From the SelectedWorks of L.

Alberto Huamn Ordoez

2012

Reposicin y despido incausado en la Nueva Ley

Procesal del Trabajo. Tratamiento de su
declaratoria de nulidad, no circunscrita a la figura
del despido nulo: A propsito del I Pleno
Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral 2012
Alberto Huamn Ordoez

Available at: http://works.bepress.com/albertohuamanordonez_albertohuamanordonez/10/

 JURISPRUDENCIA LABORAL NOTAS Y APUNTES

Notas y Apuntes

Reposicin y despido incausado en la Nueva

Ley Procesal del Trabajo. Tratamiento de su
declaratoria de nulidad, no circunscrita a la
figura del despido nulo (*): a propsito del
I Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia
Laboral 2012
Alberto Huamn rdoez (**)

El tema del despido ha sido, desde siempre, un tema

controversial dado que si bien el orden jurdico y, en
particular, el laboral lo aceptan como parte de los medios
empresariales para descartar al personal que la corporacin
juzga innecesario a travs de un llamado despido justificado,
no resulta posible, cuando menos jurdicamente, usar medios
contrarios a Derecho para resquebrajar, de modo unilateral,
la relacin jurdica con relevancia de subordinacin
sostenida entre las partes.

(*) Con algunas variaciones de estilo, el presente trabajo recoge las sugerencias entregadas al Centro de Investigaciones del Poder Judicial para la rea-
lizacin del I Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral 2012 (Tema 1: Procedencia de la pretensin de reposicin por despido incausado
y fraudulento en la va ordinaria laboral y en la Nueva Ley Procesal del Trabajo).
(**) Abogado por la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo de Lambayeque, Per. Especialista en Derecho Administrativo, Derecho Laboral y
Proceso Contencioso Administrativo, con estudios de Especializacin en Administracin de Recursos Humanos en el Instituto Peruano de Ad-
ministracin de Empresas (IPAE). Miembro del Crculo de Formacin Jurdico Administrativo (CFJA), asociacin civil fundada por estudiantes
de la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica Santo Toribio de Mogrovejo (USAT).

Noviembre de 2012 131

 Reposicin y despido incausado en la Nueva Ley Procesal del Trabajo
PLENO
I. PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA
LABORAL
En la ciudad de Lima, los das 4 y 14 de Mayo de 2012, los
Jueces Supremos integrantes de las Salas de Derecho Constitu-
cional y Social Permanente y Transitoria de la corte Suprema
de Justicia de la Repblica, fueron convocados para la realiza-
cin del I Pleno Jurisdiccional Supremo en materia Laboral. Las
sesiones se llevaron a cabo en la Sala de Juramentos del Pala-
cio Nacional de Justicia de esta ciudad con la presencia del se-
or Presidente del Poder Judicial en la sesin inaugural, seor
doctor Csar San Martn Castro, y los siguientes Magistrados
Supremos: Elcira Vsquez Cortez, Ramiro Eduardo de Valdivia
Cano, Roberto Luis Acevedo Mena, Javier Arvalo Vela, Ricardo
Guillermo Vinatea Medina, Elizabeth Roxana Mac Rae Thays,
Eduardo Raymundo Ricardo Yrivarren Fallaque, Isabel Cristina
Torres Vega, Nstor Eduardo Morales Gonzles y Juan Chves
Zapater.
El seor Coordinador del Pleno, seor doctor Roberto Luis
Acevedo Mena, luego de constatar la asistencia de los Magis-
trados convocados declar instalada la Sesin del I Pleno Juris-
diccional Supremo en materia laboral; asimismo, seal como
mecanismo de trabajo: 1) Presentacin de los temas sometidos
al Pleno a cargo de cada uno de los consultores, 2) Debate, 3)
Votacin, 4) Exposicin del Acuerdo, y, 5) Redaccin de los
Acuerdos Plenaros a cargo de los consultores y magistrado
coordinador.
Luego de los debates realizados en la forma indicada, se
adoptaron los siguientes acuerdos:
TEMA N 01: PROCEDENCIA DE LA PRETENSIN DE
REPOSICIN POR DESPIDO INCAUSADO Y DESPIDO
FRAUDULENTO EN LA VA ORDINARIA LABORAL Y LA
TRAMITACIN DEL RECLAMO DE REMUNERACIONES
DEVENGADAS EN DICHOS SUPUESTOS
a. SOBRE LA PROCEDENCIA DE LA PRETENSIN DE
REPOSICIN POR DESPIDO INCAUSADO Y DESPIDO
FRAUDULENTO EN LA VA LABORAL REGULADA POR LA
NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO (LEY N 26636).
Pleno acord por unanimidad:
Los jueces de trabajo en los procesos laborales ordinarios
regulados por la Ley Procesal del Trabajo, Ley 26636, estn fa-
cultados para conocer los procesos de impugnacin o nulidad
de despido incausado o despido fraudulento, que de ser fundado
tengan como consecuencia la reposicin del trabajador al centro
de trabajo.
b. SOBRE LA PROCEDENCIA DE LA PRETENSIN DE
REPOSICIN POR DESPIDO INCAUSADO Y DESPIDO
FRAUDULENTO EN LA VA LABORAL REGULADA POR LA
NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO (LEY N 29497).
132 Noviembre de 2012
El Pleno acord por unanimidad:
Los jueces de trabajo estn facultados para conocer de la
pretensin de reposicin en casos de despido incausado o despi-
do fraudulento, en el proceso abreviado laboral, siempre que la
reposicin sea planteada como pretensin nica.
TEMA N 02: INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUI-
CIOS DERIVADOS DE ENFERMEDADES PROFESIONALES
c. SOBRE LA COMPETENCIA DEL RGANO JURISDIC-
CIONAL LABORAL PARA CONOCER DE LAS DEMANDAS
DE DAOS Y PERJUICIOS POR ENFERMEDAD PROFE-
SIONAL, TANTO POR DAO PATRIMONIAL COMO POR
DAO MORAL.
El Pleno acord por unanimidad:
Los Jueces que ejercen competencia en el marco de la Ley
Procesal del Trabajo nmero 26636 y en la Nueva Ley Proce-
sal del Trabajo nmero 29497, conocern de las demandas de
daos y perjuicios por responsabilidad contractual tanto por
dao patrimonial, que abarca el lucro cesante y dao emergen-
te, como por dao moral, especialmente en los casos de enfer-
medad profesional.
b. SOBRE LA RESPONSABILIDAD DEL EMPLEADOR
EN LOS DAOS Y PERJUICIOS DERIVADOS DE ENFERME-
DAD PROFESIONAL Y SU NATURALEZA CONTRACTUAL,
AS COMO LA NECESIDAD DE CALIFICAR LA MISMA
COMO TAL POR EL DEMANDANTE.
El Pleno acord por unanimidad:
Que la responsabilidad del empleador por los daos y perjui-
cios derivados de enfermedad profesional es de naturaleza con-
tractual, y as debe ser calificada por el Juez, independientemente
de la calificacin o de la omisin en la calificacin por parte del
demandante o del demandado.
c. SOBRE LA NECESIDAD DE QUE EL DEMANDANTE
ACREDITE LOS ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD
CIVIL
El Pleno acord por unanimidad:
Que el trabajador debe cumplir con probar la existencia de
la enfermedad profesional, y el empleador, el cumplimiento de
sus obligaciones legales, laborales y convencionales.
d. SOBRE LA FORMA DE DETERMINAR EL QUANTUM
INDEMNIZATORIO.
El Pleno acord por mayora:
Probada la existencia del dao, pero no el monto preciso del
resarcimiento, para efectos de determinar el quantum indem-
nizatorio es de aplicacin lo establecido en el artculo 1332 del
Cdigo Civil, salvo que las partes hubieran aportado pruebas su-
ficientes sobre el valor del mismo.

TEMA N 03: TRATAMIENTO DE LAS HORAS EXTRAS
EN SECTOR PRIVADO VEN EL SECTOR PBLICO
a. SOBRE LOS TRABAJADORES QUE NO SE ENCUEN-
TRAN SUJETOS A LA JORNADA DE TRABAJO Y, POR TAN-
TO, TIENEN DERECHO AL PAGO DE HORAS EXTRAS: TRA-
BAJADORES QUE CUMPLEN LABORES INTERMITENTES.
El Pleno acord por unanimidad:
Los trabajadores de espera, vigilancia o custodia, no estn
comprendidos en la jornada mxima slo si es que su prestacin
de servicios se realiza de manera intermitente.
b. SOBRE LAS LIMITACIONES PRESUPUESTALES
COMO JUSTIFICACIN PARA EL NO RECONOCIMIENTO
DE HORAS EXTRAS EN EL SECTOR PBLICO.
El Pleno acord por unanimidad:
Las limitaciones presupuestales no privan a los trabajadores
del Sector Pblico de gozar del pago de horas extras si se ha reali-
zado trabajo en sobretiempo. Si la relacin laboral se encontrara
vigente y el trabajador lo acepta, procede la compensacin como
una alternativa al reconocimiento econmico del sobretiempo.
COMENTARIO
I. Anotaciones iniciales a manera de intro-
duccin:
El tema del despido ha sido, desde siempre, un tema con-
troversial dado que si bien el orden jurdico y, en particular, el
laboral lo aceptan como parte de los medios empresariales para
descartar al personal que la corporacin juzga innecesario a tra-
vs de un llamado despido justificado, no resulta posible, cuan-
do menos jurdicamente, usar medios contrarios a Derecho para
resquebrajar, de modo unilateral, la relacin jurdica con rele-
vancia de subordinacin sostenida entre las partes. El despido,
debemos sealarlo, es un mal necesario desde un plano laboral
como empresarial; sin embargo, por ms que se alegue esto, di-
cha premisa no puede llevar a la conclusin de despedir por
despedir pues en el centro de trabajo el prestador subordinado
del servicio brindado al empleador o trabajador no deja de lado
la condicin jurdica de ciudadano llevando sta a cuestas. Por
ello, un empleador por ms motivos razonables que tenga para
despedir no puede hacerlo con prescindencia de los elementos
formales y sustantivos que brinda el derecho al debido proceso
en sede corporativa como, con buen tino, ha dejado establecido
en la STC N 00606-2010-PA/TC, del 28 de octubre del 2010:
4. A la vista de lo expuesto, y sin necesidad de requerir de
una estacin probatoria para resolver la controversia, se impone
efectuar las siguientes precisiones de orden jurisprudencial:
(1) STC N 0606-2010-PA/TC, fdm. 4 (Alejandro Moreno Vega vs. KraftFoodsPer S.A.).
JURISPRUDENCIA LABORAL NOTAS Y APUNTES
c. SOBRE LA POSIBILIDAD DE LAS ENTIDADES DEL
SECTOR PBLICO DE COMPENSAR EL PAGO DE HO-
RAS EXTRAS CON PERODOS DE DESCANSO SUSTITU-
TORIO.
El Pleno acord por unanimidad:
Existe la posibilidad que las entidades del Sector Pbli-
co compensen el pago de horas extras con perodos de des-
canso sustitutorio. Sin embargo, para ello, tal como en el
Sector Privado, es necesaria la aceptacin del trabajador y
su manifestacin de conformidad consignada en un acuerdo
(convenio).
VSQUEZ CORTEZ
DE VALDIVIA CANO
ACEVEDO MENA
AREVALO VELA
VINATEA MEDINA
MAC RAE THAYS
YRIVARREN FALLAQUE
TORRES VEGA
MORALES GONZLEZ
CHVES ZAPATER.
a. El despido ser legtimo slo cuando la decisin del
empleador se fundamente en la existencia de una causa jus-
ta contemplada en la ley y debidamente comprobada en el
procedimiento de despido, en el cual se deben respetar las
garantas mnimas que brinda el derechofundamentalal de-
bido proceso.
b. Segn la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
los Derechos Humanos, los despidos efectuados sin respetar
las garantas mnimas del artculo 8 de la Convencin Ame-
ricanasobre Derechos Humanos, tienen graves consecuencias
socioeconmicas para las personas despedidas y sus familiares
y dependientes, tales como la prdida de ingresos y la disminu-
cin del patrn de vida.
c. El resultado de una sancin en el procedimiento de despi-
do no slo debe ser consecuencia de que se respeten las garan-
tas formales propias de un procedimiento disciplinario, sino,
adems, de que sea acorde con los principios derazonabilidady
proporcionalidad.
d. Los principios de razonabilidad y proporcionalidad al
momento de imponer la sancin de despido se aplicarn te-
niendo presente la gravedad de la falta cometida, la categora,
la antigedad y los antecedentes disciplinarios del trabajador,
entre otros aspectos (1).
Noviembre de 2012 133
 Reposicin y despido incausado en la Nueva Ley Procesal del Trabajo

En este sentido, a nivel procesal, la judicatura ordinaria en
lo laboral siempre ha limitado la reposicin como medio jur-
dico de contrarrestar el hecho jurdico del despido a supuestos
del despido nulo (2) sin precaver, en dicho razonamiento, que la
frmula legal de readmisin en el empleo no resulta privativa de
aqul pues el Tribunal Constitucional ha construido, con buen
tino, una plataforma protectiva antes situaciones de despido ar-
bitrario en sus modalidades de despidos calificados como frau-
dulento, incausado, lesivo de derechos constitucionales diver-
sos del nulo. No le ha faltado razn al laboralista SANGUINETI
RAYMOND para sostener:
() el concepto de despido arbitrario abarca dos hipte-
sis claramente distinguibles: a) el despido sin expresin
de causa, sea ste verbal, escrito o producido a travs de
hechos concluyentes; y b) el despido con indicacin de
causa que no se consigue acreditar judicialmente. () se
multiplicaron desde mediados de los aos noventa los
supuestos de empleo desviado de la facultad resolutoria
empresarial mediante el recurso a procedimientos diver-
sos, todos caracterizados por su manifiesta arbitrariedad:
despidos de hecho, despidos formulados por escrito
pero sin expresin de causa o con expresin de causas
notoriamente invlidas o falsas e, incluso, despidos en-
cubiertos mediante la apariencia de una renuncia volun-
taria del trabajador, forzada en realidad a travs de la
amenaza del uso de dicha potestad. () La jurisprudencia
del Tribunal Constitucional en torno a los efectos res-
titutorios (readmisin en el empleo) de determinados
despidos arbitrarios o con infraccin de derechos funda-
mentales, constituye, precisamente, una reaccin frente
a estas prcticas. Esta es una lnea jurisprudencial que,
si bien cuenta con antecedentes aislados en los aos no-
venta, inicia su andadura en firme recin en 2002, a travs
de la Sentencia de 11 de julio de ese ao, consolidndose
mediante la Sentencia de 13 de marzo de 2003, cuya doc-
trina es mantenida desde entonces (). La consecuencia
principal de esta jurisprudencia ha sido, precisamente,
desautorizar varias de las prcticas desviadas a las que dio
lugar la aplicacin del artculo 34 de la Ley de Productivi-
dad y Competitividad Laboral, sustituyendo respecto de
las mismas el pago de una indemnizacin, previsto como
reparacin ordinaria por dicho precepto, por la reposi-
cin del trabajador en el puesto de trabajo que vena ocu-
pando. Para ello el Tribunal Constitucional ha recurrido
a una compleja argumentacin, muy contestada a nivel
doctrinal. () (3).
Lamentablemente, la normativa laboral adjetiva anterior,
enteramente legalista, pese a lo establecido por la jurispru-
dencia de la Curia en la sentencia del 13 de marzo del 2003 (4)
no ha efectuado el abandono de esta lgica mantenindose
tercamente la diferenciacin bajo un esquema de despido
nulo (5) = justicia ordinaria y despidos incausado, fraudulen-
to y lesivo de derechos constitucionales diferentes del nulo
= amparo; sin embargo, en la actualidad, esto ha cambiado
enormemente al contarse con una normativa laboral adjetiva
fresca, diametralmente diferente de la anterior, totalmente
respetuosa de lo ordenado por el Tribunal Constitucional,
desde la cual es permitido un mayor radio de tutela juris-
diccional del trabajador despedido ante actos arbitrarios de
poner trmino a la relacin subordinada sin respetar las re-
glas formales y sustantivas establecidas para ello. Sobre lo
ya sealado, procedemos a ofrecer algunas ideas con ligeras
modificaciones de forma que, con motivo del I Pleno Juris-
diccional Laboral 2012, fueron presentadas por nosotros al
Coordinador del mismo, el Juez Supremo Titular Roberto
Luis Acevedo Mena; ideas que damos por compartir a travs
de las presentes lneas para sustentar la factibilidad de la re-
posicin en el despido incausado ventilado ante los jueces
laborales de la norma nueva del trabajo tocando lo relativo a
las figuras de la nulidad del acto de despido y la va igualmen-
te satisfactoria tratndose de despido.
II. La nueva ley adjetiva del trabajo ha regu-
lado, expresa y taxativamente en su texto,
la competencia del juzgado laboral para
ventilar cuestiones de despido a ser decla-
rado nulo por incausado:
De cara a este punto, comencemos por sealar que la com-
petencia es la atribucin dada a los rganos jurisdiccionales
para tratar determinados asuntos controvertibles, sean de he-
cho como de derecho, a efectos de la solucin de los mismos.
Como tal, la competencia revela la funcionalidad de la jurisdic-
cin, esto es, del poder deber de impartir justicia con carcter
definitivo. Al efecto, el Cdigo Procesal Civil (CPC) determina
como correspondiente a los rganos jurisdiccionales civiles el
conocimiento de todo aquello que no est atribuido por la ley
a otros rganos jurisdiccionales; entonces, esta regulacin ase-

(2) Artculo 29 LPCL.- Nulidad de despido: Es nulo el despido que tenga por motivo:
a) La afiliacin a un sindicato o la participacin en actividades sindicales;
b) Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad;
c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes, salvo que configure la falta grave con-
templada en el inciso f) del artculo 25;
d) La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma;
e) El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del perodo de gestacin o dentro de los 90 (noventa) das posteriores al parto.
Se presume que el despido tiene por motivo el embarazo, si el empleador no acredita en este caso la existencia de causa justa para despedir.
Lo dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que el empleador hubiere sido notificado documentalmente del embarazo en forma previo
al despido y no enerva la facultad del empleador de despedir por causa justa.
(3) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo: Derecho Constitucional del Trabajo. Relaciones de Trabajo en la jurisprudencia del Tribunal Constitucio-
nal, Gaceta Jurdica, Lima, 2007, pp. 96-99. Los textos en negritas son nuestros.
(4) STC N 0976-2001-AA/TC (Llanos Huasco vs. Telefnica del Per S.A.).
(5) Pese a que el despido nulo es una de las modalidades del despido arbitrario, ha recibido un trato preferencial por parte del legislador al regularse,
cuando menos en el texto de la ley, la reposicin en esos casos.

134 Noviembre de 2012


gura que los asuntos controversiales deben estar regulados ex
lege, esto es, deben estar recogidos en expreso mandato legal,
bajo sancin de nulidad: Resulta puntual sealar que la com-
petencia, en cuanto medida de la jurisdiccin, se ampara en
el artculo 6 del cuerpo procesal civil general el cual al regular
lo referente al principio de legalidad e irrenunciabilidad de la
competencia, establece que esta slo puede ser establecida por
la ley, lo cual implica que la competencia civil no puede renun-
ciarse ni modificarse, salvo en aquellos casos expresamente pre-
vistos en la ley o en los convenios internacionales respectivos.
Como es visto, la regulacin expresa en la ley de la competencia
o, dicho de otra manera, de los asuntos controversiales suscep-
tibles de ventilarse en sede del Poder Judicial asegura que, de
un lado, algn asunto no atribuido por ley sea tratado en sede
incompetente, ello, a efectos de evitarse la arbitrariedad y, de
otro extremo, asegura un marco de predictibilidad en las actua-
ciones judiciales buscando la plena vigencia del principio del
juez natural. La ley se constituye, por tanto, en un tamiz que
regula la competencia.
Trasladado dicho escenario a lo adjetivo laboral podemos sos-
tener que, en el escenario jurdico actual, la Ley N 29497, Nueva
Ley Procesal del Trabajo (NLPT) en calidad de norma adjetiva
reguladora de los procesos en lo laboral ha recogido, dentro del
marco competencial de los juzgados especializados, la reposicin
como medida de proteccin del trabajador despedido.
Abona en este argumento, el hecho de que el artculo 7 del
CPC, referido a la indelegabilidad de la competencia, establece
que ningn juez civil puede delegar en otro la competencia que
la ley le atribuye. Por tanto, si resulta posible que se proscriba el
que un juzgador en lo civil pueda delegar competencia en otro,
con mayor razn, dicha regla merece su traslado al mbito pro-
cesal laboral, de lo sealado, el juez en lo laboral de la NLPT
es el competente para tratar temas relativos al despido de un
trabajador sujeto al rgimen laboral de la actividad privada sin
hacer distingos en el tipo de despido: nulo, incausado, fraudu-
lento (con estacin probatoria o no), lesivo de derechos consti-
tucionales.
Para terminar este apartado, queda sealar que el artculo 8
del CPC, en cuanto se refiere a la figura de la determinacin de la
competencia, deja por sealado que sta vale decir, la compe-
tencia se determina por la situacin de hecho existente al mo-
mento de la interposicin de la demanda o solicitud y no podr
ser modificada por los cambios de hecho o de derecho que ocu-
rran posteriormente, salvo que la ley disponga expresamente lo
contrario; esto se traduce en que, si al momento de la interposi-
cin de la demanda de reposicin por ocurrencia de un despido
que se califica como incausado, la ley adjetiva prevea dentro de
su catlogo de pretensiones la referida a la reposicin, sin hacer
distingos en cuanto a su causa generadora pues no se puede dis-
tinguir donde la ley no distingue. Entonces la competencia en
materia de reposicin en el empleo para trabajadores sujetos al
rgimen laboral privado se encuentra expresa y taxativamente
reglada en la ley procesal laboral, esto es la NLPT, y no en el C-
digo Procesal Constitucional que regula el amparo, proceso este
ltimo al que la judicatura no puede redirigir al demandante a
(6) STC N 0206-2005-PA/TC, fdm. 5 (Bayln Flores vs. EMAPA Huacho y otro). Los textos en cursivas nos corresponden.
JURISPRUDENCIA LABORAL NOTAS Y APUNTES
riesgo de afectar el principio de iniciativa de parte produciendo
agravio moral al actor pudiendo quedar gravemente afectado el
principio inquisitivo en la actuacin jurisdiccional y, con esto,
el derecho al trabajo cuyo obvio contenido remunerativo y por
ello alimentario puede generar afectacin econmica al ser el
trabajo del cual se ha despedido al ciudadano, la nica fuente de
ingresos de contenido subordinado.
En el sentido que el pedido en sede judicial de la reposicin
del trabajador arbitrariamente despedido es un acto libre del
demandante, en el sentido de elegir la va procesal existente y
no es una decisin competencial del juez, se ha pronuncia-
do el Tribunal Constitucional en la STC N 0206-2005-PA/TC,
del 28 de noviembre del 2005, en los trminos siguientes:
5. () si tal como hemos sealado, el contenido del de-
recho constitucional a una proteccin adecuada contra el
despido arbitrario supone la indemnizacin o la reposicin
segn corresponda, a eleccin del trabajador, entonces, en
caso de que en la va judicial ordinaria no sea posible ob-
tener la reposicin o la restitucin del derecho vulnerado,
el amparo ser la va idnea para obtener la proteccin
adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado,
incluida la reposicin cuando el despido se funde en los
supuestos mencionados (6).
De la jurisprudencia citada podemos verificar que el Tribu-
nal Constitucional, de manera tangencial, seala la procedencia
del amparo en lo laboral en aquellos casos en los que no sea
posible en sede judicial ordinaria un pedido de reposicin en el
trabajo, situacin que no se presenta actualmente con la NLPT
ya que esta norma adjetiva regula de manera expresa dicha pre-
tensin en su texto; por tanto, al encontrarse regulada de mane-
ra puntual la competencia del juez de lo laboral en situaciones
de reposicin sin importar estas de donde vienen, corresponde
tratar la demanda de reposicin en va de proceso laboral abre-
viado siempre que a ella no se acompae otra pretensin, tal
como lo seala la propia NLPT. El amparo es una va procesal
a la cual pueda acudir el ciudadano siempre y cuando no exista
una va procesal en igualdad de lo satisfactorio, de satisfacto-
riedad; ms an, teniendo en cuenta la cuota de residualidad
que presenta este proceso de corte constitucional frente a los
procesos ordinarios, incluyendo en estos ltimos, al proceso de
reposicin que no encontramos en la Ley N 26636, Ley Procesal
del Trabajo (LPT) pero que se hallan ahora en la nueva norma
adjetiva laboral, la cual lo regula como parte de su elenco pre-
tensional.
III. El mbito de la justicia en lo laboral re-
fuerza la regulacin legal de admisin
de demandas de despido incausado en sede
ordinaria laboral:
Aunado a lo anterior queda sealar que el artculo II del
Ttulo Preliminar de la NLPT, referido al mbito de la justicia
laboral, establece como correspondiente a la justicia laboral
resolver los conflictos jurdicos que se originan con ocasin de
las prestaciones de servicios de carcter personal, de naturaleza
Noviembre de 2012 135
 Reposicin y despido incausado en la Nueva Ley Procesal del Trabajo
laboral; lo cual se ve reforzado por el mandato del artculo 2,2
de esta norma adjetiva que, en aquello referido a la competencia
por materia de los Juzgados Especializados de Trabajo, precisa
que estos conocen de la reposicin cuando sta se plantea como
pretensin principal nica en va de proceso abreviado laboral.
En este extremo, la ley no distingue el tipo de despido que ha
generado la demanda de reposicin planteada en sede laboral
abreviada: Puede apreciarse que importa, muy poco, si el pedido
judicial de reposicin se genera de la ocurrencia y consiguien-
te invocacin de un despido nulo, incausado, fraudulento (con
prueba o sin ella) o uno lesivo de derechos constitucionales. En
este punto, en el precedente vinculante contenido en la STC N
0206-2005-PA/TC del 28 de noviembre del 2005, el Constitu-
cional ha sealado de manera puntual que si existe una justi-
cia ordinaria, como la laboral en el caso concreto, que puede
proteger un derecho constitucional resulta puntual acudir a ella
antes que al amparo como proceso constitucional atendiendo a
la residualidad de los procesos de la libertad:
5. () en la jurisdiccin constitucional comparada es pac-
fico asumir que el primer nivel de proteccin de los derechos
fundamentales le corresponde a los jueces del Poder Judicial
a travs de los procesos judiciales ordinarios. Conforme al
artculo 138. de la Constitucin, los jueces administran jus-
ticia con arreglo a la Constitucin y las leyes, puesto que ellos
tambin garantizan una adecuada proteccin de los dere-
chos y libertades reconocidos por la Constitucin. Sostener
lo contrario significara firmar que solo el amparo es el ni-
co medio para salvaguardar los derechos constitucionales,
a pesar de que a travs de otros procesos judiciales tambin
es posible obtener el mismo resultado. De igual modo, debe
tenerse presente que todos los jueces se encuentran vincu-
lados por la Constitucin y los tratados internacionales de
derechos humanos; ms an, la Constitucin los habilita a
efectuar el control difuso conforme a su artculo 138 (7).
Es prudencial sealar pues que la norma procesal cautela el
status quo producido por el acto unilateral de resolucin contrac-
tual laboral (despido), esto es, la reposicin disponiendo la con-
tinuacin de las labores abrupta y abusivamente interrumpidas
de manera contraria a Derecho; de lo sealado, el juzgador en
lo laboral deber asumir, por mandato de la NLPT, la com-
petencia de este proceso sin importar si la pretensin nica
de reposicin sostiene como fundamento la ocurrencia de
un despido nulo, fraudulento o incausado pues se tutela el
efecto compensatorio de la ruptura laboral (readmisin en
el empleo) y no la fuente que la causa (tipo de despido), sea
esta de gravedad constitucional o no ya que no cabe distinguir
donde la NLPT no distingue, tal como lo habamos adelantado
en prrafos anteriores. Justamente a propsito de estas lneas, en
puntual decisin casatoria, la Corte Suprema de Justicia de la Re-
pblica (CSJR) en la Casacin Laboral N 4961-2011-Tacna, emiti-
da a propsito de la negativa jurisdiccional a tramitar un despido
arbitrario en sede de la nueva ley, deja establecido:
QUINTO: Al respecto, el inciso 2 del artculo 2 de la Nue-
(7) STC N 0206-2005-PA/TC, fdm. 5 (Bayln Flores vs. EMAPA Huacho y otro). Los textos en negritas nos pertenecen.
(8) Casacin Laboral N 4961-2011-Tacna, del 16 de mayo del 2012 (Rubn La Rosa Chagaray), expedida por la Sala de Derecho Constitucional y Social
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, vocal ponente: Vsquez Cortez.
136 Noviembre de 2012
va Ley Procesal del Trabajo N 29497, establece que: Los
juzgados especializados de trabajo conocen de los siguientes
procesos: 2. En proceso abreviado laboral, de la reposicin
cuando sta se plantea como pretensin principal nica.
SEXTO: Ello significa, que dicha normatividad procesal ins-
pirada en el principio de favorum procesum, faculta al juez a
interpretar de manera extensiva, el supuesto de hecho con-
tenido en la norma que establece la competencia por razn
de la materia para el juez laboral, por lo que no existe razn
para excluir ningn supuesto de reposicin previsto en las
normas materiales laborales (8).
La frmula de la reposicin, establecida en la nueva norma
procesal, recoge el efecto inmanente a la declaratoria de arbi-
trariedad del despido; por dicha calidad, entonces, no permite
distinguir si el acto de ruptura en lo laboral deriva de algn tipo
particular de despido, sea este calificable como nulo o de algn
otro tipo pues, finalmente, sea uno o sea otro, todas las modali-
dades o formas de despido se reconducen a la lnea general del
despido calificado como arbitrario.
IV. El precedente vinculante contenido en la
STC N 0206-2005-PA/TC, del 28 de noviembre del
2005, que establece la procedencia del ampa-
ro en despidos incausados, como el presen-
te, fue emitido cuando la Ley N 26636, deroga-
da en distintos distritos judiciales del pas,
no recoga pretensiones de reposicin en
el empleo sino la llamada impugnacin de
despido, indebidamente reconducida de ma-
nera solitaria al despido nulo; dicha nor-
ma procesal no era reconocida como una
va procesal satisfactoria de la pretensin
aqu debatida, en cambio, la NLPT s es una va
igualmente satisfactoria tratndose de pe-
didos jurisdiccionales de reposicin:
Respecto de este extremo toca sealar que, con mayor razn,
la competencia en lo laboral para tratar en sede judicial aquellos
procesos de reposicin al trabajo no necesariamente derivados
de un despido nulo deben ser ventilados ante la NLPT por tener
la calidad de va igualmente satisfactoria al amparo consti-
tucional. Hay que tener en cuenta, para el acogimiento de este
argumento, que al momento de emitirse la STC N 0206-2005-
PA/TC, la antigua ley procesal del trabajo, la LPT, no prevea
la pretensin de reposicin como s lo hace ahora la NLPT. La
razn de tal omisin estribaba en que dicha normativa deba ser
concordante con la regulacin contenida en el Decreto Supremo
N 003-97-TR, Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral (LPCL)
que en su artculo 34 deja establecido que entre otras cosas, si
el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no
poderse demostrar esta en juicio, el trabajador tiene derecho
al pago exclusivo y excluyente de la indemnizacin establecida
en el artculo 38 (indemnizacin por despido arbitrario), como

nica reparacin por el dao sufrido lo que remita al artculo
4,2 a) de la Ley N 26636 que, en cuanto atae a la competencia
por razn de la materia, precisa que esta se regula por la natu-
raleza de la pretensin sosteniendo que los Juzgados de Trabajo
conocen de las pretensiones individuales o colectivas por con-
flictos jurdicos sobre impugnacin del despido; regulacin a la
cual el Tribunal Constitucional en clave pro homine ha interpre-
tado en la STC N 0976-2001-PA/TC, del 13 de marzo del 2003,
sealando:
() Por todo lo expuesto, este Tribunal Constitucional con-
sidera que el rgimen de proteccin adecuada enunciado en
el artculo 27 de la Constitucin y que se confi disearlo al
legislador ordinario, no puede entenderse, para el caso de los
trabajadores sometidos al rgimen privado, nicamente cir-
cunscrito al Decreto Legislativo N. 728, sino de cara a todo
el ordenamiento jurdico, pues ste (el ordenamiento) no es
una agregacin catica de disposiciones legales, sino uno
basado en las caractersticas de coherencia y completud.
Adems, como antes se ha dicho, en el caso de la accin de
amparo, la proteccin que se dispensa al trabajador no est
referida a la arbitrariedad del despido, que depender de la
prueba de la existencia de la causa justa imputada, sino al
carcter lesivo de los derechos constitucionales presente en
dicho despido.
Por ello, el Tribunal Constitucional no puede compartir la
tesis de la demandada, segn la cual en el amparo no cabe
ordenarse la restitucin del trabajador despedido arbitraria-
mente, sino nicamente ordenarse el pago de una indemni-
zacin. Tal postura, en torno a las implicancias del artculo
27 de la Constitucin, desde luego, soslaya el rgimen proce-
sal que tambin cabe comprender dentro de dicha clusula
constitucional y que constituye un derecho del trabajador
despedido arbitrariamente (9).
En la actualidad, la norma procesal del trabajo teniendo
por base los pronunciamientos del Constitucional ya regula la
tutela de reposicin sin importar, para nada, en dicha forma-
cin el tipo de despido que le ha dado origen dejando como
ltimo camino, pese a una apariencia de conflicto entre las
normas adjetivo-procesal ordinaria y la constitucional proce-
sal, el amparo como lo seala la jurisprudencia de las Cortes
Superiores:
Las competencias constitucionales a propsito de la
nueva Ley Procesal de Trabajo
1. La figura de la reposicin contenida en la nueva Ley Pro-
cesal de Trabajo presenta, a juicio de esta Sala de Derechos
Fundamentales, una aparente contradiccin con la com-
petencia de los jueces constitucionales, delimitada desde
el precedente vinculante 206-2005-PA/TC, para el conoci-
miento de procesos incausados, fraudulentos y nulos.
(9) STC N 0976-2001-AA/TC, fdm. 5 (Bayln Flores vs. EMAPA Huacho y otro). Los textos en cursivas nos corresponden.
(10) Resolucin N Cinco del Expediente N 1874-2011, fdm. 1 al 5 (Omar Antonio Guerrero Garca vs. Electronorte S.A.), del 04 de septiembre del 2011,
de la Sala Constitucional de Lambayeque, magistrado ponente: Figueroa Gutarra; proveniente del 3 Juzgado Civil de Chiclayo, sobre proceso de
amparo.
JURISPRUDENCIA LABORAL NOTAS Y APUNTES
2. Asumimos que se trata de una contradiccin aparente en
la medida que es importante diferenciar los efectos y alcan-
ces de los procesos en estas vas especiales, resultando la va
constitucional una opcin sumaria, residual y extraordina-
ria, a la cual debe recurrirse como opcin de ltimaratio.
3. Precisamente la residualidad constituye una habilitacin
procedimental de relevancia en tanto debemos distinguir
2 precisiones respecto al contexto probatorio, a efectos de
determinar si la pretensin habr de transitar por una u
otra va: si la estimacin respecto de la pretensin ha de te-
nercontenido probatorio extensivo, habr de resultar propia
la va del proceso abreviado laboral, en tanto constituye po-
testad de la partes aportar los medios de prueba respectivos,
invocar la fuerza probatoria de los instrumentos aportados
y en propiedad someterlos a un contradictorio propio de los
procesos que exigen contraposicin de argumentos en esta-
cin probatoria.
4. Distinto resulta el supuesto del amparo, proceso que solo
reviste la previsin de un contenido probatorio inmediato,
excluyendo la etapa de actuacin de pruebas en tanto se tra-
ta de evaluar, a partir de las pruebas aportadas, la legitimi-
dad o ilegitimidad de los actos denunciados como vulnera-
torios de un derecho fundamental.
5. En consecuencia, resulta de importancia el examen de la
pretensin en tanto habr que determinarse si la demanda
considera la actuacin de prueba respecto a la postulacin
de los fundamentos de la accin incoada, exigencia a la que
habr que sumar un examen de razonabilidad por parte del
juez constitucional en tanto resulta el mismo director del
proceso (10).
En tal sentido, los supuestos de nulidad aplicables a un acto
de ruptura unilateral de despedida laboral no se limitan nica y
exclusivamente a un despido nulo en los trminos del artculo
29 de la LPCL a riesgo de ocasionar agravio moral al impedir al
despedido, de manera irrazonable, el ejercicio del derecho de
acceso a la jurisdiccin sin mayores limitaciones que las regula-
das en la ley, en este caso, en la norma procesal laboral y el agra-
vio econmico al verse privado de obtener una remuneracin
derivada de volver a su centro de trabajo. La NLPT se constituye,
bajo dicho andamiaje, en un instrumento procesal en igual de
satisfactoriedad que el amparo en cuanto respecta al marco pro-
tectivo del derecho al trabajo afectado en su contenido esencial,
esto es en la proclama de no ser objeto de despedida salvo causa
justa tasada en la ley. Con anterioridad, haca falta en el ordena-
miento jurdico laboral la regulacin de la pretensin de reposi-
cin puesto que solamente con la LPT, esto es la Ley N 26636,
exista la de impugnacin de despido fcilmente redirigida, al
restrictivo criterio de los jueces, al despido nulo.
Este escenario ha cambiado a uno de mayor amplitud con la
NLPT pues la novsima normativa vigente en algunos distritos
Noviembre de 2012 137
 Reposicin y despido incausado en la Nueva Ley Procesal del Trabajo
judiciales incluidos el de Lambayeque permite el planteo de
la pretensin de reposicin del trabajador cuyo despido ha sido
arbitrario.
As pues, la norma procesal nueva seala, de modo claro, un
camino compatible con la eleccin de tutela jurdica recogida en
la Constitucin, tutela que deja la opcin al trabajador-despedi-
do de elegir entre el retorno a su centro de trabajo, ello, a travs
de la reposicin o, de considerar lo contrario el propio traba-
jador, decantarse simplemente por la conformidad del acto de
despido arbitrario a travs de su tarifacin, es decir, acogindose
a la pretensin de indemnizacin por despido arbitrario.
V. La nulidad, al ser la cesacin de efectos de
una actuacin contraria a derecho, es el
efecto jurdico que no se encuentra reser-
vado, en el mbito de lo laboral, al despido
nulo recogido en el artculo 29 de la LPCL
sino que se irradia a los despidos arbitra-
rios distintos del nulo como los incau-
sados, fraudulentos (con actividad pro-
batoria o no) y hasta lesivo de derechos
constitucionales:
Una de las cuestiones centrales para el rechazo de las de-
mandas de reposicin por los jueces de la NLPT, arguyendo la
posibilidad de acudir al amparo, es el relativo al que los supues-
tos de reposicin derivados de despidos que no sean nulos en los
trminos del artculo 29 de la LPCL y fraudulento con estacin
probatoria debe ser ventilado en sede del amparo laboral; sin
embargo, esto olvida en toda su dimensin que la nulidad de
un acto de despido, como efecto jurdico, no resulta solamente
alegado en los trminos concretos de la figura del despido nulo.
Al ser la nulidad la sancin jurdica a actos del empresario o
patrn que no cumplen con los requisitos legales para validar
el despido condenndolo, como forma de restablecer el status
quo, a la cesacin de los efectos calificados como nocivos, esta
sancin no se presenta solamente a situaciones reguladas en el
artculo 29 de la LPCL. La nulidad, esto es la cesacin de efectos
jurdicos, como efecto de una demanda de despido calificado de
incausado ha sido sostenida en diversos pronunciamientos ju-
risprudenciales del Tribunal Constitucional, a saber:
A razn de un acto de ruptura unilateral de la relacin de
trabajo sostenida entre una universidad pblica y una ciu-
dadana que vena laborando en calidad de bibliotecaria en
base a unos fraudulentos contratos por servicios no perso-
nales cuando, antes bien, la labor desplegada era en entero
subordinada, en la sentencia del 7 de noviembre del 2007 el
Tribunal arguy:
el despido se encuentra afectado de nulidad y, por tanto,
carece de efecto legal ya que es un acto arbitrario. Resulta
evidente, entonces, que tras producirse una modalidad de
(11) STC N 7652-2006-PA/TC, fdm. 4 de la sentencia y del voto particular (Griselda Amparo Gutirrez Huamn vs. Universidad Nacional Mayor de
San Marcos).
(12) STC N 1874-2002-AA/TC, fundamento singular del magistrado Manuel Aguirre Roca (Espichn Agapito vs. Pronaa-ICA).
(13) STC N 07652-2006-AA, fdm. 4 (Gutirrez Huamn vs. Universidad Nacional Mayor de San Marcos).
(14) STC N 02568-2006-PA/TC, fdm. 4 (Cenzano Zapatero vs. Banco de Materiales S.A.C. y otro).
138 Noviembre de 2012
despido arbitrario como la antes descrita, procede la reposi-
cin en el puesto de trabajo, como finalidad eminentemente
restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de de-
rechos (11).
Sosteniendo que el principio de causalidad en lo laboral
importa que el vnculo de subordinacin dura en tanto se
mantiene latente la fuente originaria del mismo y que el
fraude o la simulacin son institutos proscritos en la inten-
cin empresarial de ocultar una relacin de trabajo plena,
tambin la jurisprudencia, a propsito de la nulidad inma-
nente al acto de despido, ha manifestado en el fallo del 19 de
diciembre del 2003:
Habindose acreditado que la causa invocada por la
demandada como justificacin del despido, no existi,
el acto jurdico respectivo pierde su nico sustento, y el
despido resulta, como consecuencia de ello, a mi criterio,
nulo, por falta, precisamente, de la causa en que en el
mismo busca apoyo, y no, por tratarse, segn se dice en
el fundamento 7 de la presente Sentencia, de una deci-
sin unilateral (12).
Igualmente, en la ya citada sentencia del 7 de noviembre
del 2007, queda ratificado que el despido, al ser afecto de
nulidad, no surte efecto legal vlido alguno:
En consecuencia habindose producido la extincin de la
relacin laboral de la demandante unilateralmente, fundada
nica y exclusivamente en la voluntad del empleador, se ha
vulnerado su derecho constitucional al trabajo; por lo que
su despido se encuentra afectado de nulidad y, por tanto, ca-
rece de efecto legal ya que es un acto arbitrario (13).
El pronunciamiento fechado al 17 de mayo del 2006, surgi-
do a propsito de un despido incausado, donde el Tribunal
seal su incompatibilidad de proscripcin de despido en
los trminos siguientes:
Siendo esto as, este Colegiado considera que, al fundarse el
despido nica y exclusivamente en la voluntad unilateral del
empleador, este hecho constituye un acto arbitrario, lesivo
de los derechos fundamentales del demandante, razn por
la cualcarece de efecto legal. () Por tanto, en aplicacin
del efecto restitutorio propio de las acciones de garanta, la
emplazada debe reponer al demandante en el puesto que
ocupaba antes de su cese arbitrario (14).
El rehusamiento a respetar las garantas formales y sustan-
ciales para despedir conforme a ley trae como consecuencia
sancionar con nulidad el acto de despedida laboral como
bien lo reconoce el Alto Tribunal, a travs del fundamento
singular del magistrado Manuel Aguirre Roca, en su senten-
cia del 31 de marzo del 2004:

Y nulo resulta el de autos, pues, viciada de error sustan-
cial la causa invocada, su efecto, esto es: la separacin del
empleo, deviene en invlido o nulo. Desaparecida la causa,
en efecto, debe desaparecer el efecto (15).
Del conjunto de sentencias arriba reseadas, puede verse de
modo claro, que la nulidad del acto de despedida en lo laboral,
esto es la cesacin de efectos jurdicos por la generacin de ar-
bitrariedad en el despido, trae como consecuencia el volver las
cosas al estado que ha precedido el dao al derecho al trabajo.
Si se declara afecto de nulidad un despido por arbitrario resulta
lgico que la nulidad aludida retrotrae las cosas a su estado de
normalidad, cuando menos, jurdicamente. En el caso del dere-
cho al trabajo afectado en su contenido esencial la declaratoria
de nulidad no privativa del despido calificado como nulo en los
trminos del artculo 29 de la LPCL arrastra que el trabajador
vuelva a su centro de trabajo por estricto mandato judicial, sea
(15) STC N 2541-2003-AA/TC, fundamento singular del magistrado Manuel Aguirre Roca (Mamani Snchez vs. Alcalde de la Municipalidad Provin-
cial de San Romn, Juliaca).
JURISPRUDENCIA LABORAL NOTAS Y APUNTES
a travs de decisin cautelar o pronunciamiento de fondo. No
resulta acorde a Derecho pretender sostenerse, por tanto, como
lo hacen algunos jueces de la NLPT que la nulidad de un acto
de despido solamente puede declararse en sede judicial, sea en
amparo laboral como en la sede de lo ordinario (pretensin de
reposicin acompaada de otras, por ejemplo, de pago de bene-
ficios sociales durante el tiempo que dura la reposicin) o abre-
viado (sola pretensin de reposicin) laborales como correlativa
a un despido nulo porque una cosa es la nulidad de despido y
otra es el despido nulo: la primera es un efecto de la invalidez
del despido que alcanza a todo tipo de despido calificado como
arbitrario (en sus expresiones de los despidos incausado con
estacin probatoria o no, fraudulento con estacin probatoria,
lesivo de derechos constitucionales) e inclusive nulo en tanto
la segunda es un tipo del elenco de despidos precisados por el
Tribunal Constitucional en la STC N 0976-2001-AA/TC del 13
de marzo del 2003.
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