Publicado en Jurisprudencia Argentina, 2007-I, Fascculo 7, Pg.10/28.

Buenos Aires, Lexis Nexis, febrero

2007. Y en Ensayos de Derecho Empresario, Tomo II, Pg.67/112. Crdoba, FESPRESA, julio 2007.

PARTICIPACIONES SOCIETARIAS DE LOS CNYUGES:

ENCUADRAMIENTO JURDICO Y PATRIMONIAL DE SUS FRUTOS

por Antonio Daniel Fourcade (*)

ndice

1 - Introduccin

2 - Los bienes de la sociedad conyugal

2.1 - Administracin
2.2 - Liquidacin

3 - Participaciones societarias

3.1 - Valuacin de participaciones societarias

3.2 - Los resultados de las participaciones societarias
3.3 - Medicin del resultado de las participaciones propias

4 - Distribucin de rubros del Patrimonio Neto

4.1 - Rubros de libre distribucin

4.1.1 - Dividendo en efectivo o en especie correspondiente a
participaciones propias
4.1.2 - Dividendos correspondientes a participaciones propias
pagado en participaciones

4.2 - Rubros de distribucin condicionada

5 - Aumentos de capital del ente emisor

5.1 - Aumentos de capital genuinos

5.2 - Capitalizacin de cuentas del Patrimonio Neto

6 - Enajenacin de participaciones propias

7 - Colofn

(*) Doctor en Ciencias Econmicas

Profesor Titular de Sociedades Comerciales
Facultad de Ciencias Econmicas
Universidad Nacional de Crdoba

1
1 - Introduccin

El objetivo del presente estudio es el anlisis de los efectos que la titularidad de participaciones
societarias (acciones de sociedades annimas, cuotas de sociedades de responsabilidad limitada,
partes de inters de sociedades personalistas, etc.) produce en la sociedad conyugal, la gestin de
sus bienes y su liquidacin. Es importante establecer la naturaleza de propia o ganancial de la
participacin y las consecuencias que esa calificacin produce en los patrimonios de cada
cnyuge, durante la vigencia de la comunidad y su finalizacin. Adquiere particular relevancia la
determinacin de lo que debe considerarse como fruto de esas participaciones y cmo debe
estimarse el valor, tanto de las participaciones como de sus frutos, al inicio, durante la vida y,
especialmente, al momento de la disolucin de la sociedad conyugal.
A estos efectos, debe resaltarse que la llamada sociedad conyugal no reviste el carcter de
persona jurdica, por lo que no estamos en presencia de un patrimonio jurdicamente separado del
de cada uno de sus integrantes. Esto es as, a pesar de que se trata de un conjunto de bienes
relativamente organizados, afectados a lograr los objetivos y satisfacer las necesidades de los
integrantes de la familia que los cnyuges han conformado con sus descendientes.
Nuestro enfoque ser interdisciplinario, procurando enriquecer la visin jurdica con la necesaria
percepcin de la problemtica desde las ciencias econmicas, con especial referencia a la doctrina
contable y a las normas emitidas por los organismos tcnicos pertinentes1, principales fuentes para
la determinacin del valor, tanto de las participaciones de capital como de sus resultados.

2 - Los bienes de la sociedad conyugal

2.1 - Administracin

El rgimen de la sociedad conyugal regulado por el Cdigo Civil establece en su art.

1.276 una comunidad de bienes de gestin separada, que confiere a cada cnyuge la libre
administracin y disposicin de sus bienes propios y de los gananciales por l adquiridos, con la
limitacin del asentimiento del otro cnyuge, requerido por el art. 1.277-C.C. para determinados
actos de disposicin2.
Si no se puede determinar el origen de los bienes o la prueba fuere dudosa, la administracin y
disposicin es conjunta del marido y mujer, pudiendo el juez dirimir los casos de conflicto3.
Uno de los cnyuges no podr administrar los bienes propios del otro o los gananciales cuya
administracin le est reservada, sin mandato expreso o tcito conferido por el titular, no teniendo
el mandatario obligacin de rendir cuentas.
Podemos establecer entonces, algunas caractersticas propias de la sociedad conyugal: a)
Carece de personalidad jurdica, porque no existe unificacin de derechos y deberes en un centro
ideal, sino que ellos se sitan en cabeza de cada cnyuge4; b) La titularidad de los bienes
gananciales corresponde al cnyuge que los ha adquirido, quien administra y dispone de ellos; c)
Cada cnyuge es responsable, con sus bienes propios y gananciales de su administracin, de las
deudas que contraiga. En consecuencia, no pueden ser atacados los bienes del otro cnyuge por

1
Resoluciones Tcnicas (RT) emitidas por la Federacin Argentina de Consejos Profesionales de Ciencias
Econmicas (FACPCE) y Normas Internacionales de Contabilidad (NIC), entre otras.
2
Sobre los distintos regmenes matrimoniales, su clasificacin y anlisis, y en particular el de nuestro pas, se
recomienda la lectura de la obra de Carlos H. VIDAL TAQUINI- Rgimen de bienes en el matrimonio . Astrea,
Bs.As., 1999.-
3
Art. 1276-C.C., modificado por Ley 25.781 sancionada el 1/10/03, promulgada el 7/11/03 y publicada en el B.O. el
12/11/03.-
4
Conf. HERNNDEZ, Lidia B. en Cdigo Civil y normas complementarias Anlisis doctrinario y jurisprudencial
Director : Alberto J. Bueres Art. 1217-CC. Hammurabi, Bs.As. 1999.- Pag.88.
2
esas obligaciones; d) Todos los conflictos se resuelven reconociendo derechos y atribuyendo
obligaciones a cada uno de los cnyuges, no a la sociedad conyugal5.

2.2 - Liquidacin

Por lo expuesto anteriormente, queda claro que no existe un patrimonio conyugal y, por
lo tanto, al momento de la disolucin de la sociedad conyugal, lo que se liquida son los bienes de
las distintas categoras sealadas, cuya titularidad corresponde a cada cnyuge, quienes tendrn
derecho a :

a) Recibir sus bienes propios.

b) Recibir la mitad de los bienes gananciales.
c) Ejecutar sus crditos contra la sociedad conyugal, los que se reajustarn equitativamente,
teniendo en cuenta la fecha en que se hizo la inversin y las circunstancias del caso. Estos
crditos surgen con motivo de la gestin patrimonial de los bienes propios y gananciales
durante la vigencia de la sociedad conyugal, y que deben ser determinados despus de su
disolucin para establecer con exactitud la masa que ha de entrar en la particin6. El propsito
de esta recompensa es evitar que el haber propio de cada cnyuge aumente a expensas del
comn, o disminuya en beneficio de la masa ganancial7, teniendo en cuenta los bienes que
integraban el patrimonio de cada cnyuge al comienzo y los que fueron incorporndose o
desprendindose despus. Este sistema de recompensas, adquiere particular relevancia en
materia de participaciones societarias de los cnyuges.

3 - Participaciones societarias

Conforme fundamentaremos ms adelante, consideramos que las participaciones pueden ser:

a) Propias, porque fueron adquiridas con anterioridad al matrimonio o durante la vida
conyugal con fondos propios, o recibidas por herencia, donacin o legado, o como
dividendo correspondientes a utilidades o por la capitalizacin de incrementos
patrimoniales reales, ambos generados con anterioridad al matrimonio; o por
capitalizacin de ajustes de capital u otras cuentas que exponen la reexpresin del
capital, emitidas durante la vigencia del matrimonio.
b) Gananciales, por haber sido adquiridas con posterioridad al matrimonio con fondos
gananciales, o recibidas como dividendos correspondientes a utilidades o por la
capitalizacin de incrementos patrimoniales reales, ambos generados durante la vida
conyugal.

Estn registradas a nombre de alguno de los cnyuges, son de administracin y disposicin

reservada a su titular, quien ejerce todos los derechos y obligaciones, patrimoniales y polticos,
emergentes de su condicin de socio.
A los efectos de su individualizacin durante el matrimonio y su asignacin a cada esposo en el
proceso de liquidacin de la sociedad conyugal, las participaciones societarias deben ser
clasificadas como propias o gananciales y valuadas. Al respecto, sostiene Zannoni8 que en el
proceso de liquidacin de la sociedad conyugal, y en las relaciones de comunidad que sta ha
creado entre los cnyuges, debe establecerse el carcter propio o ganancial de la cuota social de

5
HERNNDEZ, Lidia B. Obra citada Pag. 89.
6
CNCivil, Sala B, 12/5/94, EDF, 160-309.
7
Conf. BELLUSCIO, Augusto C. Manual de Derecho de Familia T.II, Pag.195 Astrea, Bs.As, 2002.
8
Conf. ZANNONI, Eduardo A. Sociedades entre cnyuges, cnyuge socio y fraude societario Astrea, Bs.As.
1980 Pag. 78 y ss.
3
que cualquiera de ellos es titular, en base a la naturaleza propia o ganancial de los aportes
realizados. Ms adelante reconoce que, si los aportes fueron mixtos (en parte propios y en parte
gananciales) es posible establecer la alcuota o porcin en valor ad valorem de uno y otro
carcter.
Concluyendo en que por aplicacin del principio de subrogacin real, la cuota de participacin
social podr, entonces, ser calificada como propia en la proporcin que concurrieron aportes
propios, y como ganancial en la proporcin que concurrieron aportes gananciales. .
Esta aseveracin del autor es muy importante para nuestra propuesta, en relacin con la
posibilidad de dividir el valor de las participaciones societarias en propio y ganancial, no
solamente considerando el aporte inicial sino tambin el incremento de valor experimentado
durante el matrimonio, como ya veremos.

3.1 - Valuacin de participaciones societarias

Existen diversos factores a considerar para establecer el valor de las participaciones

societarias, a los efectos de su cmputo dentro del patrimonio de cada cnyuge.
Las participaciones societarias temporales, generalmente acciones cotizables, se valan por su
valor neto de realizacin (VNR), entendido como los precios de contado correspondientes a
transacciones no forzadas entre partes independientes en las condiciones habituales de
negociacin9, que equivale a su valor de cotizacin en bolsa.
Las participaciones permanentes, aquellas que se efectan con nimo de obtener un dividendo
peridico, o de consolidar un patrimonio, o de participar personal o econmicamente en una
actividad productiva o de intercambio de bienes o servicios, con mayor o menor injerencia en su
conduccin, se valan a su valor corriente, entendido, como su valor neto de realizacin (VNR) si
su obtencin fuera posible10, de lo contrario, se valan por su Valor Patrimonial Proporcional
(VPP), que tiene en cuenta la composicin y valoracin del activo, pasivo y patrimonio neto del
ente emisor, si fuera posible su determinacin por contar con la informacin suficiente para ello11.
Este mtodo establece que la inversin se registra inicialmente al costo de adquisicin12 o al valor
de los aportes efectuados para integrar la suscripcin del capital de la sociedad participada,
modificndose posteriormente el valor de la inversin para reconocer la parte que le corresponde
al inversor en los resultados obtenidos por la empresa emisora despus de la fecha de adquisicin,
mediante el anlisis, como ya dijimos de la composicin de sus activos, pasivos y afluentes del
patrimonio neto.
Si no pueden aplicarse los mtodos anteriores, se valan a su costo original (reexpresado a
moneda de cierre si el impacto de la inflacin fuese significativo). Ya veremos que este ltimo
sistema, que puede resultar vlido en una empresa en marcha, no lo es para el caso de disolucin
de la sociedad conyugal, pues no refleja los incrementos de valor patrimonial de las
participaciones societarias.
Respecto de la valuacin de las participaciones societarias, la jurisprudencia ha aceptado
que el justo precio de las acciones debe considerar su participacin en el valor actual del
patrimonio social13.
En nuestro pas, salvo las acciones que cotizan en bolsa y algunas participaciones que puedan
tener un valor de mercado determinable, la mayora de las particiones societarias no tienen un
precio acordado por la puja de oferta y la demanda en el mercado, por ello su valor se debe

9
Norma 4.3.2 a) R.T. N 17 FACPCE
10
Por ejemplo: si contramos con una oferta concreta por las participaciones societarias,, o informacin sobre el
precio de ventas de participaciones de la misma sociedad, etc.
11
Por ejemplo: si tuviramos acceso a sus estados contables y otra informacin complementaria.
12
Definido en la citada R.T. N21 FACPCE : Segunda Parte: Norma 1.3.1.1-
13
CNCom Sala A 25/6/74 LL 156 125.
4
establecer, en una primera instancia, por el mtodo del Valor Patrimonial Proporcional, como un
valor reflejo del patrimonio del ente emisor en un momento determinado.
Existe en la doctrina jurdica una cierta resistencia a aceptar la posibilidad de determinar un valor
patrimonial de las participaciones, que revela cierta falta de inters en incursionar en torno a las
tcnicas de valuacin. Esta posicin expone claramente Zannoni cuando sostiene que existe un
doble orden de relaciones: a) Uno entre el cnyuge socio y la sociedad, en el que el valor de
participacin es intangible y, por ende, insusceptible de determinacin actual y b) Otro, entre los
cnyuges, en que la alternativa de la disolucin de la sociedad conyugal obliga a computar, no el
mero valor nominal de los aportes que el cnyuge socio efectu, sino el valor real actual que
integrar la masa ganancial, si los aportes fueron de tal carcter14. No incursiona el autor en la
posibilidad de que los aportes fueran propios ni en la naturaleza del acrecentamiento del valor de
las participaciones societarias.
Es cierto que el patrimonio de la sociedad es de la persona jurdica y no es exigible por sus socios
hasta su liquidacin, salvo el ejercicio del derecho de receso, la adquisicin de las propias
participaciones por la sociedad o la reduccin de capital. Pero ello no obsta a que no pueda
determinarse el valor de las participaciones, ya sea por el mtodo del valor neto de realizacin o, si
ello no fuera posible, por su valor patrimonial proporcional. Sostener lo contrario, implica negar la
realidad de las transacciones cotidianas en que se compran y venden participaciones societarias
acordando un precio, o se valan, incluyndose la divisin y adjudicacin de participaciones
societarias en caso de divorcio, recurriendo, inclusive, a su valuacin pericial15.
Tambin es cierto que el valor patrimonial proporcional de las participaciones societarias deber
ser confrontado con otras circunstancias externas al ente, como las motivaciones y condiciones en
que, eventualmente, se puedan negociar dichas participaciones; el grado de influencia de la
tenencia sobre las decisiones del ente; las perspectivas futuras de crecimiento y consolidacin de
la empresa; la poltica de distribucin de dividendos de la misma; la mayor o menor necesidad de
venta de su tenedor; y otras muchas situaciones subjetivas y objetivas que agregan dificultades a la
tarea de asignar un valor a las participaciones societarias en una instancia concreta, pero nunca son
un obstculo insalvable.
Es muy importante para nuestro anlisis destacar la diferencia existente en la determinacin del
valor de los bienes en general, muebles e inmuebles, con la de las participaciones societarias.
Aqullos poseen un valor propio, determinado tanto por su contenido material como por la aptitud
para generar flujos de fondos futuros, lo que influye en la oferta y demanda de los mismos para la
determinacin de su precio en el mercado. En cambio las participaciones societarias no tienen un
valor de contenido material propio, la determinacin del posible flujo de fondos que puedan
producir depende de la voluntad del ente emisor y, salvo las acciones que cotizan en Bolsa, no
suelen poseer un valor preestablecido de mercado. Esta circunstancia liga indefectiblemente la
determinacin de su valor a la evolucin del valor del patrimonio de la sociedad emisora, como un
indicador o parmetro, pero independiente del origen y destino de sus componentes.

Conclusin

Tanto durante el matrimonio como al tiempo de la disolucin de la sociedad conyugal, la

valuacin de las participaciones societarias de los cnyuges, deber hacerse por el mtodo del
valor patrimonial proporcional (VPP), salvo que fuera posible determinar su valor neto de
realizacin.

14
ZANNONI, Eduardo A. Obra citada Pag. 83.
15
En este sentido existen numerosas situaciones contempladas en la propia ley de sociedades, como el retiro, muerte,
exclusin o receso del socio, rescate y amortizacin de acciones, y otras circunstancias en que deben valuarse las
participaciones societarias, tomando como referencia el patrimonio social.
5
 3.2 - Los resultados de las participaciones societarias

Los resultados de las participaciones societarias pueden ser positivos (ganancia) o negativos
(prdida) y deben medirse en trminos reales, es decir, netos del efecto de los cambios
significativos en el nivel de precios, dicho de otra manera: eliminando la distorsin que pueda
haber producido la inflacin en su determinacin.
La medicin debe realizarse desde el enfoque esttico, que consiste en determinar el resultado por
comparacin del valor de las participaciones societarias, al comienzo y al final de un perodo. Ser
ganancia si el valor final es superior, en trminos reales, al inicial y ser prdida si el valor ha
decrecido en trminos reales. Estos acrecentamientos, valorizaciones o desvalorizaciones
provenientes de acontecimientos internos o externos al ente emisor, o circunstancias del mercado,
producidos en un perodo determinado, se denominan resultados por tenencia .
El anlisis dinmico, en cambio, es utilizado para medir los resultados de una empresa en marcha,
y determina el resultado por oposicin de dos corrientes contrarias: una de ingresos y otra de
egresos, provenientes de operaciones ordinarias o extraordinarias, que corresponden a una
actividad continua, medida en un periodo anual, conforme reglas convencionales.
Este ltimo sistema no es aplicable para medir el resultado de las participaciones societarias, pues
no se trata de bienes incorporados a un proceso continuo de produccin o intercambio, que
generen un flujo de ingresos y egresos, que puedan generar un resultado operativo
Finalmente, existen dos criterios para determinar los resultados: el de lo percibido y el de lo
devengado .
El de lo percibido, reconoce el resultado cuando se produce el ingreso y egreso de fondos
relacionados, por ejemplo, cuando se enajenan las participaciones societarias.
El de lo devengado, reconoce los efectos de las transacciones y otros hechos vinculados a los
resultados, en el perodo en que ocurren, con independencia del momento en el se produjeren los
ingresos y egresos relacionados16, en nuestro caso solamente podemos medir, peridicamente o
cuando sea necesario, el incremento o disminucin del valor de las participaciones. Tanto la
normativa contable como la societaria aplican el sistema de lo devengado para la determinacin
del valor de los activos y pasivos.
Por todo lo expuesto, no aceptamos la posibilidad de aplicar el criterio de lo percibido , ni
creemos admisible, en el caso que nos ocupa, la utilizacin del sistema de costo histrico
reexpresado, para valuar las participaciones societarias de los cnyuges.

Conclusin:

Para la medicin de los resultados obtenidos por las participaciones societarias de los cnyuges,
tanto durante el matrimonio como en un proceso de liquidacin del patrimonio conyugal,
entendemos que se deben reconocer peridicamente los cambios en el valor de las
participaciones, o sea, el resultado positivo o negativo generado por ellas, cuando se produce, y
no solamente cuando se enajenan aqullas.

3.3 - Medicin del resultado de las participaciones propias

Tanto durante el matrimonio como en un proceso de liquidacin de la sociedad conyugal,

debemos poder individualizar y valuar:
a) Las participaciones societarias propias de cada cnyuge;
b) Las participaciones societarias gananciales de administracin reservada a cada cnyuge.
16
Resolucin Tcnica N 17-FACPCE Normas generales: 2.2. Devengamiento.
6
c) Las participaciones societarias gananciales de administracin conjunta de los cnyuges.
d) Los frutos de las participaciones gananciales y propias, los que deben considerarse
gananciales.
Recordemos que el Cdigo Civil establece que deben considerarse gananciales: Los frutos
naturales o civiles de los bienes comunes, o de los propios de cada uno de los cnyuges,
percibidos durante el matrimonio, o pendientes al tiempo de concluirse la sociedad (conyugal)
(Art. 1272 prrafo 4 -CC.) y que Vlez Srsfield en la nota al art. 2329-CC, sostiene que frutos
son los que la cosa regular y peridicamente produce, sin alteracin ni disminucin de su
sustancia.
Esta particularidad de la sociedad conyugal, que hace que los frutos de los bienes propios se vayan
incorporando a la masa de gananciales, aunque su administracin y disposicin est reservada al
cnyuge titular, adquiere particular relevancia en el caso de participaciones societarias propias de
un cnyuge.
Ya vimos cmo el valor de las participaciones flucta conforme lo hace su valor neto de
realizacin o su valor patrimonial proporcional, y los resultados as generados, medidos en la
forma ya analizada, se agregan a su valor original si son positivos (ganancia) y se detraen de ese
valor si son negativos (prdida).
Para aplicar adecuadamente el principio del 4 prrafo del art. 1272 del C.C., en el caso de las
participaciones societarias, proponemos asimilar analgicamente el concepto de resultado
positivo o ganancia producido por ellas, al concepto de fruto descripto anteriormente y
asimilar el concepto de sustancia que debe permanecer inalterable, al valor original de las
participaciones societarias17.
En este sentido, parte de la doctrina jurdica entiende que el fruto de las participaciones
societarias es solamente el dividendo en efectivo que la sociedad paga a su titular. Nosotros
sostenemos que cobrar el dividendo significa simplemente percibir parte del resultado ya
devengado por esas participaciones.
Tratndose de participaciones societarias propias propiciamos entender por sustancia , que debe
permanecer sin alteracin, al valor original de la participacin propia y por fruto , o sea lo que
la cosa regularmente produce , que deber considerarse ganancial, al incremento en trminos
reales de ese valor original.
En realidad, las participaciones societarias siguen siendo propias, pero ese acrecentamiento de su
valor se debe considerar fruto y, como tal, ganancial. Como el valor de la participacin es
indivisible, dara lugar al nacimiento de un crdito a favor de la masa de gananciales, es decir que
el otro cnyuge, al momento de la divisin del patrimonio conyugal, tendra derecho a una
recompensa equivalente al 50% de la parte ganancial del valor adjudicado a la participacin
societaria18.
Esto significa entender como fruto devengado19 por las participaciones societarias el mayor
valor, en trminos reales, adquirido por ellas, independientemente de su origen. En el caso de que
se utilice el mtodo del valor patrimonial proporcional, no interesa, desde la perspectiva del titular
de las participaciones, si ese acrecentamiento se debe a ganancias ordinarias, extraordinarias,
resultados por tenencia, primas de emisin o aportes para futuros aumentos de capital, producidos
en el ente emisor, en tanto se den las condiciones de certeza necesarias para su medicin.

17
En adelante, cuando mencionemos valor original deber entenderse que es el valor inicial ajustado para reflejar
los efectos de la inflacin, si stos han sido significativos.
18
Aunque la norma solamente menciona los frutos, una aplicacin justa de esta teora, debera llevarnos a considerar
que si se produce un decremento en el valor de las participaciones propias, al momento de la divisin del patrimonio
conyugal, debera nacer un derecho a recompensa del titular contra la masa comunitaria, equivalente al 50 % de la
prdida de valor, pues sta se produjo durante el matrimonio.
19
Conf. BELLUSCIO, Augusto C. Cdigo Civil y leyes complementarias Astrea, Bs.As.,1986 Pag.139
Sostiene que Lo ganancial son los frutos devengados durante la sociedad conyugal, y no los percibidos durante el
matrimonio .
7
As como la utilidad del ente emisor se puede establecer por la comparacin entre el patrimonio
neto final y el inicial, medido en un perodo determinado, la utilidad de las participaciones
societarias se mide por la diferencia entre su valor final y su valor inicial, tambin medidos en un
perodo determinado.
Por aplicacin de esta teora, entendemos que no debe confundirse el mayor valor, en trminos
reales, de las participaciones societarias propias, que consideramos ganancial:
a) Con los aumentos materiales que acrecen a los bienes propios formando un mismo cuerpo por
aluvin, edificacin, plantacin u otra causa , mencionados en el art. 1266 C.C. En estos casos
es aplicable el res crescit domino, pues se trata de bienes tangibles que poseen un valor propio y
esos aumentos materiales no provienen de una accin intencional de su titular de obtener un
beneficio. Por ello se consideran propios y no se deben entender como un fruto ni generar derecho
a recompensa por parte del otro cnyuge. En cambio, las participaciones societarias tienen un
valor directa o indirectamente reflejo del valor del patrimonio de la sociedad emisora, que
refleja el resultado de la actividad de la misma, cuyas fluctuaciones forman parte del llamado
riesgo empresario, que motiva y justifica la tenencia de las participaciones. Por ello, consideramos
gananciales los incrementos en trminos reales del valor de las participaciones, no as los
incrementos provocados por la reexpresin del valor original de las participaciones conforme el
impacto inflacionario, que deben considerarse como valores tambin propios.
b) Con el concepto de mejora , citado en el art. 1272 del C.C., pues para que el valor de sta sea
considerado ganancial, requiere una inversin de fondos gananciales por parte del titular20, lo que
no ocurre con el incremento de valor de las participaciones societarias.
No obstante, la doctrina jurdica y la jurisprudencia no han aplicado los conceptos emanados de la
teora del valor y de la determinacin de los resultados al anlisis jurdico de este tema, y an se
observan inconsistencias y posiciones interpretativas rgidas que, lamentablemente, se han ido
repitiendo en el tiempo como un dogma, alentado por la fcil solucin ms que por su justicia.
Podemos sealar un viejo fallo21, repetidas veces citado, que sostuvo que el mayor valor de las
acciones propias es propio, aunque el incremento se produzca durante la vigencia de la sociedad
conyugal. De este modo, se rechaza el procedimiento de la valuacin de las acciones, utilizado en
esa oportunidad, de dividir el patrimonio neto de la sociedad emisora por la cantidad de acciones
suscriptas, y el considerar el excedente de la valuacin como bien ganancial. El argumento central
del fallo es que el dividendo recin queda incorporado al patrimonio del accionista cuando la
asamblea decide su distribucin; antes hay slo un derecho en expectativa, potencial, que recin
resulta concretado cuando la asamblea fija su monto y lo pone a disposicin de los accionistas. En
este orden de ideas se ha sostenido22 que los beneficios no distribuidos pertenecen a la sociedad,
no a los accionistas, y toda utilidad no distribuida es capital y el da en que la sociedad resuelve su
reparto, el accionista no recibe el dividendo, sino una entrega parcial del fondo social. A este
respecto se explica que la respuesta no proviene de la economa ni de la moral, sino del rigor
jurdico y que el aumento que las reservas, constituidas durante el matrimonio, determinen en el
precio de las acciones no cuenta para descalificarla. Sin perjuicio de considerar inaceptable que el,
en este caso mal llamado, rigor jurdico pueda estar sobre la moral, insistimos en que no es
adecuado aplicar a las participaciones societarias normas del C.C. dirigidas esencialmente a los
inmuebles o muebles con valor de contenido propio.
Esta interpretacin, a nuestro entender muy discutible, ha perdurado montada en tres cuestiones:
1) Desconocer la verdadera naturaleza de la generacin del valor de las participaciones societarias;

20
Conf. HERNNDEZ, Lidia B. en Cdigo Civil y normas complementarias... Obra citada Pag. 144- Tomo 3 C
.
21
CCivil 2 Cap., abril 21-949, LL, 55-644
22
ROCA, Eduardo A. - Carcter propio o ganancial de las acciones y sus dividendos LL, 74-884. Carcter
propio o ganancial de las utilidades o aumento de las participaciones en sociedades comerciales Revista De
Derecho de Familia N 32 Lexis-Nexis - Ao 2005.
8
2) No distinguir lo percibido de lo devengado con relacin a la utilidad generada por las
participaciones, y 3) El quiebre de la estructura del dominio sobre los bienes que produce el hecho
de considerar como gananciales a los frutos de los bienes propios. Ntese que si los frutos de los
bienes propios se consideraran propios, parte de esta discusin no existira.
Como se puede observar, esta posicin no distingue los resultados generados por la sociedad de
los generados por las participaciones societarias, que son conceptos vinculados pero no
idnticos.
La sociedad posee un patrimonio que genera los resultados que se van incorporando o detrayendo
de l.
El socio, por su parte, posee en su patrimonio las partes de inters, cuotas o acciones emitidas por
la sociedad, cuyo valor flucta, ya sea por accin del mercado (cuando es posible determinar su
valor neto de realizacin) o reflejando el valor del patrimonio de la sociedad emisora, cuando
aplicamos el valor patrimonial proporcional.
Esas variaciones en el valor de las participaciones societarias son el resultado que ellas producen.
Si el titular llevara una contabilidad organizada, esos resultados devengados se iran registrando
peridicamente. Los comerciantes individuales y las sociedades comerciales, que deben llevar
contabilidad organizada, registran como resultado positivo o negativo las fluctuaciones del valor
de las participaciones societarias de que son titulares, y esto se computa a los efectos de
determinar los resultados del ejercicio, porqu no habra de hacerlo la sociedad conyugal?.
En consecuencia, desde esta perspectiva, resulta indiferente o neutra la percepcin de los
dividendos, pues el patrimonio del titular de las participaciones no sufre una variacin cuantitativa
sino cualitativa cuando recibe esos pagos.

Conclusin

El acrecentamiento del valor de las participaciones propias, durante el matrimonio, es ganancia

y puede asimilarse a los frutos devengados por stas y, por lo tanto, debe considerarse
ganancial. Al disolverse la sociedad conyugal, generar un crdito a favor de la masa de
gananciales.
El valor de las participaciones propias, estimado a la disolucin del vnculo conyugal o al
momento de su enajenacin, puede contener entonces dos valores:
a) Uno que debe considerarse propio, que es el correspondiente al valor original, que
consideramos la substancia que debe permanecer inalterada, y
b) Otro que debe considerarse ganancial, que es el mayor valor, en trminos reales, que
puedan presentar dichas participaciones a la fecha de su enajenacin o a la de la disolucin
de la sociedad conyugal, que consideramos el fruto , a los efectos del cmputo de las
recompensas debidas a ese momento.

9
 EVOLUCIN DEL PATRIMONIO NETO DE LA SOCIEDAD EMISORA

Constitucin Disolucin
MATRIMONIO DIVORCIO
Sociedad Sociedad
Comercial Comercial

Resultados
PATRIMONIO NETO

No
Asignados

$
Ganancias
Reservadas

Ajuste
Capital

Capital

EJERCICIOS
CONTABLES
Aporte
inicial del Valor original de
futuro las acciones propias Valor ganancial
Valor original del cnyuge , de las acciones
cnyuge a
de las acciones reexpresado a la propias del
la sociedad
propias del fecha de la cnyuge
comercial
cnyuge , a la disolucin de la (Genera derecho
fecha del sociedad conyugal a recompensa )
matrimonio

El valor de las acciones propias a la fecha del matrimonio incluye: Valor del capital
original aportado, ajuste de ese capital, la porcin de ganancias reservadas y de
resultados no asignados correspondientes, a la fecha del matrimonio.
El valor propio de las acciones propias a la fecha de la disolucin de la sociedad conyugal,
incluye: Valor del capital inicial y de su ajuste inicial, ganancias reservadas iniciales y
resultados no asignados iniciales, todos reexpresados a esa fecha.

Incremento de valor de las acciones propias por sobre su valor inicial reexpresado,
generado durante el matrimonio, que dar derecho a una recompensa a favor de la masa
de gananciales a la fecha de la disolucin de la sociedad conyugal.

10
4 - Distribucin a los socios afectando rubros del Patrimonio Neto

Antes de adentrarnos en el desarrollo de este tema debemos aclarar el tratamiento que, tanto
legal como contablemente, recibe el Patrimonio Neto, que contiene al concepto de Capital
suscripto entre otros rubros.
As, tanto la Ley 19.550 de Sociedades Comerciales como las normas contables, discriminan los
distintos afluentes del Patrimonio Neto, que pueden clasificarse por su origen de la siguiente
forma:

1 - Provenientes de los aportes de socios y terceros, que se reflejan en las

cuentas:
- Capital suscripto: suscripcin inicial y posteriores aumentos, a valor nominal;
- Ajuste de capital: incidencia de la inflacin sobre el capital;
- Prima de Emisin: registra el plusvalor cobrado por una emisin de capital;
- Aportes no capitalizados: aportes efectuados por socios o terceros con destino de
capital;

2 - Provenientes de los resultados generados por el ente, discriminados en:

- Ganancias reservadas: utilidades retenidas por disposicin legal o con alguna
afectacin especfica, conformadas por la Reserva Legal, y las reservas
contractuales y voluntarias;
- Revaluaciones Tcnicas: mayor valor adjudicado a los bienes por una nueva
estimacin, incluidos en los resultados por tenencia23;
- Resultados no asignados: las utilidades retenidas sin afectacin especfica.

La distribucin consiste en destinar un activo (efectivo, bienes, etc.) a los titulares de las
participaciones sociales, detrayendo simultneamente (por efecto de la partida doble) un monto
igual de esos rubros del patrimonio neto de la sociedad, al no registrarse una contrapartida por
parte del socio hacia la sociedad. Por ejemplo: si distribuimos parte de la Prima de Emisin,
conforme al art. 202-L.S., estaremos efectuando un pago al socio en ese concepto (disminuye el
Activo de la sociedad) y afectando simultneamente la cuenta Prima de Emisin (disminucin del
Patrimonio Neto de la sociedad). El valor global del patrimonio del socio permanece inalterado:
recibe dinero o bienes (incremento de su activo), pero disminuye el valor de sus participaciones en
igual medida (decremento de su activo), con motivo de la disminucin del patrimonio neto de la
sociedad emisora. En todo caso, se ha producido un cambio cualitativo y no cuantitativo en su
activo.

4.1 - Rubros de libre distribucin

Son conceptos de libre distribucin las reservas24 contractuales y voluntarias, salvo

disposicin especfica que lo impida, y los Resultados no asignados. En ambos casos, estamos en
presencia del denominado dividendo. Entendemos por dividendo, la porcin de las utilidades
generadas por la sociedad, que el rgano de gobierno resuelve distribuir entre los socios.
Las utilidades distribuidas pueden ser tanto las generadas en el ejercicio como las acumuladas de
ejercicios anteriores, que obran registradas en el rubro Resultados no Asignados.

23
Actualmente no admitidos por la normas contables.
24
Las utilidades distribuidas tambin pueden provenir de la desafectacin de reservas, en tanto este procedimiento no
est prohibido por la ley o disposicin contractual o del rgano de gobierno de la sociedad. Conf. BELLUSCIO,
Augusto C. Cdigo Civil....-Obra citada- Pag. 146.
11
Los dividendos pueden ser abonados: 1) En efectivo o especie; 2) Mediante la emisin de ms
participaciones (acciones, cuotas o partes de inters) (Art. 189-L.S.)25.

4.1.1. - Dividendo en efectivo o en especie correspondiente a participaciones

propias

La distribucin de dividendos normalmente produce la disminucin, en un importe

similar, del valor de las participaciones, al decrecer el Patrimonio Neto de la sociedad emisora,
como ya hemos visto. Por lo tanto, para determinar su naturaleza propia o ganancial, debemos
tener en cuenta que los dividendos asignados a participaciones propias pueden asimilarse a frutos
percibidos y revestirn el carcter de gananciales, mientras el valor de dichas participaciones no
descienda, con motivo de tal distribucin, por debajo de su valor original. Si ello ocurriera, el
monto correspondiente a la merma del valor de las participaciones propias, por debajo de su valor
original, debe considerarse como fondos propios, pues tcnicamente estamos en presencia de una
distribucin de ganancias generadas por la sociedad emisora antes del matrimonio. Ello pues
entendemos, como ya fundamentramos anteriormente, que debe mantenerse como propio el valor
inicial de la participacin (sustancia), y considerarse como ganancial lo que exceda ese valor
(fruto).
Veamos dos ejemplos:

A - El monto de los dividendos es inferior al incremento del valor de las participaciones propias

Un cnyuge es titular de un conjunto de acciones propias cuyo valor actual es de $.50.000,00,

26
que est conformado as: Valor original : $. 5.000,00 (representado en 500 acciones de $.1,00
valor nominal, valuadas a $10,00 cada una, conforme su valor patrimonial a la fecha del
matrimonio); ajuste de esa cifra para reexpresarla a la fecha del cobro del dividendo: $. 15.000,00;
valor inicial reexpresado: $. 20.000,00, que equivale al 40% del valor de las acciones; que debe
considerarse como propio; y valor del acrecentamiento producido en el perodo: $. 30.000,00, que
debe ser considerado como ganancial, por asimilarse a los frutos devengados en el perodo. Es
decir que cada accin tiene un valor de $. 100,00, de los cules: $ 40,00 es propio y $. 60,00 es
ganancial.
El titular percibe un dividendo en efectivo de $. 5.000,00, que debe asimilarse a un fruto
percibido, que es ganancial. El valor del patrimonio del titular no vara, simplemente ha percibido
parte de los frutos devengados por su participacin y, simultneamente, ha sufrido una merma en
el valor de ella, salvo algunas situaciones o condiciones del mercado que atemperen o agraven este
impacto.
En consecuencia, despus de percibir el dividendo en efectivo, la situacin patrimonial del titular
ser la siguiente: Sigue poseyendo 500 acciones cuyo valor patrimonial es ahora de $.90,00 cada
una, de los cuales $. 40,00 son propios y $. 50,00 son gananciales, lo que hace un total de $.
45.000,00 (conformado por el valor original reexpresado de $. 20.000,00, que debe considerarse

25
Existe una discusin doctrinaria en torno a la distincin entre capitalizacin de utilidades (en la que no se
reconoce como dividendo la entrega de acciones en pago de utilidades), y distribucin de dividendos en acciones
(que reconoce ese carcter a tal distribucin de acciones). Recomendamos la lectura de la obra de NISSEN, Ricardo
A. La capitalizacin de utilidades en las sociedades annimas Ad-Hoc, Bs.As. 1990- en la que el autor realiza un
anlisis de la doctrina y la jurisprudencia al respecto. No nos adentramos en ella pues, a los efectos de nuestro
examen, resulta indiferente la discusin, pues en ambas posiciones se admite que el titular de las acciones recibe
nuevas acciones provenientes de una distribucin o capitalizacin de utilidades.
26
Puede ser el Valor neto de realizacin o el Valor patrimonial proporcional, si no es posible la determinacin de
aqul, estimado a la fecha del matrimonio, que incluye el valor nominal inicial, el ajuste de capital y el resto de las
cuentas que integraban el patrimonio neto de la sociedad emisora a esa fecha.
12
propio; y el valor residual de los frutos devengados por $. 25.000,00 que debe considerarse
ganancial27 ) y $. 5.000,00 existencia de efectivo, que tambin es ganancial.

B - El monto de los dividendos es superior al incremento del valor de las participaciones

propias

En el mismo caso anterior, el titular percibe un dividendo en efectivo de $. 32.000,00, que debe
equipararse a frutos percibidos, de los cules: $. 30.000,00 deben considerarse fondos
gananciales, por corresponder al incremento del valor de las acciones propias producido durante
el matrimonio, y $ 2.000,00 que deben considerarse como fondos propios por corresponder
tcnicamente a una distribucin de resultados generados antes del matrimonio.
En consecuencia, despus de percibir el dividendo en efectivo, la situacin patrimonial del titular
ser la siguiente: Sigue poseyendo 500 acciones cuyo valor patrimonial es ahora de $.36,0028 cada
una, lo que hace un total de $. 18.000,00 que deben considerarse propios, y $.32.000,00 en
existencia de efectivo, de los cules: $. 2.000,00 deben considerarse fondos propios, los que
sumados al actual valor de las acciones mantienen el valor propio en $. 20.000,00 (sustancia
inalterable) y $. 30.000,00 que sern fondos gananciales.

Conclusin

Los dividendos asignados a participaciones propias deben asimilarse al concepto de frutos

percibidos.
Los importes distribuidos como dividendo revestirn el carcter de gananciales, mientras el
valor de las participaciones no descienda, con motivo de tal distribucin, por debajo de su valor
de origen.
En este ltimo caso, una parte del monto recibido, equivalente a la merma del valor de las
participaciones propias, por debajo de su valor original, debe considerarse como fondos propios
y el resto ser ganancial.

4.1.2 - Dividendos correspondientes a participaciones propias pagado en

participaciones 29

Entramos ahora en la parte ms controvertida de la distribucin de dividendos, que es

cuando stos se abonan con nuevas participaciones societarias, pues tanto la doctrina como la
jurisprudencia no son pacficas en cuanto a la asignacin del carcter de propio o ganancial de
estas participaciones.
Se acepta, en general, que el dividendo en efectivo de participaciones propias es ganancial.
Aunque, como ya sealramos, puede ocurrir que parte de ese dividendo en efectivo sea propio,
por corresponder a distribucin de utilidades generadas con anterioridad al matrimonio.

27
Este valor se debe asimilar a lo que el Art. 1272 prrafo 4 -CC. llama frutos pendientes.
28
50.000,00 32.000,00 = 18.000,00 : 500 = $. 36,00
29
El anlisis es aplicable a capitalizaciones de utilidades de cualquier tipo societario.
13
Con respecto a los dividendos en participaciones, en cambio, se presentan posiciones con matices
diferentes, a saber:

a) Las que consideran propias, las participaciones recibidas en pago de dividendos.

Dentro de esta posicin encontramos a Enrique Pinedo30 quien entiende que todas las acciones
recibidas como dividendo son propias, sosteniendo que simplemente no son dividendo y no
involucran un acrecentamiento del haber social del titular de las acciones propias .
Nosotros entendemos que, si bien este ltimo razonamiento es correcto, no reconoce la porcin
ganancial del dividendo, conforme al anlisis realizado. Si todas las acciones entregadas se
consideran propias, no se estara reconociendo el fruto devengado por las acciones originales,
que es ganancial. Consideramos que esta postura, no advierte que el efecto sobre el patrimonio
del titular es el mismo: si el dividendo es en efectivo, el titular tiene ahora pesos pero mantiene el
mismo nmero de acciones que valen menos cada una, conservando las mismas proporciones
entre valores propios y gananciales. Si el dividendo es en acciones, anticipamos nuestra opinin de
que el titular debera mantener una proporcin de acciones propias equivalentes al valor
patrimonial original, y el resto en acciones gananciales, que corresponden a los frutos generados
por las acciones propias.

b) Las que consideran como propias a las participaciones recibidas en pago de dividendos, pero
reconocen que dara lugar a un crdito de la sociedad conyugal contra el cnyuge titular.

As, Bossert- Zannoni31 sostienen que no se trata de una distribucin de dividendos sino una
capitalizacin de ganancias, y concluyen que por ello las acciones recibidas por el titular de
acciones propias revisten tambin ese carcter. Pero, reconocen la existencia de un derecho de
recompensa a favor de la sociedad conyugal, precisamente por tratarse de un concepto ganancial.
Esta solucin se aproxima a nuestra posicin, pero creemos que no debera considerarse a las
nuevas acciones recibidas como formando parte de un todo indivisible con las antiguas, cuando en
realidad se trata de ttulos valores autnomos nuevos, cuyo carcter de propio o ganancial debera
depender del valor actual de la participacin propia originaria.
Tambin adhiere a esta posicin Eduardo Roca32, citando precisamente un caso33 referido a la
incorporacin de partes indivisas a un inmueble propio, adquiridas con fondos gananciales, sin
perjuicio de la citada recompensa, equiparando a las nuevas acciones con una mejora introducida a
un inmueble. Consideramos inapropiada la comparacin, pues, como ya lo expresamos
anteriormente, las acciones recibidas son ttulos autnomos circulatorios, independientes de las
anteriores. El mismo autor, admite la posibilidad de considerar al dividendo en acciones: a) Como
ganancial (porque genera derecho a recompensa y no porque las acciones entregadas se consideren
gananciales), si se interpreta que se trata de un dividendo en efectivo convertido en acciones de
capital por voluntad de la asamblea y b) Como propio (sin generar derecho a recompensa), si se
interpreta que se trata de una distribucin de capital. Creemos que este desdoblamiento es forzado
y que an en el improbable caso de que una asamblea de accionistas desdoblara en un mismo acto:
primero el pago en efectivo y luego la suscripcin e integracin de acciones con ese efectivo, no

30
PINEDO, Enrique Carcter propio o ganancial de los dividendos en acciones LL, 144-832.
31
BOSSERT, Gustavo A. y ZANNONI, Eduardo A. Manual de derecho de familia : Astrea, Bs.As, 1988.Pag.194:
Consideramos que no habindose resuelto la distribucin de ganancias, y s, en cambio, su capitalizacin, estos
beneficios capitalizados tienen el mismo carcter propio de las acciones. Es que no hay dividendos mientras la
sociedad no resuelva la distribucin de la ganancia, y los derechos del otro esposo quedan preservados reconociendo
un derecho de recompensa a favor de la sociedad conyugal y a cargo del dueo de las acciones por el valor de los
beneficios que se capitalizan.
32
ROCA, Eduardo Artculos citados
33
CNCivil Sala B LL, t.62.Pag.467.
14
se alterara la esencia del acto: siempre se trata de la percepcin de parte del fruto de las acciones.
Resulta elemental preguntarse: porqu el dividendo en efectivo se debera considerar
ganancial y el dividendo en participaciones se considerara propio, si ambos son bienes que
tienen un valor de cambio, pueden disponerse en el mercado y provienen de incrementos
patrimoniales de la sociedad emisora?. Si el titular de las acciones recibidas las enajena en el
acto y recibe efectivo, debe considerarse propio ese monto?
Una justa interpretacin del espritu de la norma nos debe llevar a desbrozar qu parte de la
utilidad que se est distribuyendo se produjo durante el matrimonio y cul fue anterior,
para as determinar la porcin ganancial y la propia de las nuevas acciones emitidas.

c) Las que consideran gananciales a las participaciones recibidas como pago de dividendos.

Dentro de esta posicin, Vidal Taquini34 manifiesta que las acciones emitidas como dividendo
son gananciales porque el accionista recibe acciones que no dejan de ser frutos que constituyen
esa capitalizacin de ganancias o reservas de utilidad . No obstante el autor hace una distincin
entre la parte propia del dividendo en acciones, que provendra de el mayor prestigio de la
empresa, por su capacidad de produccin, por los intereses que brinda, etc. y una parte ganancial
que se correspondera con la ganancia capitalizada. Cabe destacarse al respecto, que aquellos
conceptos forman parte del denominado valor llave autogenerado, que nunca se registra
contablemente35, por lo que mal podra el dividendo en acciones contener parte de ese valor llave.
Tambin en esta posicin, Nissen36, siguiendo un razonamiento de Richard37, desdobla el acto de
distribuir dividendo en acciones en: a) La distribucin del dividendo en efectivo y b) La
obligada y simultnea suscripcin e integracin de las acciones que se emiten, interpretando
que por ello stas resultan gananciales.
Si bien compartimos la conclusin de que las acciones son gananciales (siempre que correspondan
a utilidades generadas por la sociedad durante el matrimonio), insistimos en que el
desdoblamiento del acto es forzado.

d) Las que consideran propias a las participaciones provenientes de capitalizaciones de revalos

de bienes del activo, y gananciales a las provenientes de distribucin de ganancias y reservas
libres.
En esta posicin, Martnez Ruiz38 se aproxima a nuestra tesis, no obstante, debemos sealar lo
que consideramos dos diferencias terminolgicas y, en algunos casos, conceptuales, con respecto a
la doctrina contable, en torno a lo que se entiende por revalo y por dividendo.
La doctrina contable hace una distincin entre revalo y reexpresin del valor de un bien.
As, entiende por revaluar volver a valuar, es decir, asignar un nuevo valor a un bien reconociendo
acrecentamientos, valorizaciones o desvalorizaciones provenientes de acontecimientos internos o
externos al ente 39, considerando la diferencia entre el nuevo valor asignado y el valor de origen,
como resultado por tenencia, ganancia o prdida que, actualmente, quedar reflejada en el Estado
de Resultados y en el Estado de Evolucin del Patrimonio Neto.
Por reexpresar el valor de un bien, entiende reconocer el impacto de la inflacin sobre la
expresin numrica de su valor. Los $.100,00 histricos (iniciales) del costo de un bien se
multiplican por el ndice inflacionario correspondiente al perodo de medicin (por ej. 1,35)
34
VIDAL TAQUINI, Carlos H. Rgimen de bienes en el matrimonio -Obra citada. Pag. 218/219.
35
No se reconocern la llave autogenerada ni los cambios en el valor de la llave adquirida que fueren causados por
el accionar de la administracin del ente o por hechos del contexto. - Norma 3.1 Resolucin Tcnica N 18
FACPCE.
36
NISSEN, Ricardo A. La capitalizacin de utilidades en las sociedades annimas Ad-Hoc, Bs.As. 1990-Pag. 66.
37
RICHARD, Efran Hugo Derechos patrimoniales de accionistas - Lerner, Cba, 1970 Pag. 161.
38
MARTNEZ RUIZ, Roberto Dividendos en acciones y sociedad conyugal LL, 144 871.
39
Resolucin Tcnica N 17 FACPCE - Norma 4.7.-
15
llevando su valor reexpresado a $. 135,00. Los $. 35,00 del ajuste no son una ganancia, sino,
simplemente, el resultado de la exposicin a la inflacin, quedando finalmente reflejado en el
Patrimonio Neto en el rubro Ajuste de capital .
La confusin tiene su origen en la terminologa utilizada tanto por las propia Ley de Sociedades,
como por las sucesivas leyes40 que fueron introduciendo el reconocimiento del impacto de la
inflacin sobre la valuacin de los bienes y los resultados de las empresas, que denominaban
revalo a lo que, con posterioridad, la Resolucin Tcnica N 6 FACPCE, relativa a las
tcnicas del ajuste por inflacin de los estados contables, denomin reexpresin .
En lo que respecta al concepto de dividendo, la doctrina y jurisprudencia, en general, tambin
denominan as a la distribucin de acciones por capitalizacin de ajustes de capital, o del
revalo de la Ley 19.742, en otros tiempos, lo que resulta contradictorio con la definicin que,
esa misma doctrina y jurisprudencia, dan del dividendo como aquella parte de los beneficios de
la sociedad que la asamblea resuelve distribuir como utilidades sobre cada accin, conforme a los
estatutos y a los resultados del balance de cierre de ejercicio 41.
En igual posicin, Morrone42 distingue entre las llamadas reservas de utilidad y reservas de
capital . Reconoce a las primeras como provenientes de retencin de utilidades y adhiere a la
posicin de Martnez Ruiz, sobre la ganancialidad de las acciones provenientes de su
capitalizacin. Llama reservas de capital a las provenientes de revaluaciones de activos, sin
aclarar si se refiere solamente a las surgidas de la reexpresin de los valores o incluye las
revalorizaciones que son resultados por tenencia, sosteniendo la postura de que las acciones
entregadas por su capitalizacin deben considerarse propias, aduciendo que el mayor valor de los
bienes forma parte del capital de la sociedad, distinguindolo del concepto de renta o fruto
operativo de la empresa43.
Estaremos de acuerdo con estos autores, si por mayor valor de los bienes entienden a la
reexpresin de su valor, no lo estaremos, si incluye en ese concepto a las revaluaciones de bienes,
por los argumentos ya expresados.
No obstante ello, tanto Martnez Ruiz como Morrone, dejan abierta la puerta para la consideracin
de otras situaciones de distribucin o capitalizacin.

e) Nuestra posicin plantea que las participaciones que se entreguen como dividendos de
participaciones propias deben ser divididas en propias y gananciales conforme sea la participacin
del valor original de aqullas sobre su actual valor, tal como lo expusiramos en el grfico de la
evolucin del valor propio y ganancial de las participaciones societarias. Considerarlas todas
gananciales modificara la relacin entre valores propios y gananciales del titular, alterando la
sustancia a la que hace referencia Vlez Sarsfield, adjudicando el carcter de ganancial a una
porcin propia del patrimonio del titular, con el consiguiente perjuicio en el caso de disolucin de
la sociedad conyugal.
Tambin daremos igual tratamiento a todas las capitalizaciones de cuentas del Patrimonio Neto,
excepto las provenientes de Ajuste de Capital, como ya lo adelantramos, y veremos el
tratamiento especial que merece la capitalizacin de Aportes para futuros aumentos de capital.
Una de las diferencias importantes entre nuestra interpretacin y las anteriores radica en que, si
todas las acciones siguen siendo propias, no se requiere el consentimiento del art. 1.277-C.C. para
su disposicin, en cambio si se asignan acciones gananciales en la proporcin correspondiente a
los frutos devengados, s es exigible el asentimiento del otro cnyuge para la enajenacin de las
gananciales.

40
Ley 19.550: Art. 63-2)-II-b) y Leyes N 14.421, 15.272, 17.335 y 19.742.
41
SASOT BETES-SASOT _ Los dividendos Abaco, Bs.As. 1977 Pag.3.
42
MORRONE, Salvador G. A propsito de los dividendos percibidos por la sociedad conyugal y el carcter de los
mismos LL, 146-859.
43
En igual sentido se expide BELLUSCIO, Augusto C. Cdigo Civil... -Obra citada . Pag.146.
16
En definitiva, sostenemos que en el caso de que se entreguen participaciones liberadas en pago
de los dividendos correspondientes a participaciones propias, para determinar el carcter de
propias o gananciales de las participaciones emitidas, deber considerarse cul es la porcin
propia y cul la ganancial del valor de las participaciones que generaron el dividendo. A la porcin
de valor propio de las participaciones propias, corresponder igual porcentaje de participaciones
propias y, a la porcin de valor ganancial (incremento del valor generado durante el matrimonio)
corresponder igual porcentaje de participaciones gananciales.
Veamos el mismo ejemplo A que habamos planteado anteriormente, pero ahora el dividendo de
$. 5.000,00 se distribuye en acciones.
Se emiten 5.000 acciones de $. 1,00 valor nominal cada una en pago de dicho dividendo. Para
mantener inalterado el valor original de las acciones propias (equivalente al 40% de su valor), de
las 5.000 acciones emitidas: 1.700 acciones deben ser consideradas propias44 y 3.300 acciones
deben ser consideradas gananciales. El titular de las acciones poseer ahora: 1) 2.200 acciones
propias cuyo valor es de $. 9,090945 despus de la distribucin del dividendo en acciones,
por un total de $.20.000,00 y 2) 3.300 acciones gananciales, cuyo valor es de $. 9,0909 cada una,
lo que hace un total de $. 30.000,00.
En el caso B se distribuiran como dividendo 32.000 acciones de $1,00 VN cada una, de las
cules: 12.500 acciones deben ser consideradas propias y 19.500 sern acciones gananciales.
El titular de las acciones poseer ahora: 1) 13.000 acciones propias cuyo valor despus de la
distribucin del dividendo es de $. 1,53846, lo que hace un total de $.20.000,00 y 2) 19.500
acciones gananciales de $. 1,538, lo que hace un total de $.30.000,00.
De esta manera se respeta el carcter propio del valor patrimonial de las acciones propias, y se
mantiene la relacin anterior a la distribucin entre los conceptos propios y gananciales.
Debe comprenderse, en todos estos casos, que el valor del patrimonio del titular de las
participaciones no vara con motivo del cobro del dividendo, ya sea en efectivo o en
participaciones, pues el resultado generado por ellas ya est incorporado en su valor, solamente
debemos establecer qu parte es propia y qu parte es ganancial.

Conclusin

Consideramos participaciones societarias propias, las asignadas como dividendos de

participaciones propias, que se correspondan con la proporcin de contenido propio de dichas
participaciones originales.
Sern consideradas participaciones societarias gananciales, las asignadas como dividendos de
participaciones propias, que se correspondan con la proporcin de contenido ganancial (frutos
devengados) de dichas participaciones originales.

Recogiendo la posta de Martnez Ruiz y Morrone, avanzaremos en el sentido indicado

anteriormente, analizando la posible distribucin o capitalizacin de otras cuentas del Patrimonio
Neto o del Pasivo societario.

4.2 - Rubros de distribucin condicionada

44
Las 1.700 acciones se obtienen de la siguiente forma: El 40% del total de acciones en circulacin es : 5.500 x 40 :
100 = 2.200 acciones que deben ser propias. Como el titular posee 500 acciones propias, debemos adjudicarle 1.700
acciones propias ms, para alcanzar las 2.200. El resto de las acciones emitidas, o sea 3.300 acciones deben ser
consideradas como gananciales.
45
Este nuevo valor surge, si aplicamos el mtodo del valor patrimonial proporcional, de dividir el Patrimonio Neto de
$. 50.000,00 por la nueva cantidad de acciones emitidas en circulacin: 5.500.
46
50.000,00 : 32.500 = $. 1,538, usando el mtodo del VPP.
17
 Cuando la distribucin afecta las cuentas Capital , Ajuste de Capital y Prima de
Emisin , estamos en presencia de actos que otorgan a los acreedores derecho a oposicin, por
afectar cuentas del Patrimonio Neto que se consideran de retencin de iguales proporciones del
activo, como garanta suplementaria de las obligaciones de la sociedad. Se trata de los casos de
reduccin del capital y de distribucin de la prima de emisin, en los que la normativa societaria
obliga a efectuar las publicaciones previstas en el art. 83-inc.3-L.S. y a esperar quince das para la
oposicin de los acreedores y veinte das adicionales para que aqullos que no hayan sido
debidamente desinteresados o garantizados, traben embargo judicial sobre los bienes de la
sociedad47.
En el caso de reduccin del capital, la sociedad emisora adquiere determinadas participaciones y
las cancela, previo acuerdo social de reduccin del capital.
Para el caso que nos ocupa, si las participaciones rescatadas son propias, debemos determinar qu
proporcin del precio asignado implica pago de su valor original48 (sustancia inalterable), monto
que revestir el carcter de propio; debiendo considerarse el resto del precio pagado como
ganancial, por representar el acrecentamiento del valor de las participaciones propias (fruto)
producido durante el matrimonio49.
En lo que respecta a la distribucin de la Prima de Emisin en efectivo, debe asimilarse a la
distribucin de dividendos, con la exigencia de la previa publicidad y posibilidad de oposicin de
los acreedores, conforme lo establecido en el art. 202-L.S. Fundamos nuestra posicin en que,
independientemente de su naturaleza jurdica50, lo cierto es que la prima constituye un monto
percibido por la sociedad sin una contrapartida, que incrementa su patrimonio neto y,
consecuentemente, el valor de las participaciones que conforman el capital y que, adems, puede
ser distribuida a los socios (de hecho se la describe como una compensacin a los socios
antiguos).
Tratndose de participaciones propias, el monto adjudicado por distribucin de la prima de
emisin, debe considerarse ganancial en tanto el valor de las participaciones no descienda, por
efecto de la distribucin, ms all del valor original. Si ello ocurriera, debern considerarse como
fondos propios los equivalentes a la reduccin del valor por debajo del valor de origen. Tambin
en este caso, la distribucin de la prima de emisin, genera una reduccin del valor de las
participaciones, siendo vlido el ejemplo numrico que dimos para la distribucin de dividendos
en efectivo.
El titular poseer ahora la misma cantidad de participaciones que valen menos que su valor
original, pero compensar esa diferencia con la parte de los fondos percibidos que debe
considerarse como propios, el resto del monto recibido por distribucin de la prima de emisin
ser ganancial.

Conclusin

47
En el caso de reduccin del capital, la publicacin puede obviarse si se afectan para el pago de las acciones cuentas
de libre distribucin . Art. 204-L.S.- Ver nuestro anlisis en FOURCADE, Antonio Daniel Sociedades Parte
Especial Obra citada Pags. 154 a 159.-
48
Se entiende por valor original el valor neto de realizacin, si existiera o, en su defecto, el valor patrimonial
proporcional de las acciones propias, calculado a la fecha del matrimonio o a la fecha de su adquisicin por herencia
legado o donacin, o el precio pagado por ellas, si se adquirieron durante el matrimonio con fondos propios.
49
Es de aplicacin todo lo expresado con respecto al carcter de propio y ganancial de los fondos recibidos por el
titular de las participaciones propias rescatadas, en los siguientes casos: 1) Por aplicacin de lo dispuesto en los arts.
153 y 220-inc.2 y 3-L.S.; 2) Por amortizacin de acciones conforme al art. 223- L.S.; o 3) Por el ejercicio del derecho
de receso (arts.160 y 245-L.S.). No interesa si la sociedad cancela esas participaciones o las deja en cartera y las
vuelve a colocar posteriormente.
50
Se discute si es utilidad, capital, reserva patrimonial u otros conceptos.
18
En el caso de rescate de participaciones propias, ya sea: 1) Por aplicacin de lo dispuesto en los
arts. 153 y 220-inc.2 y 3-L.S.; 2) Por amortizacin de acciones conforme al art. 223- L.S.; o 3)
Por el ejercicio del derecho de receso (arts.160 y 245-L.S.), la proporcin del precio que
corresponde al pago su valor original (sustancia inalterable), revestir el carcter de propio; el
resto del precio pagado debe considerarse ganancial, por representar el acrecentamiento del
valor de las participaciones propias (fruto) producido durante el matrimonio.
Cuando se distribuya la prima de emisin en efectivo o en especie (art.202-L.S.), tratndose de
participaciones propias, el monto adjudicado, debe considerarse ganancial en tanto el valor de
las participaciones no descienda, por efecto de la distribucin, ms all del valor original. Si
ello ocurriera, debern considerarse como fondos propios los equivalentes a la reduccin del
valor por debajo del valor de origen.

5 - Aumentos de capital del ente emisor

Veamos ahora las distintas formas que pueden asumir los aumentos de capital de la sociedad
emisora. Ellos pueden ser: a) Genuinos, que implican incrementos de patrimonio neto por aportes
en efectivo o en especie (aumento de activo) o por capitalizacin de pasivos de la sociedad
(disminucin de pasivo); o b) Por capitalizaciones de cuentas del patrimonio neto, que implican el
pase a la cuenta Capital de montos asentados en otras cuentas del Patrimonio Neto como: Ajuste
de Capital, Revaluaciones Tcnicas, Primas de Emisin, Aportes para futuros aumentos de capital,
Ganancias reservadas y Resultados no asignados.
En ambos tipos de aumentos se emiten acciones, cuotas o partes de inters, a valor nominal, pero
reciben un tratamiento diferente en cada caso.
Nuevamente enfocaremos el tema refirindolo a la tenencia de participaciones societarias que
revisten el carcter de propias.

5.1 - Aumentos de capital genuinos

En los aumentos genuinos, cuando se ejerce el derecho de preferencia (arts. 160 y 194-
L.S.), si el socio aporta efectivo o bienes que revisten el carcter de propios, las participaciones
suscriptas sern propias, si el aporte es con fondos o bienes gananciales, las participaciones a
recibir sern gananciales.
Vidal Taquini acepta esta interpretacin pero sostienen que, tratndose de un derecho (el de
preferencia) emergente de participaciones propias, dara lugar a una recompensa que se deber al
cnyuge titular del derecho de preferencia por el valor de bolsa en el momento de la liquidacin
(de la sociedad conyugal) 51.
Belluscio52 se expide en trminos parecidos; sostiene que si el precio de cotizacin de las
acciones, adquiridas por el ejercicio del derecho de preferencia emergente de acciones propias, es
superior al que se pag por ellas, por dicha diferencia se genera un derecho de recompensa al
titular, porque la sociedad conyugal se ha beneficiado a expensas del capital propio de un
cnyuge. No distingue el autor si las acciones se abonaron con fondos propios o gananciales, lo
que podra alterar su anlisis. Ms adelante nos expediremos sobre la presunta valorizacin del
derecho de preferencia. Lo que es importante resaltar en las opiniones de los dos autores
anteriores, es que implcitamente admiten los resultados emergentes de la utilizacin del valor
patrimonial y del valor neto de realizacin de las acciones.
En sentido similar, Roca53 sostiene, citando a Pic, Ripert y Brunetti, que la circunstancia de
haber utilizado el titular de acciones antiguas fondos de la comunidad (conyugal) para suscribir

51
VIDAL TAQUINI, Carlos H. Obra citada Pag. 219., que cita a Guaglianone y Borda.
52
BELLUSCIO, Augusto Csar- Manual de Derecho de Familia - Tomo 2 Astrea, Bs. As.,2002- Pag. 202/203.
53
ROCA, Eduardo A. - Carcter propio o ganancial de las acciones ..- Artculo citado.
19
otras, no basta para otorgar carcter ganancial a las nuevas. El privilegio de suscripcin es un
derecho que se concede exclusivamente al titular de acciones antiguas; es una ventaja anexa a
la posesin regular del ttulo , dirigida a proteger la integridad de su participacin en la
sociedad desde que, con el ejercicio de la opcin, los accionistas recuperan con las nuevas
acciones aquello que pierden sobre las viejas por efecto de la nueva emisin .
Por ello, entiende este autor que la preferencia en la suscripcin es un derecho sustancialmente
anexo a la accin antigua y las ventajas y desventajas que puedan sobrevenir por la adquisicin de
las nuevas acciones, corresponden exclusivamente al cnyuge titular de las acciones anteriores.
Como indicramos anteriormente, supone que existe un aumento en la cosa aportada pero
reconoce que se abrir un crdito, a favor de la comunidad matrimonial, contra el cnyuge
propietario de las nuevas acciones y por el monto invertido en ellas. En el segundo de los artculos
citados54agrega otro argumento que es el de que los titulares de acciones propias, al ejercer su
derecho de preferencia, con los nuevos ttulos mantienen la proporcin del capital que tenan
antes sobre el valor patrimonial de [la] accin y a su derecho de control sobre la sociedad
emisora . Este razonamiento es discutible pues, el hecho de que el titular reciba acciones
gananciales y no propias, no altera la proporcin de su participacin en el capital, ni el valor
patrimonial ni el derecho de control que, eventualmente, tuviera sobre la sociedad emisora, pues
las acciones gananciales siguen siendo un bien de administracin reservada a dicho cnyuge, y en
virtud de ello, ejerce plenamente todos los derechos emergentes de ellas. A continuacin, sostiene
que la asamblea pudo haber utilizado con el mismo propsito el sistema de emitir los nuevos
ttulos con prima, que hubiera mantenido o aumentado el valor de las acciones sin variar su
calificacin ni generar derecho a recompensa porque no hubo desembolso de dinero comn .
Nosotros entendemos que si se trata de un aumento de capital genuino, que el titular de las
acciones debe integrar en efectivo o en especie, la emisin con prima no altera el hecho de que el
suscriptor debe desembolsar dinero o ceder bienes, que pueden ser gananciales o propios. Si los
fondos o bienes utilizados son gananciales, las acciones recibidas sern gananciales, que ser una
cantidad mayor o menor de acciones, segn el monto de la prima abonado. Recordemos que la
prima de emisin tiene por finalidad proteger la participacin de los socios antiguos frente a los
nuevos que se incorporen, o cuando no se respeta la proporcin de las tenencias, como puede ser
el caso de una aumento realizado conforme al art. 197 de la Ley 19.550, en el que se suspende o
limita el ejercicio del derecho de preferencia para favorecer a un tercero o a alguno de los socios
en particular.
Por todo lo expuesto, no compartimos esta posicin, porque entendemos que el derecho de
preferencia y de acrecer es uno de los tantos derechos que las participaciones conceden a su titular,
como el derecho al dividendo, a votar, a receder, etc. y su ejercicio no est vinculado al carcter de
propio o ganancial de las mismas. Si el titular pretende mantener su participacin porcentual en el
capital de la sociedad, deber integrar las respectivas participaciones suscriptas. Si lo hace con
fondos propios ellas sern propias, si lo hace con fondos gananciales las participaciones suscriptas
sern gananciales. Si el titular de las acciones propias no ejerciera el derecho de preferencia
solamente perdera parte de su posicin poltica, pero bsicamente no se afectara el valor de su
patrimonio. Tendra ahora un porcentaje menor del capital pero, como el patrimonio de la
sociedad emisora ha aumentado con motivo del aporte efectuado por los que suscribieron el
incremento de capital, su participacin vale en conjunto lo mismo. De igual modo, su derecho a
las futuras utilidades bsicamente no se alterara, pues podemos suponer que si bien su porcentaje
ser menor, las utilidades generadas sern mayores con motivo de la inversin realizada por los
otros socios o terceros.
No parece lgico ni equitativo que, si utiliza fondos gananciales para adquirir las nuevas
participaciones, pueda luego reclamar una compensacin al tiempo de la disolucin de la sociedad
54
ROCA, Eduardo A.- Carcter propio o ganancial de las utilidades o aumento de las participaciones .. - Artculo
citado
20
conyugal. No estamos en presencia de supuestos que as lo autorizan; en efecto, no se trata ni de
una mejora en un bien propio con fondos gananciales que se incorpora al valor del bien,
circunstancia en la que nacera el derecho a una recompensa a favor de la sociedad conyugal; ni
de la situacin prevista en el inc. 2 del art. 1.275-C.C. que se refiere a los reparos y conservacin
en buen estado de los bienes particulares de cada cnyuge, que seran cargas de la sociedad
conyugal. En todo caso, podra asimilarse a una mejora que es separable sin deterioro de la cosa,
que debe considerarse ganancial, si fue solventada con fondos gananciales55.
Si en el aumento de capital se dan participaciones en pago de obligaciones preexistentes de las que
es titular un cnyuge, la regla ser la misma: si la acreencia es propia las participaciones sern
propias, si es ganancial, ellas sern gananciales.

5.2 - Capitalizacin de cuentas del Patrimonio Neto

En el caso de que se trate de participaciones societarias propias, debemos tener presente

lo siguiente:

a) En la capitalizacin de la cuenta Ajuste de capital , las participaciones nuevas que se emitan

se deben considerar propias, pues simplemente reflejan la reexpresin del valor histrico de la
participacin societaria original (es la misma substancia segn la nota de Vlez Sarsfield
citada).56

b) En la capitalizacin de Prima de Emisin , son aplicables los mismos fundamentos

esgrimidos para el caso de la distribucin del dividendo en participaciones, en consecuencia,
una cantidad de las participaciones recibidas sern propias, para mantener el valor patrimonial
de las propias, y el resto sern gananciales.

c) En la capitalizacin de Revaluaciones Tcnicas , tratndose de un resultado por tenencia ,

que forma parte de los resultados de la sociedad emisora, debe recibir el mismo tratamiento
anterior. Tanto la Prima de Emisin como los Revalos Tcnicos, representan incrementos del
Patrimonio Neto de la sociedad emisora, que se reflejan en el valor asignado a las
participaciones.

d) En la capitalizacin de Aportes para futuros aumentos de capital realizados por el titular de

participaciones propias, deber distinguirse: 1) Si han sido efectuados con fondos propios, lo
que deber constar en el respectivo instrumento, las participaciones nuevas que reciba deben
considerarse propias, y 2) Si los fondos aportados son gananciales, las nuevas participaciones
que reciba debern considerarse gananciales .

e) En la capitalizacin de Ganancias reservadas , es decir, la desafectacin de reservas para su

distribucin en participaciones, el procedimiento se asimila a la distribucin de dividendo en
participaciones, y debe recibir idntico tratamiento.
En este punto, nuevamente disentimos con Eduardo Roca, quien manifiesta en el segundo de los
artculos citados57 La comunidad [suponemos que refirindose a la sociedad conyugal] no tiene
vocacin a los beneficios realizados por la sociedad porque no tienen esencia de frutos. Slo la

55
Conf. FASSI-BOSSERT, Sociedad conyugal,1977,t.I,pag.309,N 72.
56
Conf. VIDAL TAQUINI, Carlos H. Obra citada- Pag. 219.- MARTNEZ RUIZ, Roberto Dividendos en
acciones y sociedad conyugal -LL, 144-871.- MORRONE, Salvador G. A propsito de los dividendos percibidos
por la sociedad conyugal y el carcter de los mismos - LL, 145-859.
57
ROCA, Eduardo A.- Carcter propio o ganancial de las utilidades o aumento de las participaciones .. - Artculo
citado
21
voluntad de los asociados puede hacer de ellos dividendo. Las reservas no son frutos
transformados en capital, son parte del capital y las acciones provenientes de la capitalizacin;
nunca han tenido el estado de dividendos y el esposo los recibe a ttulo de propios. . Conforme
sus propias manifestaciones, el autor ha mantenido esta postura durante cincuenta aos, que es el
lapso que media entre los dos artculos citados, manteniendo a rajatabla el res crecit domino y
descalificando las posiciones contrarias sin refutar los argumentos que ellas esgrimen. Ya hemos
fundado nuestra posicin adecuadamente con relacin al carcter de fruto del incremento del valor
de las participaciones, y de la aplicacin de lo percibido y devengado, con relacin al dividendo.
Es incorrecto sostener que el socio no tiene vocacin a los beneficios de la sociedad emisora,
cuando ese es uno de los atributos del estado de socio y la razn por la cul se los incorpora en la
determinacin del valor de las participaciones. De igual modo, las reservas no son parte del
capital, como sostiene el autor, la propia L.S., en su artculo 64, exige mantener expuesto por
separado todos los afluentes del Patrimonio Neto, porque reconocen orgenes diferentes, como ya
lo hemos desarrollado. La preocupacin de la L.S. manifestada en sus arts. 66 y 70, con relacin a
la obligacin de explicar clara y circunstanciadamente la retencin de ganancias y la exigencia de
un rgimen de mayoras agravadas para la creacin de reservas, son una prueba concreta del
derecho esencial del socio a la participacin en las ganancias. De hecho, en el rescate y
amortizacin de acciones, o en el ejercicio del derecho de receso o retiro voluntario del socio, y,
finalmente en la liquidacin de la sociedad, el socio tiene derecho a la percepcin de las
ganancias, adems del valor actual de su capital.
Finalmente el autor comentado sostiene que el que la reserva se distribuya como accin liberada
no cambia su origen, la ley comercial es bien clara y en la nota al pie cita el art. 189-L.S. que
obliga a respetar la proporcin de la participacin de cada accionista en las capitalizaciones de
cuentas del Patrimonio Neto. Nuevamente la referencia a la normativa societaria es inadecuada,
pues como ya lo hemos demostrado anteriormente, el carcter de ganancial o propio de las
acciones que se emitan, no altera la posicin del socio titular en el capital de la sociedad, sino la
composicin y categora de los bienes de la sociedad conyugal.

f) En la capitalizacin de Resultados no asignados , que ya fue desarrollada cuando analizamos

los dividendos pagados con participaciones societarias58, al igual que en los casos de la Prima
de Emisin, Revalos Tcnicos y Ganancias reservadas, una parte de las nuevas
participaciones recibidas debe considerarse propia, para mantener el valor patrimonial de las
participaciones propias y el resto debe considerarse ganancial, pues refleja el acrecentamiento
del patrimonio societario que, como hemos sostenido anteriormente, debe considerarse fruto
de las participaciones propias y, por lo tanto, reviste el carcter de ganancial.

Conclusin

Entendemos que deben ser consideradas participaciones societarias propias:

a) Las recibidas por suscripcin de aumentos de capital genuinos integrados con fondos
propios o por capitalizacin de acreencias propias.
b) Las asignadas por capitalizacin de Ajustes de capital.
c) Las asignadas por capitalizacin de la Prima de Emisin o Revaluaciones Tcnicas,
correspondientes a participaciones propias, que se correspondan con la proporcin de
contenido propio de dichas participaciones originales.
d) Las recibidas por capitalizacin de Aportes para futuros aumentos de capital realizados
con fondos propios del titular de acciones participaciones propias.
Deben ser consideradas participaciones societarias gananciales:

58
Ver supra Apartado 4.1.2
22
a) Las recibidas por suscripcin de aumentos de capital genuinos integrados con fondos
gananciales o por capitalizacin de acreencias gananciales.
b) Las asignadas por capitalizacin de la Prima de Emisin o Revaluaciones Tcnicas,
correspondientes a participaciones propias, que se correspondan con la proporcin de
contenido ganancial (frutos devengados) de dichas participaciones originales.
c) Las recibidas por capitalizacin de Aportes para futuros aumentos de capital realizados
por el titular de participaciones propias, si los fondos aportados son gananciales.

6 - Enajenacin de participaciones propias

La enajenacin de participaciones societarias propias no requiere el consentimiento del otro

cnyuge. No obstante, si existe una ganancia originada en dicha transaccin, sta debe
considerarse como ganancial de administracin reservada al cnyuge titular.
Para determinar dicho resultado, debemos oponer el valor original (al comienzo del matrimonio o
a la fecha de su adquisicin) de la participacin propia, reexpresado a moneda de la fecha de la
enajenacin, con el precio de venta obtenido, si ste es superior, estaremos en presencia de una
ganancia que, como se ha dicho, debe considerarse ganancial por corresponder a resultados
(frutos) devengados durante el matrimonio.
Si la diferencia es negativa estaremos en presencia de una prdida por la venta de las acciones que,
en principio, deber soportar el titular de las mismas, pues el art. 1.272-C.C. slo considera
gananciales a los frutos y no a las prdidas producidas por los bienes propios.59
Veamos un ejemplo: un cnyuge posee acciones propias cuyo valor original era de $.
1.000,00, que reexpresado a moneda de la fecha de la venta, asciende a $. 2.500,00. Dichas
acciones se venden a $. 4.000,00, obteniendo una ganancia en trminos reales de $. 1.500,00, que
resulta de oponer el precio obtenido: $. 4.000,00, al valor de origen reexpresado: $. 2.500,00. En
consecuencia, de los $. 4.000,00 obtenidos: $. 2.500,00 deben considerarse fondos propios y $.
1.500,00 fondos gananciales de administracin reservada al titular.
Este razonamiento es aplicable a los casos ya vistos de rescate de participaciones: voluntario, por
amortizacin o por receso, para cancelarlas o para dejarlas en cartera.

Conclusin

La ganancia obtenida por la venta de participaciones propias durante el matrimonio, debe

considerarse ganancial.

7 - Colofn

Como hemos visto, el Cdigo Civil ha instaurado un rgimen de comunidad de gananciales o

adquiridos y comunidad de muebles60, sistema complejo que intenta preservar una relativa
autonoma patrimonial de los cnyuges, distinguiendo los llamados bienes propios de los
gananciales, pero introduciendo un criterio que altera dicha categorizacin, al considerar como
gananciales a los frutos de los bienes propios.
El rgimen patrimonial-matrimonial legislado en nuestro pas es, en realidad un sistema mixto o
de participacin que se enanca sobre el sistema de separacin de bienes y el de comunidad61.
59
En rigor de verdad, sera justo que, si se produjera una prdida real en la venta de participaciones propias, ello diera
a su titular derecho a un crdito compensatorio contra los bienes comunitarios, equivalente al 50% de esa prdida.
60
Conf. VIDAL TAQUINI, Carlos H. Obra citada Pag.190.-
61
Conf. VIDAL TAQUINI, Carlos H. Obra citada Pag. 21.
El rgimen de separacin de bienes, permite que cada cnyuge conserve la propiedad de sus bienes y de los que
adquiera durante el matrimonio, con facultades plenas de administracin y disposicin, lo mismo que percibir sus
rentas.
23
Nuestro rgimen de la sociedad conyugal , no reconoce la existencia de una persona jurdica
distinta de la de los cnyuges y, por ende, la existencia de un patrimonio conyugal nico; presenta
el carcter de imperativo, pues no puede ser cambiado por los cnyuges; no impone ni favorece la
implementacin de un adecuado sistema preventivo y concomitante de control durante su
vigencia; y, finalmente, el control es posterior y ya en el proceso de disolucin de la sociedad
conyugal, en los que muchas veces se acta sobre hechos consumados e irreversibles.
En efecto, no existen exigencias de administracin y control que permitan una clara determinacin
(inicial, durante el matrimonio y a la disolucin de la sociedad conyugal) de la existencia y
valuacin, tanto de los bienes como de sus frutos. As, no se exige la individualizacin y valuacin
obligatoria de los bienes propios que se llevan al matrimonio62; no existen normas de registracin
para las distintas operaciones que se pueden efectuar con los bienes afectados a la sociedad
conyugal; no se disponen mecanismos de rendicin de cuentas y control para los actos de
administracin y disposicin de las distintas categoras de bienes conyugales, salvo el
asentimiento conyugal establecido en el art. 1.277 del C.C. que presenta serias limitaciones; no
existe la posibilidad concreta de obligar a la determinacin del valor de los frutos de los bienes
propios como gananciales, tanto durante su administracin como en los casos de su disposicin
durante el matrimonio; de igual modo aparece restringida, durante la vida conyugal, la posibilidad
de tomar medidas precautorias o cautelares en proteccin de los bienes conyugales.
Podr decirse que un sistema preventivo de control puede resultar incompatible con la confianza
que debe inspirar el amor conyugal, alterar la convivencia armnica de la pareja y otros
argumentos igualmente atendibles, pero lo cierto es que estamos en presencia de un rgimen que,
por falta de controles y medidas preventivas, ha permitido muchos abusos y perjuicios,
especialmente sobre el cnyuge que se encuentre en posicin ms desprotegida, ya sea por exceso
de confianza en el otro o por falta de participacin, capacitacin o informacin sobre el manejo de
los bienes conyugales.
En lo que respecta a las participaciones societarias, aparecen con ms nitidez las debilidades del
sistema de administracin y disposicin de los bienes conyugales. Basta trasladar la casustica que
hemos analizado en este trabajo, a la participacin propia de uno de los cnyuges en una empresa
unipersonal o en una sociedad de hecho, a la que se hagan aportes con fondos gananciales, o que
produzca importantes incrementos patrimoniales durante el matrimonio, o se efecten retiros de
utilidades, o se las regularice adoptando uno de los tipos societarios regulares, etc. Todos estos
actos pueden provocar el surgimiento de derechos de recompensa, o atribucin de participaciones
societarias o generacin de fondos, que sean en parte gananciales y en parte propios, etc. todas
situaciones que, si no son evaluadas, registradas, informadas y controladas correcta y
oportunamente, pueden dar lugar a perjuicios irreversibles, pues a la hora de la disolucin de la
sociedad conyugal, las medidas cautelares o protectivas pueden resultar tardas o inoperantes.
El carcter interdisciplinario de nuestro enfoque ha procurado enriquecer la visin jurdica con la
necesaria percepcin de la problemtica desde las ciencias econmicas, con especial referencia a
la doctrina y a las normas tcnicas contables, las que constituyen las principales fuentes para la
determinacin del valor, tanto de las participaciones de capital como de sus resultados. Pero toda
propuesta ser insuficiente, si no se incorporan al sistema, mecanismos preventivos que permitan
la administracin, registracin y control de las operaciones con los bienes, por parte de ambos
cnyuges, que procure evitar el accionar negligente o fraudulento de alguno de ellos. Si estos
derechos y obligaciones integraran el estatuto del matrimonio y fueran informados adecuada y
oportunamente, su exigencia y aplicacin no deberan afectar la armona conyugal.

El de comunidad, dispone que ambos cnyuges compartan la responsabilidad, integrndose con una sola clase de
bienes sobre la que ambos coparticipan y que se repartirn al final del matrimonio.
62
El art. 1.217 del Cdigo Civil permite que los cnyuges individualicen los bienes que llevan al matrimonio. Se trata
de una especie de preconstitucin de prueba de la existencia y del carcter propio de esos bienes, mediante un
inventario y valuacin de ellos, que no reviste el carcter de obligatoria.
24
Crdoba, abril de 2006.-

25