O Estatuto Juridico Dos Escravos Na Civi1 PDF

Universidade Federal de Minas Gerais
Faculdade de Direito
O ESTATUTO JURDICO DOS ESCRAVOS NA CIVILSTICA BRASILEIRA
Mariana Armond Dias Paes
Professor orientador: Dr. Giordano Bruno Soares Roberto
Belo Horizonte
2010
Universidade Federal de Minas Gerais
Faculdade de Direito
O ESTATUTO JURDICO DOS ESCRAVOS NA CIVILSTICA BRASILEIRA
Mariana Armond Dias Paes
Monografia de concluso de curso

apresentada como requisito parcial para
obteno do grau de bacharela em Direito
pela Universidade Federal de Minas
Gerais, sob orientao do Professor Dr.
Giordano Bruno Soares Roberto.
Belo Horizonte
2010
O Estatuto Jurdico dos Escravos na Civilstica Brasileira
Ao Jeferson, companheiro de lutas.

Agradeo aos meus orientadores, de

ontem e de hoje, professores Mnica
Sette Lopes e Giordano Bruno Soares
Roberto, pelo apoio neste incio de
trajetria acadmica.
E, tambm, a Mariana Sousa Bracarense,
Roberta Maia Gresta, Bruno Martins
Soares, Joo Vtor Rodrigues Loureiro e
Mateus Morais Arajo por estarem
sempre comigo.
Por obrigao de ofcio, historiadores

1
sociais so profanadores.
1
CHALHOUB, S.; PEREIRA, L. A. M. Apresentao, p. 7.
SUMRIO
INTRODUO p. 01.
LOURENO TRIGO DE LOUREIRO p. 03.
1. Trigo de Loureiro e a obra de Mello Freire p. 03.
2. Pressupostos bsicos p. 04.
2.1. O Direito Natural p. 05.
2.2. A capacidade civil p. 07.
3. Os escravos enquanto pessoas p. 07.
4. O Direito Romano p. 09.
5. Os cidados brasileiros p. 10.
6. O escravo ante o Direito Civil p. 10.
7. Os escravos e as coisas p. 12.
8. Concluses p. 14.
ANTONIO JOAQUIM RIBAS p. 16.
1. A produo bibliogrfica de Ribas p. 16.
2. Escravo-pessoa p. 17.
2.1. Direito Natural e Direito Positivo p. 17.
2.2. Capacidade p. 18.
2.3. Domnio e poder p. 20.
3. Escravo-coisa? p. 20.
4. A Lei do Ventre Livre p. 22.
5. Concluses p. 23.
AGOSTINHO MARQUES PERDIGO MALHEIRO p. 24.
1. A relevncia jurdica e poltica da obra de Malheiro p. 24.
2. O escravo ante o Direito Civil p. 26.
3. A reaquisio da liberdade p. 29.
4. Concluses p. 31.
CANDIDO MENDES DE ALMEIDA p. 33.
1. A importncia da obra do autor na difuso do Direito Civil p. 33.
2. Consideraes preliminares p. 34.
3. Os servios do escravo p. 35.
4. A religio e a liberdade como ato de graa p. 38.
5. Concluses p. 39.
CONSIDERAES FINAIS p. 40.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS p. 45.
1. Fontes primrias p. 45.
2. Fontes secundrias p. 47.
INTRODUO
A partir da dcada de 1980, houve significativa ampliao do campo temtico

pesquisado pelos historiadores da escravido brasileira. Tal expanso baseou-se em
uma nova perspectiva: o escravo no mais visto como vtima passiva do sistema
escravista, mas como agente histrico construtor de seu prprio universo social e
cultural. A partir de novas opes metodolgicas, os historiadores da escravido no
Brasil vm tentando refutar a antiga historiografia, que tendia a considerar o escravo
como coisa, como mero sujeito passivo nas relaes sociais. Busca-se a releitura de
fontes j analisadas e a utilizao de fontes antes consideradas de menor importncia,
com o intuito de identificar como os cativos atribuam suas prprias significaes ao
processo histrico. Assim, o negro, no Brasil oitocentista, deixa a categoria de
dominado, sem qualquer margem de autonomia, e passa a ser considerado sujeito
histrico ativo, construtor de sua prpria histria.
Neste contexto acadmico, a releitura de fontes histricas oriundas do Poder
Judicirio ganhou novo flego. O estudo das relaes sociais escravistas e do processo
histrico de abolio da escravatura passou a ser feito, tambm, a partir da tica do
2 3
Direito. Com base nas obras de Edward Palmer THOMPSON e Eugene D. GENOVESE ,
muitos historiadores passaram a ver o Judicirio como um campo para as lutas
travadas entre os diversos atores histricos, no qual os resultados so imprevisveis:
podem ser favorveis tanto aos de cima quanto aos de baixo.
Em vista dessa recente reviso historiogrfica, diversas questes se pem
Histria do Direito, dentre as quais se destaca o estatuto jurdico dos escravos no
Brasil do sculo XIX: o ordenamento jurdico brasileiro considerava os escravos como
coisas, pessoas ou ambos?
Fernando Henrique CARDOSO iniciou o captulo III de sua obra Capitalismo e
escravido no Brasil meridional com a seguinte afirmao:
Do ponto de vista jurdico bvio que, no sul como no resto do pas, o

escravo era uma coisa, sujeita ao poder e propriedade de outrem, e, como
tal, havido por morto, privado de todos os direitos e sem representao
2
Entre outras, THOMPSON, E. P. Senhores e caadores.
3
Por exemplo, GENOVESE, E. D. A terra prometida.
1
alguma.4 A condio jurdica de coisa, entretanto, corresponde prpria

condio social do escravo.5
Ora, no parece to bvio que a condio jurdica dos escravos no Brasil

oitocentista fosse de coisa, ou seja, de meros objetos nas relaes sociais e,
especificamente, nas relaes jurdicas. O intenso debate historiogrfico sobre a
questo aponta que o estatuto jurdico dos escravos no ordenamento jurdico
brasileiro do sculo XIX era bem mais complexo do que a simples reduo conceitual
6
dos cativos categoria de coisa. Assim, um estudo aprofundado e sistemtico sobre o
estatuto jurdico dos escravos no sculo XIX torna-se de central importncia, pois
representaria uma considervel contribuio s novas pesquisas que procuram fazer
um contraponto teoria do escravo-coisa.
A bibliografia historiogrfica e jurdica nebulosa a respeito do estatuto
jurdico ocupado pelos negros. H correntes que buscam provar que os escravos eram
coisa, enquanto outras afirmam que eram pessoa. Contudo, no houve qualquer
esforo sistemtico de investigar o tema nos limites disciplinares da Histria do
Direito. Desse modo, a presente pesquisa busca preencher uma lacuna, contribuindo,
assim, para um melhor entendimento sobre a ordem jurdica imperial.
O presente trabalho, ao se basear em consultas a fontes primrias do perodo,
busca se desvencilhar do modo como feita tradicionalmente a Histria do Direito no
Brasil. Mais do que elencar leis e juristas importantes sem maior cuidado com as
fontes consultadas, procura-se compreender o fenmeno jurdico enquanto reflexo das
relaes sociais de uma poca.
A presente pesquisa visa, portanto, contribuir para os estudos da escravido,
por meio da anlise da obra de civilistas brasileiros de grande destaque no sculo XIX.
Assim, investigo se os jurisconsultos do Brasil Imprio consideravam os negros cativos
como coisa, pessoa, ambos ou, ainda, se eram silentes a esse respeito. Optei por
analisar somente a doutrina jurdica, deixando de lado, por ora, a legislao e a
jurisprudncia.
4
Aqui, o autor inseriu uma nota de rodap, na qual fez referncia obra A escravido no Brasil,
do jurista Agostinho Marques Perdigo MALHEIRO.
5
CARDOSO, F. H. Capitalismo e escravido no Brasil meridional, p. 161.
6
Ver CHALHOUB, S. Vises da liberdade; LARA, S. H. Campos da violncia e PAIVA, E. F.
Escravido e universo cultural na colnia.
2
LOURENO TRIGO DE LOUREIRO
1. TRIGO DE LOUREIRO E A OBRA DE MELLO FREIRE
Durante a primeira metade do sculo XIX, o compndio adotado nas aulas de

Direito Civil das academias jurdicas de Olinda e de So Paulo era a obra Instituies
7
de Direito Civil Portugus , do jurisconsulto portugus Paschoal Jos de MELLO FREIRE.8
No ano de 1851, veio a lume a primeira edio das Instituies de Direito Civil
Brasileiro, elaborada pelo ento professor substituto da Faculdade de Olinda, Loureno
Trigo de LOUREIRO. As Instituies, de LOUREIRO, foram adotadas oficialmente como
compndio at o final do Imprio, substituindo, assim, a obra de MELLO FREIRE.9
Passarei anlise dos ttulos e das notas introdutrias da primeira (1851), da
segunda (1857) e da terceira (1861) edies da obra.
A primeira edio possui o seguinte ttulo: Instituies de Direito Civil
Brasileiro, extradas das Instituies de Direito Civil Lusitano do exmio jurisconsulto
portugus Paschoal Jos de Mello Freire, na parte compatvel com as instituies da
nossa cidade, e aumentadas nos lugares competentes com a substncia das leis
brasileiras.
Percebe-se, portanto, uma referncia expressa obra de MELLO FREIRE,
tomada como base do trabalho de LOUREIRO. Tambm na nota introdutria, h meno
ao jurisconsulto portugus, uma vez que o autor afirmou seguir o sistema das
Instituies de Direito Civil Portugus, extraindo da tudo que tivesse aplicao no
Direito Brasileiro e completando com leis brasileiras o que fosse necessrio.10
Conforme afirmou Giordano Bruno Soares ROBERTO11, ao tomar por base o
texto de MELLO FREIRE, LOUREIRO tornou-se mais um comentador da obra do
7
Os ttulos das obras analisadas neste trabalho, bem como as citaes delas extradas, tiveram
sua ortografia adaptada s normas vigentes.
8
Os cursos jurdicos criados em Olinda e So Paulo foram inicialmente regidos pelos Estatutos
do Visconde da Cachoeira, os quais determinavam que as aulas deveriam ser ministradas com o
auxlio de compndios. Assim, grande parte das aulas eram dedicadas leitura e explicao
do compndio adotado. Sobre a previso do uso de compndios nas academias jurdicas do
Imprio, ver ROBERTO, G. B. S. O direito civil nas academias jurdicas do imprio, pp. 69-71,
166.
9
ROBERTO, G. B. S. O direito civil nas academias jurdicas do imprio, pp. 167-168.
10
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I.
11
ROBERTO, G. B. S. O direito civil nas academias jurdicas do imprio, p. 168.
3
jurisconsulto portugus, contribuindo, assim, para perpetuar a influncia coimbr

sobre o ensino jurdico brasileiro.
Na segunda edio, h a supresso do nome de MELLO FREIRE do ttulo da
obra, que passou a se chamar Instituies de Direito Civil Brasileiro. Segunda edio
mais correta e aumentada, oferecida, dedicada e consagrada a Sua Majestade
Imperial o Senhor Dom Pedro II.
Na nota introdutria, porm, permaneceu a referncia ao autor portugus.
LOUREIRO afirmou que, ainda que MELLO FREIRE possa ser considerado fundador da
jurisprudncia brasileira, sua obra apresenta forte influncia de doutrinas absolutistas,
que no se coadunavam com a monarquia constitucional brasileira. Portanto, era de
extrema urgncia que fosse elaborada nova obra para o ensino do Direito Civil
brasileiro, o que poderia se dar de duas maneiras: ou reunindo em corpo novo
doutrinas sobre essa matria ou retocando as Instituies de Direito Civil
Portugus.12 E o autor optou pela segunda.
Na terceira edio, enfim, desapareceu qualquer meno a MELLO FREIRE, tanto
no ttulo (Instituies de Direito Civil Brasileiro. Terceira edio mais correta, e
aumentada, e oferecida, dedicada, e consagrada Sua Magestade Imperial o Senhor
Dom Pedro II), quanto na nota introdutria. Nessa, o autor passou a impresso de que
o trabalho era integralmente seu. Inclusive, fez diversas aluses dificuldade de
elaborar a obra e aos sacrifcios que ela lhe custou.13 Ora, mesmo que, na terceira
edio, LOUREIRO no tenha explicitado, como antes, a influncia das idias de MELLO
FREIRE na sua obra, elas se mostram de maneira decisiva.
Para melhor compreender a influncia do autor coimbro na obra de LOUREIRO,
especificamente em relao ao estatuto jurdico dos escravos, valer-me-ei da verso
portuguesa das Instituies de Direito Civil Portugus, traduzida, em 1966 e 1967, por
Miguel Pinto de Meneses.
Dentre as obras de LOUREIRO, selecionei para anlise a primeira (1851), a
segunda (1857) e a terceira (1861) edies das Instituies de Direito Civil Brasileiro.
As edies de 1871 e de 1884, publicadas aps a morte do autor, no foram utilizadas
por serem iguais terceira.
2. PRESSUPOSTOS BSICOS
Antes de passar anlise propriamente dita da condio jurdica do escravo

na obra de LOUREIRO, mister esclarecer dois pressupostos bsicos, presentes nas
12
LOUREIRO, L. T. de. Instituies de direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo I.
13
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 3 ed. Tomo I.
4
Instituies de Direito Civil Brasileiro: o primeiro deles se refere conceituao de

Direito Natural; e o segundo, definio de capacidade civil.
2.1. O Direito Natural
Antes de expor as concepes de LOUREIRO acerca do Direito Natural,

importante elucidar qual era o conceito de pessoa para os jusnaturalistas da poca.
Para tanto, valer-me-ei da obra Elementos de Direito Natural Privado, elaborada por
Pedro Autran da Matta ALBUQUERQUE, lente titular da cadeira de Direito Natural da
Faculdade de Direito de Olinda e contemporneo de LOUREIRO.
Para ele, Direito Natural o complexo de direitos e deveres fundados na
natureza racional do homem. Como ente racional e livre, o homem fim em si
mesmo, sendo, portanto, pessoa, e no coisa. Nesse sentido, pessoas so entes
dotados de razo e liberdade, ainda que momentaneamente privados dessas
faculdades. Aquele que est privado do uso da razo ou da liberdade no deve ser
14
tratado como coisa, o que configuraria leso.
O direito primignio, do qual todos os outros derivam, o direito liberdade,
continuou ALBUQUERQUE. Tal direito no se pode perder ou renunciar, pois tem seu
fundamento no carter essencial do homem: ser pessoa. Por mais miservel que seja
o estado em que o homem se encontra, sempre haver aes por meio das quais o
direito liberdade poder ser exercido. O direito primignio igual para todos, ao
15
contrrio dos direitos adquiridos, que so diversos e desiguais.
ALBUQUERQUE definiu, ainda, estado como o complexo de direitos que
competem ao indivduo em certa relao jurdica. Divide-se em: estado de natureza,
que diz respeito aos indivduos considerados simplesmente como homens; estado civil,
que o complexo dos direitos civis dos membros de uma mesma sociedade; e estado
16
poltico, que engloba os direitos polticos dos cidados.
Todos os homens concluiu o autor tm a mesma origem e, portanto,
devem ser considerados iguais. Essa igualdade est no fato de que todos os direitos
devem ser respeitados. Ela no perde seu valor ante as desigualdades oriundas dos
17
estados, uma vez que o homem nunca perde sua essncia.
14
ALBUQUERQUE, P. A. M. Elementos de direito natural privado, pp. 2-3, 5-6, 9-10, 19-20, 24.
15
ALBUQUERQUE, P. A. M. Elementos de direito natural privado, pp. 18-19, 27-28, 45-47.
16
ALBUQUERQUE, P. A. M. Elementos de direito natural privado, p. 27.
17
ALBUQUERQUE, P. A. M. Elementos de direito natural privado, pp. 28-30.
5
O autor afirmou tambm que a escravido, enquanto injusta restrio livre

18
disposio da pessoa, constitui-se leso.
A escravido era veemente condenada por ALBUQUERQUE, pois representava
uma submisso do direito a motivos polticos e utilitrios:
esta uma verdade jurdica [ condio da ocupao que o objeto seja coisa,
e no pessoa], que, por sua evidncia imediata, parece que se no devera
referir em um compndio da cincia filosfica do direito; mas que entre
naes cultas foi questionada e combatida. Mas qual ser a tese jurdica, que
se tenha conservado inclume de impugnao? Qual a injustia, que se no
possa defender com razes de utilidade, ou por motivos polticos? Assim deve
acontecer, sempre que o direito for pesado na balana da utilidade ou da
poltica. Mas, atendendo-se unicamente ao direito, no pode o homem, sendo
pessoa, ser objeto de aquisio para outro homem, nem ser nivelado com as
19
coisas, destinadas naturalmente aos nossos usos.
Ademais, considerava nulo o pacto pelo qual se adquire o domnio do locador

de servios e a possibilidade de dele dispor como se fosse coisa. Entretanto, conforme
ALBUQUERQUE, se a escravido for entendida como o estado de quem se obriga a
prestar todos os servios fsica e moralmente possveis, em proveito de outrem, ela
20
pode subsistir juridicamente e ser objeto de pacto vlido.
Tambm para LOUREIRO, o Direito Natural decorre das naturezas moral e fsica
do homem e do fim para o qual ele foi criado. Portanto, as leis derivadas do Direito
Natural poderiam ser reconhecidas pela luz da razo e moveriam a vontade humana
21
na busca por uma convivncia pacfica. Ao enunciar exemplos de direitos
considerados naturais, o autor elencou o direito de dispor livremente da propriedade
real (com exceo da disposio por testamento, que tida como um direito civil), o
direito de contratar, o direito de adquirir por qualquer meio que no seja exclusivo dos
22
cidados brasileiros e o direito de demandar judicialmente.
O Direito Natural, tanto para LOUREIRO quanto para ALBUQUERQUE,
compreenderia uma vasta gama de direitos e obrigaes, oriundos da prpria natureza
humana.
18
19
20
21
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 3 ed. Tomo I, p. 10.
22
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, p. 13; 2 ed. Tomo I,
pp. 17-18; 3 ed. Tomo I, p. 47.
6
2.2. A capacidade civil
Para LOUREIRO, possui capacidade civil plena (aptido para exercer direitos e
obrigaes civis) aquele que goza de todas as qualidades pessoais do homem livre e
23
cidado. Nesse sentido, o autor mencionou, ao longo de sua obra, trs situaes
diversas nas quais podem se encontrar as pessoas. Primeiramente, h os possuidores
da capacidade civil plena, ou seja, os homens livres e cidados. Tambm existem
aqueles que no so dotados de capacidade civil plena, mas possuem a expectativa de
adquiri-la. Destes, so exemplos os menores. A terceira categoria composta por
aqueles que no possuem capacidade civil plena e tampouco tm qualquer expectativa
de vir a adquiri-la. So estes os escravos. Ao longo da anlise, referir-me-ei a essas
categorias como, respectivamente, capazes, incapazes e no capazes.
Tem-se, j nestes pressupostos, uma primeira caracterizao da condio
jurdica do escravo: era pessoa, portador de direitos naturais e sem qualquer
expectativa de aquisio da capacidade civil. As mincias desta condio peculiar so
consideradas adiante.
3. OS ESCRAVOS ENQUANTO PESSOAS
LOUREIRO iniciou a terceira edio das Instituies afirmando que o direito, no

seu sentido objetivo, refere-se s pessoas, s coisas ou s aes. Todos os direitos e
obrigaes do homem na sociedade civil provm de qualidades, condies ou
24
circunstncias que formam sua personalidade e seu estado. de se considerar mais
atentamente esta distino entre personalidade e estado.
Na segunda e na terceira edies, h uma conceituao expressa de pessoa:
25
pessoa todo ser capaz de exercer direitos e contrair obrigaes. Infere-se tambm
26
que dentro do conceito de pessoa esto compreendidos todos os homens e as
pessoas jurdicas. Na primeira edio, por sua vez, no est expresso o conceito de
pessoa adotado pelo autor, mas os direitos da personalidade so entendidos como
23
24
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 3 ed. Tomo I, pp. 29-30.
25
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo I, p. 2; 3 ed. Tomo I, p.
30.
26
MELLO FREIRE afirmou que o Direito Portugus no fazia qualquer diferenciao entre os
vocbulos pessoa e homem. MELLO FREIRE, P. J. Livro II Do direito das pessoas. v. 163, p.
10. LOUREIRO, ao longo de toda sua obra, usou ambas as palavras indiscriminadamente.
7
27
toda faculdade ou poder jurdico que nascem da qualidade de homem , conceituao
28
extrada da obra de MELLO FREIRE.
Nesse sentido, existe ntida diferenciao entre personalidade e estado, pois
um homem, na sociedade civil, poderia ser considerado de acordo com os diversos
29
estados que possui. Os trs principais estados do homem so: liberdade, cidade e
30
famlia.
Assim, conquanto LOUREIRO tenha afirmado, na segunda e na terceira edies,
que todo homem capaz de direitos e, portanto, que todo homem pode ser
considerado pessoa, a distino entre estados criava uma desigualdade fundamental
entre os homens: na sociedade civil, os direitos dos homens variavam de acordo com
a posio e o estado que ocupavam, uma vez que o estado civil era diferente do
31
estado natural. Neste, os homens seriam iguais em direitos, enquanto naquele, no.
Logo, a personalidade se divide conforme os estados, em personalidade civil e
personalidade natural.
A escravido consiste na ausncia dos estados de liberdade, cidade e
32
famlia. Na primeira edio, baseando-se em MELLO FREIRE, LOUREIRO afirmou que o
estado do homem natural ou civil, sendo este dividido em estado de liberdade,
33
cidade e famlia. A mudana de estados civis sob a comum personalidade natural
exemplificada abaixo:
Se o estado do testador se muda em outro incompatvel com a capacidade

civil, como se reduzido servido em que dantes estava (); o testamento
27
28
MELLO FREIRE, P. J. Livro II Do direito das pessoas. v. 163, p. 10.
29
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 3 ed. Tomo I, pp. 30-31.
30
MELLO FREIRE, P. J. Livro II Do direito das pessoas. v. 163, p. 10. LOUREIRO, L. T.
Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, p. 2; 3 ed. Tomo I, p. 31.
31
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo I, pp. 2-3; 3 ed. Tomo I,
pp. 31-32.
32
Nesse sentido, a mudana de estado de uma pessoa pode acarretar a perda de certos
direitos. LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, p. 103. MELLO
FREIRE, P. J. Livro II Do direito das pessoas. v. 164, pp. 124-125.
33
Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, p. 110.
8
irrita-se, ou perde toda sua fora; porquanto cai no caso em que no podia
34
comear ().
Conseqentemente, o escravo claramente considerado pessoa pelo autor.

Tal afirmativa corroborada pelo fato de que LOUREIRO, seguindo em parte a
classificao de MELLO FREIRE, considerou que as pessoas se dividem em livres e
35
escravos.
4. O DIREITO ROMANO
Em relao ao Direito Romano, fonte subsidiria do Direito Civil brasileiro

poca, os escravos eram considerados homens sujeitos ao domnio de outros homens,
ainda que contra a natureza, que os criou todos livres e dotados de direitos e
36
deveres. LOUREIRO afirmou, ainda, que, no Direito Romano, os escravos no eram
pessoas, mas coisas, uma vez que no eram dotados de direitos e eram equiparados
37
aos animais domsticos.
Por direito romano os escravos no eram pessoas, mas coisas; porquanto

no eram capazes de direitos, e eram equiparados aos animais domsticos
38
As nossas leis porm suavizaram muito a sua condio.
Outras diferenciaes foram feitas pelo autor no que concerne condio

jurdica do escravo no Direito Romano e no Direito Ptrio.
Entre os Romanos, em uma terceira acepo, a famlia compreendia tambm

os escravos, ainda que eles no lhe pertencessem seno como coisas: esta
terceira acepo tem aplicao entre ns no s aos criados, considerados
como pessoas, seno tambm aos nossos escravos, os quais tambm
34
p. 244; 3 ed. Tomo II, p. 26. MELLO FREIRE, no pargrafo correspondente de sua obra, tambm
tratou a escravido como um estado. MELLO FREIRE, P. J. Livro III Do direito das coisas. v.
165, pp. 121-122.
35
Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, p. 2; 2 ed. Tomo I, pp. 2-3; 3 ed. Tomo
I, pp. 31-32.
36
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo I, pp. 3-4; 3 ed. Tomo I,
p. 33.
37
35.
38
35.
9
consideramos, no como coisas, mas como pessoas, ainda que privadas do

39
direito de liberdade, cidade, e famlia.
V-se que a diferenciao entre o Direito Romano e o Direito Brasileiro quanto

condio do escravo reforam a compreenso de que o escravo era juridicamente
pessoa. Civilmente submetida a outrem, certo, mas, sem dvida tambm,
naturalmente dotada de direitos.
5. OS CIDADOS BRASILEIROS
De acordo com LOUREIRO, todos os homens livres em solo brasileiro so

cidados brasileiros ou estrangeiros. Os cidados, por sua vez, nascem ou fazem-se
pela manumisso, pelo domiclio ou pela naturalizao. Tambm afirmou que so
cidados brasileiros os que nascem de pais ingnuos ou libertos. Fazem-se cidados
brasileiros pela manumisso os que, sendo escravos nascidos no Brasil, obtm sua
liberdade pela alforria (libertos). Os direitos dos cidados dividem-se em polticos e
40
civis.
Por meio desses enunciados, possvel concluir que o escravo e seus filhos
no so considerados cidados brasileiros e, portanto, no possuem direitos polticos.
O estado de liberdade condio para o gozo da cidadania brasileira.
6. O ESCRAVO ANTE O DIREITO CIVIL
Em todas as edies examinadas, aparece a seguinte definio de Direito

Civil:
Os direitos civis so aqueles, que requerem autoridade do direito civil, e que

competem a todos os cidados, que renem as qualidades exigidas pelo
41
mesmo direito civil para o bom exerccio deles.
Nesse sentido, uma vez que os escravos no possuam a qualidade de

cidados, eles no desfrutavam de direitos civis e tampouco tinham expectativa de
adquiri-los enquanto no gozassem do estado de liberdade. O livre exerccio dos
39
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, pp. 15-16. O trecho foi
ligeiramente modificado nas edies posteriores: 2 ed. Tomo I, pp. 20-21; 3 ed. Tomo I, pp.
50-51.
40
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, pp. 10-12; 2 ed. Tomo
I, pp. 13-14, 16; 3 ed. Tomo I, pp. 43-44, 46.
41
16; 3 ed. Tomo I, p. 46.
10
42
direitos civis dependia, ainda, da capacidade, do juzo e do discernimento e, aos
escravos, faltava a capacidade.
43
Na segunda e na terceira edies, ao tratar das pessoas intestveis ,
LOUREIRO diferenciou novamente a capacidade natural da capacidade civil. Os escravos
44
foram classificados como intestveis por falta de capacidade civil. Contudo, ainda
que civilmente no capazes, eram dotados de capacidade natural, o que os habilitava
para o exerccio de outros direitos, que no os civis, na ordem jurdica.
A diferenciao entre direitos civis e direitos do homem, ou direitos naturais,
aparece ainda uma vez ao afirmar o autor que a perda daqueles, no acarreta a perda
45
destes. Sobre a perda dos direitos civis, LOUREIRO acrescentou, na primeira edio,
46
que a Constituio admitia a pena de morte civil, ou escravido da pena , por meio
da qual o cidado era privado de todos os direitos civis e polticos e considerado como
47
estranho comunidade poltica brasileira. Sendo a reduo escravido uma
espcie de morte civil, corrobora-se o entendimento segundo o qual o escravo no
capaz, ou seja, pessoa no dotada de qualquer tipo de direito civil e, tambm, sem
qualquer expectativa de adquiri-los enquanto sujeita ao domnio de outrem.
H, ainda, diversos exemplos de que o retorno escravido, depois de ter
havido a manumisso, acarreta a perda de direitos civis. Dentre eles podemos
mencionar a perda do ptrio poder quando o escravo, depois de manumitido,
48
novamente reduzido escravido e a designao de tutor ao menor quando o pai
42
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo I, pp. 158-159; 3 ed.
Tomo I, pp. 193-194.
43
Entende-se por intestvel aquele que est proibido de testar.
44
Tomo II, pp. 28-30. Na primeira edio, as pessoas proibidas de testar o so por falta de
capacidade intelectual, fsica ou civil. Os escravos so elencados na terceira categoria: no
podem testar por falta de capacidade civil. LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil
brasileiro. 1 ed. Tomo I, pp. 158-159. MELO FREIRE, por sua vez, afirma que no h que se falar
em escravos intestveis, uma vez que a escravido foi abolida de Portugal. Contudo, tal
afirmativa se encontra no pargrafo referente aos intestveis por falta de capacidade civil.
MELLO FREIRE, P. J. Livro III Do direito das coisas. v. 165, pp. 93-94.
45
pp. 17-18; 3 ed. Tomo I, pp. 47-48.
46
MELLO FREIRE afirma que escravido da pena significa reduzir os prisioneiros escravido.
MELLO FREIRE, P. J. Livro II Do direito das pessoas. v. 164, pp. 34-35.
47
48
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, pp. 39-40; 2 ed. Tomo
I, pp. 56-57; 3 ed. Tomo I, pp. 88-89.
11
49
liberto perde a alforria . Tambm o usufruto se perde pela revogao da alforria por
50
ingratido.
Pode-se, ainda, destacar o fato de que os escravos no podiam ser tutores,
visto que a tutoria era um mnus pblico, que requeria da pessoa a quem era
cometido o livre gozo e exerccio de todos os direitos civis. O escravo a quem o
testador libertou na disposio de ltima vontade pode ser nomeado tutor, desde que
possua as demais qualidades necessrias para o bom desempenho da tutoria, o que,
51
para o autor, raramente se acharia em algum dos nossos escravos.
Outro ponto interessante que o escravo no podia ser testemunha, salvo se
fosse tido, geralmente, por livre, o que demonstra que a idia de liberdade estava
52
intimamente ligada de capacidade civil.
7. OS ESCRAVOS E AS COISAS
A conceituao jurdica de coisa expressa na obra de LOUREIRO :
Em sentido jurdico dizem-se coisas, ou bens, tudo aquilo, que, servindo de

utilidade aos homens, pode ser submetido ao seu poder, e por isso mesmo
53
ser objeto de direitos exclusivos.
54
Por coisas entende-se tudo o que faz parte do nosso patrimnio ().
J o conceito apresentado por MELLO FREIRE :
Para ns as coisas so aqui tudo aquilo que aumenta os nossos bens e

55
patrimnio ().
49
p. 160.
50
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, p. 98.
51
MELLO FREIRE, P. J. Livro II Do direito das pessoas. v. 164, pp. 115-116. LOUREIRO, L.
T. Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, pp. 95-96; 2 ed. Tomo I, pp. 128-129;
3 ed. Tomo I, pp. 161-162.
52
MELLO FREIRE, P. J. Livro III Do direito das coisas. v. 165, p. 87. LOUREIRO, L. T.
Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, pp. 152-153; 2 ed. Tomo I, pp. 211-212;
3 ed. Tomo II, pp. 33-34.
53
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 3 ed. Tomo I, p. 198. Na edio
anterior, no estava presente a palavra exclusivos: 2 ed. Tomo I, p. 164.
54
55
MELLO FREIRE, P. J. Livro III Do direito das coisas. v. 165, p. 39.
12
LOUREIRO afirmou que algumas coisas podem ser classificadas como

56
semoventes. Porm, o nico exemplo dado pelo autor foi o dos animais. A nosso ver,
isso se d em razo de os juristas da poca, levando em conta a dignidade da pessoa
humana, entenderem que a expresso semoventes, presente no artigo 191 do
57
Cdigo Comercial, no deveria compreender os escravos.
Ao longo das Instituies, no entanto, os escravos foram tratados como bens
em diversos momentos. Dentre eles, importante destacar: o feto da escrava
58
considerado um bem acessrio ; os escravos empregados nos engenhos de acar e
que no podem deles separar-se sem interrupo dos trabalhos so considerados
59
coisas imveis por destino ; na compra e venda de escravos, incide o imposto da
60
siza ; os escravos so considerados bens do evento e, quando achados, devem ser
61
devolvidos Fazenda Provincial ; por acesso natural (tudo que resultado natural
do que nossa propriedade), o filho da escrava pertence ao dono da me, sem se
62
indagar quem o pai ou dono desse ; os escravos podem ser devolvidos ou ter seu
63 64
preo corrigido caso apresentem vcio redibitrio .
se foi legada uma escrava com seus filhos, ou um escravo ordinrio com os
seus vicrios, isto , com os escravos, que lhe esto sujeitos, e morre a
escrava, ou o escravo ordinrio, os filhos da escrava, e os escravos vicrios,
56
Tomo I, pp. 199-200.
57
MALHEIRO, A. M. P. A escravido no Brasil: ensaio histrico, jurdico, social, p. 74.
58
p. 203.
59
60
Tomo I, pp. 210-211.
61
Tomo I, pp. 191-192; 3 ed. Tomo I, pp. 233-234.
62
pp. 194-195; 3 ed. Tomo I, pp. 236-237.
63
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo II, pp. 194-195; 3 ed.
Tomo II, pp. 216-219.
64
Nos pargrafos correspondentes da obra de MELO FREIRE, no h meno aos escravos e
quando o h, para afirmar que o instituto no mais se aplica em razo da abolio da
escravido em Portugal. MELLO FREIRE, P. J. Livro III Do direito das coisas. v. 165, pp. 60-
61, 63.
13
cedem em proveito dos legatrios (), porque os filhos no so naturalmente

acesses da me, nem os escravos vicrios acesses dos ordinrios.
Pelo contrrio, se foi legado um escravo com seu peclio, ou uma fazenda
rural com os seus instrumentos; nem o peclio, nem os instrumentos so
devidos, porque so coisas acessrias, cuja condio extinguirem-se, se se
65
extingue a coisa principal.
O tratamento do escravo como coisa, em diversos momentos da obra,

justifica-se pela ausncia de capacidade civil. Ademais, estavam sob o domnio de
outrem. O cativo, enquanto pessoa, estava sujeito, em algumas situaes, ao poder
heril, que conferia ao senhor a possibilidade de alug-lo e vend-lo. Porm,
importante ressaltar que o escravo no estava sujeito a esse poder em todos os
aspectos da vida jurdica, vez que, enquanto pessoa, era dotado de diversos direitos e
era capaz de contrair obrigaes.
8. CONCLUSES
A partir da anlise da primeira, da segunda e da terceira edies de

Instituies de Direito Civil Brasileiro, de LOUREIRO, e da obra que lhe serviu de base,
Instituies de Direito Civil Lusitano, de MELLO FREIRE, pode-se concluir que, para
LOUREIRO:
Escravo pessoa que, por estar sujeita a outrem, no dotada de capacidade civil e
tratada como coisa em situaes especficas.
Desenvolvendo essa definio podemos chegar a algumas concluses

complementares.
Conforme o autor afirmou, expressa e contundentemente, em diversos pontos
de sua obra, o escravo pessoa perante o Direito Civil vigente no sculo XIX. Tal
compreenso se dava em razo, principalmente, da atribuio ao escravo da qualidade
de homem, ente capaz de adquirir direitos e contrair obrigaes. Da, temos que o
escravo era dotado de personalidade jurdica natural, o que lhe propiciava o exerccio
de inmeros direitos naturais (categoria bastante abrangente poca).
65
LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo II, pp. 43-44; 3 ed.
Tomo II, p.65. No texto correspondente na primeira edio, outro exemplo dado de coisa
acessria que no devida com a extino da coisa principal a fazenda rural com seus
instrumentos e utenslios. LOUREIRO, L. T. Instituies de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II,
pp. 25-26. Os trechos mencionados so extremamente parecidos com o pargrafo
correspondente da obra de MELLO FREIRE. MELLO FREIRE, P. J. Livro III Do direito das coisas.
v. 165, pp. 148-150.
14
A escravido, caracterizada pela sujeio de uma pessoa a outra,

considerada um estado, passvel, portanto, de modificao. Tal estado impedia que o
escravo gozasse de capacidade civil. Ele tampouco era civilmente incapaz, uma vez
que no havia qualquer expectativa de que usufrusse de direitos civis enquanto
permanecesse no estado de escravido.
LOUREIRO no classificou o escravo como coisa em momento algum. Contudo,
ele tratado como tal em diversas situaes. Esse tratamento se explica pela
ausncia de capacidade civil e pela sujeio ao domnio de outrem. O escravo,
enquanto pessoa, estava sujeito, em algumas situaes, ao poder heril, qual seja, o
poder que dispunha o senhor de alug-lo e vend-lo.
importante ressaltar que o escravo no estava sujeito ao poder heril em
todos os aspectos da vida jurdica. Enquanto pessoa, era dotado de diversos direitos e
era capaz de contrair obrigaes.
15
ANTONIO JOAQUIM RIBAS
1. A PRODUO BIBLIOGRFICA DE RIBAS
Antonio Joaquim RIBAS publicou dois livros de Direito Civil: Curso de direito
civil brasileiro e Da posse e das aes possessrias segundo o direito ptrio
comparado com o direito romano e cannico. Tambm elaborou diversos pareceres
sobre temas como direito das sucesses, casamento e sobre os projetos de Cdigo
66
Civil apresentados por Augusto Teixeira de FREITAS e Joaquim Felcio dos SANTOS.
A primeira edio do Curso de direito civil brasileiro veio a lume em 1865.
Contudo, a obra foi concluda bem antes, pois foi adotada como compndio na
Faculdade de Direito de So Paulo em 1862. Sua principal caracterstica a
prevalncia de temas da teoria geral do Direito Civil. Tambm destaca-se a forte
influncia que o autor recebeu da tradio jurdica germnica, principalmente de
67
Friedrich Carl von SAVIGNY.
Da posse e das aes possessrias segundo o direito ptrio comparado com o
direito romano e cannico, impresso em 1883, rene artigos que RIBAS havia
68
publicado, desde 1875, no peridico O Direito.
Neste captulo, optei por analisar apenas o Curso de direito civil brasileiro, por
ser a obra fundamental do autor. Ademais, por ter sido adotada como compndio na
Faculdade de Direito de So Paulo, tal obra foi de fundamental importncia para a
formao de grande parte dos juristas brasileiros. Sero utilizadas a primeira edio,
de 1865, e a segunda edio, de 1880. A terceira edio, de 1905, e a quarta edio,
de 1915, no foram consultadas por terem sido publicadas aps a morte do autor, em
1890.
66
67
STRENGER, I. Da dogmtica jurdica, pp. 127-159.
68
16
2. ESCRAVO-PESSOA
2.1. Direito Natural e Direito Positivo
Ao discorrer sobre os elementos constitutivos do direito, RIBAS conceitua

pessoa como o sujeito no qual reside o direito, ou seja, o sujeito que exerce a
69 70
faculdade de obrar. A pessoa o ente capaz de adquirir e exercer direitos.
Mais adiante, afirma que homens so seres dotados, pela natureza, de
71
racionalidade e liberdade . Tais seres so constitudos pessoas pela prpria natureza.
Assim, nota-se que, para o autor, a idia de pessoa est intimamente relacionada
racionalidade e liberdade, caractersticas atribudas aos homens pela natureza.
Contudo, em alguns casos, a lei pode se opor natureza e despojar certos homens da
72
sua pessoalidade.
Bem ao gosto do jusracionalismo, RIBAS admite a existncia de um direito
natural (tambm chamado de direito racional, pelo autor), e de um direito positivo.
Tanto um quanto o outro podem dotar os homens de pessoalidade. Assim, o autor
classifica as pessoas em duas ordens: pessoas naturais, dotadas de pessoalidade pelo
73
direito natural, e pessoas jurdicas, dotadas de pessoalidade pelo direito positivo.
Considerando-se apenas o direito racional, todo homem pessoa e toda
74
pessoa homem. Assim, os escravos, por serem homens, so seres dotados de
pessoalidade. Ademais, com base no jurisconsulto romano Eneo Domitius ULPIANUS, o
75
autor afirma que a escravido contrria ao direito natural. Outro ponto da obra
que comprova que os escravos eram tidos como dotados de pessoalidade pelo direito
natural a classificao das pessoas naturais quanto ao estado de liberdade: elas
76
podem ser livres ou escravas.
69
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, p. 1; 2 ed. Tomo II, pp. 18-19.
70
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, p. 6; 2 ed. Tomo II, p. 25.
71
A liberdade um conceito fundamental em toda a obra de RIBAS. Para o autor, ela a
essncia do homem; sendo o direito liberdade circunscrito pela lei. RIBAS, A. J. Curso de
direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo II, p. 5.
72
73
74
75
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo I, p. 50; 2 ed. Tomo I, pp. 52-53.
76
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, pp. 25-26; 2 ed. Tomo II, pp.
46-48.
17
Contudo, no mbito do direito positivo, a questo da pessoalidade delineia-se

de maneira diversa.
[] as pessoas so em geral os sujeitos do direito; mas tambm podem

figurar como objeto, somente em relao a alguns de seus atos, em virtude
de estipulao filha de sua prpria vontade, ou em virtude de sua posio no
seio do organismo humanitrio (relaes de famlia), ou pela inao em
relao a todos os direitos existentes no seio da humanidade.
[] as coisas em geral so os objetos dos direitos, e como tais se consideram
tanto os seres a quem a natureza negou a pessoalidade, como os que foram
dela privados pela lei, violentando-se a natureza; mas que tambm s coisas
pode a lei ligar uma pessoalidade de pura criao sua, e ento podem ser
77
sujeitos de direitos.
Os escravos foram privados, pela lei, de sua liberdade e, conseqentemente

perderam a pessoalidade outrora atribuda pelo direito racional. Porm, apenas por
meio da anlise deste trecho, no se pode concluir que, perante o Direito Civil, os
escravos possuam o estatuto jurdico de coisas, vez que, em outro trecho da obra, o
autor ressalta que os cativos foram privados at certo ponto de sua qualidade de
78
pessoa. Assim, RIBAS implicitamente admite que os cativos no podem ser
totalmente reduzidos ao estatuto jurdico de coisas, vez que no foram totalmente
despojados de sua pessoalidade. A lei no pode abolir de maneira absoluta a
pessoalidade que foi atribuda aos homens pela natureza:
A pessoalidade natural um fato independente da lei e que lhe imposto;

fato que ela apenas reconhece e regula, mas que, embora algumas vezes o
79
tenha tentado, no pde abolir, nem absolutamente desconhecer.
2.2. Capacidade
Segundo RIBAS, o conceito de pessoa encerra em si diversos significados. A

pessoa sempre um ente capaz de direitos, mas essa capacidade varia de acordo com
diferentes situaes. Os vrios graus de capacidade so chamados, pelos juristas, de
estados. So eles: liberdade, cidade e famlia. A perda de algum destes estados
equivale a uma forma de restrio da capacidade civil; sendo a perda de liberdade a
restrio mxima da capacidade. importante ressaltar que, considerando-se o
77
78
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, pp. 8-9; 2 ed. Tomo II, p. 28.
79
18
estado de liberdade, o autor classifica as pessoas em livres e escravas. Ora, patente

que os escravos so considerados pessoas, ainda que no dotados de capacidade civil
80
em razo da ausncia do estado de liberdade.
Na segunda edio do Curso de direito civil brasileiro, RIBAS estabelece uma
diferenciao entre capacidade natural e capacidade civil. A capacidade natural
consiste no pleno uso da razo e da liberdade na produo do consentimento do
agente. Dentre os que no possuem capacidade natural, o autor elenca os infantes, os
dementes, os brios e os irados. No h qualquer meno aos escravos. A capacidade
civil, por sua vez, consiste em ser a pessoa perfeita e independente. Novamente, no
h qualquer meno aos cativos. Porm, o autor afirma que no so dela dotados os
que esto sujeitos ao poder paterno ou marital ou os que esto sob tutela ou
81
curatela. Ora, os escravos estavam sujeitos ao domnio e ao poder dos senhores, em
situao, de certa forma, anloga aos exemplos explicitados pelo autor. Da, pode-se
concluir que os cativos eram dotados de capacidade natural, vez que eram pessoas
pelo direito natural, mas no gozavam de capacidade civil. Interpretando-se este
ponto da argumentao do autor, pode-se concluir que a restrio feita pelo direito
positivo pessoalidade natural do escravo manifestava-se justamente na no
concesso de capacidade civil aos cativos.
Apesar de no serem dotados de capacidade civil, extrai-se da obra que,
tanto no Direito Romano quanto no Direito Brasileiro, o ordenamento jurdico
reconhecia, em diversos casos, a atuao de escravos na esfera civil. Exemplo deste
reconhecimento a possibilidade de os escravos atuarem como mandatrios de
82
pessoas jurdicas que detinham sua propriedade. Havia tambm a possibilidade de
83
aos escravos ser transmitida a propriedade.
Neste ponto, pode-se enunciar uma concluso preliminar sobre como RIBAS
entendia o estatuto jurdico dos escravos: para ele, os cativos eram pessoas no
dotadas de capacidade civil. Isto em razo da restrio que o direito positivo imps
sua pessoalidade natural. Esta restrio do direito positivo no era absoluta, vez que
apenas retirava a capacidade civil dos cativos, sem reduzi-los condio de coisas.
80
46-49.
81
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo II, pp. 344-345.
82
179-180.
83
19
2.3. Domnio e poder
No Direito Romano, os senhores eram dotados da dominica potestas, que

impunha ao escravo uma dupla sujeio: ao dominium e potestas. Por isso, os
cativos eram considerados, ao mesmo tempo, como coisa e como pessoa. Porm, para
RIBAS, a instituio da escravido no despessoalizava inteiramente o escravo, pois a
84
incapacidade dos cativos no era absoluta, mas sujeita a restries.
Fortemente influenciado por SAVIGNY e sua Escola Histrica, RIBAS adota, ao
longo de toda a obra, a idia de historicidade do direito. Essa caracterstica foi de
grande importncia na definio do estatuto jurdico dos cativos:
proporo, porm, que o direito estrito se foi aproximando do racional, foi-

se restringindo a dominica potestas, e paralelamente alargando a capacidade
dos escravos, esta instituio reconhecida como oposta natureza, e
85
liberdade como faculdade natural.
No Direito Brasileiro, os direitos do senhor sobre o escravo tambm

constituam-se em domnio e poder. Em relao ao domnio, o autor considerava o
escravo como coisa. Em relao ao poder, possua estatuto jurdico de pessoa.
Portanto, o senhor no podia exercer sobre o escravo o imprio ilimitado que tinha
86
sobre as coisas.
RIBAS afirmou, ainda, que:
Em geral o Direito Penal considera o escravo como pessoa, quando o julga

apto para servir de agente ou paciente de qualquer delito; e o Direito
Administrativo, quando lhe concede certa proteo, ou o sujeita a certas
87
restries, que s podem referir a pessoas.
3. ESCRAVO-COISA?
Conforme exposto, em diversos momentos, RIBAS afirmava que os escravos,

ainda que privados da liberdade pelo direito positivo, conservavam parte da
84
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, p. 29; 2 ed. Tomo II, pp. 50-
51.
85
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, pp. 29-30; 2 ed. Tomo II, p.
51.
86
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, pp. 30-31; 2 ed. Tomo II, p.
52.
87
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, p. 31; 2 ed. Tomo II, p. 52-53.
20
pessoalidade que lhes fora conferida pelo direito racional. A lei no podia sujeitar, de
maneira absoluta, o cativo ao imprio do senhor, vez que aquele era homem e no
mera coisa. Contudo, em um dado momento da obra, o autor se contradisse:
No tratamos agora do caso em que, contrariando a natureza, atramos para

essa esfera a pessoalidade inteira de outros entes livres, e estabelecemos
sobre eles o nosso imprio absoluto, porque ento ficam eles
despessoalizados, reduzidos ao estado de coisas, e denominam-se
88
escravos.
Apesar dos diversos momentos em que aos escravos reconhecido o estatuto

jurdico de pessoas, em alguns pontos da obra so tratados como coisas. Ao tratar da
classificao das coisas em divisveis e indivisveis, RIBAS afirma que, ainda que o
escravo no seja divisvel de fato, o de direito, pois pode ser dividido idealmente e
89
cada parte pertencer a um senhor diferente. Outros exemplos so: o parto das
90
escravas, que era considerado pelo autor como coisa naturalmente acessria ; os
escravos tidos como bens do evento, quando achados sem que se soubesse quem era
91 92
o seu dono ; os cativos classificados como coisas no fungveis .
Contudo, a atribuio da condio de coisa aos cativos no a regra ao longo
da obra. Muito mais fortes so os argumentos do autor no sentido de demonstrar a
pessoalidade natural dos escravos. Alm de ser bastante clara a classificao dos
escravos como pessoas, h ainda o reconhecimento da prtica de certos atos da vida
civil pelos escravos. Assim, nem mesmo perante o Direito Civil os cativos poderiam ser
categoricamente considerados coisas.
88
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, p. 377; 2 ed. Tomo I, p. 327.
89
90
Neste ponto, RIBAS afirmou que, tendo em vista a dignidade humana, as escravas no eram
destinadas a dar crias, e sim a servirem. O autor afirmou, ainda, que os jurisconsultos
brasileiros no classificavam os filhos das escravas como frutos, mesmo que sobre eles
recassem o domnio dos senhores das mes. RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed.
Tomo II, pp. 209-212; 2 ed. Tomo II, pp. 245-247.
91
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 1 ed. Tomo II, p. 285. Na segunda edio, o
autor modificou seu posicionamento e afirmou que os escravos abandonados por seus senhores
eram declarados livres pela Lei n 2.040 de 28 de setembro de 1871 (Lei do Ventre Livre).
92
RIBAS, A. J. Curso de direito civil brasileiro. 2 ed. Tomo II, p. 349.
21
4. A LEI DO VENTRE LIVRE
Com o advento da Lei n 2.040, de 28 de setembro de 1871, conhecida como

Lei do Ventre Livre, a segunda edio do Curso de direito civil brasileiro de RIBAS
sofreu algumas modificaes no que concerne regulamentao do instituto da
escravido.
Dentre elas, a mais relevante para o tema em questo a afirmao de que o
escravo era dotado de um comeo de pessoalidade civil em razo do reconhecimento
pela referida lei do direito dos cativos de adquirir bens para a formao de peclio
93
com o fim de conquistar sua alforria. Esta afirmao encontra-se em um pargrafo
inserido no texto da segunda edio. Contudo, no h qualquer desenvolvimento
sobre este comeo de pessoalidade civil. Os demais pargrafos do captulo
permaneceram inalterados em relao primeira edio. Assim, neste trabalho, este
comeo de pessoalidade civil, simplesmente enxertado na segunda edio, no ser
considerado na definio de RIBAS sobre o estatuto jurdico dos escravos. Porm, no
deve ser desprezado seu significado poltico: ao final do sculo XIX e, principalmente
aps a Lei do Ventre do Livre, a luta dos escravos em prol da concesso de direitos se
torna progressivamente mais intensa. Nesse sentido, era cada vez mais difcil para os
juristas negar-lhes a condio de sujeitos ativos na formao do ordenamento jurdico
brasileiro. O reconhecimento, ainda que de forma lacnica, de um comeo de
pessoalidade civil, na segunda edio da obra, demonstra que RIBAS, assim como os
demais juristas brasileiros oitocentistas, estavam cedendo s reivindicaes dos
94
cativos por direitos.
Outra importante modificao enunciada pelo autor a qualificao como
ingnuos de todos os filhos de mulheres escravas que nascessem aps a data da
entrada em vigor da lei. Tal reconhecimento significou um grande ganho para a
populao negra e parda, pois os ingnuos, ao contrrio dos libertos, podiam exercer
95
direitos polticos.
A Lei de 1871, em seu artigo 4, 9, tambm determinou a impossibilidade
96
de revogao da alforria por ingratido. Anteriormente, havia intensa divergncia
entre os juristas da poca sobre a reconduo do liberto ao estado de escravido com
base no ttulo 63, 7 do Livro IV das Ordenaes Filipinas. Na primeira edio da
93
94
Sobre a luta dos escravos por direitos, ver CHALHOUB, S. Vises da liberdade e GRINBERG,
K. Liberata, a lei da ambigidade.
95
96
22
obra, Ribas, favorvel restrio do instituto da escravido, foi contrrio

97
possibilidade de revogao da alforria por ingratido.
5. CONCLUSES
Com base na primeira e na segunda edies do Curso de direito civil

brasileiro, pode-se concluir que, para RIBAS:
Escravo era pessoa natural, que teve sua pessoalidade reduzida pelo direito positivo,
vez que no gozava de capacidade civil absoluta, mas tampouco estava sujeito ao
imprio absoluto do senhor como estavam as coisas.
Conforme exposto, em algumas partes da obra, RIBAS considera os escravos

como coisas. Porm, essas passagens excepcionais no podem servir de base para a
generalizao do estatuto jurdico de coisa dos cativos. muito mais presente, ao
longo da obra, as argumentaes do autor favorveis pessoalidade do escravo. A
sua pessoalidade natural inegvel, vez que o direito natural no faz distino entre
os homens. Contudo, essa pessoalidade natural foi restringida pelo direito positivo,
que retirou dos escravos o estado de liberdade e, consequentemente, a capacidade
civil. Ademais, a pessoalidade natural existente no escravo impedia o domnio
absoluto do senhor sobre o mesmo, que o reduziria mera condio de coisa.
97
23
98
AGOSTINHO MARQUES PERDIGO MALHEIRO
1. A RELEVNCIA JURDICA E POLTICA DA OBRA DE MALHEIRO
MALHEIRO pode ser considerado o jurista oitocentista que tratou de maneira

mais sistemtica e aprofundada o instituto da escravido no Brasil.
Sua aproximao com as questes concernentes escravido comeou j no
perodo em que freqentava os bancos da Faculdade de Direito de So Paulo (1844-
1849), durante o qual teve contato com os arrazoados produzidos pelo pai,
conselheiro do Supremo Tribunal de Justia, que abordarvam problemas jurdicos
99
envolvendo os cativos.
A escravido foi tema que permeou toda a vida profissional de MALHEIRO.
Enquanto membro efetivo e, posteriormente, presidente (1861-1866) do Instituto dos
Advogados Brasileiros IAB, MALHEIRO constantemente levantou discusses jurdicas
100
relacionadas escravido. Ilustrativo foi o discurso proferido em 1863, j como
presidente do IAB, que versou sobre a legitimidade da propriedade constituda sobre o
escravo, a natureza de tal propriedade, a justia e a convenincia da abolio da
101
escravido.
Durante o perodo em que representou Minas Gerais na Assemblia Geral
(1869-1872), destacou-se pelo intenso debate que travou contra o projeto de reforma
do elemento servil apresentado pelo Gabinete Rio Branco, que foi aprovado em 28 de
102
setembro de 1871 e ficou conhecido como a Lei do Ventre Livre.
Ademais, de se supor que MALHEIRO tambm tenha travado intenso debate
sobre questes jurdicas advindas do regime escravocrata nos outros diversos cargos
98
Este captulo toma como base DIAS PAES, M. A. Perdigo Malheiro e a escravido no Brasil.
99
PENA, E. S. Pajens da casa imperial, p. 255.
100
Sobre os debates travados no mbito do IAB e que envolviam questes relacionadas ao
elemento servil, ver PENA, E. S. Pajens da casa imperial.
101
Este discurso encontra-se transcrito em MALHEIRO, A. M. P. A escravido no Brasil. v. 2, pp.
257-265.
102
Sobre a atuao de MALHEIRO nos debates parlamentares em torno da Lei de 1871, ver PENA,
E. S. Pajens da casa imperial, pp. 253-359.
24
jurdicos e polticos que ocupou: Advogado do Conselho de Estado, Curador dos

103
africanos livres e Procurador dos Feitos da Fazenda Nacional.
Enquanto abolicionista, MALHEIRO considerado moderado e conservador: era
contra a abolio imediata e favorvel ao pagamento de indenizaes aos senhores de
escravos. Acreditava que a abolio deveria dar-se de forma lenta e gradual, por meio
da progressiva substituio do trabalho escravo pelo livre. Ademais, a emancipao
deveria ocorrer em algum momento propcio e ser coordenada pelo Estado, pois s
assim seriam garantidas a ordem e a segurana da sociedade, preocupaes centrais
do autor.
possvel afirmar, com tranqilidade, que a obra de MALHEIRO exerceu
enorme influncia no direcionamento das medidas adotadas pelo Estado em prol da
abolio da escravatura. Seu ensaio A escravido no Brasil, elaborado nos anos de
1866 e 1867, a nica obra jurdica do perodo que busca abranger, de forma
sistemtica e completa, o instituto da escravido. Nela h anlise de temas como o
direito que regia as relaes dos escravos negros, apontamentos sobre a escravido
indgena e um plano para se promover a libertao dos cativos. Ademais, o fato de o
autor ter ocupado cargos polticos importantes contribuiu para a propagao de suas
idias e para a grande influncia exercida no debate jurdico da poca. Vale lembrar
que o projeto que culminou na Lei do Ventre Livre foi intensamente inspirado na obra
104
do jurista mineiro.
Os discursos proferidos pelo autor ao longo de sua atuao jurdica e poltica e
seu ensaio A escravido no Brasil tambm foram largamente utilizados pela
historiografia. Entretanto, muitas das anlises feitas com base em sua obra, acabaram
105
por se mostrar descontextualizadas e deturpadas. Atualmente, alguns historiadores
vem resgatando a obra de MALHEIRO e procuram dar aos argumentos jurdicos do
autor um tratamento mais crtico e consistente, a fim de produzirem novas
106
interpretaes acerca da escravido durante o sculo XIX.
Nesse sentido, o presente trabalho no poderia prescindir de uma anlise
profunda da obra de MALHEIRO. Para tanto, valer-me-ei da primeira parte da obra A
103
Para maiores informaes biogrficas, ver CARNEIRO, E. Perdigo Malheiro; GILENO, C. H.
Perdigo Malheiro e as crises do sistema escravocrata e do Imprio e PENA, E. S. Pajens da
casa imperial.
104
Sobre o fato de MALHEIRO ter votado contrariamente ao projeto de 1871, apesar dos pontos
de contato entre o mesmo e sua obra, ver PENA, E. S. Pajens da casa imperial, pp. 253-359.
105
Pode-se citar como exemplos CARDOSO, F. H. Capitalismo e escravido no Brasil meridional
e IANNI, O. As metamorfoses do escravo.
106
Exemplos desses novos historiadores so CHALHOUB, S. Vises da liberdade e PENA, E. S.
Pajens da casa imperial.
25
escravido no Brasil: ensaio histrico, jurdico, social, na qual se encontra o ncleo

central da argumentao jurdica do autor acerca da escravido negra. A segunda e a
terceira partes da obra foram analisadas, porm, no consta aqui nenhuma referncia
a elas, pois tratam de assuntos que extrapolam o objeto sob anlise: a segunda traa
um histrico da escravido indgena no Brasil e a terceira expe o projeto do autor
107
para a emancipao gradual dos cativos. As demais obras tratam de diversos temas
jurdicos e, ainda que discorram sobre o instituto da escravido, seguramente no o
faro do modo completo e abrangente como o assunto tratado em A escravido no
Brasil, obra fundamental do autor sobre a escravido brasileira.
Por fim, valho-me tambm de trechos do discurso proferido por MALHEIRO em
1863, uma vez que o mesmo apresenta de maneira sucinta os argumentos jurdicos
que sero, futuramente, melhor elaborados pelo autor em A escravido no Brasil.
Muito provavelmente, tais argumentos tambm estaro presentes em outros discursos
proferidos pelo autor no IAB ou durante sua atuao parlamentar. Contudo, a anlise
dos mesmos aumentaria consideravelmente o mbito de abrangncia deste trabalho.
2. O ESCRAVO ANTE O DIREITO CIVIL
A fim de analisar o instituto da escravido ante a legislao civil, MALHEIRO

partiu da premissa de que as normas que regiam as relaes dos escravos entre si,
com seus senhores e perante terceiros eram uma exceo ao Direito Civil comum.
Segundo o autor, a escravido era, juridicamente, um instituto fictcio, pelo
qual um sujeito subordinado ao poder (jus postestatis) de um senhor equiparado a
coisa por estar, tambm, sob o domnio (jus dominii) daquele mesmo senhor.
Por isso que o escravo reputado coisa, sujeito ao domnio (dominium) de

seu senhor, por fico da lei subordinado s regras gerais da propriedade.
Enquanto homem ou pessoa (acepo lata), sujeito ao poder do mesmo
108
(potestas) com suas respectivas conseqncias.
Partindo desta definio de escravo e da premissa bsica de que este instituto

tinha efeitos excepcionais na ordem civil, MALHEIRO procurou demonstrar que o direito
de propriedade sobre os cativos no era absoluto, mas relativo. Suas limitaes
decorreriam do fato de que os escravos seriam entes humanos, equiparados a coisas
107
ndice cronolgico dos fatos mais notveis da histria do Brasil desde seu descobrimento em
1500 at 1849 (1850), Manual do Procurador dos Feitos (1859-1870), Comentrio Lei sobre
sucesso dos filhos naturais (1857), Reforma hipotecria (1865), Manual do Cdigo Penal
(1883) e Consultas sobre vrias questes de Direito (1884).
108
MALHEIRO, A. M. P. A escravido no Brasil. v. 1, p. 69.
26
somente em razo de uma fico legal. Tais argumentos j so encontrados em seu

discurso proferido no IAB no ano de 1863:
certo, senhores, que, constitudo o homem em propriedade de outro,

sujeito ao domnio deste, foi, por uma fico do legislador civil, equiparado s
109
coisas.
Conforme MALHEIRO, no Direito Romano, a princpio, o exerccio do poder de

propriedade do senhor sobre o escravo era absoluto. Contudo, ele teria sido
sucessivamente restringido devido ao reconhecimento de que o cativo no era
110
rigorosamente coisa, que havia nele uma pessoa. As pessoas teriam passado,
ento, a ser classificadas em livres e escravas. Na anlise dos efeitos civis dos atos
praticados por estas ltimas, dever-se-ia ater qualidade de homem, ser inteligente e
111
livre.
Em Roma, principalmente, com o progresso da jurisprudncia, no tempo da

repblica, com o aperfeioamento e melhoramento da legislao no tempo
dos imperadores, no escravo j se no via uma coisa propriamente dita, mas
um homem, um ente pela natureza igual aos homens livres, e at mesmo
uma pessoa. Foi modificado o jus potestatis, e o jus dominii, que sobre o
escravo tinha o senhor; e por uma lei de Antonio Pio era punido aquele que
sem justa causa matasse o seu escravo. A este foram conferidos certos
direitos de famlia; de propriedade; de queixa e defesa, ainda contra o
112
prprio senhor.
O autor afirmou que, em vrias situaes, os direitos de propriedade

deveriam sofrer restries, pois tais regras eram, muitas vezes, incompatveis com os
direitos e deveres do escravo enquanto ente dotado de personalidade. A escravido
era vista como um estado no qual se deveria sempre buscar a conciliao entre o
113
direito de propriedade e o direito de liberdade, decorrente da personalidade.
109
110
Em algumas passagens de sua obra, MALHEIRO afirmou que h no escravo uma pessoa, ao
invs de consider-lo como sendo ente dotado de pessoalidade. Supe-se, portanto, que o autor
concebia a pessoa como composta de um suporte (hipstase) ao qual era infundida sua
natureza humana. Sobre as origens histricas do conceito de pessoa, ver STANCIOLI, B.
Renncia ao exerccio de direitos da personalidade ou como algum se torna o que quiser.
111
MALHEIRO, A. M. P. A escravido no Brasil. v. 1, pp. 58-59.
112
113
27
essencial e da maior importncia ir firmando estas idias; porquanto

teremos ocasio de ver que, em inmeros casos se fazem excees s regas
e leis gerais da propriedade por inconciliveis com os direitos ou deveres do
homem-escravo, com os princpios de humanidade, e naturais. E assim
veremos que , de um lado, errnea a opinio daqueles que, espritos fortes,
ainda que poucos, pretendem entre ns aplicar cegamente e sem critrio ao
escravo todas as disposies gerais sobre a propriedade, bem como, de outro
lado, no o menos a daqueles que, levados pela extrema bondade do seu
corao, deixam de aplicar as que devem s-lo; apesar de que, em tal
matria, menos censurvel o procedimento dos ltimos. Em todas as
questes, sobretudo e com especialidade nas que se referem ao estado de
livre ou escravo, deve-se temperar com a maior equidade possvel o rigor das
leis gerais, sem todavia ofender um direito certo, lquido, e incontestvel de
propriedade, resguardando-o tanto quanto seja compatvel com a garantia e
114
favor liberdade. Nesta conciliao est toda a dificuldade.
O senhor tinha, de acordo com MALHEIRO, o direito de retirar do trabalho

escravo todo o proveito possvel, devendo, em compensao, realizar certas
obrigaes: aliment-lo, vesti-lo e cur-lo, no se esquecendo jamais de que nele
existe um ente humano. Pela mesma razo, tampouco poderia exigir que ele
praticasse atos criminosos, ilcitos ou imorais. Assim, do direito de propriedade,
115
conciliado com a personalidade, decorreriam limitaes e deveres ao senhor.
Assim, o escravo, enquanto homem, no poderia ser considerado objeto de
116
comrcio. A expresso semoventes, empregada no artigo 191 do Cdigo Comercial ,
no deveria, portanto, se entendida como permissiva de tal entendimento. A despeito
do ordenamento jurdico ainda autorizar, poca, a escravido, o escravo no teria
114
115
116
Artigo 191 da Lei n 556 de 25 de junho de 1850:
O contrato de compra e venda mercantil perfeito e acabado logo que o comprador e o

vendedor se acordam na coisa, no preo e nas condies; e desde esse momento nenhuma das
partes pode arrepender-se sem consentimento da outra, ainda que a coisa se no ache
entregue nem o preo pago. Fica entendido que nas vendas convencionais no se reputa o
contrato perfeito seno depois de verificada a condio (artigo n 127).
unicamente considerada mercantil a compra e venda de efeito mveis e semoventes, para os

revender por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou manufaturados, ou para alugar o seu
uso; compreendndo-se na classe dos primeiros a moeda metlica e o papel moeda, ttulos de
fundos pblicos, aes de comanhias e papis de crditos comerciais, contanto que nas
referidas transaes o comprador ou vendedor seja comerciante.
28
chegado a ser degradado a tal ponto a se equiparar aos animais irracionais, estes sim
objetos de comrcio.
Embora o escravo fosse objeto venal, sujeito a preo ou valor, todavia os

Jurisconsultos, por dignidade humana, decidiram que o homem no era
objeto, de comrcio; nem denominavam comerciantes (mercatores) os que
faziam profisso de comprar e vender escravos, e sim mangones ou
venalitiarii, os quais eram mal vistos na sociedade.
Entre ns, podemos igualmente dizer que o escravo, como homem, no
objeto de comrcio; e assim se deve entender o nosso Cdigo Comercial no
117
art. 191.
Na argumentao do autor, a limitao mxima ao direito de propriedade

advm do direito de liberdade. Partindo do pressuposto de que os cativos tambm so
pessoas, a interpretao das regras de direito deveria sempre levar em considerao a
liberdade. Em favor da mesma, muitas situaes poderiam, inclusive, ser solucionadas
118
contra o rigor do direito.
Ao tratar do usufruto de escravos, MALHEIRO utilizou a idia de dignidade
humana, corolrio da personalidade, para demonstrar a relatividade do exerccio do
direito de propriedade.
ora, as escravas no so destinadas para dar filhos, e s para trabalhar.

uma razo de dignidade humana, pela qual repugna igualar a mulher,
119
embora escrava, a uma jumenta ou outro animal semelhante.
3. A REAQUISIO DA LIBERDADE
Ao tratar da questo da manumisso, o autor afirmou que, pela Lei Divina,

todos os homens nascem livres.
No assim, quando se trata de liberta-lo; aqui essa propriedade fictcia,

odiosa mesmo, desaparece; a lei humana que a consagra por um abuso
inqualificvel cede o lugar lei Divina, lei do Criador, pela qual todos
117
118
119
29
nascem livres; j no rigorosamente uma questo de propriedade, e sim de

120
personalidade.
Assim, o escravo no adquiriria a liberdade por meio da alforria, pois, pela

sua natureza humana, sempre a teria conservado. Ele teria sido vtima do arbtrio da
lei positiva e teria tido, por esse meio, sua liberdade suspensa, conservando-a, porm,
em estado de latncia. A manumisso foi vista, portanto, como a reintegrao do
121
cativo ao gozo de sua liberdade e capacidade civil.
E, pois, direi, com Wallon, que a propriedade do escravo apenas um direito

ou posse dos seus servios, do seu trabalho. O homem nele reconhecido
existir sempre, ainda pelos direitos dos povos contemporneos que neste
sculo mantm a escravido. A liberdade natural o escravo a conserva. O
exerccio civil, a capacidade civil somente lhe tolhida; mas pela
manumisso -lhe restituda, como o era j entre os povos da
122
antiguidade.
Por meio da alforria, o senhor renunciaria a seu direito de propriedade sobre o

escravo. A concesso da liberdade significaria a perda do domnio e do poder outrora
exercidos e, consequentemente, a restituio do alforriado ao seu estado natural de
123
livre.
No caso das alforrias concedidas sob condio, MALHEIRO considerava que o
124
statuliber readquire a liberdade no momento da concesso. o exerccio pleno de
tal direito, e no o direito em si, que ficaria adiado ou suspenso at o implemento da
125
condio.
O jurisconsulto considerava, ainda, que a renncia ao direito de propriedade,
que se dava por meio da concesso da manumisso, era irrevogvel. Isto porque, com
a revogao da alforria, um cidado ver-se-ia privado de toda a sua personalidade e
dos direitos inerentes a ela, algo que afetaria profundamente a sociedade civil e o
Estado.
120
121
122
123
124
Statuliber era o escravo que tinha sua alforria concedida mediante o cumprimento de uma
condio. Sobre a sua posio no ordenamento jurdico, ver MALHEIRO, A. M. P. A escravido
no Brasil. v. 1, pp. 114-121.
125
30
Pela manumisso, o escravo fica restitudo sua natural condio e estado

de homem, de pessoa, entra para a comunho social, para a cidade, como
diziam os Romanos sem nota mesmo da antiga escravido.
ento que ele aparece na sociedade e ante as leis como pessoa (persona)
propriamente dita, podendo exercer livremente, nos termos das leis, como os
outros cidados, os seus direitos, a sua atividade, criar-se uma famlia,
adquirir plenamente para si, suceder mesmo ab intestato, contratar, dispor
por atos entre vivos ou de ltima vontade, praticar enfim todos os atos da
126
vida civil, semelhana do menor que se emancipa plenamente.
Neste trecho, pode-se perceber que a personalidade colocada em funo da

liberdade. a liberdade que faz do escravo pessoa.
4. CONCLUSES
A partir da anlise da primeira parte de A escravido no Brasil e do discurso

proferido no IAB, em 1863, possvel concluir que a definio jurdica que MALHEIRO
d para o escravo a seguinte:
Escravo pessoa equiparada a coisa em razo de uma fico legal.
Esta conceituao composta por trs elementos centrais: fico, coisa e

pessoa.
A fico o elemento que permite ao autor tratar da posio que os escravos
ocupam no ordenamento jurdico sem, no entanto, reduzi-los simples categoria de
coisa. A pergunta eram os escravos coisas ou pessoas? encontra, portanto, na fico
jurdica sua resposta imediata.
Os escravos, tampouco, eram considerados coisas, estas ltimas sujeitas ao
domnio (jus dominii) de um senhor e sobre as quais incidia um direito de propriedade
absoluto.
A despeito da equiparao dos escravos s coisas por uma fico legal, eles
so considerados pessoas.
Ocorre que os elementos constitutivos do conceito de pessoa no esto
explcitos na obra de MALHEIRO. Infere-se, entretanto, que pessoa tida, ao longo do
ensaio, como ente dotado de personalidade.
A recomposio da definio de personalidade pode ser feita por meio de um
cotejamento de vrios argumentos utilizados pelo autor. O Direito Romano assume
importncia central em sua argumentao, uma vez que utilizado como fonte
subsidiria ao Direito positivo ptrio. O autor no apresenta uma definio explcita de
126
31
personalidade baseada no Direito Brasileiro e, embora, busque no Direito Romano

elementos que possam reconstituir esse conceito, o Direito Natural que assume
carter decisivo para a sua viso de pessoa.
A personalidade colocada em funo da liberdade humana. Enquanto
equiparados por fico s coisas, os cativos tm a sua liberdade suspensa. O escravo
no a perde em nenhum momento e ela que o faz pessoa. O autor admite,
finalmente, que tal direito adquirido pela Lei Natural, tendo em vista que todos
nascem livres e iguais.
32
CANDIDO MENDES DE ALMEIDA
1. A IMPORTNCIA DA OBRA DO AUTOR NA DIFUSO DO DIREITO CIVIL
127
Samuel Rodrigues BARBOSA, em artigo intitulado Complexidade e meios
textuais de difuso e seleo do Direito Civil Brasileiro pr-codificao, afirma que o
Direito Civil Brasileiro anterior ao Cdigo de 1916 pode ser considerado complexo por
diversas razes. Dentre elas, o autor destaca: os inmeros atos legislativos existentes
no formavam um sistema; o Direito Civil era mediado por praxistas; havia a
128
possibilidade de remisso ao direito codificado e legislado de outros pases.
Neste contexto, os livros escritos por juristas constituam importante meio de
difuso do Direito Civil. Dentre as diversas obras que circularam no meio jurdico
brasileiro, o autor destaca as de Candido Mendes de ALMEIDA e as de Augusto Teixeira
de FREITAS. Os comentrios de ALMEIDA no devem ser apenas tomados como mais
uma edio das Ordenaes: ante a complexidade do Direito Civil oitocentista, eram,
ao lado do Auxiliar jurdico, importantes respostas atuao dos juristas no foro. As
abundantes notas de rodap do autor, alm de remeterem a diversos atos legislativos,
tambm expunham o posicionamento de diversos doutrinadores, discorriam sobre a
histria de determinados institutos jurdicos, davam notcia de jurisprudncia sobre os
129
mais diversos temas e indicavam como cada dispositivo seria melhor interpretado.
Bem se v como a edio das Ordenaes de Cndido Mendes retrata a

complexidade do direito civil nos Oitocentos (fontes legisladas portuguesas,
brasileiras e de outras Naes polidas; estilos e arestos que remontam ao
Antigo Regime; a mole da literatura do jus commune, da civilstica do sculo
XIX). Ao mesmo tempo, e o mais importante para o argumento, constitui
uma verdadeira biblioteca que simplifica e organiza essa complexidade, uma
127
BARBOSA, S. R. Complexidade e meios textuais de difuso e seleo do Direito Civil
Brasileiro pr-codificao, p. 365.
128
Sobre a histria da codificao, ver ROBERTO, G. B. S. Introduo histria do direito
privado e da codificao. Sobre as dificuldades que os jurisconsultos brasileiros encontraram na
elaborao de um Cdigo Civil, ver GRINBERG, K. Cdigo Civil e cidadania.
129
Brasileiro pr-codificao, pp. 365-369.
33
caixa de ferramentas para o prtico, servindo como substituto da biblioteca

130
de babel do direito comum europeu, cara e de difcil acesso.
Ora, uma vez que os comentrios de ALMEIDA ao Cdigo Filipino podem ser
considerados importante meio de difuso do Direito Civil Brasileiro oitocentista, o
posicionamento acerca do estatuto jurdico dos escravos, a esboado, teria alcanado
um considervel nmero de juristas da poca. Ademais, o autor ocupou diversos
cargos polticos, inclusive o de senador, o que teria contribudo fortemente para a
relevncia que suas concepes acerca do elemento servil no foro.
Assim, para identificar a construo do estatuto jurdico dos escravos na obra
de ALMEIDA, valho-me da dcima quarta edio do Cdigo Filipino ou ordenaes e leis
do Reino de Portugal: recompiladas por mandado dEl Rei D. Filipe I, segundo a
primeira, de 1603, e a nona, de Coimbra de 1821 adicionada com diversas notas
filolgicas, histricas e exegticas, em que se indicam as diferenas entre aquelas
edies e a vicentina de 1747, a origem, desenvolvimento e extino de cada
instituio, sobretudo as disposies hoje em desuso e revogadas; acompanhando
cada pargrafo sua fonte, conforme os trabalhos de Monsenhor Joaquim Jos Ferreira
Gordo e dos Desembargadores Gabriel Pereira de Castro e Joo Pedro Ribeiro; e em
aditamento a cada livro a respectiva legislao brasileira concernente s matrias
codificdas em cada um, sendo de quotidiana consulta, alm da bibliografia dos
jurisconsultos que tm escrito sobre as mesmas ordenaes desde 1603 at o
presente. Analisei apenas o livro quarto, no qual se encontram as disposies de
Direito Civil.
Neste captulo, analisarei tambm o discurso proferido por ALMEIDA na 90
Sesso do Senado, em 26 de setembro de 1871, sob a presidncia do Senhor
Visconde de Abaet, que versava sobre o estado servil.
Tambm consultei o Auxiliar jurdico: apndice s Ordenaes Filipinas.
Contudo, nesta obra, o autor no discorre sobre o estatuto jurdico dos escravos.
2. CONSIDERAES PRELIMINARES
Os comentrios de ALMEIDA ao Cdigo Filipino, ao contrrio das outras obras

analisadas neste trabalho, no expem de maneira sistemtica o estatuto jurdico dos
escravos no ordenamento brasileiro. As menes ao instituto da escravido so
esparsas ao longo do texto e, em grande parte das vezes, o autor apenas apresenta o
posicionamento de doutrinadores como Augusto Teixeira de FREITAS e Antnio Pereira
130
Brasileiro pr-codificao, p. 369.
34
REBOUAS, escusando-se de evidenciar suas prprias concepes acerca do tema.

Contudo, por meio da anlise do conjunto dos comentrios do autor ao livro quarto do
Cdigo Filipino, procurarei identificar como o jurista classificava os escravos: coisas,
pessoas ou ambos.
Antes de adentrar na anlise da obra, importante evidenciar que as
concepes jurdicas de ALMEIDA foram fortemente influenciadas pela religio catlica.
Membro do Partido Conservador, em diversos momentos defendeu arduamente, no
Parlamento, os dogmas da Igreja Catlica. O historiador Jos Honrio RODRIGUES
destaca a sua atuao na Questo Religiosa, na qual se sobressaiu como advogado
131
dos bispos de Olinda e Par contra a influncia da Maonaria no governo imperial.
Ora, senhores, ningum estava mais ligado Igreja do que Cndido Mendes,
no porque da lhe pudessem vir arranjos, proveitos e vantagens, mas
porque nenhum brasileiro at ento e mesmo at hoje reuniu to
perfeitamente e em to alta escala estas duas qualidades a de um grande
132
doutor sem capelo e a de um profundo telogo sem batina.
As obras jurdicas no devem ser consideradas como textos transcendentes,

apartados da realidade social e das convices ntimas de seus autores. Assim,
necessrio considerar a influncia dos dogmas religiosos na concepo de ALMEIDA
acerca do estatuto jurdico dos escravos. Ao longo deste captulo, demonstrarei como
a religio teve forte presena nas consideraes do autor sobre o instituto da
escravido.
3. OS SERVIOS DO ESCRAVO
133
No ttulo LXXXI, do livro quarto do Cdigo Filipino , ALMEIDA contundente
ao afirmar:
no so os escravos entre ns olhados como coisas, como era entre os

134
Romanos.
Ora, uma vez que no eram coisas e tampouco foram classificados, ao longo
da obra, em outra categoria, pode-se inferir que, para ALMEIDA, os escravos eram
pessoas, ainda que no gozassem dos mesmos direitos que as pessoas livres.
131
RODRIGUES, J. H. Introduo, pp. 17-54.
132
S VIANA, M. A. S. Elogio histrico de Cndido Mendes de Almeida, p. 524.
133
Neste captulo, todas as referncias ao Cdigo Filipino remetem ao livro quarto.
134
ALMEIDA, C. M. Cdigo Filipino ou ordenaes e leis do Reino de Portugal. Livro IV, p. 909.
35
Nos comentrios ao ttulo IV, ALMEIDA aponta que, para FREITAS, os escravos
poderiam ser vendidos com clusula de no serem libertados. Porm, o jurisconsulto
no concorda com este posicionamento por considerar a referida clusula imoral, vez
que contrria s instituies religiosas e polticas da sociedade brasileira, bem como
135
ao 10 da Lei de 18 de agosto de 1769 (Lei da Boa Razo). Isto porque o senhor
135
Dispe o 10 da Lei de 18 de agosto de 1769:
Porquanto ao mesmo tempo me foi tambm presente, que da sobredita

generalidade supersticiosa das referidas Leis chamadas Imperiais se
costumam extrair outras regras para se interpretarem as minhas Leis nos
casos ocorrentes: entendendo-se que estas Leis Ptrias se devem restringir
quando so correctorias do direito Romano: e que onde so com ele
conformes se devem alargar, para receberem todas as ampliaes, e todas
as limitaes, com que se acham ampliadas, e limitadas as regras contidas
nos textos, dos quais as mesmas Leis Ptrias, se supe, que foram
deduzidas, seguindo-se desta inadmissvel jurisprudncia.
Primeiramente no poderem os meus Vassalos ser governados, e os seus
direitos, e domnios seguros, como o devem estar, pelas disposies das
minhas Leis, vivas, claras, e conforme ao esprito nacional, e ao estado
presente das coisas destes Reinos.
Em segundo lugar ficarem os direitos, e domnios dos mesmos Vassalos
vacilando entregues s contingentes disposies, e s intrincadas confuses
das Leis mortas, e quase incompreensveis daquela Repblica acabada, e
daquele Imprio extinto depois de tantos sculos: e isto sem que se tenham
feito sobre esta importante matria as reflexes, que eram necessrias, para
se compreender por uma parte, que muitas das Leis destes Reinos, que so
correctorias do Direito Civil foram assim estabelecidas, porque os sbios
Legisladores delas se quiseram muito advertida e providentemente apartar
do Direito Romano com razes fundamentais muitas vezes no s diversas,
mas contrrias s que haviam constitudo o esprito dos textos do Direito
Civil, de que se apartaram; em cujos termos quanto mais se chegarem as
interpretaes restritivas ao Direito Romano, tanto mais fugiro do
verdadeiro esprito das Leis Ptrias.
E sem se advertir pela outra parte, que muitas outras das referidas Leis
Ptrias, que parecem conformes ao Direito Romano; ou foram fundadas em
razes nacionais, e especficas, a que de nenhuma sorte se podem aplicar as
ampliaes, e limitaes das segundas das sobreditas Leis; ou adotaram
delas somente o que em si continham de Elbica, de Direito Natural, e de boa
razo: mas de nenhuma sorte as especulaes, com que os Consultos
Romanos ampliaram no Direito Civil aqueles simples, e primitivos princpios,
que so inalterveis por sua natureza.
Em considerao do que tudo mando outrossim, que as referidas restries, e
ampliaes extradas dos textos do Direito Civil, que at agora perturbaram
as disposies das minhas Leis, e o sossego pblico dos meus Vassalos,
fiquem inteiramente abolidas, para mais no serem alegadas pelos
Advogados, debaixo das mesmas penas acima ordenadas, ou seguidas pelos
Julgadores, debaixo da pena de suspenso de seus Ofcios at minha merc,
e das mais, que reservo o meu Real arbtrio. (ALMEIDA, C. M. Cdigo Filipino
ou ordenaes e leis do Reino de Portugal. Livro III, pp. 725-736.)
36
no era dono do corpo do escravo, mas apenas dos seus servios. O objeto de compra
136
e venda no era o homem, mas o seu trabalho. Assim, o escravo seria pessoa e no
coisa, esta sim objeto de compra e venda.
Esta propriedade to respeitvel como a das coisas, porque o escravo

moderno, nos pases cristos, no tm o caracterstico dos romanos; aqui s
se vendem servios, ali tambm se comprava o corpo, estava sujeito ao uso
e ao abuso, o que faz uma grande diferena, pois propriamente no o
137
homem que se vende, mas as suas obras, o seu trabalho.
Em diversos momentos do livro quarto do Cdigo Filipino, os escravos so

equiparados a coisas, bestas, bens semoventes, dentre outros. Nestas disposies, h
poucos comentrios de ALMEIDA. Contudo, deve-se sempre ter em mente que o autor
entendia essas equiparaes com base na idia de que o que estava sendo equiparado
s coisas eram os servios do escravo, no o seu corpo. A interpretao correta dos
dispositivos aquela que entende que os servios do escravo, e no o escravo em si,
138 139
eram objetos de compra e venda , padeciam de vcios redibitrios , eram objetos
140 141
de depsito , podiam ser dados em penhor .
Ao comentar o ttulo LXXXI, que dispe sobre as pessoas que no podem
testar, ALMEIDA afirmou que, para fazer testamento, necessrio ter capacidade
142
natural e capacidade civil. Infelizmente, o autor no desenvolveu de maneira mais
aprofundada essa distino. Porm, podemos arriscar algumas constataes. Um
pouco mais adiante no comentrio a este ttulo, o autor afirma que o escravo no est
elencado dentre as pessoas que podem testar. Contudo, com a autorizao do seu
senhor, podia o escravo fazer testamento, vez que no era coisa. Ora, sendo o
escravo pessoa, a ele inerente a capacidade natural. Entretanto, no pode fazer
testamento porque no dotado de capacidade civil, que somente pode ser suprida
com a autorizao do senhor. possvel concluir, assim, que, para o autor, o escravo
pessoa no dotada de capacidade civil.
136
137
ALMEIDA, C. M. O estado servil, p. 292.
138
ALMEIDA, C. M. Cdigo Filipino ou ordenaes e leis do Reino de Portugal. Livro IV, pp. 779.
139
ALMEIDA, C. M. Cdigo Filipino ou ordenaes e leis do Reino de Portugal. Livro IV, pp. 798-
800.
140
141
142
37
Outra linha de argumentao conduz constatao de que ALMEIDA

considerava os escravos pessoas e no coisas. Com base em FREITAS, afirmou que no
h, no direito brasileiro, a servido da pena. Ora, o servo da pena era entendido pelo
autor como aquele condenado que ficava privado de praticar atos da vida civil e perdia
todos os direitos constitutivos da pessoa. A destruio da personalidade do
condenado, reduzido escravido, fazia com que este passasse a ser considerado
coisa. Esse instituto estava presente no Direito Portugus, fortemente influenciado
pelo Direito Romano. A servido da pena, espcie de reduo escravido, no era
admitida no Brasil por ser deveras infamante ao ru, considerado coisa aps a
143
condenao. Assim, constata-se que o autor repudia a idia da classificao de
seres humanos na categoria de coisas.
4. A RELIGIO E A LIBERDADE COMO ATO DE GRAA
Fortemente influenciado pelos dogmas catlicos, o autor afirma, em diversos

momentos, que as causas de liberdade devem ser consideradas causas pias,
144
expresso que remete idia de caridade para com os escravos. Assim, os
escravos gozariam de liberdade em razo de uma atitude de graa de seus senhores.
O historiador Sidney CHALHOUB, em sua obra Vises da liberdade, constata
que, ao final do sculo XIX, havia entre os proprietrios de escravos a percepo da
falncia de sua poltica de domnio. Os senhores procuravam ocultar o fato de que a
concesso de alforrias no era mais uma prerrogativa exclusivamente sua. Com a
intensificao dos debates acerca da questo servil, tornou-se imperioso rediscutir a
poltica de domnio e controle social sobre os cativos. Entre os membros da classe
proprietria, a alforria adquiriu, assim, um carter solene, capaz de conservar o
145
simbolismo de uma poltica de dominao que agonizava.
Nesta linha, a concepo de ALMEIDA, da alforria como um ato de caridade,
possua uma dimenso histrica: poderia ser considerada como uma maneira de
reafirmar os laos de dependncia entre senhores e escravos. possvel afirmar que,
neste trecho dos comentrios, est expresso um dos aspectos da mentalidade
senhorial: nas relaes paternalistas, caracterizadas por dependncia e subordinao,
vigentes entre senhores e escravos, cabia queles proteger seus cativos.
143
ALMEIDA, C. M. Cdigo Filipino ou ordenaes e leis do Reino de Portugal. Livro IV, pp. 910-
911.
144
ALMEIDA, C. M. Cdigo Filipino ou ordenaes e leis do Reino de Portugal. Livro IV, pp. 790,
859, 870.
145
CHALHOUB, S. Vises da liberdade, pp. 131-143.
38
A abolio da escravido no Imprio tambm vista pelo autor como uma

causa de humanidade, uma medida de caridade. No discurso proferido perante o
Senado em 26 de setembro de 1871, na sesso em que se discutia o projeto de lei
que seria promulgado como a Lei do Ventre Livre, ALMEIDA afirmou:
A proposta, Sr. Presidente, uma medida de caridade, uma lei de amor e

146
de confraternizao [].
5. CONCLUSES
Por meio da anlise dos comentrios de ALMEIDA ao livro quarto do Cdigo

Filipino ou ordenaes e leis do Reino de Portugal e do seu pronunciamento no Senado
do Imprio, em 26 de setembro de 1871, pode-se que concluir que, para o jurista:
Escravo pessoa, vez que o senhor no dono do seu corpo, mas apenas de seus
servios.
Ainda que de maneira pouco sistemtica, o autor deixa evidente, ao longo da

obra que os escravos no podem ser considerados coisas. Esta concepo contrape-
se ao Direito Romano, que no considerava os cativos como seres dotados de
pessoalidade. Ora, esta postura demonstra que ALMEIDA compartilhava dos preceitos
enunciados no 10 da Lei da Boa Razo, que procurava dar primazia ao direito
nacional, relegando a lei romana a uma posio subsidiria. Os comentrios do autor
ao Cdigo Filipino demonstram que ele procurava dar um carter nacional ao direito
portugus, que aqui deveria vigorar at o advento de um Cdigo Civil brasileiro. Esta
tentativa de adequar institutos estrangeiros realidade nacional fica patente nos
dispositivos concernentes escravido. Enquanto no texto da lei os escravos eram
tratados como meras coisas, nos seus comentrios, o autor procurava demonstrar que
aos cativos no deveria ser negado o estatuto de pessoas. A legislao portuguesa foi,
a todo momento, adaptada realidade brasileira, na qual os cativos gozavam de uma
autonomia tal que lhes permitia atuar na ordem jurdica.
Ademais, a formao crist do autor tambm exerceu forte influncia na
147
definio do estatuto jurdico dos escravos. Enquanto filhos de Deus, os cativos no
podiam ter sua condio de pessoa totalmente ignorada pela ordem jurdica. Reduzi-
los a condio de coisa contrariaria os preceitos humanitrios da f catlica, nos quais
o autor depositava sua confiana.
146
147
39
CONSIDERAES FINAIS
Antes de adentrar s consideraes finais propriamente ditas, necessrio

elucidar os pressupostos metodolgicos que nortearam esta pesquisa desde a escolha
do tema at a redao final do trabalho. Para tanto, retomo a epgrafe:
Por obrigao de ofcio, historiadores sociais so profanadores.
Procurei guiar-me, em todo o trabalho, pelas orientaes da histria social.

Assim como CHALHOUB, adotei esta postura metodolgica por teimosia e por opo
148
poltica. Coloquei-me a tarefa de profanar a obra dos civilistas oitocentistas em
busca da constatao de que os escravos no eram meros sujeitos passivos da ordem
jurdica brasileira. A idia era desbravar suas obras sem muitas cerimnias; sem a
admirao quase religiosa que os operadores do direito costumam ter pelos grandes
homens. Mais uma vez citando CHALHOUB: a idia era analisar a civilstica brasileira
149
despudoradamente.
Para tanto, adotei um pressuposto materialista de anlise: as obras jurdicas
so um problema histrico. A literatura jurdica no transcendente. Tampouco
autnoma em relao ao contexto social no qual est inserido seu autor. Deve ser
entendida como testemunho histrico, permeada pelas relaes sociais de seu tempo.
150
Ao analis-las, preciso inseri-las no processo histrico. necessrio buscar a
151
lgica social do texto.
Autores e obras literrias so acontecimentos datados, historicamente

152
condicionados, valem pelo que expressam aos contemporneos.
Assim como suas obras, os juristas tambm devem ser situados no

movimento histrico. Como afirma Antnio Manuel HESPANHA, os juristas so
permanentemente expostos crtica social e, portanto, adotam como estratgia de
defesa a desdramatizao da natureza poltica de suas decises. Com o fim de
148
CHALHOUB, S. Cidade febril, p. 9.
149
CHALHOUB, S e PEREIRA, L. A. M. Apresentao, p. 7.
150
Para THOMPSON, o estudo dos fenmenos histricos deve ser pautado pela anlise das aes
humanas dentro de contextos histricos especficos. Ver THOMPSON, E. P. A formao da classe
operria inglesa e Costumes em comum.
151
CHALHOUB, S; PEREIRA, L. A. M. Apresentao, pp. 7-9.
152
CHALHOUB, S; PEREIRA, L. A. M. Apresentao, p. 9.
40
despolitizar suas intervenes, apresentam suas argumentaes como se fossem

baseadas exclusivamente na tcnica e na cincia, como se fossem distanciadas dos
conflitos sociais. construda uma imagem dos juristas como acadmicos neutros,
153
com preocupaes meramente tericas e abstratas. Ora, cabe, portanto, ao
historiador elucidar as questes polticas subjacentes atuao dos juristas e
demonstrar que o direito, enquanto fenmeno histrico, no est apartado das
relaes sociais.
Partindo, portanto, deste pressuposto materialista de anlise, que considera
os juristas e suas obras como problemas histricos, situados no tempo e no espao,
passarei s consideraes finais, aqui apenas esboadas, porquanto preliminares.
Conforme j elucidado na introduo deste trabalho, a historiografia recente
vem demonstrando que os escravos no eram meros agentes passivos no processo
histrico. Ao contrrio: eram sujeitos que, por meio de suas experincias e de sua
herana cultural, atribuam significados prprios ao contexto que os circundava e s
suas prticas sociais. Essa multiplicidade da experincia social tambm se refletia no
mbito do direito: diferentes grupos sociais atribuam significados diversos ao
ordenamento jurdico. Assim, o direito tambm era um campo de disputas entre os
de baixo e os de cima.
Desde a reviso historiogrfica ocorrida aps 1980, tm surgido relevantes
pesquisas que procuram demonstrar como os escravos valiam-se do ordenamento
154
jurdico brasileiro oitocentista para escapar s agruras da escravido. Dentre elas,
mais uma vez destacaremos Vises da liberdade, de CHALHOUB, na qual o historiador
demonstra que a abolio da escravatura foi resultado da atuao dos cativos em
busca da liberdade por meio de vias j institucionalizadas, dentre as quais se destaca
fortemente o Judicirio.
Na obra Escravos e libertos nas Minas Gerais do sculo XVIII, Eduardo Frana
PAIVA demonstra que as alforrias, largamente concedidas em testamentos, eram
percebidas de maneira diferente por senhores e escravos. Enquanto para estes eram
um modo de resistncia, um meio para amenizar o processo de desumanizao
imposto pelo sistema escravista; para aqueles, eram uma forma de coero, uma
153
HESPANHA, A. M. Cultura jurdica europia, pp. 32-33.
154
Sobre direito e escravido ver AZEVEDO, E. O direito dos escravos, Orfeu de carapinha e
Para alm dos tribunais; CHALHOUB, S. Vises da liberdade; GRINBERG, K. Liberata, a lei da
ambigidade, O fiador dos brasileiros e Reescravizao, direitos e justias no Brasil do sculo
XIX; MAMIGONIAN, B. G. O direito de ser africano livre; MATTOS, H. M. Escravido e
cidadania no Brasil monrquico; MENDONA, J. M. N. Entre a mo e os anis; PENA, E. S.
Pajens da casa imperial e Burlas lei e revolta escrava no trfico interno do Brasil meridional,
sculo XIX; SILVA, C. M. Processos-crime.
41
tentativa de manter vivo o instituto da escravido. Freqentemente, os cativos no

buscavam romper com o sistema escravista, mas se valiam de estratgias de
resistncia pragmtica para alcanar a liberdade. Neste contexto, a resistncia pela
adaptao ao prprio sistema permeava institutos jurdicos como as alforrias e
155
coartaes , concedidas pelos senhores em vida ou por meio de testamentos.
Tambm Keila GRINBERG, em Liberata, a lei da ambigidade, demonstra como
os escravos se valeram de aes de liberdade para se livrar das agruras do cativeiro.
No mbito do Judicirio, os cativos procuravam a resoluo de seus conflitos
individuais. Contudo, sua atuao acabou tendo fortes reflexos polticos na luta pela
abolio. Ora, neste contexto, no qual os cativos valiam-se frequentemente do
ordenamento jurdico oitocentista na luta pela libertao, os juristas no poderiam ter
passado inclumes. A realidade social da poca, necessariamente, exerceu intensa
influncia em suas obras.
Outro ponto importante, que deve ser levado em conta nesta anlise, que,
cada vez mais, as pesquisas histricas tm demonstrado que, no meio urbano, os
156
escravos gozavam de uma grande dose de autonomia.
A massa escrava participava ativamente das trocas mercantis das cidades

mineiras, prestando servios de toda sorte e consumindo parcela do que era
oferecido. A mobilidade caracterstica do sistema em zonas urbanas permitia
a construo de uma ecltica rede de relaes pessoais e comerciais da qual
os escravos participaram com certa astcia, extraindo dela, por exemplo, o
peclio necessrio para a autocompra. Quanto mais dinmica fosse a
economia maiores seriam as oportunidades de, sobretudo de maneira
157
informal, nela buscar o valor das alforrias.
Longe dos olhares atentos do feitor, era mais fcil ao escravo ter margem de
manobra para agir em prol de sua liberdade e autonomia. Tal situao no teria
escapado s vistas dos juristas oitocentistas, que estavam largamente concentrados
nos ncleos urbanos, principalmente em razo das funes que exerciam na
administrao pblica.
A atuao dos escravos no meio social, principalmente nos ncleos urbanos,
negava peremptoriamente sua condio de coisa. Eram pessoas, que agiam dentro de
155
A coartao era um direito costumeiro que possibilitava ao escravo, durante um perodo de
tempo acordado entre ele e seu senhor, formar um peclio para saldar sua dvida e conquistar a
liberdade. Sobre o tema, ver PAIVA, E. F Escravos e libertos nas Minas Gerais do sculo XVIII.
156
Ver ALGRANTI, L. M. O feitor ausente; KARASCH, M. C. A vida dos escravos no Rio de
Janeiro.
157
PAIVA, E. F. Escravos e libertos nas Minas Gerais do sculo XVIII, p. 79.
42
uma considervel margem de autonomia. Ante tal situao, no havia como os

juristas negarem a pessoalidade do escravo e simplesmente reduzi-los categoria
terica de coisa. A civilstica do sculo XIX no poderia negar aos cativos o estatuto
jurdico de pessoas, vez que eles eram sujeitos dotados de experincias e tradies
histricas particulares.
A tentativa de interpretar a lei e adequa-la realidade social est presente
em todas as obras analisadas. Ao longo de sua leitura, pude constatar que a
legislao, principalmente a portuguesa, tendia a considerar os cativos como coisas,
como meros bens semoventes. Contudo, ao interpretar as leis civis, os juristas
acabavam tendo que promover sua melhor adequao realidade social e acabavam
por amenizar esta condio dos cativos. Negavam-lhes decididamente a condio de
bens. A legislao era reinterpretada para melhor adequao a uma realidade ftica na
qual aos escravos no era negada a pessoalidade.
Ademais, aos juristas era possvel reconhecer nos cativos a condio de
pessoa, mesmo que isto fosse contrrio aos interesses senhoriais. De acordo com Jos
Murilo de CARVALHO, o Estado Imperial foi marcado por uma dialtica da ambigidade:
era mantido pelas rendas geradas pelos proprietrios de terras e de escravos, mas
funcionava por meio de uma burocracia que no era necessariamente composta por
pessoas ligadas aos interesses agrrios; o que teria permitido certa liberdade de ao
158
elite poltica. Assim, os juristas poderiam defender certas idias que iriam de
encontro aos desgnios dos proprietrios de escravos, dentre elas a afirmao de que
os cativos eram pessoas e no coisas.
Conclui-se, portanto, que a luta empreendida pelos escravos com vistas a
amenizar as agruras sofridas na escravido tambm teve reflexos na civilstica
brasileira do sculo XIX. Os juristas no poderiam negar aos cativos um estatuto
jurdico que era, a todo tempo, por eles afirmado pelas suas experincias originais.
Conforme afirmado no incio deste captulo, o que desenvolvi aqui um
esboo. Muito trabalho ainda deve ser feito no mbito das pesquisas em Histria do
Direito com o fim de melhor elucidar quais eram os significados atribudos ao
ordenamento jurdico pelos diversos agentes histricos e como eles atuavam na sua
construo.
Muito ainda est por fazer. Mas fica a recomendao: a Histria do Direito
deve ser pautada por pressupostos materialistas de anlise. No mais possvel
considerar os juristas e suas obras como entes transcendentes, que no sofrem
qualquer condicionamento do contexto social no qual esto inseridos. Assim, termino
158
CARVALHO, J. M. A construo da ordem /Teatro de sombras. pp. 229-236.
43
com mais uma lio de CHALHOUB e PEREIRA, que, espero, fique martelando na cabea
dos historiadores do direito:
159
A cada autor e obra o seu tempo e o seu pas.
159
CHALHOUB, S; PEREIRA, L. A. M. Apresentao, p. 9.
44
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exegticas, em que se indicam as diferenas entre aquelas edies e a
vicentina de 1747, a origem, desenvolvimento e extino de cada instituio,
sobretudo as disposies hoje em desuso e revogadas; acompanhando cada
pargrafo sua fonte, conforme os trabalhos de Monsenhor Joaquim Jos
Ferreira Gordo e dos Desembargadores Gabriel Pereira de Castro e Joo Pedro
Ribeiro; e em aditamento a cada livro a respectiva legislao brasileira
concernente s matrias codificdas em cada um, sendo de quotidiana
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50

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Universidade Federal de Minas Gerais

O ESTATUTO JURDICO DOS ESCRAVOS NA CIVILSTICA BRASILEIRA

Mariana Armond Dias Paes

Professor orientador: Dr. Giordano Bruno Soares Roberto

O ESTATUTO JURDICO DOS ESCRAVOS NA CIVILSTICA BRASILEIRA

Mariana Armond Dias Paes

Monografia de concluso de curso

Ao Jeferson, companheiro de lutas.

Agradeo aos meus orientadores, de

Por obrigao de ofcio, historiadores

A partir da dcada de 1980, houve significativa ampliao do campo temtico

Do ponto de vista jurdico bvio que, no sul como no resto do pas, o

alguma.4 A condio jurdica de coisa, entretanto, corresponde prpria

Ora, no parece to bvio que a condio jurdica dos escravos no Brasil

LOURENO TRIGO DE LOUREIRO

1. TRIGO DE LOUREIRO E A OBRA DE MELLO FREIRE

Durante a primeira metade do sculo XIX, o compndio adotado nas aulas de

jurisconsulto portugus, contribuindo, assim, para perpetuar a influncia coimbr

Antes de passar anlise propriamente dita da condio jurdica do escravo

Instituies de Direito Civil Brasileiro: o primeiro deles se refere conceituao de

2.1. O Direito Natural

Antes de expor as concepes de LOUREIRO acerca do Direito Natural,

O autor afirmou tambm que a escravido, enquanto injusta restrio livre

Ademais, considerava nulo o pacto pelo qual se adquire o domnio do locador

2.2. A capacidade civil

3. OS ESCRAVOS ENQUANTO PESSOAS

LOUREIRO iniciou a terceira edio das Instituies afirmando que o direito, no

Se o estado do testador se muda em outro incompatvel com a capacidade

Conseqentemente, o escravo claramente considerado pessoa pelo autor.

Em relao ao Direito Romano, fonte subsidiria do Direito Civil brasileiro

Por direito romano os escravos no eram pessoas, mas coisas; porquanto

Outras diferenciaes foram feitas pelo autor no que concerne condio

Entre os Romanos, em uma terceira acepo, a famlia compreendia tambm

consideramos, no como coisas, mas como pessoas, ainda que privadas do

V-se que a diferenciao entre o Direito Romano e o Direito Brasileiro quanto

De acordo com LOUREIRO, todos os homens livres em solo brasileiro so

6. O ESCRAVO ANTE O DIREITO CIVIL

Em todas as edies examinadas, aparece a seguinte definio de Direito

Os direitos civis so aqueles, que requerem autoridade do direito civil, e que

Nesse sentido, uma vez que os escravos no possuam a qualidade de

A conceituao jurdica de coisa expressa na obra de LOUREIRO :

Em sentido jurdico dizem-se coisas, ou bens, tudo aquilo, que, servindo de

J o conceito apresentado por MELLO FREIRE :

Para ns as coisas so aqui tudo aquilo que aumenta os nossos bens e

LOUREIRO afirmou que algumas coisas podem ser classificadas como

cedem em proveito dos legatrios (), porque os filhos no so naturalmente

O tratamento do escravo como coisa, em diversos momentos da obra,

A partir da anlise da primeira, da segunda e da terceira edies de

Desenvolvendo essa definio podemos chegar a algumas concluses

A escravido, caracterizada pela sujeio de uma pessoa a outra,

ANTONIO JOAQUIM RIBAS

1. A PRODUO BIBLIOGRFICA DE RIBAS

2.1. Direito Natural e Direito Positivo

Ao discorrer sobre os elementos constitutivos do direito, RIBAS conceitua

Contudo, no mbito do direito positivo, a questo da pessoalidade delineia-se

[] as pessoas so em geral os sujeitos do direito; mas tambm podem

Os escravos foram privados, pela lei, de sua liberdade e, conseqentemente

A pessoalidade natural um fato independente da lei e que lhe imposto;

Segundo RIBAS, o conceito de pessoa encerra em si diversos significados. A

estado de liberdade, o autor classifica as pessoas em livres e escravas. Ora, patente

2.3. Domnio e poder

No Direito Romano, os senhores eram dotados da dominica potestas, que

proporo, porm, que o direito estrito se foi aproximando do racional, foi-