FUENTES DEL DERECHO

Fuentes del Derecho

Es el principio u origen de una cosa, el

lugar donde nace o se produce algo. Es el
principio, el fundamento, el origen, la
causa o la explicacin de una cosa. Cuando
hablamos del origen de la norma jurdica,
nos referimos a los hechos que le dan
nacimiento, a las manifestaciones de la
voluntad humana o a los usos o prcticas
sociales que la generan, nos referimos,
desde luego, al origen del propio objetivo.
 Fuentes del Derecho

Es el principio u origen de una cosa, el

lugar donde nace o se produce algo. Es el
principio, el fundamento, el origen, la
causa o la explicacin de una cosa. Cuando
hablamos del origen de la norma jurdica,
nos referimos a los hechos que le dan
nacimiento, a las manifestaciones de la
voluntad humana o a los usos o prcticas
sociales que la generan, nos referimos,
desde luego, al origen del propio objetivo.
 Fuentes del Derecho

Las fuentes del Derecho son los

actos o hechos pasados de los
que deriva la creacin,
modificacin o extincin de
normas jurdicas, normas que
componen el ordenamiento
social, y a los factores histricos
que inciden en la creacin del
derecho.
 Fuentes del Derecho

Histricas.
Clases Materiales.

Formales.
 Fuentes Histricas

Son documentos histricos que hablan o se

refieren al Derecho. En la antigedad estos
documentos eran muy diversos (papiros,
pergaminos, tablillas de arcilla en las que
algunos pueblos estampaban sus leyes y
contratos). Se refiere a las fuentes jurdicas
segn su aplicacin en el tiempo. Sern vigentes
las fuentes positivas actuales que no han sido
derogados por otra ley o el reglamento que no ha
sido substituido por otro. Sern histricas las
fuentes que han perdido su vigencia y se sitan
en la historia del Derecho Positivo. Ej: DECRETO
2737 DE 1989 cdigo del menor > 1098 de 2006
 Fuentes Materiales
Son todos los fenmenos que concurren, en mayor
o menor medida, a la produccin de la norma
jurdica, y que determinan en mayor o menor grado
el contenido de la misma; tales fenmenos son: el
medio geogrfico, el clima, las riquezas naturales,
las ideas polticas, morales, religiosas y jurdicas
del pueblo, especialmente de los legisladores,
lderes polticos, dirigentes obreros, empresarios,
juristas, jueces, entre otros; el afn de novedades,
o, a la inversa, el excesivo tradicionalismo y rutina;
la organizacin econmica, entre otros. Tambin
puede decirse que las fuentes materiales son los
factores histricos, polticos, sociales, econmicos,
culturales, ticos, religiosos que influyen en la
creacin de la norma jurdica.
 Fuentes Formales

Se definen por ser "aquellos hechos o actos a los

cuales se les atribuye una especifica aptitud para
crear normas jurdicas.
Hay que considerar dos aspectos: la fuerza o
poder creador, Ej: El Poder Legislativo. la forma
misma de la creacin de ese poder, Ej: La ley, la
jurisprudencia, la costumbre y la Doctrina
 Fuentes Principales,
Subsidiarias y Auxiliares:
ser principal aquella que sirve de fundamento
a las dems. Ejemplo: la ley, la jurisprudencia y
la costumbre.
Ser subsidiaria, segn un sector doctrinal
aceptado, aquellas que en un momento dado
sirven para integrar las lagunas del Derecho o
de la ley, por ejemplo: Los principios generales
del Derecho, la analoga
auxiliares aquella: fuentes de ayuda o auxilio al
jurista como, por ejemplo, el Derecho
comparado, la sociologa, la psicologa y otras
ciencias y disciplinas aplicable al Derecho en
algunos aspectos.
 La ley cod. civil

(del latn lex, legis) es una norma jurdica dictada

por el legislador, es decir, un precepto
establecido por la autoridad competente, en que
se manda o prohbe algo en consonancia con la
justicia. Su incumplimiento trae aparejada una
sancin.
Generalidad:
Obligatoriedad
Permanencia
Caractersticas Abstracta e
impersonal
Se reputa conocida
 Jurisprudencia:
las determinaciones adoptadas por los jueces en
el momento de fallar los asuntos sometidos a su
consideracin y por lo tanto la prediccin de lo que
el Tribunal har en el futuro
La produccin jurdica a partir de la
interpretacin del derecho que hacen los tribunales
y que culmina a nivel de un Tribunal Supremo .
.bsicamente una norma de juicio empleada en
la aplicacin de la ley,
. El conjunto de decisiones de los ms altos
tribunales de una jurisdiccin
Criterio judicial unnime proferido por los altos
tribunales de una jurisdiccin que resuelven un
problema jurdico especfico o interpretan una
norma con intencin vinculante
 Jurisprudencia:
el resultado de la ponderacin* detenida y
profunda de las diversas tesis expuestas sobre los
puntos de derecho discutidos por los litigantes,
analizados por doctrinantes y estudiados por los
jueces en las instancias; de tal suerte que las
decisiones doctrinales referidas estn soportadas
en la experiencia, el conocimiento de los diversos
planteamientos esgrimidos en el desarrollo de los
debates judiciales y an en la actividad
acadmica, de manera que sus juicios, as debe
entenderse, son los que aclaran o definen con
acierto las imprecisiones de la ley o suplen
debidamente los vacos que sta revela. (Carlos
Isaac Nader Corte suprema de justicia Enero 23
del 2003 Expediente 1870). *consideracin, examen, estudio,
reflexin, anlisis, moderacin, equilibrio, sensatez, sobriedad, exactitud, justicia
 La Costumbre
Es la repeticin constante y uniforme de una
norma de conducta, en el convencimiento de que
ello obedece a una necesidad jurdica.
Tambin se le define como el conjunto de normas
derivadas de la repeticin ms o menos
constante de actos uniformes.
La costumbre jurdica tiene dos elementos, tomados de la
teora Romano-Cannica:
a) El factor subjetivo u OPINIO IURIS, que es la creencia o
convencimiento de que dicha prctica generalizada es
imperativa y como tal produce derechos y obligaciones
jurdicas.
b) El factor objetivo o INVETERATA CONSUETUDO, que es la
prctica de la costumbre en s y que debe ser reiterada y
uniforme.
 La Costumbre
Para que la costumbre represente una voluntad colectiva y
espontnea debe revestir los siguientes requisitos
esenciales:
1)Generalidad: que esa determinada forma de
comportamiento sea conocida y practicada por la mayora
de los integrantes de un grupo social.
2) Largo Uso: La repeticin constante de la forma de
conducta durante un perodo de tiempo ms o menos
largo.
3) Notoriedad: La costumbre debe ser pblica; es decir,
conocida y aceptada por el pueblo y las autoridades.
 Clases Costumbre
1. Secundum Legem o de acuerdo a la ley, que
deriva su vigencia de la propia norma jurdica
que le concede la facultad de reglar un caso
concreto.
2. Praeter legem, este caso sera la costumbre como
verdadera fuente creadora de normas, a falta de
precepto legal.
3. 3.Contra legem, o sea en contraposicin a lo que
prescribe la norma legal. Esto fue objeto de
enorme discusin, basada en la jerarqua de las
fuentes del derecho. Los racionalistas colocaban
a la ley por encima de las costumbres y por lo
tanto estas no podan derogar una ley.
 Clases Costumbre
1. Secundum Legem o de acuerdo a la ley, que
deriva su vigencia de la propia norma jurdica
que le concede la facultad de reglar un caso
concreto.
2. Praeter legem, este caso sera la costumbre como
verdadera fuente creadora de normas, a falta de
precepto legal.
3. 3.Contra legem, o sea en contraposicin a lo que
prescribe la norma legal. Esto fue objeto de
enorme discusin, basada en la jerarqua de las
fuentes del derecho. Los racionalistas colocaban
a la ley por encima de las costumbres y por lo
tanto estas no podan derogar una ley.
 Clases Costumbre
1. Secundum Legem o de acuerdo a la ley, que
deriva su vigencia de la propia norma jurdica
que le concede la facultad de reglar un caso
concreto.
2. Praeter legem, este caso sera la costumbre como
verdadera fuente creadora de normas, a falta de
precepto legal.
3. 3.Contra legem, o sea en contraposicin a lo que
prescribe la norma legal. Esto fue objeto de
enorme discusin, basada en la jerarqua de las
fuentes del derecho. Los racionalistas colocaban
a la ley por encima de las costumbres y por lo
tanto estas no podan derogar una ley.
 Clases Costumbre
Artculo 330. De conformidad con la Constitucin y las
leyes, los territorios indgenas estarn gobernados por
consejos conformados y reglamentados segn los usos y
costumbres de sus comunidades y ejercern las siguientes
funciones:
El Cdigo Civil, artculo 1621: "En aquellos casos en
que no apareciere voluntad contraria, deber estarse a la
interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del
contrato
Cdigo de Comercio art 3. La costumbre mercantil tendr
la misma autoridad que la ley comercial, siempre que no la
contrare manifiesta o tcitamente y que los hechos
constitutivos de la misma sean pblicos, uniformes y reiterados
en el lugar donde hayan de cumplirse las prestaciones o surgido
las relaciones que deban regularse por ella.
 PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO

Estos son los principios ms generales de tica

social, derecho natural o axiologa jurdica,
descubiertos por la razn humana, fundados en la
naturaleza racional y libre del hombre, los cuales
constituyen el fundamento de todo sistema jurdico
posible o actual (Preciado Hernndez).
Const. Poltica, Artculo 230. Los jueces, en sus providencias,
slo estn sometidos al imperio de la ley.
La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del
derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la actividad
judicial.
 PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO

Contractus lex: Contractus lex es una

locucin latina, que significa ley del contrato
Debido proceso
In dubio pro reo
Nulla poena sine culpa: es una locucin
latina, que puede traducirse al espaol como
"no hay pena sin culpa"
Pacta sunt servanda: Es una locucin latina,
que se traduce como "lo pactado obliga"
 PRINCIPIOS GENERALES
DEL DERECHO
Principio de buena fe: (del latn, bona fides)
Principio de inocencia
Principio de legalidad
Rebus sic stantibus: La clusula Rebus Sic
Stantibus es una clusula sobreentendida en
los contratos
Principio de subsidiariedad
Uti possidetis :El uti possidetis iure (del
latn, "como [poseas] de acuerdo al derecho,
poseers")
 La ley
(del latn lex, legis) es una norma jurdica dictada
por el legislador, es decir, un precepto
establecido por la autoridad competente, en que
se manda o prohbe algo en consonancia con la
justicia. Su incumplimiento trae aparejada una
sancin.
Generalidad:
Obligatoriedad
Permanencia
Caractersticas Abstracta e
impersonal
Se reputa conocida
 Caractersticas
De la ley
Generalidad: La ley comprende a todos aquellos
que se encuentran en las condiciones previstas
por ella, sin excepciones de ninguna clase.

Obligatoriedad: Tiene carcter imperativo-

atributivo, es decir, que por una parte
establece obligaciones o deberes jurdicos y por
la otra otorga derechos. Esto significa que
siempre hay una voluntad que manda, que
somete, y otra que obedece. La ley impone sus
mandatos, incluso en contra de la voluntad de
sus destinatarios. Su incumplimiento da lugar a
una sancin, a un castigo impuesto por ella
misma.
 Caractersticas
De la ley
Permanencia: Se dictan con carcter indefinido,
permanente, para un nmero indeterminado de
casos y de hechos, y slo dejar de tener
vigencia mediante su abrogacin, subrogacin
y derogacin por leyes posteriores.
Abstracta e impersonal: Las leyes no se emiten
para regular o resolver casos individuales, ni
para personas o grupos determinados, su
impersonalidad y abstraccin las conducen a la
generalidad.
Se reputa conocida: Nadie puede invocar su
desconocimiento o ignorancia para dejar de
cumplirla.
 Ley
En el derecho colombiano la legislacin est
conformada por * La constitucin nacional,
Tratados Internacionales, Leyes, Decretos
Administrativos Departamentales, Actos
Administrativos Municipales, Acuerdos
Supranacionales. Hay necesidad de
jerarquizarla para que prevalezca un orden
jurdico lgico. Hanz Kelmsen
 Ley
Art. 4 C. P.

Orgnica art. 151 C.N.

LEY
Estatutaria art. 152 C.N
 Como se Crean
las leyes en Colombia

1. Iniciativa
2. Debate
3. Aprobacin
4. Sancin
5. Promulgacin publicacin
6. Vacancia
7. Obligatoriedad.
 Como se Crean
las leyes en Colombia
Legislativa art 154 C. N.
1. Iniciativa
Ejecutiva. Art. 200 C.N,
Popular. art 155 C. N.
Funcional . art 156 C. N.
 Iniciativa
Legislativa Cualquier miembro del Congreso, Senador
o Representante puede presentar proyectos de ley.

Ejecutiva Est conformada por el presidente, los Ministros

y los Jefes de los Departamentos Administrativos. El
presidente enva el proyecto por medio de los ministros o
Jefes de Departamentos Administrativos.
Existen proyectos de ley cuya iniciativa es exclusiva del
presidente de la Repblica. Lo que quiere decir que solo
l podr presentar el proyecto.

Ello sin perjuicio de las modificaciones, reformas o

improbacin que pueda hacerles el Congreso de la
Repblica.
 Iniciativa
Estos proyectos de ley son previstos en los numerales 3,7.9.11
y 22 del art. 150 de C. P. son los siguientes:

Plan nacional de desarrollo: Proyecto poltico del presidente.

La determinacin de la estructura del estado.
El establecimiento de rentas.
La solicitud de emprsitos y crditos internacionales
La organizacin del Banco de la Repblica.
Regulacin del comercio exterior
La fijacin del salario de los servicios pblicos
La participacin en rentas nacionales
La participacin en empresas industriales y comerciales del
estado. Ej: ECOPETROL
La excepcin de impuestos.
El art. 346 de la C. N. establece la ley anual de presupuesto.
 Iniciativa

Popular Pueden presentar PROYECTOS DE LEY un nmero de

personas igual o superior al 5% del censo Nacional electoral o el
30% de los concejales o diputados.

El 5% se refiere exclusivamente a las personas que hayan inscrito su

cdula aunque no hayan votado.

El 30% concejales. El proyecto de ley as presentado se le da trmite

como si fuese de urgencia, figura consagrada en el Art. 163 de la
C.N. segn la cual el presidente podr solicitar TRAMITE DE
URGENCIA de un proyecto, caso en el cual se debe evacuar en
30 das calendario mximo, desplazando los dems proyectos que
se encuentren en curso.
 Iniciativa

Institucional De acuerdo a su competencia pueden

presentar proyecto de ley la Corte Constitucional, Corte
Suprema de Justicia, Concejo de Estado, Consejo Superior
de la Judicatura y los entes de Control (Fiscalia, Contralora
= Control fiscal, Procuradura = a nivel disciplinario)
El concejo Superior de la Judicatura es el encargado de velar
por la parte disciplinaria de los empleados del Estado.
 Iniciativa

Institucional De acuerdo a su competencia pueden

presentar proyecto de ley la Corte Constitucional, Corte
Suprema de Justicia, Concejo de Estado, Consejo Superior
de la Judicatura y los entes de Control (Fiscalia, Contralora
= Control fiscal, Procuradura = a nivel disciplinario)
El concejo Superior de la Judicatura es el encargado de velar
por la parte disciplinaria de los empleados del Estado.
ART. 176 C.N.
ART. 171 C.N.
 Como se Crean
las leyes en Colombia

1. Iniciativa
2. Debate
3. Aprobacin
4. Sancin
5. Promulgacin publicacin
6. Vacancia
7. Obligatoriedad.
 Como se Crean
las leyes en Colombia

2. Debate
Art. 157 c.n.
 Como se Crean
las leyes en Colombia

1. Debate
 Como se Crean
las leyes en Colombia

1. Debate
Art. 157 c.n.
 Como se Crean
las leyes en Colombia
1. Iniciativa
2. Debate
3. Aprobacin art. 165 C. N.
4. Sancin art. 166 C. N.
5. Promulgacin publicacin
art. 165 C. N. # 10
6. Vacancia
7. Obligatoriedad.
 Conflicto de leyes
DEROGATORIA DE LA LEY
Derogar significa dejar sin efecto, pero se debe diferenciar
entre derogacin, modificacin, abrogacin y subrogacin.
Derogacin: Consiste en dejar parcialmente sin efecto
una ley.
Modificacin o reforma: Se trata de que algunos
artculos de la ley son modificados por los de una nueva ley.
Abrogacin: Significa que la nueva ley hace
desaparecer de la vida jurdica la ley anterior.
Subrogacin: Se presenta cuando la nueva ley cambia
o modifica en su totalidad el articulado de la ley anterior.
 Conflicto de leyes
FORMAS DE DEROGACION

a. Directa: Cuando la nueva ley en forma expresa lo indica.

b. Tcita o indirecta: La nueva ley nada dice pero surge una incompatibilidad entre ella
y la anterior que cae en desuso.
c. Orgnica: Se presenta cuando hay varias normas que regulan una misma materia y
surge una ley nueva que las regula con especialidad, deroga las dems.
d. Total: Cuando la nueva ley hace desaparecer de la vida jurdica la ley anterior.
e. Parcial: La nueva ley permite la subsistencia de la ley anterior.

El congreso es quien deroga las leyes.

Una ley solo puede ser derogada por otra ley o por un acto legislativo reformatorio de
la Constitucin Nacional nunca por una norma de inferior jerarqua.
DECRETOS LEYES
Los expide el gobierno, se parece una ley, pero las leyes las expide el
Congreso.

Consiste en que en forma excepcional el presidente puede expedir decretos

con fuerza de ley conforme lo prev el numeral 10 del artculo 150 de la CN.

REQUISITOS DE FONDO PARA LA EXPEDICIN DE UN DECRETO LEY

1. Previa y expresa solicitud del gobierno al Congreso.

2. La solicitud se debe fundamentar en necesidad sobre las cuales se quiere
legislar.
3. Debe sealar concretamente las materias sobre las cuales se quiere legislar.
4. No podr legislar el gobierno sobre temas relacionados con cdigos, leyes
orgnicas y estatutarias ni fijar impuestos.
5. Las facultades concedidas lo son por un trmino de seis meses.
6. El congreso debe autorizar a travs de una verdadera ley de facultades
aprobada por la mayora absoluta de los miembros de ambas cmaras.
REQUISITOS DE FORMA

El Decreto Ley debe llevar la firma del Presidente y del Ministro del
Ramo o del Jefe de Departamento Administrativo correspondiente.

Por ejemplo la reestructuracin del Estado deba firmara el Ministro

del Interior y el Presidente.

CONTROLES A LOS DECRETOS LEY

Tiene dos controles:

Control Jurisdiccional: le corresponde a la Corte Constitucional y opera
en forma pblica cuando cualquier ciudadano demanda el decreto por
inconstitucionalidad.
Control Poltico: lo ejerce el Congreso de la Repblica en forma previa
cuando faculta al presidente yen forma posterior, ya que en cualquier
momento lo va a derogar a travs de otra ley.
DECRETOS LEGISLATIVOS
a. Guerra Exterior: Est consagrado en el Art. 212 de la C.N. y
consiste en que el presidente de la Repblica con la firma de todos sus
ministros va declarar la guerra exterior para defender la soberana
Nacional o repeler una agresin, se requiere una autorizacin del
senado salvo que el presidente lo considere necesario.

REQUISITOS PARA DECLARAR UN DECRETO LEGISLATICO DE

GUERRA EXTERIOR
De fondo: Que exista una agresin o acto de guerra.
De forma: Debe ser firmada por el presidente y los ministros.
b. Conmocin Interior: Art. 213 C.N. Cuando se presente grave
perturbacin del orden pblico que ponga en peligro inminente la
estabilidad institucional, la seguridad del Estado, la convivencia
ciudadana y no puede ser controlado por el poder policivo normal, el
presidente de la Repblica con la firma de todos los ministros podr
declarar la conmocin interior en todo el territorio nacional o en parte
de l por un perodo de 90 das prorrogables por dos perodos ms de
90 das. El 2 de los cuales requiere el concepto previo y favorable del
Senado (270 das de conmocin interior mximo por un ao).
REQUISITOS PARA DECLARAR UN DECRETO LEGISLATIVO DE
CONMOCION INTERIOR
De Fondo: Perturbacin del orden pblico.
De Forma: Firma del presidente y los ministros.
c. De emergencia Econmica, Social y Ecolgica: Art.215 C.N.
Cuando se presentan circunstancias diferentes a las anteriores y que
pongan en peligro inminente o causen dao o perjuicio ecolgico,
social o econmico o constituyan una catstrofe. El presidente de la
Repblica podr declarar el Estado de emergencia por 30 das
prorrogables por perodos iguales sin que en un ao pueda exceder de
90 das.

REQUISITOS DE FORMA DE LOS DECRETOS LEGISLATIVOS DE

EMERGENCIA ECOLOGICA, SOCIAL Y ECONOMICA
Deben llevar la firma del presidente y todos los ministros.
REQUISITOS DE FONDO

Inminente peligro Ecolgico Social y Econmico.

EFECTOS DE LOS DECRETOS

No pueden desconocer derechos ni garantas constitucionales,

derechos fundamentales, derechos humanos, ni tratados
internacionales.
Suspensin durante el tiempo de sus vigencias todas las normas que
le sean contrarias.

d. De Planeacin: Art. 341 C.N. El presidente de la Repblica debe

presentar al congreso dentro de los 6 meses siguientes al inicio de su
perodo el plan nacional de desarrollo y el congreso debe aprobarlo
dentro de los 3 meses siguientes, si no lo hace el presidente mediante
un decreto lo pone en ejecucin.

REQUISITOS DE FONDO: Que el congreso no haya aprobado el Plan

Nacional de Desarrollo dentro de los 3 meses siguientes.

REQUISITOS DE FORMA: Debe ser firmado por el Presidente y todos

sus ministros y la duracin hasta tanto el congreso lo apruebe.
CONTROLES A LOS DECRETOS LEGISLATIVOS

CONTROL POLTICO: A ms del ejercido por el Senado en los casos

que le corresponde el presidente debe enviar los decretos al congreso
de la Repblica para que sean all debatidos.

CONTROL JURISDICCIONAL: Lo ejerce la Corte Constitucional y se

denomina automtico y oficioso ya que el Presidente el dia siguiente
de expedir el decreto debe remitirlo a la Corte par estudio, si no lo hace
en forma oficiosa sta lo requerir.