el derecho a elegir el sistema de salud
al que desee acogerse, sea ste estatal o privado.
C. Ley.
Materias de ley relativas al rgimen jurdico previsional y de
seguridad social (Art. 63 N4 CPR).
Exigencia de quorum calificado, para las leyes que regulen el
ejercicio del derecho de la seguridad social (Art. 19 N18 CPR).
Iniciativa exclusiva del PDR para establecer o modificar normas
sobre seguridad social o que incidan en ella, tanto del sector
pblico como del sector privado (Art. 65 N6 CPR).
D. Reglamentos.
Potestad reglamentaria del PDR a travs de los Decretos Supremos
Reglamentos emanados de rganos administrativos,
principalmente de Superintendencias, que en materia de
Seguridad Social son relevantes la De Salud, Pensiones y de
Seguridad Social.
- Circulares (generales)
- Dictmenes (para resolver casos particulares)
E. Instrumentos colectivos.
Importancia del sujeto colectivo como fuente para las partes.
Particularidades en nuestro sistema jurdico
- Capacidad de regulacin limitada:
Materias: no pueden afectar la facultad de dirigir la empresa
Cobertura: bajos porcentajes de afiliacin sindical
Se pueden negociar beneficios de seguridad social? S,
siempre y cuando las partes se encuentren dispuestas a
negociar esta materia.
Conclusiones:
Si seguimos el orden tradicional de jerarqua de las fuentes, vemos
que vamos de menos a ms, ya que normas de menor jerarqua
son las que tienen mayor regulacin respecto a materias de
Seguridad Social.
Al no tener una fuerte regulacin en normas de jerarqua superior,
provoca que la Seguridad Social no sea tomada en el OJ nacional
con el peso que corresponde.
Acuerdos Colectivos, considera la profesora que debiesen ser la va
para resolver la falta de regulacin de otras nomas de mayor
jerarqua, sin embargo, en Chile la negociacin colectiva se
encuentra fuertemente limitada a nivel de empresa.
Diferentes criterios:
- Cobertura inicial: slo para los trabajadores (Bismarck)
- Ampliacin de sujetos protegidos (Beveridge), se pasa a un criterio
nacional.
C. Solidaridad.
Se refiere al financiamiento de la seguridad social, entendiendo
que toda la poblacin debe contribuir de acuerdo a sus
capacidades, al sostenimiento del sistema de proteccin, sin
perjuicio de que necesite o no cobertura respecto de esa
contingencia.
Est relacionado con la nocin de solidaridad generacional.
La seguridad social se conceptualiza como un mecanismo para la
redistribucin de ingresos.
Solidaridad en Chile?:
- Discutible su reconocimiento en el modelo actual.
- Diferencias con el sistema de reparto en materia previsional.
Incorporacin del pilar solidario (Reforma Previsional 2008).
D) Administracin:
Administracin institucional: necesariamente corresponde al
Estado.
- Funcin de establecimiento de las bases institucionales del
sistema de Seguridad Social: la definicin de orientaciones
generales, personas protegidas, contingencias cubiertas, forma y
contenido de las prestaciones, sistema de financiamiento.
- Funcin de direccin central del sistema y su control (a travs de
las Superintendencias).
- Funcin jurisdiccional.
E) Lo Contencioso.
Administracin operativa: entes gestores de los distintos
regmenes de la seguridad social (estatales, privados o una
combinacin de ambos).
Se produce en caso de conflictos entre los administradores de la
seguridad social y sus beneficiarios (es necesaria la interpretacin
de las leyes).
Interpretacin administrativa:
- Dictmenes de las superintendencias.
Interpretacin judicial:
- Cobro de cotizaciones impagas.
- Incumplimiento de prestaciones.
- Otros (ejemplo, alza en los contratos de salud).