Editora Del Rey | Ano XI | Edio 22

2 semestre de 2009

Direito Civil
Primeiras
consideraes sobre
a recente reforma na
lei de Locaes de
Imveis Urbanos
Leonardo de Faria
Beraldo

Filosofia do
Direito
A Resoluo
nmero 75 do CNJ
e a importncia da
Filosofia do Direito
Fernando
Armando Ribeiro

Direito
Constitucional
Nosso Distrito
Federal mesmo
Federal?
Ricardo Arnaldo
Malheiros Fiuza

Crnica
O Estado laico?
Joo Baptista
Entrevista com o advogado

Luis Cludio
Villela

Ensino Jurdico

da Silva Chaves
Direito e Literatura
Paulo Roberto
Gouva Medina
Presidente da Seo de Minas Gerais da
Ordem dos Advogados do Brasil.
www.livrariadelrey.com.br
 EDITORIAL

A riqueza dos temas desta Revista

Cludia Cunha

Continuando em sua misso divulgadora da Cincia Jurdica, a Livraria e

Editora Del Rey tem o prazer de entregar a seus clientes, amigos e colaborado-
res todos a exercerem seus misteres no campo do Direito mais uma edio
de sua revista Del Rey Jurdica, j consagrada no Brasil e em Portugal.
Esta Edio 22, correspondente ao 2 semestre de 2009, vem plena de
importantes artigos sobre temas do momento, como a situao esdrxula
do nosso Distrito Federal; a nova Lei do Mandado de Segurana, a suscitar
crticas; a nova Lei de Locaes de Imveis Urbanos, com suas novidades; a
importncia da Filosofia do Direito para os operadores do Direito; o estudo
instigante sobre a SAP Sndrome da Alienao Parental; a Guerra Justa do
Arnaldo Presidente Obama; os novos Juizados Especiais da Fazenda Pblica estadual
Oliveira e municipal; o tpico da extradio e o papel do STF; e diversos outros temas
de atual interesse.
As colunas especiais Crnica e Ensino Jurdico do, como sempre o
toque literrio a esta edio.
Por ltimo, mas no por menos, destaca-se a matria de capa: a entrevista
com o novo Presidente da OAB-MG, professor Luis Cludio da Silva Chaves,
versando sobre assuntos tais como a importncia da advocacia preventiva, a
defesa das prerrogativas do advogado, o combate geral corrupo e o neces-
srio entrosamento construtivo da Ordem com os rgos do Poder estatal.
Com relao OAB-MG, a Del Rey
pretende trabalhar em conjunto com esse
prestigioso rgo de classe, por meio da
realizao de palestras, seminrios e a publi-
cao de obras jurdicas, comeando com a
edio do livreto Direito, Cidadania, tica,
com uma tiragem de 100 mil exemplares,
a serem distribudos em todas as faculda-
des de Direito, aos advogados e estagirios.
Essa publicao contm a famosa Orao
aos Moos, de Rui Barbosa, o artigo A
importncia do bacharel em Direito, do
professor Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza, o
Cdigo de tica e Disciplina da OAB e Os
10 Mandamentos do Advogado, notvel e
sucinto texto de Couture.

Belo Horizonte, dezembro de 2009.

Arnaldo Oliveira
Diretor-Presidente Diretor-Presidente da Livraria
e Editora Del Rey
e Fundador da
Livraria e Editora
Del Rey.
3
Editorial
 SUMRIO

EDITORIAL 3 DIREITO DE FAMLIA 38

A riqueza dos temas desta revista
Arnaldo Oliveira
ENTREVISTA
Luis Cludio da Silva Chaves
Presidente da OAB-MG
DIREITO CONSTITUCIONAL 10
Nosso Distrito Federal mesmo Federal?
Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza
DIREITO CONSTITUCIONAL 14
A nova Lei do Mandado de Segurana: Retrocessos
Znia Cernov
DIREITO PBLICO 16
Ao Estado tudo, aos Cidados o rigor da lei!
Rodrigo Badar de Castro
DIREITO PENAL 18
Consideraes acerca dos crimes de lavagem ou ocultao de bens,
direitos e valores descritos na Lei n 9.613, de 03 de maro de 1998.
Geraldo Vieira
DIREITO INTERNACIONAL 20
A doutrina Obama da Guerra Justa
Andr Bandeira
DIREITO INTERNACIONAL 22
A extradio e seu controle pelo STF
Carlos Velloso
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO 24
Os princpios jurdicos na fase de execuo trabalhista e a busca pela
efetividade do direito material
Davidson Malacco Ferreira
DIREITO CIVIL 26
Primeiras consideraes sobre a recente reforma na Lei de Locaes de
Imveis Urbanos (Lei. N 12/112/2009)
Leonardo de Faria Beraldo
DIREITO AMBIENTAL 30
Autonomia do Direito Ambiental
Clia Pimenta Barroso Pitchon
DIREITO AUTORAL 32
A nova roupagem do plgio em face das inovaes tecnolgicas
Arnaldo Oliveira Junior
Da relativizao da Coisa Julgada nas Aes de investigao de
Paternidade
Carolina da Cunha Pereira Frana Magalhes
5
DIREITO DO CONSUMIDOR 42
Banco de dados Atraso no cancelamento de restries Prazo
Relao de Consumo Cancelar quem deve
Edelberto Gomes Lima
DIREITO DO CONSUMIDOR 44
O direito e os limites do ex-empregado ao plano de sade
Marlus Keller Riani
DIREITO PROCESSUAL 46
Juizados Especiais da Fazenda Pblica
Dalmar Pimenta
DIREITO JUDICIRIO 48
Mutires do Judicirio
Jos Fernandes Filho
DIREITO EMPRESARIAL 50
Nome empresarial, nome de domnio, ttulo de estabelecimento e marca:
Contribuies doutrinrias e jurisprudenciais
Rodrigo Bernardes Braga
DIREITO TRIBUTRIO INTERNACIONAL 54
Brazilian Law and the Internationalization of law as positive
factors for foreign and domestic investment
Joo Dcio Rolim
DIREITO TRIBUTRIO 56
Incidncia de PIS e Cofins sobre receitas decorrentes do pagamento
de juros sobre capital prprio
Flvio de S Munhoz
FILOSOFIA DO DIREITO 60
A resoluo nmero 75 do CNJ e a importncia
da Filosofia do Direito
Fernando J. Armando Ribeiro
CRNICA 62
O Estado laico: abaixo os impostos!
Joo Baptista Villela
ENSINO JURDICO 64
Direito e Literatura
Paulo Roberto de Gouva Medina

DIREITO DE FAMLIA 36
Quero te amar, mas no devo: A sndrome da alienao parental como
elemento fomentador das famlias compostas por crianas rfs de pais vivos
Ana Surany Martins Costa

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4 Revista Del Rey Jurdica

A IMPORTNCIA DA ADVOCACIA PREVENTIVA
Foto: Assessoria OAB - MG
O advogado Luis Cludio da Silva Chaves o
novo presidente da Seo de Minas Gerais da Ordem
dos Advogados do Brasil.Eleito em 21 de novembro
deste ano de 2009, chegou ao cargo aps brilhante
carreira na administrao da entidade, onde fundou
e foi o primeiro presidente da Comisso OAB Jovem e
atuou como tesoureiro e vice-presidente na diretoria.
Alm de advogado militante ele tambm se dedica ao
magistrio, lecionando na Faculdade Milton Campos e
Entrevista
ENTREVISTA
Luis Cludio da Silva Chaves
na Faculdade Dom Helder. Nesta entrevista, concedida
aos jornalistas Luiz Carlos Bernardes, Orlando Leite e
Daniel Tolentino, especialmente para a revista Del Rey
Jurdica, ele fala sobre os planos de sua diretoria para
a gesto dos prximos trs anos e aborda aspectos
importantes das atividades de defesa da cidadania e
do Estado Democrtico de Direito, histrica vocao
de entidade.
5
 Del Rey Jurdica Quais as principais metas de seu
programa de trabalho frente da OAB/MG?
Luis Cludio Nossa conduta frente da OAB ser a
de lutar pela defesa das prerrogativas da advocacia, com o
entendimento de que elas constituem elemento fundamental
para o Estado Democrtico de Direito. Somente um advogado
autnomo e independente poder defender o seu cliente, em
juzo ou fora dele, de forma a atender o direito de defesa e de
ao. De outro lado, nosso compromisso tambm o da defesa
da cidadania, lutando pelo cumprimento da Constituio da
Repblica, pelo aperfeioamento da legislao, especialmente
a processual, pela melhoria da prestao jurisdicional em
todo o Estado de Minas Gerais e nas grandes campanhas de
mobilizao em prol dos movimentos sociais, de combate
s drogas, da diminuio da violncia urbana, do resgate do
respeito e da moralidade administrativa. Essas so nossas
metas fundamentais.
DRJ H alguma campanha em vista, em parceria
com outras entidades da sociedade civil, de combate
corrupo?
LC Nosso objetivo, especialmente neste ano de 2010,
o de fazer uma campanha de conscientizao da importncia
do voto e da busca da referncia ao currculo do candidato.
J que no ainda cabvel o uso de uma legislao sobre o
candidato chamado ficha suja, importante que o eleitor
saiba quem o cidado que pretende ser eleito, qual o seu
passado, qual a sua especializao e o que ele poder fazer em
prol da coletividade e no a favor de seus interesses individuais.
Essa campanha j est estruturada para ser veiculada na mdia
a partir do ms de junho prximo, em parceria com a CNBB
e outras entidades que nos ajudem a fazer a veiculao,
principalmente as entidades ligadas imprensa.
DRJ Na eleio passada, o TRE de Minas divulgou
a lista dos ficha limpa e dos ficha suja. Uma ao
idntica poderia ser adotada pela OAB?
LC O caminho que temos que adotar o de mostrar
a importncia da adoo de medidas preventivas pela
sociedade, seja para a soluo dos conflitos pessoais, que
o papel do advogado, seja na soluo dos conflitos sociais,
polticos e econmicos. Se eu moro em um condomnio e l
existe um regimento interno bem elaborado, a possibilidade
de haver conflitos muito menor. Isso ns queremos mostrar
sociedade, destacando a importncia da advocacia
preventiva, o cidado procurando o advogado para fazer
sua consulta, intensificar o acesso ao advogado pacificador.
Por exemplo, quantas pessoas no Brasil fazem testamento?
6
Quantas fazem pactos antenupciais antes de casar? Muito
poucas. As pessoas s procuram o advogado depois que o
conflito est armado. Isso aumenta muito o nmero de
demandas judiciais. Queremos mostrar o advogado como
agente preventivo dos litgios. E isso vale tambm para
o plano poltico e econmico, pois, a partir do momento
em que o cidado perquirir quem o candidato a cargo
eletivo, se ele responde a processo, se tem histrico de
improbidade administrativa, ele pode deixar de votar nele
e escolher outro que tenha conduta ilibada. Isso vai refletir
em benefcio para a nao.
DRJ Alm dessa participao na formao do
cidado no que diz respeito escolha de seus candidatos,
de que outra forma a entidade pode ajudar na formao
do cidado para que ele tenha maior conscincia de
seus direitos?
LC Estamos estudando um projeto atravs da
Comisso OAB/Jovem, que se chama A OAB vai escola,
com o objetivo de formar o cidado do futuro, explicitando
especialmente o estudo da Constituio da Repblica,
do Direito Constitucional de uma forma mais moderna,
para alunos do ensino fundamental e mdio. Para isso a
OAB Jovem ir trabalhar em conjunto com a Comisso de
Direito Constitucional para que possamos ensinar nossa
juventude, no s a importncia de conhecer seus direitos,
mas tambm a de cumprir seus deveres como cidado. Hoje
o cidado brasileiro j entrou na era do direito, mas ainda
no incorporou a era dos deveres. Exemplo: todos clamam
por um meio ambiente mais saudvel, mas a populao
continua jogando lixo no rio, entupindo os bueiros, jogando
o copinho de plstico na rua, no mar. Ento ele j est
ciente dos direitos que a Constituio lhe deu, mas no tem
ainda a viso cidad de seu dever em relao ao outro. No
precisaramos de tantas leis restringindo o fumo se todos
tivessem respeito ao prximo. O Brasil tem um excesso de
leis exatamente porque o brasileiro s respeita efetivamente
o que se torna preceito e sano.
DRJ A Ordem tem realizado, em anos eleitorais,
debates com os candidatos, alm de instalar a Ouvidoria
Eleitoral. O senhor pretende continuar com esse
programa?
LC Sim, nosso objetivo o de intensificar os
debates, projetando-os na mdia e cobrando dos candidatos
o cumprimento das promessas de campanha, alm de
campanhas propositivas, transparncia na utilizao
dos recursos financeiros. A meu ver, Minas tem que ser
Revista Del Rey Jurdica
 ENTREVISTA
Luis Cludio da Silva Chaves

exemplo para o pas e temos a percepo de que a eleio
federal deste ano, necessariamente ir passar, com grande
importncia, pelo eleitorado mineiro.
DRJ Entre suas metas apresentadas durante a
campanha para a eleio na Ordem, o senhor propunha
uma gesto participativa, com o advogado mais presente
na instituio. Em razo disso foram criadas vrias
Comisses. Qual a importncia dessas Comisses?
LC A administrao da OAB, para ser atuante e
eficiente, deve ser participativa
e contar com o trabalho de
inmeros colegas voluntrios
um Judicirio eficiente, para banir qualquer ideia de
impunidade e de autotutela.
DRJ O que pode ser feito para termos um
Judicirio eficiente?
LC Vamos analisar uma situao prtica: o
Legislativo cria determinado nmero de comarcas no Interior
do estado. Grande parte dessas comarcas no so instaladas
por falta de recursos materiais e humanos. Ento para que
serve uma Lei de Organizao Judiciria que cria Varas e
abre vagas para juzes, se
o Executivo e o Judicirio
no se obrigam a instalar

Foto: Assessoria OAB - MG

que nos ajudem a defender as esses postos? Temos hoje
prerrogativas da advocacia e a em Minas vrias comarcas
cumprir nossos compromissos que esto sem juzes. E
de campanha. No campo da uma comunidade que
prerrogativa, por exemplo, no tem um juiz acaba
nosso objetivo , alm de virando uma terra sem
ampliar o Disque Prerrogativa, lei, pois o aplicador da lei
distribuir uma Cartilha das o magistrado. Assim, um
Prerrogativas para todos os cidado, por exemplo, se
advogados mineiros e para as acha no direito de sustar,
autoridades judicirias, fazer sem qualquer motivo, um
grandes congressos sobre cheque de sua emisso
o assunto, e instalar postos porque sabe que no h
avanados de defesa das ningum para execut-
prerrogativas em todo o estado lo. Ou acha que pode
de Minas Gerais, contando com agredir sua mulher por
mais de 300 companheiros que saber que no haver
vo nos auxiliar nesse trabalho, consequncia. Ento a
todos eles especialistas na rea ideia de uma sociedade
criminal. O objetivo o de que sem uma estruturao
possamos equiparar o arsenal forte do Judicirio,
do Tribunal de tica e Disciplina mostra ser uma sociedade
com o de defesa das prerrogativas. Sabemos da importncia desorganizada. Tambm se percebe, com frequncia, a
da tica dentro da OAB, mas no podemos utilizar mais ausncia de Defensores Pblicos e a utilizao de defensores
recursos para defender a tica do que para defender as dativos. So necessrios investimentos macios no Judicirio
prerrogativas. Temos que empatar essas contas. para que se possa obrig-lo a cumprir a Lei de Organizao
Outras Comisses importantes tambm vo Judiciria.
receber a mesma ateno, como a de Direitos Humanos.
inconcebvel que a OAB no tenha uma participao DRJ Como ser o trabalho de criao de novas
ativa na luta pelos Direitos Humanos, que no se refere Subsees da OAB no Interior, especialmente nas cidades
apenas ao direito da vtima. O que se busca com os Direitos menores?
Humanos o cumprimento da Constituio no que se LC Sou a favor da criao de Subsees porque
refere dignidade da pessoa humana, qualquer que seja o trabalho dos diretores da Ordem voluntrio, no
o ponto do conflito em que a pessoa estiver. Temos que remunerado, e onde houver pessoas bem intencionadas e
defender o Estado Democrtico de Direito e lutar por interessadas em executar o trabalho de defesa da cidadania

Entrevista 7

e das prerrogativas dos advogados, temos que dar nfase
criao dessas unidades. Existindo o nmero mnimo de
15 advogados, adimplentes com a OAB, e havendo sede de
comarca na cidade, vamos criar Subsees. Basta haver um
pedido dos interessados para compor a diretoria.
DRJ Como ser a parceria entre a OAB de Minas
e a OAB federal?
LC O Conselho Federal da Ordem deveria responder
com mais empenho aos pedidos dos advogados por um
acompanhamento legislativo que impedisse a aprovao
de algumas leis que no s atrapalham o advogado como
a rotina forense. Exemplo: a extino das frias coletivas
do Judicirio e a criao dos Juizados Especiais Cveis, no
que se refere dispensa do advogado nas causas de valor
at 20 salrios mnimos. A primeira delas desorganizou
todo o sistema de frias forenses. Hoje muito difcil haver
julgamento nas Cmaras dos Tribunais que dependam do
nmero completo de desembargadores. Os magistrados
tm 60 dias de frias por ano e, geralmente, tiram essas
frias fora do perodo de recesso do fim do ano, do dia
20 de dezembro a 6 de janeiro. O advogado tem ento
que se contentar apenas com esse breve recesso entre o
Natal e o Ano Novo, que sabemos que um perodo muito
conturbado para se descansar. E depois, durante o ano, ao
executar o seu trabalho, pressionado por seu cliente que
quer celeridade, ele v seu julgamento prejudicado pela
ausncia do juiz, ou do promotor, ou do defensor. A soluo
a adoo de frias coletivas durante o ms de janeiro para
todos, correndo apenas os processos de urgncia que so
solucionados pelos plantes.
No que se refere aos Juizados Especiais, criou-se a
legislao como um desafogo do Judicirio, dispensando-se
o advogado. Como resultado, vemos que os Juizados esto
congestionados e o cidado vai sem advogado e, muitas
vezes, fica prejudicado por fazer um acordo muito aqum
de seus direitos, o que desmerece a ideia que defendemos de
que a assistncia judiciria deve ser garantida pelo Estado
a todos os cidados.
DRJ Uma das prioridades da OAB/MG a
continuao da luta pela instalao de um Tribunal
Regional Federal em Minas. Isso ir colaborar para
aumentar a celeridade da Justia Federal no estado?
LC Sem dvida. Minas Gerais j merece h muito
tempo a instalao de um TRF. Grande parte dos processos
que tramitam no Tribunal da 1 Regio oriunda de Minas.
uma questo no s de celeridade como de reduo de
8 Revista Del Rey Jurdica
ENTREVISTA
Luis Cludio da Silva Chaves
custos. A no instalao desse Tribunal revela um aspecto
muito ruim: a Unio no tem interesse em celeridade nos
tribunais federais porque ela, na maior parte das vezes,
a r nos processos. O poder pblico o maior demandista
na Justia brasileira.
DRJ No recente episdio envolvendo o Legislativo
e o Executivo do Distrito Federal, o Judicirio poderia
intervir de alguma forma para que os fatos divulgados
sejam discutidos e julgados?
LC O Judicirio pode ser chamado a intervir atravs
de uma ao de improbidade administrativa, na qual os
envolvidos teriam o seu direito de defesa. No que se refere
ao impeachment, por fora da Constituio, o assunto est
entregue ao Legislativo local. O que a OAB pode fazer e tem
feito campanha pela mobilizao popular para pressionar
os polticos. O episdio do afastamento do presidente Collor
emblemtico.
DRJ Como o senhor encara o estabelecimento
de parcerias entre a Ordem e empresas privadas ou
entidades pblicas?
LC - importante salientar que a OAB, apesar de
ter um papel de defesa da cidadania, no recebe nenhuma
verba pblica. Sobrevive exclusivamente com as anuidades
pagas pelos advogados. Mas ela tem a obrigao de, no s
ser uma entidade de natureza corporativista, mas assume
um compromisso bem maior que o da defesa da cidadania.
Para melhor cumprir esse compromisso ela necessita fazer
parcerias que resultem em recursos materiais de modo a
permitir que ela se manifeste publicamente. Por essa razo
buscamos parceiros na iniciativa privada ou pblica, desde
que os parceiros tenham o mesmo compromisso que temos
com a coletividade.
DRJ Como a OAB pretende exercer a fiscalizao
da qualidade do ensino jurdico no estado?
LC Seguindo a orientao do Conselho Federal, a
OAB de Minas tem se mantido na oposio criao de
qualquer curso jurdico se no apresentar alguma inovao
ou se ele no se destinar a atender a uma regio desassistida,
o que em Minas Gerais muito pouco provvel que aconte-
a, pois temos cursos pulverizados por todo o estado. A OAB
no ser tolerante com a comercializao do ensino jurdico.
Deve-se destacar tambm que, com a unificao do Exame
de Ordem, passamos a ter um importante instrumento de
avaliao dos cursos jurdicos, no plano da Ordem. claro
que esse no o nico meio de avaliao.
 DIREITO CONSTITUCIONAL

NOSSO DISTRITO FEDERAL MESMO FEDERAL?

Fernando Fiuza

sxc.hu
Ricardo
Arnaldo
Malheiros
Fiuza

O Estado Federal ou Federao, forma exdrxula da capital do Brasil. E, afinal, qual a

Professor convidado
de Teoria do Estado
da Faculdade
de Direito
Milton Campos.
Membro da
Academia Mineira
de Letras Jurdicas.
Editor da revista
Del Rey Jurdica.
Diretor da Revista
do Instituto dos
Advogados de
Minas Gerais.
10
de Estado criada pela Constituio Americana
(1787) e adotada pelo Brasil em 1891, tem
caractersticas marcantes que devem ser
seguidas pelos pases, ou melhor, pelos
Estados que a adotam, sob pena de, em no
as obedecendo, deformar tal forma.
Uma dessas caractersticas, bsica
alis, a existncia de dois planos de governo
completos por sobre os municpios: o plano
federal, sede da soberania da Unio, e o plano
estadual, situado nos estados-membros ou
estados federados, onde mora a autonomia
poltica.
Tanto a Unio quanto os estados-
membros dispem dos trs rgos
montesquianos do Poder Estatal: o Executivo,
o Legislativo e o Judicirio. Suas competncias
esto elencadas na Constituio Federal (o
parmetro obrigatrio) e nas Constituies
Estaduais.
Os que esto a ler este artigo decerto
iro pensar que o escrevo em razo da vergo-
nhosa situao moral que se abate sobre a terra
brasiliense. Porm os meus alunos da Milton
Campos sabem que sempre falei da posio
capital do Brasil? Braslia ou o Distrito Federal?
***
Quando do Imprio, o Brasil era
um Estado Unitrio, dividido em provncias
administrativas, sem autonomia poltica. E
a Cidade do Rio de Janeiro, capital imperial,
era corretamente considerada um municpio
neutro. Com sua conhecida clareza, Kildare
Gonalves Carvalho (Direito Constitucional, 15
ed., Del Rey, 2009) explica: O Distrito Federal
sucedeu ao Municpio neutro que era a sede
do Governo e Capital do Imprio. Ao municpio
neutro era atribuda organizao prpria,
diversa dos demais municpios. No integrava o
territrio de nenhuma provncia, sendo a Cidade
do Rio de Janeiro a sede do Governo com o
estabelecimento da Famlia Imperial em seu
territrio. Portanto, ali mandava a Coroa...
***
O art. 2 da Constituio de 1891 (que
adotou a Federao e a Repblica) estabeleceu
que cada uma das antigas provncias passava
a ser um estado-membro da Unio e que o
antigo municpio neutro (Rio de Janeiro)
passava condio de Distrito Federal (DF),
Revista Del Rey Jurdica
continuando a ser a Capital do Brasil,
enquanto no houvesse a mudana para
o Planalto Central (a previso j havia).
E o art. 34, tratando da competncia
privativa do Congresso, decretava, em
seu n 30, caber ao Legislativo da Unio
legislar sobre a organizao municipal
do DF, bem como sobre a polcia, o
ensino superior e os demais servios
que na Capital fossem reservados para
o Governo da Unio.
***
A Constituio (legtima) de
1934, de efmera durao, por causa
do golpe do Estado Novo, em seu
art. 1 falava na unio indissolvel
dos Estados, do Distrito Federal e dos
Territrios. E, em seu art. 5, inciso
XVI, dizia caber privativamente
Unio organizar a administrao dos
Territrios e do DF e dos servios neles
reservados ao Governo Federal. O
art. 15 estabelecia claramente que o
DF deveria ser administrado por um
prefeito, nomeado pelo Presidente da
Repblica, com aprovao do Senado
Federal, cabendo funes apenas
deliberativas a uma Cmara Municipal
eleita. E no legislativas.
***
A Constituio (outorgada) de
1937, em seu art. 7, prescrevia seca-
mente que o ento Distrito Federal (Rio
de Janeiro), enquanto sede do Governo
da Repblica, seria administrado pela
Unio. Nesse ponto, a nosso juzo, an-
dou bem a to criticada Constituio de
Vargas. O art. 30 arrematava a questo,
determinando que o prefeito (nada de
governador) do DF seria nomeado e
demitido pelo Presidente da Repblica,
cabendo as funes deliberativas para
o DF ao Conselho Federal (cmara alta
do Parlamento Federal, o qual nunca,
diga-se de passagem, foi eleito e insta-
lado no Estado Novo...). No aceitando
evidentemente a Ditadura que ento
se implantou (1937 a 1945), merece,
Direito Constitucional
O Governo Federal precisa
estar em sua casa.
(Joo Barbalho Ulha
Cavalcanti)
porm, elogio o tratamento dado na
Carta Capital Federal.
***
A democrtica Constituio especial do seu Ttulo I. No art. 42, inciso
de 1946, em seu art. 1, 1, estabelecia III, aparece a figura de um governador,
que a Unio compreendia, alm dos
Estados (membros), o Distrito Federal
e os Territrios. No 2 ditava que o
DF era a Capital da Unio. O art. 26,
comeou, a nosso entender, a complicar
a questo, ao determinar que o DF fosse
administrado por um Prefeito, nomeado
pelo Presidente da Repblica (at a,
tudo bem) e que tivesse uma Cmara,
eleita, com funes legislativas. O
art. 60 complicou mais ainda, ao
estabelecer: O Senado Federal compe-
se de representantes dos Estados e do
Distrito Federal (...). Por qu senadores
para uma entidade federal? Sabe-se
que, em uma federao autntica, os
componentes da cmara alta so os
representantes da autonomia poltica
dos estados-membros perante o
Legislativo da Unio ( o bicameralismo
federal). A EC n. 2, de 3/7/56, foi mais
alm, ao estatuir que o DF passava a ser
administrado por um Prefeito, cabendo
as funes legislativas a uma Cmara
de Vereadores eleitos, estes e aqueles,
por sufrgio direto. Na verdade, o que
estava acontecendo, ento? A estranha
transformao de um distrito federal
em uma unidade curiosamente dotada
de autonomia poltica sui generis, com
a possibilidade da eleio de deputados
federais (o que pode ser aceitvel, pois
os componentes da cmara baixa so
representantes do povo, conjunto de
eleitores, e, na capital republicana,
obviamente h povo!) e senadores (
o que no j se justifica, como dito
anteriormente). Washington-DC,
capital dos Estados Unidos da Amrica,
no tem representantes com voto no
Capitlio, bom que se diga.
***
A Constituio de 1967, tambm
outorgada, equiparou, de certa forma, o
DF aos Territrios Federais, ao localizar
essas entidades federais em um captulo
nomeado pelo Presidente da Repblica
(como nos Territrios), ouvido o Senado.
Cabendo, ainda, a essa cmara alta discutir
os projetos de lei concernentes ao servio
pblico, ao pessoal, ao oramento e aos
tributos do Distrito Federal. A EC n.
25/1985 elevou, de maneira incorreta,
s.m.j., o DF condio de ente federativo
autnomo.
***
Finalmente, a Constituio
Cidad (1988), em seu art. 32, liquida
o assunto, no o corrigindo e, sim, a
nosso ver, agravando a situao. Seno
vejamos, com a simples leitura do caput
e dos quatro pargrafos do referido
artigo. O topo do dispositivo probe que
o DF seja dividido em municpios. Cria a
necessidade de uma lei orgnica (uma
constituiozinha?) a ser elaborada
e aprovada pela Cmara Legislativa
distrital (uma assembleinha
constituinte decorrente?). O 1
estabelece que o DF ter as competncias
atribudas aos estados-membros e aos
municpios (?!). O 2 cuida da eleio
do Governador e do Vice-Governador
e dos deputados distritais. O 3 d aos
deputados distritais, e prpria Cmara,
as garantias, prerrogativas e vantagens
concedidas aos deputados estaduais.
O 4 toca em um ponto delicado ao
prescrever que lei federal dispor sobre
a utilizao, pelo Governo do Distrito
11

Federal, das polcias civil e militar e do
corpo de bombeiros. bom lembrar aqui
da recente ao desastrada da PMDF,
a deixar perplexos os observadores
do mundo inteiro. Os noticirios
internacionais questionaram os fatos
acontecidos na Capital da Repblica,
sede do Governo da Unio, sem que este
nada pudesse fazer! E at que poderia,
mas j seria uma interveno (art. 34,
incisos II e VII, b da CRFB)!
***
Rui Barbosa, em seus Comen-
trios nossa primeira Constituio
Republicana, j dizia que o nosso DF era
um semi-estado, um quase-estado.
de se imaginar o que diria o grande
baiano ao analisar o DF de agora, assim
esquisitamente estruturado por motivos
obviamente polticos e eleitoreiros.
Entendemos que nada disso
deveria acontecer. O DF deveria ser, em
nossa opinio, como que uma autarquia
federal, como o so os territrios
federais, estruturada por lei federal.
12
DIREITO CONSTITUCIONAL
Uma autarquia especialssima, a ser
administrada diretamente pelo Governo
da Unio, com suas contas submetidas
ao Congresso Nacional, aps parecer do
Tribunal de Contas da Unio (nada de
Arquivo CYB
TCDF!...). O Administrador do DF (nem
prefeito e muito menos governador)
seria um servidor pblico, a ser
designado e demitido pelo Chefe do
Executivo Nacional. Para coadjudivar
esse grande sndico, um Conselho
Deliberativo, a elaborar posturas, de
acordo com lei federal.
O professor americano Robin
Brett Parnes, em objetivo artigo (http://
viagem.hsw.uol.com.br), explica que, em
contraste com os Estados (federados),
as posturas e os oramentos do DC
(Washington) so revisados e modificados
pelo Congresso dos Estados Unidos.
Quanto ao Judicirio, note-
se que, no DF, esse rgo do Poder
organizado e mantido pela Unio, mas
um judicirio local e no integra a
Justia Federal. V-se a logo um tem-
pero de confuso. bom lembrar que
os Magistrados de Braslia, primeira e
segunda instncias, j o so do Distrito
Federal e Territrios.
Lembra o citado Parnes que,
diferentemente dos Estados, os quais
organizam seu Judicirio e nomeiam seus
juzes e tribunais, no DC, o Presidente
dos Estados Unidos que os nomeia,
maneira dos Juzes Federais.
***
Os que, porventura (por ventura
minha), lerem este artigo, por favor no
pensem nas pessoas atuais, que exercem
as funes de Governador, de Vice-
Governador, de deputados distritais e at de
Presidente da Repblica e, sim, na estrutura
tcnica que possa ser a melhor para nossa
Capital Federal, livre dessa poltica pequena
e dessa dubiedade de comandos que hoje
ali reinam ou imperam (no pior sentido
das palavras). E pensem no grande Joo
Barbalho, citado em destaque: uma casa
com dois chefes gera o caos. (Dezembro
de 2009).
Livros
indicados:
DIREITO
CONSTITUCIONAL
COMPARADO
4 edio
Ricardo Arnaldo
Malheiros Fiuza
Editora Del Rey
AULAS DE
TEORIA DO
ESTADO
2 edio
Ricardo Arnaldo Malheiros
Fiuza, Mnica Arago M.
F. e Costa
Editora Del Rey
www.delreyonline.com.br
Revista Del Rey Jurdica

A NOVA LEI DO MANDADO DE SEGURANA: RETROCESSOS
Amagis
Znia
Cernov
A advocacia tem pouco a comemorar
com a promulgao da nova Lei do
Mandado de Segurana. Embora tivesse
em seu bojo a inteno de atualizar
esse remdio processual regncia
da Constituio Federal e consolidar o
entendimento jurisprudencial a respeito
do tema, veio ao mundo jurdico permeada
de retrocessos e inconstitucionalidades
flagrantes. Alguns pontos das previses
contidas na Lei n. 12.016, de 7 de agosto
de 2009, devem ser destacados.
A nova lei insere a pessoa jurdica de
direito pblico a que pertena a autoridade
impetrada como verdadeira parte
processual, e confere-lhe prerrogativas
de inequvoco e abusivo protecionismo
ao Estado. Isso se conclui da regncia do
art. 6, que determina que o impetrante
indique, alm da autoridade impetrada,
a pessoa jurdica que esta integra, a
qual se acha vinculada ou da qual exerce
atribuies, tendo a lei conferido a tal
pessoa jurdica prerrogativas como: a) a de
ser cientificada do contedo do mandado
de segurana, com cpia da inicial (art.
7, II); b) de ingressar no feito (art. 7,
Advogada. II, ltima parte); c) de ser cientificada em
48 horas da concesso de liminar, pelas
autoridades administrativas, as quais
14
DIREITO CONSTITUCIONAL
Arquivo CYB
ainda devem indicar-lhe os elementos
necessrios a instruir pedido de suspenso
da medida e a defesa do ato impetrado (art.
9); c) de ser ouvida antes de despachado o
pedido de liminar, no caso de mandado de
segurana coletivo (art. 22, 2).
Essas prerrogativas esto ainda an-
coradas de outros elementos protecionis-
tas, pois que, se a pessoa jurdica de direito
pblico obtiver a suspenso da segurana,
o agravo da parte impetrante contra tal
deciso no ter efeito suspensivo (art. 15)
e, caso provido, o ente pblico poder re-
novar o pedido de suspenso de segurana
diretamente ao STJ e ao STF, conforme for
o caso de possvel cabimento de recurso
especial ou extraordinrio, ou seja, a lei
brindou o Estado com meios de protelar
ao mximo a exequibilidade do mandado
de segurana.
Soma-se a isso a extenso do direito
de recorrer dado autoridade coatora (art.
14), a manuteno da vedao concesso
de liminar para reclassificao ou equipa-
rao de servidores pblicos, concesso
de aumento ou extenso de vantagens
ou pagamento de qualquer natureza (art.
7, 2) e ainda a insero, pelo mesmo
artigo, de vedao concesso de liminar
que tenha por objeto a compensao de
Revista Del Rey Jurdica

crditos tributrios ou a entrega de
mercadorias e bens provenientes do
exterior.
Na contramo constitucional,
a nova lei defende a presena direta
do Estado no rito do mandamus, mas
fixa serem incabveis honorrios de
advogados (art. 25). No se pode
afirmar que se trata de mera absoro
das Smulas 105 do STJ, e 512 do STF
pois essas foram editadas na vigncia
da Lei 1.533/51, na qual a presena
do Estado era menos importante e
tais honorrios seriam, a princpio,
suportados pela autoridade impetrada.
Na nova regncia, o Estado ingressa
no feito, como previsto no art. 7,
II, e passa a integrar diretamente a
lide, portanto deveria arcar com os
nus da sucumbncia. E soma-se a
esse argumento a incompatibilidade
de tal dispositivo com a previso
constitucional de ser o advogado
indispensvel administrao da
justia, marcando de inquestionvel
inconstitucionalidade o dispositivo,
que est sendo questionado
pela sempre vigilante Ordem dos
Advogados do Brasil, mediante a
competente ADIN.
Nossos legisladores, alm de
imporem ao cidado o nus de arcar
com a verba honorria, dificultaram
mais ainda o seu acesso utiliza-
o do writ, ao possibilitar que seja
exigido do impetrante a prestao
de cauo, fiana ou depsito como
pressuposto da concesso de liminar,
com o objetivo de assegurar o res-
sarcimento pessoa jurdica (art. 7,
III), dispositivo que foi classificado
pelo presidente da Comisso Nacio-
nal de Legislao da OAB, Marcus
Vincius Furtado Coelho, como um
verdadeiro apartheid no Judicirio.
Como se v, o protecionismo
evidente ao Estado, por meio de pri-
vilgios inseridos ou mantidos pela
Direito Constitucional
LANAMENTOS
No dia 6 de agosto, na Livraria
Del Rey Aimors, em Belo Horizonte, foi
realizado lanamento do livro Teoria e
Prtica da Arbitragem, do advogado Ro-
drigo Bernardes Braga, gerente geral da
Vale Solues em Energia e membro do
CBAr Comit Brasileiro de Arbitragem.
Nossos legisladores, alm Prefaciado pelo professor Humberto The-
de imporem ao cidado o odoro Jnior.
nus de arcar com a verba
honorria, dificultaram
Foto: Dnia Catelli
mais ainda o seu
acesso utilizao do writ.
lei, aliado aos entraves em desfavor
do cidado, limitam a eficcia do Werther Botelho Spagnol, o autor e Augusto Tolentino.
mandado de segurana, em total de-
Foto: Dnia Catelli
trimento de sua funo constitucio-
nal de proteger a cidadania contra os
abusos administrativos. Cria-se mais
uma vez a infeliz e j costumeira
- violao ao direito de tratamento
igualitrio entre as partes proces-
suais, pois que a balana da justia Arnaldo Oliveira, da Del Rey, o autor, Fernando Gonzaga
brasileira tem pendido cada vez mais Jayme e Jos Anchieta da Silva, Presidente do IAMG.
em favor do poder pblico e pesando
de modo desumano nas costas de ***
nosso povo. Em 11 de agosto, Dia do Ad-
vogado, na Galeria Portinari, do Ritz
Plaza Hotel, em Juiz de Fora, houve o
lanamento do livro Editais de Licita-
Livros o Tcnicas de Elaborao e Sistema
indicados: de Registro de Preos, de autoria do
advogado Wladimir de Oliveira Andrade,
e prefaciado pelo professor Carlos Pinto
O Mandado Coelho Motta.
de Segurana
Foto: Thiago Soares
segundo a Lei n.
12.016
Humberto Theodoro
Junior
Editora Forense
O autor, Wladimir Andrade e Mrcia Scoralick.
Nova Lei do
Foto: Thiago Soares
Mandado de
Segurana
Cssio Scarpinella
Bueno
Editora Saraiva
www.delreyonline.com.br Joo Csar Novaes, Wladimir Andrade e Tarcsio Delgado
15

AO ESTADO TUDO, AOS CIDADOS O RIGOR DA LEI!
Arquivo pessoal
Rodrigo
Badar
de Castro
Lendo a biografia do Stalin fiquei
imaginando como o ditador russo estaria,
se vivo hoje, a aplaudir os acontecimentos
polticos promovidos por alguns lderes do
Cone Sul, principalmente os caricatos Hugo
Chavez e Evo Morales, e agora a mais re-
cente pantomima poltica e diplomtica de
Honduras.
Voltando os olhos e pensamentos
para minha advocacia e o Brasil, motivado
pela leitura sobre a histria de to marcante
personagem, causaram-me preocupao o
teor das novas leis publicadas e os projetos
de lei em curso, sem falar no uso inadequado
daquelas j em vigor. Logo pensei na antiga e
conhecida mxima, de autoria atribuda pela
incerteza a Pinheiro Machado ou Getlio
Vargas, recomendando: aos amigos tudo e
aos inimigos o rigor da lei.
Com efeito, tomando emprestada a
Advogado Scio afirmativa acima, no absurdo considerar
da Azevedo Sette hoje que vivemos num pas onde prevalece
Advogados. para os cidados o rigor da Lei, enquanto
Ps-Graduado em que o Estado tenta sempre escapar do im-
Direito Empresarial perativo dever de seu cumprimento.
Ao mesmo tempo em que notamos o
pela FGV-DF e
aumento da discricionariedade e do poder
Conselheiro Federal dos agentes pblicos, h nas novas leis evi-
eleito da OAB pela dente tentativa de limitao de defesa e uma
Seccional do Distrito proteo excessiva dos atos administrativos.
Federal. Cito como exemplo o corriqueiro abuso das
16
DIREITO PBLICO
Arquivo CYB
penalidades administrativas previstas na Lei
de Licitao. O que vemos hoje so agen-
tes pblicos ameaando e aplicando penas
de forma abusiva e desproporcional, como
atestado de inidoneidade ou suspenso de
contratar com rgos pblicos atingindo
mortalmente as empresas que tm o Estado
como maior cliente, s vezes sem respeito
aos princpios bsicos da Constituio e
das normas administrativas, como a am-
pla defesa, razoabilidade, e impessoalidade.
Alm disso, deparamo-nos com a nova lei
do Mandado de Segurana, que cria um
apartheid judicial ao engessar este remdio
herico, criando barreiras em seus termos
que somente beneficiam o Estado. Lembro
ainda o Projeto de Lei 5139/2009 - propondo
mudana na Lei que regula as Aes Civis
Pblicas - que vem limitar direitos de defesa,
promover a execuo imediata logo aps o
sentenciamento, ampliar os legitimados a se
valerem de um procedimento especial.
Relembro a absurda PEC 12, conheci-
da como o CALOTE OFICIAL dos precatrios,
infelizmente aprovada em novembro deste
ano pela Cmara dos Deputados. Nela, como
j de conhecimento de todos, os credores
do ESTADO ficaro merc de uma estrutura
desigual que aumentar em muitos anos, ou
ad eternum, o tempo de recebimento do que
lhes devido. Ao revs, o ESTADO pode tudo,
Revista Del Rey Jurdica

por meio dos procedimentos especiais
para execuo fiscal, a intransigncia
na cobrana e voracidade na fiscali-
zao.
A Lei 12.016/09, citada nesta
observao, que modificou o processa-
mento do Mandado de Segurana, que
sempre serviu de contrabalanceamento
aos abusos dos agentes pblicos, vem
impor aos cidados restries ao uso
desta medida judicial, dificultando o
acesso ao Judicirio e ainda diminuin-
do a possibilidade legal de conteno
de abusos. Temos fundadas dvidas
sobre a constitucionalidade dessas
restries, enfim da nova lei.
Como exemplo, a Lei, logo em
seu primeiro artigo comea a restrin-
gir, pois pelo 2 do artigo 1 fica
vedado o uso do Mandado de Segu-
rana contra atos de gesto comercial
praticados pelos administradores de
empresas pblicas, de sociedade de
economia mista e de concessionrias
de servio pblico.
As condies para concesso da
liminar em Mandado de Segurana so
absurdas para se tornarem objeto de
previso legal, tais como a exigncia
de realizao prvia de cauo, de-
psito ou fiana para o deferimento
da medida liminar, alm da surreal e
estapafrdia exigncia de oitiva prvia
do representante da pessoa jurdica de
Direito Pblico, como condio para a
concesso da liminar em Mandado de
Segurana coletivo.
Em outra esfera, aproveitando
a alegria coletiva pelas Olimpadas
do Rio de Janeiro, fico imaginando os
riscos e os problemas que sero vivi-
dos pelos empresrios que iro prestar
servio ao Estado, diante das restries
legais hoje existentes para questionar
abusos do administrador pblico, a ba-
nalidade na aplicao das penas, sem
falar na necessidade de ficar vigilante
louvvel e forte atuao tcnica do
Direito Pblico
LANAMENTOS
No dia 20 de agosto, na Livraria
Martins Fontes, em So Paulo, aconteceu
o lanamento do livro Tributao e Meio
Ambiente (Del Rey), do advogado Jorge
Henrique de Oliveira Souza, mestre em Direito
Tributrio pela PUC So Paulo, prefaciada
pelo professor Roque Antonio Carrazza.
Foto: Eugnio Goulart
A Lei 12.016/09 que
modificou o
processamento do
Mandado de Segurana,
vem impor aos cidados
restries ao uso desta
medida judicial. Jorge Henrique de Oliveira Souza, autor.
Foto: Eugnio Goulart
Tribunal de Contas da Unio. Pois j
querem limitar os efeitos das decises
do TCU e abrandar apenas para o
Estado as limitaes da Lei das Con-
corrncias (Ao Estado Tudo!).
Terminando de ler a biografia Jorge Henrique de Oliveira Souza
do famoso e cruel ditador, e acom- e Roque Antonio Carrazza.
panhando a evoluo legislativa ora ***
comentada, fico a imaginar se um dia A Escola Judicial Des. Edsio Fer-
no acordaremos a parafrasear o fa- nandes, do TJMG, e a Livraria Del Rey
moso Sr. K, de Franz Kafka, e indagar: Editora promoveram, no dia 27 de agosto,
Mas como posso ser detido? E desta importante conferncia sobre o tema Os
maneira?. Tribunais internacionais contemporneos
e o direito de acesso Justia Interna-
cional, proferida pelo conhecido jurista
Livros mineiro Antnio Augusto Canado Trin-
indicados: dade, que foi Juiz Presidente da Corte
Interamericana de Direitos Humanos, na
Ns, Povo Costa Rica, e atualmente Juiz da Corte
Internacional de Haia. Autor de diversos
Soberano.
Fundamentos livros jurdicos, entre os quais Direito
das Organizaes Internacionais , cuja 4
do Direito
edio, revista e atualizada, foi lanada
Constitucional pela Del Rey logo aps a conferncia.
Coleo Del Rey
Internacional
Fotos: Rossana Souza
Bruce Ackerman
Editora Del Rey
Transformao
do Direito
Constitucional. Canado Trindade e Des. Reynaldo Ximenes.
Ns, Povo
Soberano
Fotos: Rossana Souza
Coleo Del Rey
Internacional
Bruce Ackerman
Editora Del Rey
www.delreyonline.com.br
Canado Trindade e Arnaldo Oliveira.
17

Consideraes acerca dos crimes de lavagem ou ocultao de bens,
direitos e valores descritos na Lei n 9.613, de 03 de maro de 1998
Arquivo pessoal
Geraldo
Vieira
A expresso lavagem de dinheiro
tem origem nos Estados Unidos (money
laundering), a partir da dcada de 1920
quando lavanderias na cidade de Chicago
teriam sido utilizadas por gangsters para
despistar a origem ilcita do dinheiro,
ou seja, por intermdio de um comrcio
legalizado, buscava-se justificar a origem
criminosa do dinheiro arrecadado com a
venda ilegal de drogas e bebidas.
Advogado. Pela definio mais comum, a
Presidente do lavagem de dinheiro constitui um conjunto
de operaes comerciais ou financeiras
Grupo GV. Mestre
que buscam a incorporao na economia
pela FECAPSP de cada pas dos recursos, bens e servios
em Contabilidade que se originam ou esto ligados a atos
e Controladoria, ilcitos.
em Administrao Lavagem de dinheiro o processo
pela FEAD-MG pelo qual o criminoso transforma recursos
e mestrando em ganhos em atividades ilegais em ativos
Planejamento com uma origem aparentemente legal.
Tributrio pela Essa prtica geralmente envolve mltiplas
FUCAP - ES. transaes, usadas para ocultar a origem
dos ativos financeiros e permitir que eles
18
DIREITO PENAL
Arquivo CYB
sejam utilizados sem comprometer os
criminosos. A dissimulao , portanto, a
base para toda operao de lavagem que
envolva dinheiro proveniente de um crime
antecedente.
Em termos mais gerais, lavar
recursos fazer com que produtos de crime
paream ter sido adquiridos legalmente.
Especialistas estimam que cerca de US$500
bilhes em dinheiro sujo cerca de 2%
do PIB mundial - transitam anualmente na
economia. Trata-se de uma ameaa global
crescente e as medidas para controlar
o problema tornaram-se foco de um
intenso esforo internacional. Durante os
ltimos dez anos, inmeras organizaes
envolveram-se na luta contra a lavagem de
dinheiro, promovendo a cooperao para
assegurar que as instituies financeiras
tomem as providncias necessrias a fim
de minimizar os efeitos danosos dessa
prtica.
Conceitualmente, a lavagem de
dinheiro merece sria considerao sob
Revista Del Rey Jurdica

dois principais aspectos. Primeiro,
permite a traficantes, contrabandistas
de armas, terroristas ou funcionrios
corruptos - entre outros - continua-
rem com suas atividades criminosas,
facilitando seu acesso aos lucros
ilcitos. Alm disso, o crime de
lavagem de dinheiro mancha as
instituies financeiras e, se no
controlado, pode minar a confiana
pblica em sua integridade.
Numa poca de rpido avano
tecnolgico e globalizao, a lava-
gem de dinheiro pode comprometer
a estabilidade financeira dos pases.
Vigilncia constante necessria por
parte de reguladores, bancos, centros
financeiros e outras instituies vul-
nerveis para evitar que o problema
se intensifique.
Nas duas ltimas dcadas, a
lavagem de dinheiro e os crimes cor-
relatos entre os quais, narcotrfico,
corrupo, sequestro e terrorismo
tornaram-se delitos cujo impacto no
pode mais ser medido em escala local.
Se antes essa prtica estava restrita
a determinadas regies, seus efeitos
perniciosos hoje se espalham para
alm das fronteiras nacionais, de-
sestabilizando sistemas financeiros
e comprometendo atividades eco-
nmicas.
Por causa da natureza
clandestina da lavagem de dinheiro,
fica difcil estimar o volume total
de fundos lavados que circulam
internacionalmente. As tcnicas
de anlise disponveis envolvem a
mensurao do volume de comrcio
em atividades ilegais tais como trfico
de drogas, de armas ou fraude. Por essa
razo, o tema tornou-se objeto central
de inmeras discusses realizadas em
todo o mundo. Chefes de Estado e
de governo, bem como organismos
internacionais, passaram a dispensar
mais ateno questo. Poucas pessoas
Direito Penal
param para pensar sobre a gravidade
do problema, principalmente porque
a lavagem de dinheiro parece distante
de nossa realidade.
Entretanto, observa-se que,
assim como todo tipo de crime or-
ganizado, o tema tem merecido bas-
tante reflexo tanto por parte dos
operadores do direito como por parte
da sociedade tendo em vista consti-
tuir-se uma ameaa global crescente
que desafia o estudo de medidas para
seu controle, tendo o problema se
tornado foco de um intenso esforo
internacional. Durante os ltimos dez
anos, inmeras organizaes envol- blica pela Editora Del Rey, e executado
veram-se na luta contra a lavagem de
dinheiro, promovendo a cooperao ou egressos da Faculdade de Direito da
para assegurar que as instituies
financeiras tomem as providncias
necessrias a fim de minimizar os
efeitos danosos dessa prtica.
Livros
indicados:
Lavagem de
Dinheiro
Aspectos Penais
da Lei n. 9.613/98
Andr Luis Callagari
Editora Livraria do
Advogado
Lavagem de
Dinheiro
Anlise Crtica da
Lei n. 9613/98
Carlos Mrcio Rissi
Macedo
Editora Juru
www.delreyonline.com.br
EM DESTAQUE
PRINCPIOS UNIDROIT
Foi lanada na cidade de
So Paulo, na Sala Visconde de So
Leopoldo da Faculdade de Direito da
USP, no dia 27 de agosto, a edio
brasileira dos Princpios UNIDROIT
Relativos aos Contratos Comerciais
Internacionais/2004. A obra, que saiu
pelo selo da Editora Quartier Latin do
Brasil, tem apresentao de Jos ngelo
de Estrella Faria, Secretrio-Geral do
Instituto Internacional para a Unificao
do Direito Privado (UNIDROIT), sediado
em Roma.
A edio brasileira deste impor-
tantssimo instrumento jurdico para
regular as trocas econmicas interna-
cionais o fruto de um meticuloso em-
preendimento dirigido pelo Prof. Joo
Baptista Villela, autor que tambm pu-
por um grupo de trabalho constitudo
prevalentemente de jovens professores
UFMG.
Foto: Arquivo Pessoal
Flagrantes do lanamento.
VISITA
A Editora Del Rey recebeu a visita
do Ministro Adhemar Ferreira Maciel,
Presidente da Academia Mineira de
Letras Jurdicas, sendo recepcionado
pelos Editores Arnaldo Oliveira e Ricardo
Fiuza.
Foto: Arquivo Del Rey
19

A Doutrina Obama da Guerra Justa
Arquivo pessoal
Andr
Bandeira
Obama fez um discurso em Oslo, ao
receber um prmio Nobel da Paz que no
mereceu. Ele merece ainda o nosso apoio
mas quem lhe deu este prmio, deixou-o
cair no cho.
O discurso de Obama repete vrios
precedentes no Direito Internacional. Como
no caso Caroline (Caso Caroline, de 1837
que determina, na jurisprudncia interna-
cionalstica norte-americana, o direito de
legtima defesa anticipatria, se a Necessity
of self-defence is instant, overwhelming,
leaving no choice of means and no time for
deliberation), de novo os EUA reafirmam
Diplomata e Auditor o seu direito de atuar unilateralmente, em
do Instituto de legtima defesa antecipada e at em inter-
Defesa Nacional, veno humanitria quando tal entende-
presentemente rem. Tudo isto, ao arrepio do art.51 da Carta
exercendo funes das Naes Unidas que revogou o Direito
anterior em matria de legtima defesa, o
diplomticas como
qual j tinha sido revogado pelo Tratado
Cnsul de Portugal Briand-Kellog. Mas Obama Presidente dos
em Minas Gerais, Estados Unidos e jurou defender a segurana
foi anteriormente da sua Nao. Por isso, enviou mais 30.000
Conselheiro de soldados para uma guerra do Afeganisto,
Investigao do que alimentada pela droga, quer do lado
Colgio de Defesa governamental, quer dos guerrilheiros, e
da OTAN, em Roma por uma populao paquistanesa com ar-
mas e msseis que receberam dos prprios
americanos, quando os soviticos estavam
em Cabul.
20
DIREITO INTERNACIONAL
Na Idade M-
Google.com.br/gforum.tv
dia, S. Toms de Aqui-
no, a meio do Sc. XIII,
numa Revoluo que
nada teve de trevas,
disse claramente Ergo
bellare semper est
peccatum (Summa
Theologiae, Secunda
Secundae, Quaestio
39, a 3). Havia exce-
es mas, em princ-
pio, guerrear era sem-
pre pecado. No nos
adianta que Obama
diga do alto duma
ctedra, que pode ha-
ver Guerra justa e que uma Guerra Santa
nunca justa, mesmo se as cruzadas foram
coisas terrveis. Entristece ouvir da parte dele
que h glria nos soldados que morrem pela
sua Ptria ou pelos seus camaradas, mas que
a Guerra nunca gloriosa. Como pode haver
glria, na infmia? Ao fim, justifica este
paradoxo: temos que continuar a admitir
o facto da Guerra e, mesmo assim, lutar
pela Paz, pois, de outro modo, no haveria
progresso.
O Professor Obama diz que no h
Guerra justa, sem Paz justa mas interes-
sa-lhe a Paz, ou interessa-lhe o Progresso?
Uma Paz cheia de adjetivos algo que,
nem os soldados nas trincheiras todos os
dias, sujeitos a obuses e cargas, nem nin-
gum, acreditam. Obama admite que ne-
cessrio imaginao moral e que a temos
de ir sempre alargando. Nisso consiste a
moral de Obama puxar pela cabea para
dar uma volta aos problemas que se tm
de enfrentar, passando por estreitos morais
pouco abertos. certo que, sem um esforo
moral, no saberamos escolher as leis mais
certas, e teramos apenas normas tcnicas.
certo que, no Paraso, Ado e Eva conhe-
ceram o Bem e o Mal, mas no criaram o
Bem e o Mal.
Por duas vezes, Obama repete no seu
discurso que o mal existe. Talvez ele de-
Revista Del Rey Jurdica
vesse usar a sua imaginao moral
para descobrir que o mal no existe
apenas no adversrio, em quem pensa
diferente dele, mas que o mal a que
se refere, uma realidade transversal
que no escolhe partido, nem con-
fisso, nem um tipo de guerra justa,
mais justa que a do adversrio. Nesta
confuso, Obama d-nos um ou dois
tpicos: justa a guerra humanitria,
nomeadamente contra o genocdio e
no se pode dizer que um pas falhado
onde os Direitos Humanos no so
respeitados, esteja em paz. De novo,
Obama impreciso: os Direitos Hu-
manos no so direitos polticos, so no pode deixar de ter razo e que,
direitos constitucionais, inseparveis
uns dos outros, no se pode dar o di-
reito palavra a uma populao que
nem consegue abrir a boca para mas-
tigar os gros de trigo que apanha no
cho. Mas Obama no se detm e diz
que to importante no seu conceito
de Paz justa a firmeza do soldado
numa misso de paz, como a coragem
do jovem manifestante num pas sem
liberdade de expresso, como uma
mulher que junta os seus tostes para
mandar a filha para a escola, num pas
fundamentalista.
Ora, Obama esquece-se que
o soldado da paz, envolvido numa
Guerra justa, no escapa lei his- Chechnia, na Indonsia ou em frica,
trica da Guerra, ou seja a de que
morrem cada vez mais civis do que
militares, apesar de as armas serem
todas cada vez mais sofisticadas. Es-
quece-se que o jovem se manifesta
mas que o seu pai faz parte do siste-
ma e o vive de um modo diferente,
permitindo ao jovem manifestante
comer e dormir quando volta da ma-
nifestao. E Obama esquece-se que
o fundamentalista que entende que
a menina no deve ir escola, perdeu
metade da famlia, perdeu um olho e
um p, durante trinta anos de guerra,
fugindo com a menina s costas por
Direito Internacional
vales e montanhas, escapando a um
invasor que disparou sobre ele em
nome da paz e do progresso. Ora a
Histria, como justificao, no s o
Progresso, tambm dor e regresso.
O mal de Obama que no
consegue vencer uma contradio
essencial, que se diria at juvenil, da
sua parte: os princpios universais que
pretende aplicar, no lhe passa sequer
pela cabea, que tambm tem de os
aplicar a si prprio. Mas ningum
o consegue interromper, no fluxo
encadeado das suas belas palavras
pois quem fala to bem como ele,
portanto, o seu modo de aplicar e
combinar os princpios defendidos
to perfeito quanto a fluncia do seu
discurso e a cadncia dos aplausos.
Em suma, Obama teve a situa-
o infeliz de receber o Prmio Nobel
da Paz, em 2009. Nem o Comit Nobel
o obrigou a nada, nem ele se sentiu
obrigado. De novo venceu a lei de
uma competio estpida em que o
nico vencedor aquele que che-
ga primeiro. O Comit Nobel pensou
que se anteciparia e Obama pensou
que anteciparia o sentido do prmio
Nobel. Nem um nem outro o conse-
guiram e algures, no Paquisto, ou na
algum receber um outro prmio,
em outra Lngua, que soar mais ou
menos como Ansar-al-Islam, o Com-
panheiro da Paz Universal.
Obama, at agora, no conse-
guiu suscitar consenso entre as Na-
es e os sujeitos de Direito Interna-
cional para lanar o seu precedente
de Guerra justa (Vd. Ian Brownlie
in Principles of Public International
Law, Cambridge University Press,
Cambridge, 2Edio,p. 4). Na ver-
dade, prximos que estamos duma
Guerra que escalou at s bombas
atmicas de Hiroshima e Nagasaki,
falar em Guerra justa igual a falar
em massacre justo.
Um precedente, para ser lan-
ado em Direito Internacional, no
precisa apenas de que se grite mais
alto. preciso apanhar a comunida-
de internacional a jeito, mesmo que
no saibamos quem compe esta Co-
munidade Internacional e no so
somente as grandes potncias.
Os soldados de amanh no
sero apenas militares. Eles sero
construtores, mdicos, engenheiros,
enfermeiros, assistentes sociais. Fa-
ro Segurana e Defesa em todo o
lado. No sei se faro a Guerra. Essa
ficar para os que no so soldados,
mesmo que, orgulhosamente, con-
tinuem sendo guerreiros. Mas no
sero soldados.
Livros
indicados:
Direito das
Organizaes
Internacionais
4 edio
Antnio Augusto
Canado Trindade
Editora Del Rey
Direito
Internacional
Pblico
4 edio
Roberto Luiz Silva
Editora Del Rey
www.delreyonline.com.br
21
 DIREITO INTERNACIONAL

A EXTRADIO E SEU CONTROLE PELO STF

Arquivo Pessoal

Arquivo CYB
Carlos
Velloso

Ministro,
ex-Presidente do
STF (Supremo
Tribunal Federal)
e do TSE (Tribunal
Superior Eleitoral),
professor emrito
da Universidade O Supremo Tribunal Federal, no julga- altas instncias, o Tribunal de Apelao de Paris,
mento da extradio de Cesare Battisti, pedida a Corte de Cassao e o Conselho de Estado.
de Braslia (UnB)
com base no Tratado existente entre o Brasil e Battisti recorreu Corte Europia de Direitos
e da Pontifcia a Itlia, decidiu que a deciso do ministro da Humanos, que negou provimento ao recurso.
Universidade Justia, concessiva do refgio, fora proferida Havia, pois, desfavorveis a Battisti, sete deci-
Catlica de Minas contra a lei brasileira e a Conveno de Genebra ses: duas decises da Justia italiana, trs da
Gerais (PUC de 1951, alm de usurpar competncia do Su- Justia francesa, a deciso da Corte Europia
Minas), em cujas premo Tribunal. que a Conveno de Genebra, de Direitos Humanos e a deciso brasileira do
Faculdades de de 1951, estabelece que no ser concedido CONARE. O decidido pelo Supremo Tribunal
Direito foi professor refgio a quem haja praticado crime de direi- no teve, de conseguinte, sabor de novidade.
titular de Direito to comum. A lei brasileira, Lei 9.474, de 1997, Esclarea-se, ademais, que o Estatuto dos Es-
Constitucional e artigo 3, inciso III, veda a concesso de refgio trangeiros, Lei 6.815/80, artigo 77, inciso VII,
aos que tenham cometido crime hediondo. O 1 e 2, estabelece que caber, exclusivamente,
Teoria Geral do
CONARE Comit Nacional para os Refugiados, ao Supremo Tribunal Federal, a apreciao do
Direito Pblico, rgo tcnico do Ministrio da Justia, indefe- carter da infrao, ou seja, se o crime prati-
autor do ensaio rira o pedido de refgio formulado por Battisti, cado pelo extraditando poltico, ou se o fato
A Extradio porque Battisti fora condenado pela Justia constituir, principalmente, infrao da lei penal
e seu Controle italiana pela prtica de quatro homicdios qua- comum, ou quando o crime comum, conexo ao
pelo Supremo lificados que, pela lei penal brasileira, so crimes delito poltico, constituir o fato principal.
Tribunal Federal, hediondos. Convm esclarecer que as sentenas O Tribunal, em seguida, deferiu a ex-
em Terrorismo e condenatrias foram confirmadas pela Corte tradio, pelo voto dos ministros Cezar Peluso,
Direito, Forense, de Cassao italiana. A Justia francesa, em Ricardo Levandowski, Ellen Gracie, Carlos Britto
2003, advogado. ateno ao pedido de extradio formulado e Gilmar Mendes. At a, tudo bem. A Corte,
pela Itlia, deferira o pedido, pelas suas mais simplesmente exercera competncia que lhe
22
Revista Del Rey Jurdica

conferida pela Constituio. A surpresa
veio depois. O Supremo, por cinco votos
a quatro, decidiu que, mesmo tendo sido
deferida a extradio, caberia ao Pre-
sidente da Repblica a palavra final.
dizer, o Supremo autolimitou-se, o que
indito, porque nunca ocorrera a hiptese
de o Presidente da Repblica descumprir
deciso concessiva de extradio.
E essa hiptese nunca ocorreu,
porque nem a lei nem a Constituio isso
autoriza. Em Estado de Direito tudo se faz
de conformidade com a lei. A lei brasileira,
Lei 6.815/80, o Estatuto dos Estrangeiros,
artigos 76 a 94, cuida minuciosamente do
tema. Concedida a extradio, ser o fato
comunicado, pelo Ministrio das Relaes
Exteriores, Misso diplomtica do Esta-
do requerente, que, no prazo de sessen-
ta dias, dever retirar o extraditando do
territrio nacional (art.86). Se no o fizer,
o extraditando ser posto em liberdade,
sem prejuzo da expulso, se o motivo
da extradio o recomendar (art. 87).
que o Brasil no pode transformar-se em
valhacouto de criminosos. Se o extradi-
tando estiver sendo processado, ou tiver
sido condenado no Brasil, a extradio
ser executada depois da concluso da
ao penal ou do cumprimento da pena,
ressalvado o disposto no art. 67 (art. 89).
dizer, ele poder ser expulso, ainda que
haja processo ou tenha ocorrido conde-
nao (art. 67). Todavia, o Governo po-
der entregar o extraditando, ainda que
responda a processo ou esteja condenado
por contraveno (art. 90; Extradies
947-Paraguai; 859-Uruguai). Seguem-se
os trmites finais da extradio (art. 91).
Depois de entregue ao Estado estrangeiro,
se ele escapar ao da Justia e homi-
ziar-se no Brasil, ser detido, mediante
pedido feito por via diplomtica, e de
novo entregue sem outras formalidades.
No h na lei, portanto, uma s palavra
que autorize o Presidente da Repblica
a deixar de cumprir a deciso concessi-
va da extradio, deciso que encontra
Direitos Internacional
LANAMENTOS
Em 17 de setembro, no Minas-
centro, em Belo Horzionte, realizou-se o
lanamento do livro Patrimnio Cultural
como um bem difuso O Direito Am-
biental brasileiro e a defesa dos interesses
coletivos por organizaes no governa-
mentais, escrito pelo professor Henrique
No h na lei, portanto, uma Augusto Mouro.
s palavra que autorize o
Presidente da Repblica a
Foto: Arquivo Pessoal
deixar de cumprir a deciso
concessiva da extradio.
base na Constituio (C.F., art. 102, I, g),
na lei (Lei 6.815/80, artigos 76-94) e no
RI/STF (artigos 207 a 214). O que h Desembargadora Federal Vera Lcia Jucovsky(SP),
Henrique A. Mouro, Beatriz Souza Costa e Lcio
que a entrega do extraditando poder Aparecido Souza e Silva, diretor da CAA/MG.
ser adiada, se estiver ele acometido de
molstia grave comprovada por laudo
Foto: Arquivo Pessoal
mdico (art.89, pargrafo nico). No
h, nos dispositivos mencionados, cons-
titucionais ou infraconstitucionais, vale
repetir, nada que autorize o Presidente da
Repblica a deixar de cumprir o decidido
pelo Supremo Tribunal. A menos que seja
ressuscitado o que o constitucionalismo O autor e convidadas.
sepultou h mais de duzentos anos: o
direito divino dos reis e imperadores, que ***
podiam decidir contra a lei. Na noite de 24 de setembro , na
(Artigo publicado originariamente sede da Academia Mineira de Letras, foi
lanado o livro Poltica, ainda poss-
na Folha de So Paulo, de 25.11.2009) vel?, escrito pelo professor Antnio Car-
los Doorgal de Andrada, Conselheiro do
Tribunal de Contas do Estado de Minas
Gerais e ex-Deputado Estadual.
Livro
Foto: Alessandro Prenassi
indicado:
Humanizao
do Direito O autor e o acadmico Murilo Badar, Presidente da
Academia Mineira de Letras.
Internacional
Antnio Augusto
Foto: Alessandro Prenassi
Canado Trindade
Editora Del Rey
O autor e o Desembargador Jos Tarczio de Almeida Melo,
www.delreyonline.com.br Presidente do TRE-MG.
23
 DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
OS PRINCPIOS JURDICOS NA FASE DE EXECUO TRABALHISTA E A BUSCA
PELA EFETIVIDADE DO DIREITO MATERIAL
O escopo do presente trabalho o
Arquivo Pessoal
apontamento avaliativo dos princpios jur-
dicos aplicveis no mbito trabalhista, luz
do mandamento constitucional e processu-
al, refletindo essencialmente sua relevncia
quanto efetividade da tutela jurisdicional
satisfativa.
Insta esclarecer inicialmente a der-
radeira temtica da funo jurisdicional, do
ponto de vista do eminente Rosemiro Perei-
ra Leal, atrelada construo histrica do
Davidson conceito de Processo, hoje definida como
Malacco garantia principiolgica assegurada nas leis
fundamentais, enfatizando o entendimento
Ferreira de que a Jurisdio, por si mesma, no pres-
supe critrios de julgar ou proceder, mas
atividade de decidir subordinada ao dever de
faz-lo segundo os princpios fundamentais
do Processo. (Teoria Geral do Processo. 5 ed.,
So Paulo: Thonsom IOB, 2004, p. 41)
Destarte, a criao de institutos ju-
rdicos atinentes a ramos de Direito aut-
nomo deve levar em considerao a efetiva
atuao da norma material posta, a fim de
no se tornar a mesma letra morta ou nor-
ma meramente utpica. Assim no o fosse, a
Cincia do Direito permaneceria estagnada e
travaria seus debates, no campo dogmtico,
arqutipo e cnone, prescindindo a crtica
cientfica consistente da atividade produtora
de conhecimentos e de esclarecimentos do
conhecimento para desenvolver, aperfeioar
e melhorar a tcnica.
Modernamente, no contexto acadmi-
co-dogmtico, surgem novos debates sobre o
significado dos princpios constitucionais no
ordenamento jurdico, citando desta forma as
teorias adotadas por Robert Alexy e Ronald
Dworkin, j que ambos formam pensamentos-
Mestre em Direito do modelo da hermenutica jurdica ocidental.
Trabalho pela Tomando por base as reflexes do
PUC Minas; emrito professor Marcelo Campos Galup-
po, explicando a teoria de Alexy na defesa
Advogado e
do entendimento de que os princpios no se
Professor de Direito aplicam integral e plenamente em qualquer
do Trabalho da situao. Antes, esses princpios so identifi-
PUC Minas. cados como mandado de otimizao. Assim
como as regras, os princpios so normas, mas,
24
diferentemente das regras, eles so normas
jurdicas que dizem que algo deve ser rea-
lizado na maior medida possvel. Tal como
Alexy menciona, princpios so normas que
ordenam que algo seja realizado na maior
medida possvel, dentro das possibilidades
jurdicas e reais existentes. Portanto, os prin-
cpios so mandados de otimizao, que es-
to caracterizados pelo fato de que podem
ser cumpridos em diferentes graus, e que
a medida devida de seu cumprimento no
s depende das possibilidades reais, como
tambm das jurdicas (Revista de Informao
Legislativa, Braslia, 36 n. 143 jul/set, 1999,
p. 191-209).
J Dworkin, citado por Galuppo, na
concepo das democracias contemporneas,
destacando a aplicao dos princpios, salien-
ta que na prtica, por causa da exigncia
de integridade, apenas os argumentos de
princpio podem desempenhar a tarefa de
resolver os casos difceis sem se comprometer
a democracia. Uma vez que os argumentos
de princpio estabelecem direitos individu-
ais e os argumentos de orientao poltica
estabelecem metas coletivas. (Revista de
Informao Legislativa, Braslia, 36 n. 143
jul/set, 1999).
Lapidar a lio do insigne Jos Joaquim
Gomes Canotilho, destacando o carter fun-
damental dos princpios jurdicos visto que
estes so, no plano da justificao, o funda-
mento formal normativo dos demais direitos,
o seu ponto de partida. Os princpios, entre
outras caractersticas, possuem o carter de
fundamentabilidade do sistema, e, portanto
uma natureza normogentica, uma vez que
so fundamentos de regra, isto , so normas
que esto na base ou constituem a ratio de
regras jurdicas. (Direito Constitucional, 6
ed., Coimbra: Almedina, 1993, p. 167).
Injusto restaria este escrito, se no su-
blinhasse a definio de Pl Rodriguez que
princpios so linhas diretrizes que infor-
mam algumas normas e inspiram direta ou
indiretamente uma srie de solues, pelo
que podem servir para promover e embasar
a aprovao de novas normas, orientar a
Revista Del Rey Jurdica
interpretao das existentes e resolver
casos no previstos. (Los Princpios
de Derecho del Trabajo, Montevidu,
1975., P. 17).
Relativamente aos especficos
trabalhistas depreende-se que poucos
so os autores duvidosos da existncia
de princpios prprios do Direito Pro-
cessual do Trabalho. Todavia, seguindo
os passos do ilustre Wagner Giglio, fi-
caremos apenas com os efetivamente
prprios, ou seja, privativos da discipli-
na acima mencionada.
No parece a idia de hierar-
quizar tais fundamentos basilares do
fenmeno jurdico, todavia, o princ-
pio protecionista, alm de essencial
no domnio trabalhista, na presente
reflexo denota, a meu ver, o caminho
para efetividade do ordenamento jus-
laboral. Como dito, Giglio vaticina que
o carter tutelar do Direito Material
do Trabalho se transmite e vigora tam-
bm no Direito Processual do Trabalho.
(Direito Processual do Trabalho. 16 ed.,
So Paulo: Saraiva, 2007, p. 85).
Por oportuno, a temtica exe-
cutria deve ser explorada em seu
conceito, mesmo que singelo, a fim de
levar ao leitor, a posteriori, seu objetivo
precpuo e via de consequncia partir
para a anlise da efetividade, sob o
manto desses mandamentos basilares.
Manoel Antnio Teixeira Filho,
no ensaio de um conceito especfico
sobre a execuo forada, no mbito
do processo do trabalho, preleciona:
Execuo forada a atividade ju-
risdicional do Estado, de ndole es-
sencialmente coercitiva, desenvolvida
por rgo competente, de ofcio ou
mediante iniciativa do interessado,
com o objetivo de compelir o deve-
dor ao cumprimento da obrigao
contida em sentena condenatria
transitada em julgado ou em acordo
judicial inadimplido ou em ttulo ex-
trajudicial previsto em lei. (Execuo
Direitos Processual do Trabalho
no Processo do Trabalho. 5 ed. So
Paulo: LTr, 2001 p. 33)
Enfatizando, ainda, o escopo de
tal procedimento, leciona Cleber Lcio
que: A execuo tem objetivo, em suma,
a satisfao do direito reconhecido na
sentena (ttulo executivo judicial) ou
em ato negocial ao qual a lei confere
fora executiva (ttulo executivo extra-
judicial), ou segundo Francesco Carne-
lutti, proporcionar ao titular do Direito
subjetivo ou do interesse protegido, a
satisfao sem ou contra a vontade do
obrigado. (Direito Processual do Traba-
lho. Ed., Belo Horizonte: Del Rey, 2006,
p. 830).
Pelo contexto acima delineado, o
que se depreende a indicao concei-
tual da essncia satisfativa, por exceln-
cia, do processo executrio, sendo certo
que, nesta fase, a atividade jurisdicional
deve se tangenciar ao estrito cumpri-
mento do comando sentencial, respei-
tando, por bvio, as garantias processo
- constitucionais do Estado Democrtico
de Direito.
Mais do que isso, o legislador de-
ver criar mecanismos de avanos de
modo a impedir ao devedor retardar o
cumprimento da coisa julgada injus-
tificadamente, ocorrendo em certos
casos de a execuo prolongar-se por
muito mais tempo que a fase anterior
cognitiva, o que de pronto, se torna
inadmissvel.
As presentes indicaes e refle-
xes, em torno dos princpios jurdicos,
no deixam dvidas que para o caminho
da efetividade da norma jurdica posta
em sociedade, o operador do Direito deve
se despir do apego proteo formal ao
devedor e buscar acima de tudo, porm
com o digno tratamento jurdico e so-
cial, a essncia satisfativa do processo
executrio, em prestgio, inclusive, da
prpria deciso jurisdicional.
Sem nos esquecer, contudo, de
que todo provimento executivo tem a
sua eficcia constantemente ameaada
pelo transcurso do tempo, que usual-
mente visto como vilo declarado e
incansvel do processo, hoje, inclusive
com prerrogativa constitucional indi-
cativa no ttulo dos direitos e garantias
fundamentais, qual seja, o tempo razo-
vel de durao do processo.
Especificamente, em matria
trabalhista, os princpios jurdicos apli-
cveis no permitem delongas, no s
pela urgncia ditada pela necessidade
de satisfao econmica de direitos,
em grande parte de natureza alimen-
tar, como tambm em decorrncia dos
imperativos sociais e polticos.
A soluo, como dito, passa
pela efetividade e correta aplicao
dos princpios dessa cincia jurdica,
ademais pelos fins colimados pelo Di-
reito do Trabalho, ou melhor, pelo di-
reito fundamental ao trabalho digno
e protegido.
Livros
indicados:
Direito
Processual do
Trabalho
3 edio
Cleber Lcio de
Almeida
Editora Del Rey
Direito
Processual
do Trabalho
Comparado
Manoel Carlos
Toledo Filho, Vitor
Salino de Moura Ea
(coordenadores)
Editora Del Rey
www.delreyonline.com.br
25
 DIREITO CIVIL

PRIMEIRAS CONSIDERAES SOBRE A RECENTE REFORMA NA LEI DE

LOCAES DE IMVEIS URBANOS (LEI N. 12.112/2009)
Arquivo pessoal

Arquivo CYB
Leonardo
de Faria
Beraldo

Advogado em Belo
Horizonte. Mestre 1. INTRODUO nosso ver, trata-se de tentativa desesperadora e
em Direito pela infeliz de impedir que a nova lei cumpra o seu
No dia 9 de dezembro de 2009 foi pu- verdadeiro papel na nossa sociedade, que o de
PUC Minas.
blicada no Dirio Oficial da Unio a Lei n. 12.112, punir o mau locatrio, e, ao mesmo tempo, o de
Especialista em que altera a Lei n. 8.245/91 (Lei de Locao), proteger o locador que est em dia com suas
Processo Civil. para aperfeioar as regras e procedimentos sobre obrigaes.
Professor em cursos locao de imvel urbano.
de graduao e Algumas alteraes so novidades, por 2. AS APARENTES NOVIDADES
ps-graduao outro lado, outras so apenas a positivao de
de Direito Civil e questes que j estavam consolidadas nos nossos A mdia vem trazendo alguns temas
Processual Civil. tribunais, em especial pelo Superior Tribunal de como se fossem grandes novidades, porm, con-
Membro da Justia STJ. forme demonstraremos a seguir, j existiam na Lei
Lista de rbitros A lei entra em vigor no dia 23 de janeiro n. 8.245/91 ou ento j eram matrias pacificadas
de 2010. Como no h prazo expresso para a sua na jurisprudncia.
e do Conselho
vigncia, a vacatio legis de 45 dias, nos termos O art. 4 possui uma nova redao:
Deliberativo da do art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e, Durante o prazo estipulado para a durao do
CAMARB Cmara para fins da contagem desse prazo, aplicar-se- contrato, no poder o locador reaver o imvel
de Arbitragem o disposto no art. 8, 1, da Lei Complementar alugado. O locatrio, todavia, poder devolv-lo,
Empresarial Brasil. n. 95 de 1998. pagando a multa pactuada, proporcionalmente
Diretor-Segundo Cumpre, ainda, informar que o Instituto ao perodo de cumprimento do contrato, ou, na
Secretrio do Brasileiro de Defesa dos Lojistas de Shoppings sua falta, a que for judicialmente estipulada.
Instituto dos (IDELOS) ajuizou, no Supremo Tribunal Federal - Ocorre que, antes da nova Lei, o locatrio j po-
Advogados de STF, a Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn) deria devolver o imvel antes de findo o contrato
Minas Gerais. n. 4.366, sob a relatoria da Ministra Ellen Gracie, e pagar multa proporcional. A diferena que a
arguindo que o art. 59, 1, IX (despejo liminar disposio legal anterior fazia meno ao art. 924
Diretor Secretrio-
por falta de pagamento de aluguel ou acessrios), do Cdigo Civil de 1916, correspondente ao art.
Geral e Professor da nova lei, inconstitucional. Alega o referido 413 do Cdigo Civil de 2002, que permite ao juiz
da Escola Superior instituto que o dispositivo legal afronta os arts. reduzir a clusula penal de forma proporcional.
de Advocacia da 1, III; 5, LV; e 170, caput, todos da Constituio Portanto, a concluso a que se chega a de que
OAB/MG. da Repblica Federativa do Brasil de 1988. A isso no nenhuma inovao.
26
Revista Del Rey Jurdica
 Tambm vem sendo falado que
a nova lei beneficia o fiador, tendo em
vista que o art. 12, 2, dispe que o
fiador poder exonerar-se das suas res-
ponsabilidades no prazo de 30 (trinta) dias
contado do recebimento da comunicao
oferecida pelo sub-rogado, ficando res-
ponsvel pelos efeitos da fiana durante
120 (cento e vinte) dias aps a notificao
ao locador. Contudo, j estava assentada
na jurisprudncia tal possibilidade (STJ,
REsp n. 540.669/RJ ou REsp n. 316.173/
RJ), at mesmo em razo da primitiva re-
dao do pargrafo nico do mencionado
artigo, que hoje deixou de existir, pois
possui redao melhorada e com nova
numerao.
Segundo os jornais de grande
circulao, com a nova lei, o fiador ficar
vinculado ao contrato mesmo que ele
seja prorrogado, automaticamente, por
prazo indeterminado, haja vista o teor
do art. 39: Salvo disposio contratual
em contrrio, qualquer das garantias da
locao se estende at a efetiva devoluo
do imvel, ainda que prorrogada a locao
por prazo indeterminado, por fora desta
Lei. Todavia, ocorre que o STJ j vem deci-
dindo, desde o ano de 2006, que continu-
am os fiadores responsveis pelos dbitos
locatcios posteriores prorrogao legal
do contrato se anuram expressamente a
essa possibilidade e no se exoneraram
nas formas dos artigos 1.500 do CC/16 ou
835 do CC/02, a depender da poca que
firmaram a avena (STJ, REsp n. 821.953/
RS ou AgRg no Ag n. 776.039/MG).
Por fim, outra alterao que se
tem colocado como uma novidade supos-
tamente benfica ao fiador a da possi-
bilidade de ele poder se exonerar do seu
dever de garante da obrigao de paga-
mento do locatrio, desde que o contrato
seja prorrogado por prazo indeterminado.
Para tanto, basta que ocorra a prorroga-
o da locao por prazo indeterminado
uma vez notificado o locador pelo fiador
de sua inteno de desonerao, ficando
Direito Civil
obrigado por todos os efeitos da fiana,
durante 120 (cento e vinte) dias aps a
notificao ao locador (art. 40, X). Nes-
sa hiptese, o fiador poder se livrar de
seu encargo e o locador poder exigir,
do locatrio, uma nova garantia. Aqui,
uma vez mais, pode-se afirmar que no
h qualquer novidade, pois ele j poderia
assim proceder, tendo em vista o disposto
nos arts. 1.500 do CC/1916 ou 835 do
CC/2002. A jurisprudncia do STJ era tran-
qila a esse respeito e permitia facilmente
a sua concretizao.
3. AS INOVAES MAIS RELEVANTES
Nesse tpico analisaremos, su-
perficialmente, algumas das reais novida-
des trazidas pela Lei n. 12.112. A propsito,
nem mesmo todas elas podem ser vistas
como novas criaes do nosso legislador,
pois, em alguns casos, j existia soluo
semelhante no nosso ordenamento jur-
dico.
A nosso ver, a mais importante
delas diz respeito ao de despejo. O art.
59, 1, trouxe quatro novas hipteses do
chamado despejo liminar, isto , situaes
nas quais o locatrio ser citado para sair
do imvel em apenas quinze dias. Os ni-
cos dois requisitos para que isso acontea
so: i) a ocorrncia de uma das situaes
previstas no 1 do art. 59 e ii) que o
locador preste cauo de valor referente
a trs meses de aluguel. Vale lembrar que
essa deciso judicial deve ser tomada sem
a audincia do ru e desafia o recurso de
agravo de instrumento, que, em nenhu-
ma hiptese, poder ser convertido em
agravo retido pelo tribunal, pois nessas
circunstncias sempre haver risco de
dano irreparvel ou de difcil reparao.
Com efeito, os quatro novos
incisos (VI a IX) de despejo sumrio do
rol do art. 59, 1, que taxativo, so os
seguintes: VI o disposto no inciso IV
do art. 9, havendo a necessidade de se
produzir reparaes urgentes no imvel,
determinadas pelo poder pblico, que no
possam ser normalmente executadas com
a permanncia do locatrio, ou, podendo,
ele se recuse a consenti-las; VII o tr-
mino do prazo notificatrio previsto no
pargrafo nico do art. 40, sem apresen-
tao de nova garantia apta a manter a
segurana inaugural do contrato; VIII o
trmino do prazo da locao no residen-
cial, tendo sido proposta a ao em at 30
(trinta) dias do termo ou do cumprimento
de notificao comunicando o intento de
retomada; IX a falta de pagamento de
aluguel e acessrios da locao no venci-
mento, estando o contrato desprovido de
qualquer das garantias previstas no art.
37, por no ter sido contratada ou em
caso de extino ou pedido de exonerao
dela, independentemente de motivo.
O mais importante de todos ,
sem dvida, o inciso IX, pois permite o
despejo imediato do locatrio que no
honra com a sua obrigao de pagar o
aluguel e acessrios (v.g., o condomnio
e o IPTU) em dia. No se pode tolerar
mais que o inquilino no cumpra a sua
obrigao e, mesmo assim, ainda possa
ficar residindo no imvel at o deslinde
da demanda.
Destarte, aps uma leitura dos
incisos acima transcritos, podemos for-
mular os seguintes questionamentos:
1) Caso o locatrio apresente
um novo fiador, com 5 dias de atraso,
poder o locador despej-lo com fulcro
no inciso VII? Na nossa opinio, cabe ao
juiz verificar as particularidades do caso
concreto. Como o inadimplemento deu-se
por pouqussimos dias, e se se constatar
que o locatrio sempre cumpriu com afin-
co e pontualidade suas obrigaes, no
h porque no permitir que ele fique no
imvel.
2) Ser possvel o ajuizamento de
ao de despejo nas locaes comerciais,
com base no inciso VIII, poucos dias aps
o trmino dos trinta dias previstos na lei?
Ou seria esse um prazo decadencial? Nesse
27

mesmo artigo j havia um inciso que
permitia a concesso de liminar. Estamos
nos referindo ao inciso III, que permite
o despejo liminar desde que ocorra o se-
guinte: o trmino do prazo da locao inadimplente do imvel, que, alis, corre
para temporada, tendo sido proposta a
ao de despejo em at trinta dias aps lores devidos, e o locador sem qualquer
o vencimento do contrato. Na doutrina
especializada sobre o tema, todos so
unnimes em no admitir a possibilidade
de deferimento da liminar na ao de
despejo, se ultrapassados
os tais 30 dias. Todavia,
o fundamento legal
utilizado por todos o
fato de o art. 50 e o seu
pargrafo nico dispo-
rem que, caso no seja
ajuizada a ao no pra-
zo legal, presumir-se-
prorrogada a locao por
tempo indeterminado,
somente podendo ser
desfeita aps 30 meses
ou nas hipteses do art.
47 (denncia cheia). Por
outro lado, a nova hi-
ptese trazida pela Lei
n. 12.112 no cria uma
conseqncia para o no
cumprimento do prazo.
Destarte, fica a dvida se
esse prazo seria ou no
decadencial. A nosso ver,
trata-se de decadncia
sim, e, caso seja inobservado, caducar
o direito de obter a liminar na forma do
inciso VIII do art. 59.
3) E com relao ao despejo por locador no as quiser compensar com
falta de pagamento? Ele ser cabvel,
com amparo no inciso IX, mesmo quando
o locatrio tiver apresentado alguma
garantia? Apesar de ser muito mais fcil
concordar com o legislador e no permi-
tir o despejo sumrio quando o contrato
de locao tiver sido garantido por um
fiador, preferimos defender a tese con-
trria, na medida em que o dispositivo
28
DIREITO CIVIL
legal completamente desprovido de cador? Essas respostas certamente no
lgica. Por que que o locador que tem so fceis de ser respondidas, e deman-
uma garantia deve esperar a senten- dariam muitas linhas para tanto, o que
a ser proferida para tirar o locatrio infelizmente no dispomos nessa opor-
tunidade, mas algo que a comunidade
inclusive o risco de nunca receber os va- jurdica deve parar para pensar.
Com efeito, no tocante aos
garantia dispe do benefcio do despejo questionamentos de nmeros 2 e 4,
sumrio? Com todo o respeito, trata-se vale lembrar que, caso a liminar seja
de uma opo legislativa equivocada e indeferida com base no descumpri-
que deve ser obtemperada pelos advo- mento da letra fria da lei, sempre ser
vivel o pedido de an-
tecipao de tutela,
Arquivo CYB
na forma do art. 273
do CPC, e que certa-
mente ser deferida,
desde que os requisi-
tos estejam presentes,
conforme j decidiu o
STJ inmeras vezes.
Dentre elas, destaca-
se o Recurso Especial
n. 445.863/SP.
Outra cria-
o da lei nova foi a
de possibilitar que o
fiador possa purgar a
mora do locatrio na
ao de despejo (art.
62, II). Antigamente,
essa faculdade era ex-
clusiva do locatrio.
Portanto, v-se
que essas so algumas
situaes que facil-
gados e magistrados. mente iro surgir e caber jurispru-
4) E quando o locatrio tiver dncia resolv-las da melhor maneira
realizado benfeitorias no imvel, e o possvel, sempre valendo-se dos prin-
cpios da boa-f objetiva, da razoabi-
o valor do aluguel? Qual ser a medida lidade e da proporcionalidade.
legal que o locatrio dever tomar para
ilidir o despejo liminar do inciso IX? Seria 4. DIREITO INTERTEMPORAL
possvel manejar a ao de consignao
em pagamento para impedir a efetivao Quando falamos em direito in-
da liminar de despejo? Ou o caminho tertemporal, estamos nos referindo
correto seria pagar o valor do integral dvida que pode vir a existir sobre qual
do aluguel e, logo em seguida, ajuizar lei dever ser aplicada ao caso concreto,
uma ao de cobrana em face do lo- a revogada ou a vigente. Nesse caso,
Revista Del Rey Jurdica
ento, existem duas regras bsicas que
devem ser observadas pelo aplicador do
Direito: i) a lei processual tem aplicao
imediata; ii) o direito das obrigaes
regido, na formao do vnculo, pela
lei vigente no momento da celebrao
do pacto; iii) os seus efeitos, contudo,
so regulados pela lei nova, ex vi do
disposto no art. 2.035 do CC/2002; e
iv) no retroage, respeitando-se o ato
jurdico perfeito, a coisa julgada e o
direito adquirido.
Para melhor compreenso dis-
so, passemos anlise de trs exem-
plos.
No primeiro, verifiquemos o
teor do art. 62, pargrafo nico: No
se admitir a emenda da mora se o
locatrio j houver utilizado essa fa-
culdade nos 24 (vinte e quatro) meses
imediatamente anteriores proposi-
tura da ao. Poder-se-ia pretender
sustentar que a purgao da mora a
que se faz meno seria apenas aquela
que teria ocorrido j na vigncia da
nova lei. Entretanto, esse no parece
ser o melhor entendimento. A nosso
ver, se no dia 11/01/2009, ou seja, um
ano antes da vigncia da nova lei, o
locatrio purgou a mora ao ser citado
para responder a uma ao de despejo,
e, no dia 18/05/2010 ele citado para
responder a uma outra ao de despe-
jo, do mesmo imvel, ele no poder
purgar a mora dessa vez. A vedao
decorre da regra acima mencionada
que, certamente, tem aplicao ime-
diata. Dessa forma, podemos afirmar
que o art. 62, pargrafo nico deve
ser aplicado mesmo se a purgao da
primeira mora tenha ocorrido antes da
vigncia da Lei n. 12.112.
No segundo, fica a dvida
se algumas das hipteses de despejo
liminar do art. 59 podero ser aplica-
das, a partir da vigncia da lei nova,
aos processos que j esto tramitando.
A nossa resposta positiva. Assim, se
Direito Civil
foi ajuizada uma ao de despejo por trazer maior proteo para o locador, sem,
falta de pagamento no ano de 2008 contudo, injustiar o bom e honesto loca-
ou 2009, e o ru (locatrio-devedor) trio. Aquele locatrio que cumprir com
ainda continua no imvel, no h por- suas obrigaes, conforme avenado, no
que no permitir que lhe seja dado o ter o menor problema durante o prazo
prazo de 15 dias para entregar o bem de vigncia do contrato e nem mesmo
espontaneamente, sob pena de despejo ser penalizado. O fiador, por sua vez,
compulsrio. A lei no est retroagin- deve pensar bem antes de garantir al-
do, est apenas efetivando um novo gum inquilino, pois as conseqncias do
direito do locador, e assim o faz sem inadimplemento dele so muito srias,
violar situaes consolidadas luz da podendo o fiador, at mesmo, perder o
lei velha. seu bem de famlia, conforme j decidiu,
No terceiro, vejamos o que dis- por vrias vezes, o STF e o STJ.
pe o art. 64: Salvo nas hipteses das Finalmente, quanto ao Judi-
aes fundadas no art. 9, a execuo pro- cirio, este deve buscar compreender o
visria do despejo depender de cauo melhor sentido da norma, dentro, claro,
no inferior a 6 (seis) meses nem superior do ordenamento jurdico como um todo.
a 12 (doze) meses do aluguel, atualizado A idia, como j asseveramos, a de se
at a data da prestao da cauo. Dessa proteger o locador e a de se punir, cada
feita, se a ao de conhecimento iniciou- vez mais, o mau locatrio. H uma srie
se luz da lei velha, ser perfeitamente de situaes que ocorrero, e obviamente
possvel que a execuo provisria ou o nem todas foram abordadas nesse su-
cumprimento provisrio de sentena, que cinto artigo, que no tm uma soluo
comece j sob a vigncia da nova lei, se pronta e acabada na lei e que devero ser
valha dessa cauo mais branda. Ora, se criadas, sempre diante do caso concreto,
a lei produz efeitos imediatamente, no pelo magistrado. Princpios como o da
h porque pretender aplic-la apenas aos boa-f objetiva, o da razoabilidade e o
processos ajuizados a partir de 23 de ja- da proporcionalidade sempre devem ser
neiro de 2010. Caso, no entanto, j esteja lembrados e aplicados, seja nos casos nos
em andamento a execuo provisria, e a quais a lei parece ser clara, mas injusta,
cauo j tiver sido prestada, no poder seja naqueles em que a lei obscura.
o juiz permitir que o exeqente levante
a diferena, pois, nessa situao, estamos
diante de ato processual j consumado
luz da lei velha, que no pode ser alcan-
Livro
ado pela lei nova.
Portanto, o que se pode perceber
indicado:
que a lei posterior pode atingir a fase
esttica da situao jurdica, sem que,
com isso, se ofenda os ditames legais e
Inovaes na Lei
constitucionais acerca da vigncia da lei do Inquilinato
no tempo. Lei n.12.112
Humberto Theodoro Junior
5. CONSIDERAES FINAIS Editora GZ
Aps essa anlise breve e sem
muita profundidade da Lei n. 12.112, po-
demos concluir que a nova lei veio para
www.delreyonline.com.br
29
 DIREITO AMBIENTAL

AUTONOMIA DO DIREITO AMBIENTAL

Cludia Cunha

Arquivo CYB
Clia
Pimenta
Barroso
Pitchon

Advogada
ambientalista. A crescente produo de normas mo- que o surgimento de princpios prprios e
Representou a OAB tivada pelos justificados anseios sociais para peculiares, por si s, caracterizaria a indepen-
no Conselho de o controle das atividades do homem sobre o dncia do direito ambiental. A doutrina que
Poltica Ambiental meio ambiente impactou o sistema jurdico, defende a especializao busca solucionar
que protegia os recursos naturais apenas de o antagonismo decorrente da constatao da
do Estado de
forma perifrica e assistemtica. presena de normas ambientais em inmeros
Minas Gerais e no A construo da nova doutrina e da outros ramos do direito, coexistncia que
Conselho Estadual jurisprudncia representa instigante desafio d sustentao aos juristas que asseguram
da Instituio. Foi para os juristas na soluo das complexi- a inexistncia da autonomia do direito am-
Diretora da Escola dades oriundas da adaptao do sistema biental.
de Advocacia no jurdico ao novo ramo do direito e seus prin- O ilustrado Prof. Hely Lopes Meirelles,
ramo do Direito cpios. A divergncia sobre a autonomia do em artigo denominado Proteo Ambiental
Ambiental e Juza direito ambiental apenas uma das questes e Ao Civil Pblica (Revista Justitia, volume
do Tribunal Regional jurdico-ambientais com as quais se deparam n 135 ) sustenta a tese da autonomia do
Eleitoral do Estado os operadores do direito e sua elucidao ne- Direito Ambiental:
cessria para a adequada pedagogia do tema, (...) A proteo ambiental visa pre-
de Minas Gerais,
que se revela de fundamental importncia servao da Natureza em todos os elementos
representando para o homem contemporneo. essenciais vida humana e manuteno
a classe dos As mais diversas correntes doutrin- do equilbrio ecolgico, diante do mpeto
advogados. rias perpassam pelo entendimento acerca da predatrio das naes civilizadas que, em
Presidenta do completa autonomia do direito ambiental , nome do desenvolvimento, devastam flo-
Movimento das para aquela que o caracteriza como direito restas, exaurem o solo, exterminam a fauna,
Advogadas Mineiras especializado e, finalmente, abrigar a que poluem as guas e o ar. Essa ao destrui-
- MAM nega a sua independncia como ramo au- dora da Natureza universal e milenar, mas
tnomo do direito. agravou-se neste sculo em razo do des-
Os defensores da autonomia sustentam medido crescimento das populaes e do
30
Revista Del Rey Jurdica
avano cientfico e tecnolgico, que
propiciou humanidade a mais com-
pleta dominao da terra, das guas
e do espao areo. Viu-se, assim, o
Estado moderno, na contingncia de
preservar o meio ambiente para as-
segurar a sobrevivncia das geraes
futuras em condies satisfatrias de
alimentao, sade e bem-estar. Para
tanto, criou-se um direito novo - o
direito ambiental - destinado ao es-
tudo dos princpios e regras tendentes
a impedir a destruio ou a degrada-
o dos elementos da Natureza. Da o
surgimento das limitaes de prote-
o ambiental, sob os aspectos de: a)
controle da poluio; b) preservao
dos recursos naturais; c) restaurao
dos elementos destrudos; d) ao civil
pblica (...)
dis Milar entende que ... o
Direito do Ambiente, pelo fato de
estabelecer-se sobre princpios espec-
ficos- alguns deles quase com carter
de exclusividade vem erigindo-se
em ramo cientfico acentuadamente
peculiar ( seria prematuro cham-lo
autnomo). Este fenmeno no par-
ticular s cincias jurdicas, vez que o
mesmo ocorre com outras cincias que
se ocupam do meio ambiente, como a
Ecologia e a Economia, que do ori-
gem a novos conhecimentos cient-
ficos interdisciplinares, alguns deles
j autnomos... ... O movimento de
cidados conquista espaos polticos
que se materializam em leis de con-
tedo, funo e perspectivas bastante
diversos do conhecido pela ordem ju-
rdica tradicional. O Direito Ambiental
inclui-se entre os novos direitos como
um dos mais importantes. Vale dizer,
um ramo especializado dentro da velha
rvore da cincia jurdica renovada.
Sim, um Direito especializado- e no
autnomo , certo que o Direito um
s, no qual a influncia e a relao
contnua entre os seus diversos ra-
Direito Ambiental
mos inevitvel (Milar, Edis. Direito do
Ambiente. So Paulo. Editora Revista dos
Tribunais, 2005, p.173/175).
Toshio Mukai no reconhece a
autonomia do direito ambiental por
vislumbrar um conjunto de normas
e institutos jurdicos pertencentes a
vrios ramos do Direito, reunidos por
sua funo instrumental para a disci-
plina do comportamento humano em
relao ao seu meio ambiente (MUKAI,
Toshio. Direito ambiental sistemati-
zado. 4 ed. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2002, p. 11/13 ).
Se o dano ambiental no res-
peita fronteiras polticas, o mesmo se
pode dizer das fronteiras do direito
ambiental, que no se contm em seu
prprio arcabouo. Porm, o fenme-
no da extraordinria ramificao das
regras ambientais no sistema jurdico
no capaz de sustentar a concluso
de que no h autonomia do novo
ramo do direito. Evidentemente , no
h autonomia absoluta de qualquer
especialidade do direito, todos tm
autonomia relativa, como membros
de um nico corpo.
A presena de normas de cunho
ambiental nos mais diversos ramos do
direito decorre da supremacia do bem
que o direito ambiental pretende pro-
teger que, em ltima anlise, a vida
humana. Pela importncia vital do
bem protegido, as normas so proje-
tadas para outros ramos do direito, o
que no descaracteriza a autonomia
mas ao contrrio refora sua re-
levncia e a independncia .
O direito ambiental um ramo
autnomo do direito, possui princ-
pios singulares e suas regras, pela
importncia vital do bem protegido,
transpassam pela ordem jurdica, como
feixe de luz.
Aos juristas interessados na
proteo ecolgica cabe a inescus-
vel misso de explicitar o contedo
e o alcance das novas regras para a
sociedade e contribuir para a cons-
truo da nova doutrina, elucidando
srias questes jurdicas como, por
exemplo, a legitimidade concor-
rente do direito do usurio dos re-
cursos naturais , do empreendedor e
do proprietrio da terra, da ampla
competncia ambiental, material e
legislativa , atribuda aos entes da fe-
derao , gerando uma complexa teia
normativa de difcil compreenso e o
aparente choque de princpios entre
diferentes ramos do direito e aqueles
introduzidos pelo direito ambiental. O
enfrentamento de tais questes pela
doutrina se traduzir em contri-
buio inestimvel para o alcance
do desenvolvimento sustentvel, em
prol da qualidade de vida da presente
e futuras geraes.
Livros
indicados:
Introduo ao
Direito Ambiental
Talden Farias
Editora Del Rey
Patrimnio
Cultural
como um Bem
Difuso
Henrique Augusto
Mouro
Editora Del Rey
www.delreyonline.com.br
31
 DIREITO AUTORAL

A NOVA ROUPAGEM DO PLGIO EM FACE

DAS INOVAOES TECNOLGICAS
Arquivo pessoal

O plgio na era moderna tem sido fa-
cilitado diante das novas formas de expresso
dos trabalhos intelectuais, propiciando neste
novo formato a facilitao do uso ou furto das
ideias alheias.
Se fosse necessrio dizer em poucas pala-
vras o que o plgio, bastava dizer que se trata
da atividade de copiar algum autor de trabalho
intelectual, tendo todo o cuidado de esconder
a identidade do verdadeiro criador. Em alguns
momentos, pode-se pensar que os plagirios
Arnaldo so sujeitos sem criatividade. Ao contrrio do
Oliveira que muitos pensam, s vezes so criativos at
demais.
Junior Plagirio ou plagiato aquele que sur-
rupia a obra alheia, se apropria de seu contedo
como se fosse ele pr-
prio o criador. assim
forma de reconstruo de texto, que tem como
base um texto pr-existente, e, para configurar-
se, necessrio que o plagiador omita a refe-
rncia do texto original. Para que seja feito,
fundamental a vontade do agente plagiador em
apropriar-se do que no lhe pertence e tentar dar
o seu perfil. como o crime de furto tipificado
no CP no qual o indivduo toma para si ou para
outrem coisa alheia mvel. Tem que ser feito
na surdina, para que no seja desmascarado. O
infrator burla um livro da noite para o dia. Pedro
Orlando os descreve como animais, ao dizer:
Entretanto, como verdadeiras aves de rapina,
a esto e por a pululam, os aproveitadores do
trabalho alheio, os quais vivem a se locupletar
custa do esforo e do valor dos que produ-
zem, dos que vencem pela
idia, pela concepo de

google.com/ipd.gov.hk
que comeou o plgio, um mundo melhor, de
como bem explica Eli- uma vida melhor, escre-
sngela Menezes: A vendo, compondo, tradu-
idia do plgio no zindo, construindo, para
nova. J na antiguida- uso e gozo da coletividade
de romana, os chama- (...) (Direitos Autorais. Rio
dos plagirios eram de Janeiro: Nova Jurispru-
verdadeiros assal- dncia, p. 9).
tantes, que roubavam Para caracteriza-
dos viajantes os bens o do plgio impres-
artsticos que esses cindvel que o plagiador
levavam consigo, tais d publicidade ao mate-
como pinturas, poe- rial plagiado, tornando-o
mas, letras de msi- acessvel ao pblico. Da
cas, para mais tarde mesma maneira, pode-se
se apresentarem como autores dessas obras, afirmar que s possvel plagiar obra que esteja
propondo sua venda. Seu comportamento era tambm disponvel ao pblico. Pouco importan-
abominado pela sociedade. (Curso de Direito do, no caso in concreto, se essa disponibilizao
Autoral. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p. 132). se d de forma gratuita ou onerosa, e, ainda, seja
Certa feita, um professor de um curso de qual for a sua forma, se editada e publicada, se
ps-graduao de referncia no Brasil relatava disponibilizada em formato eletrnico, udio,
Advogado, Editor e a esperteza de um dos seus orientandos que ou qualquer outro tipo de mdia. Mesmo que
Especializando apresentou um texto plagiado como de sua au- esta forma de disponibilizao seja distinta da
em Direito toria na maior parte de sua dissertao. S que forma original da obra plagiada, bastando para
o texto original foi publicado em outro pas e o a sua consumao a simples divulgao da obra
Processual Civil pela
criativo plagirio teve ainda o labor de traduzir plagiada. (PONTES NETO, Hildebrando. Aspectos
Universidade Gama toda obra. Dessa feita, no esperava que seu sobre o plgio in ADOLFO, Luiz Gonzaga Silva;
Filho orientador conhecesse o texto original, o que lhe MORAES, Rodrigo. Propriedade intelectual em
rendeu reprovao em sua ps-graduao. perspectiva. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008,
Nota-se, no entanto, que o plgio uma p. 136)
32
Revista Del Rey Jurdica
 Tendo em mente que o plgio no
pode ser constatado pelo simples fato do
uso de uma idia alheia, uma vez que as
idias no so abrangidas na proteo
autoral, to pouco se for copiada so-
mente a forma de expresso, sobra ento
a composio. Esta, sim, a raiz, onde
nasce o plgio. Para que o mesmo ocorra
necessrio que uma ideia tome forma
expressa sob uma composio singular.
Nesse sentido, Carvalho Santos afirma
que temos, ento, em toda obra, trs
elementos fundamentais: idia, compo-
sio e forma de expresso. Ora, como
o primeiro e o ltimo so previamente
conhecidos, conclui-se em ltima an-
lise, a exclusividade do Direito Autoral
restrita proteo da composio. prpria autoria. Esse furto intelectu-
(Repertrio enciclopdico do direito
brasileiro. Rio de Janeiro: Borsoi, 1947,
v. XXXVII, p. 190-191).
Torna-se necessrio sempre avaliar
o que de fato o objeto do plgio. Visto
que apenas ideias, ainda sem forma, no
so objeto de proteo. No entanto, com
as facilidades tecnolgicas, est mais fcil
o acesso ao material que ainda no tomou
uma forma ou sequer fora divulgado. Atra-
vs de um hacker uma obra intelectual
pode ser acessada antes mesmo que seu
criador a divulgasse. Recentemente no
Brasil dois programas de televiso tive-
ram um embate: Casa dos Artistas e o
Big Brother. O primeiro foi acusado, no
mbito judicial, de ter incorrido em plgio
ao levar ao ar um programa parecido com
o segundo, antes mesmo que este estivesse
estreado no Brasil. No houve confirma-
o de plgio, uma vez que a ideia e a
forma at poderiam ser parecidas, mas a
composio era totalmente diferente. Sob
a afirmao do ilustre e saudoso juris-
ta Carvalho Santos, haver, portanto,
plgio quando houver semelhana no
tratamento da composio da obra
plagiada; salvo quando, pela prpria
natureza do assunto da obra (anato-
mia, geografia, cosmografia, etc.), sua
Direito Autoral
composio no comportar tratamento
diverso. (CARVALHO SANTOS, 1947).
Muito utilizado no meio univer-
sitrio, o plgio virtual uma das influ- para, por consequncia, ler o que est
ncias das novas tecnologias. Trata-se
de plgio como outro qualquer, sendo
que o diferencial so os meios utiliza-
dos em face da facilidade tecnolgica. O
mesmo se d no mbito da informtica,
onde possvel encontrar na internet
sites especficos em dar suporte a alunos
para arranjos com o fim de se fazer um
trabalho ou monografia. Nesses casos o
plagirio se utiliza de textos disponveis
na rede e atravs de pequenos ajustes
e/ou correes transforma a autoria do
trabalho ou texto em discusso para sua
de autor, dadas as prprias caractersti-
al, termo utilizado por Pedro Orlando,
que tem contribudo para uma baixa
produo acadmica nas universidades
brasileiras, visto que o individuo capaz
de cometer tal infrao um indivduo
com poucas possibilidades de contribuir
num futuro prximo com a criao ou
qualquer novidade intelectual. Ser sem-
pre uma pessoa escorada nas idias de
outros e dificilmente ter xito em suas
tentativas de criao.
Muito embora a tecnologia seja
extremamente til, e mais, motivando
e induzindo as pessoas a ler e escrever
mais, traz consigo o comodismo e a faci-
lidade de trazer para os leitores algo que
verdadeiramente no reflete o ntimo do
suposto autor.
Esse tipo de prtica ilcita tem se
tornado cada vez mais comum e alcan-
ado at mesmo ps-graduandos. o
famoso control c, control v, quando se
copia e na sequncia se cola o contedo
copiado. Verdadeiramente aqui se aplica
o dito popular de que nada se cria, tudo
se copia. Alguns professores, j cansados
de ter que ficar pesquisando se determi-
nados textos so oriundos ou no de um
plgio virtual, esto exigindo, em pleno
sculo XXI, que os trabalhos acadmicos
sejam entregues em formato manuscrito.
J que o indivduo vai copiar mesmo, pelo
menos que tenha o trabalho de escrever,
entregando. Afinal, com tal facilidade
de tecnologia, as pessoas no esto se
dando ao trabalho de sequer l-lo. E o
problema no vem de agora. Pedro Or-
lando, em pleno incio da dcada de 1940,
j trazia a lume as dificuldades da vida
moderna daquela poca dizendo: Frente
aos imprevistos da hora atual, em face
dos imperativos da vida moderna, nada
h mais frequente, nem mais inevitvel
do que o furto intelectual de obras lite-
rrias, artsticas, tcnicas ou cientficas.
Nada h mais inconteste do que o direito
cas da obra. Nada h mais caracterstico,
por exemplo, do que o estilo, o plano do
trabalho, o assunto, o motivo, a origem,
a forma usada e quantos pontos de refe-
rncia possam ser apontados em abono
da propriedade literria, cientfica ou
artstica. (ORLANDO).
Livros
indicados:
Curso de
Direito
Autoral
Elisngela Dias
Menezes
Os contratos
de ceso
de direitos
autorais e
as licenas
virtuais
creatives
commons
2 edio
Hildebrando Pontes
www.delreyonline.com.br
33
34
Revista Del Rey Jurdica
 35
Direitos Humanos
 DIREITO DE FAMLIA

QUERO TE AMAR, MAS NO DEVO: A SNDROME DA

ALIENAO PARENTAL COMO ELEMENTO FOMENTADOR
Arquivo pessoal
DAS FAMLIAS COMPOSTAS POR CRIANAS RFS DE
PAIS VIVOS
A responsabilidade parental que de-
senvolveu a conscincia dos direitos da perso-
nalidade dos filhos e dos genitores, ampliando
o exerccio das funes parentais, trouxe al-
guns aspectos negativos, tais como a SAP
Sndrome da Alienao
Ana Surany Parental, implantao
Acerca de tal exame, h que se ter em
mente que o registro de vestgios de violncia
do suposto abuso, tais como manchas, marcas
roxas ou leses smiles, alm de membros
quebrados etc, podem ser um ardil da me
alienadora que pode
ter se aproveitado, por

Arquivo CYB
de falsas memrias exemplo, de um aciden-
Martins ou ainda Sndrome de te domstico ocorrido
Costa Medeia. com o filho para impu-
A SAP consis- tar falsamente aquele
te em programar uma incesto ao genitor no-
criana para que, depois guardio.
da separao odeie um A morosidade da
dos pais, sendo mais apurao dessas denn-
praticada por quem cias ocasiona a perda de
possui a guarda do fi- precioso tempo de con-
lho, por meio de arti- vivncia pai-filho, em
fcios condenveis, tais funo da suspenso
como a maledicncia, das visitas, por ser essa
mentiras, acusaes a primeira providncia
falsas etc. a ser tomada em casos
O combate a tal de denncia de abuso
Sndrome relevante, sexual.
tendo em vista que a Nesse passo,
sociedade composta verbera-se a necessi-
de indivduos que tm dade de o Direito no
sua bagagem psquica construda com base servir de veculo a retaliaes pessoais, j
na educao recebida pelos pais, reiterando que sua funo primeira a Justia, a qual,
o comportamento destes. na concepo aristotlica, corresponde a dar
A SAP se torna perniciosa ao Judici- a cada um o seu.
rio, mormente, por meio de falsas denn- Os operadores da cincia jurdica de-
cias de abuso sexual (incesto) via manejo de vem ter ateno na identificao do real
ao cautelar, seja na forma incidental ou intento da parte que pleiteie a suspenso
preparatria. da visitao ou at mesmo a destituio do
Dessarte a cautelar se torna um ins- poder familiar ao argumento de existncia
trumento jurdico perigoso por, geralmente, de incesto, seja por meio de cautelares ou por
concretizar, de modo rpido, a pretenso manifestao em processo ainda em curso.
do alienador que consegue ver deferida sua O magistrado deve analisar com aten-
pretenso de ver suspensa a visitao do pai o as provas detectadoras da SAP, que tm
Especialista ao filho. como principal espcie aplicvel a de cunho
em Direito Ademais, tem-se ainda a responsabi- pericial, j que esta ricamente elaborada
Previdencirio. lizao do pai acusado em processo-crime, (atravs de entrevistas, estudos sociais, testes
Advogada militante. face necessidade de se apurar o incesto etc), sendo incomum magistrados que pos-
noticiado, o que feito por meio do exame suem formao especfica em psicanlise e/
de corpo de delito. ou psiquiatria.
36
Revista Del Rey Jurdica
 Isso eleva o labor dos peritos e
assistentes tcnicos em tais reas da
medicina como longa manus do Estado
para o alcance do Direto e do ideal de
justia, contribuindo para que o juiz da
seara familiar valore a prova pericial com
acuidade extrema.
Punitivamente, contra a SAP,
possvel a indenizao do dano moral
sofrido pelo no guardio, j que a cumu-
lao de dano material e moral cabvel
quando advindos do mesmo fato, pois
a regra civil indenizatria genrica e
projetvel para todo o ordenamento ju-
rdico.
Tambm se pode responsabili-
zar o alienador por meio da reverso da
guarda, da destituio do poder familiar,
multa, fixao de visitas, advertncias e
encaminhamento dos pais a tratamento
psicolgico ou psiquitrico.
A guarda compartilhada tambm
serve de soluo, podendo-se lanar mo
da psicoterapia familiar ou individual.
Futuramente, ser possvel visu-
alizar a SAP atravs de um salutar corpo
normativo, tal como o do Projeto de Lei n
4.053/2008 que se destaca por adicionar
outros membros da famlia como possveis
agentes alienadores, determinando que
os peritos apresentem histrico profis-
sional ou acadmico que lhes assegurem
conhecimento do que seja a alienao
parental e de como caracteriz-la.
Em que pese as medidas punitivas,
a principal arma para combater a SAP
consiste no uso da razo, observao,
acuidade e prudncia, atributos esses
que no esto to distantes assim do
homem-mdio.
preciso empenho pelos membros
do Judicirio, notadamente, em primei-
ra instncia, no exerccio da observao,
pois dos relatos contraditrios, compor-
tamentos exagerados, gestos bruscos ou
controlados ao extremo, timbres de vozes
alteradas, olhares vingativos ou perdidos,
pequenos lapsos, reiteraes, omisses,
Direito de Famlia
A guarda compartilhada o afeto que se resume no locus do Direi-
tambm serve de to de Famlia no sculo XXI, por colocar
soluo, podendo-se em risco a higidez psicolgica de vrios
lanar mo da infantes e adolescentes que podem at
psicoterapia familiar mesmo ser vitimados por anos por tal
ou individual. Sndrome.
Portanto, a alienao parental
deve ser eficazmente combatida para
associao entre assuntos aparentemente que os menores vivenciem, amplamen-
dspares, recordaes, expresses faciais te, os elementos preenchedores da clula
etc, torna-se possvel identificar, parcial familiar, ou seja, a convivncia arrimada
ou totalmente, a SAP, vez que o discurso no amparo, solidariedade, afeto e, sobre-
latente do sujeito franqueia o acesso tudo, na liberdade de amar e ser amado,
sua dinmica intrapsquica, ou seja, ao tanto por seu pai, quanto por sua me,
seu animus. ou at mesmo por um terceiro, se for o
Est-se diante de uma questo de caso, deixando de serem crianas rfs de
sensibilidade, j que o verbo sentir no se pais vivos, para que a SAP, que sob a tica
aplica apenas e to somente s sensaes infantil pode ser traduzida sinteticamente
individuais, mas tambm em relao ao na frase quero te amar, mas no devo,
outro com alteridade, sendo mister nesse ceda lugar a outra orao, qual seja, quero
milnio que se judique sentindo o outro, e posso te amar.
interpretando-se a personalidade psquica
dos agentes em foco (indivduos alienador Livros
e alienado). indicados:
Nesse ambiente, papel relevants-
simo ser o desempenhado pelo juiz que
o pai social, ou seja, a porta inaugural por Direito de
onde a lide passa e recebe primeira assis- Famlia
tncia jurdica, cabendo a ele ter ateno 2 edio
Dimas Messias
e sensibilidade com todos os aspectos Editora Del Rey
do processo, notadamente, por ocasio
das audincias, tendo ateno redobrada
com as palavras proferidas pelas partes
em juzo, vez que a boca fala o que vai Cdigo das
cheio o corao. Famlias
E lutar contra a SAP uma obri- Comentado
Leonardo Barreto
gao social, devendo-se velar pela obser- Moreira Alves
vncia dos direitos fundamentais apostos (coordenador)
na CF/88 (caput do seu art. 227), bem Editora Del Rey
como no ECA (notadamente em seu art.
18), onde se asseguram prerrogativas s Afeto e
crianas/adolescentes, tais como a invio- Estruturas
labilidade da integridade fsica, psquica Familiares
e moral. Maria Berenice Dias,
A SAP deve ser combatida e, se Eliene Ferreira Bastos
possvel, minada por consistir em verda- e Naime Mrcio
Martins Moraes
deira amputao psquica que extirpa o (coordenadores)
amor paterno-filial que guarda liame com Editora Del Rey
37
www.delreyonline.com.br

DA RELATIVIZAO DA COISA JULGADA NAS AES DE INVESTIGAO
DE PATERNIDADE
Arquivo pessoal
Carolina
da Cunha
Pereira
Frana
Magalhes
A fora da coisa julgada ante os
desafios da verdade biolgica
Com o surgimento do exame de DNA,
a questo da imutabilidade da coisa julga-
da, nas aes de investigao de paterni-
dade, passou a ser questionada, trazendo
a lume a discusso sobre a relativizao
desse instituto.
At meados da dcada de 1990,
o entendimento predominante era o da
irreversibilidade das decises transitadas
Formada pela
em julgado. Somente se admitia a sua mo-
Universidade dificao em sede de ao rescisria, nos
FUMEC, casos previstos em lei.
ps-graduada e Diante da evoluo cientfica,
especialista em com a preciso trazida pelo exame de
Direito Civil pela DNA, nasceu a discusso da possibilidade
Fundao Getlio de relativizar a coisa julgada nas aes de houver exausto na produo das provas,
Vargas. investigao de paternidade, quando essa
Atua como j houver sido declarada.
advogada no Torna-se necessria a indagao
acerca da sustentao da imutabilidade
escritrio Frana
do julgado, advindo da presuno relativa,
Magalhes e consubstanciada numa deciso judicial que
Advogados forma uma verdade ficta, distante de uma
Associados S/C. verdade real.
38
DIREITO DE FAMLIA
Arquivo CYB
A discusso maior gira em torno da
relativizao da coisa julgada material. Ain-
da que enumerada constitucionalmente
como direito fundamental, ela no pode
apresentar carter absoluto, quando em
confronto com outros princpios tambm
protegidos pelo sistema jurdico. A Cons-
tituio da Repblica lista outros direitos
fundamentais, tais como o acesso ordem
jurdica justa, a proporcionalidade, a le-
galidade, a boa-f, a dignidade da pessoa
humana, entre outros.
Considerando os conceitos de coisa
julgada formal e material, defende-se aqui
a tese de que, nas aes de investigao
de paternidade, no ocorrer o fenme-
no da coisa julgada material quando no
permitindo-se a sua ocorrncia somente
nos casos em que foram esgotados todos os
meios de prova convencionais e, inclusive,
o exame pericial de DNA.
A doutrina e a jurisprudncia vm
consolidando o entendimento de que, em
se tratando de aes de estado, que tra-
tam de direitos indisponveis da pessoa,
Revista Del Rey Jurdica
a autoridade da coisa julgada deve
ser relativizada, sob pena da segu-
rana jurdica se sobrepor prpria
justia.
o embate entre dois princ-
pios constitucionais: o da segurana
jurdica, certificado pela coisa julga-
da e o direito de estado de filiao,
princpio da dignidade humana.
O rigor do instituto da coisa
julgada, em inmeros casos, conduz
injustia, o que leva ao entendi-
mento de que devem ser impostos
limites imutabilidade dos efeitos
do julgado, buscando-se sempre a
verdade real, e no a verdade do
trnsito em julgado de uma sen-
tena. Isto principalmente, quando
sabido que o Estado no proporcio-
na pessoa amplo acesso aos meios
probatrios essenciais averiguao
da paternidade.
Na maioria das vezes o indiv-
duo no possui recursos para arcar
com o preo do exame de DNA, e o
Estado informa que no h possibi-
lidade de realiz-lo de pronto, em
razo do elevado nmero de pesso-
as aguardando na mesma situao.
Diante disso e de inmeros outros
fatores, nos deparamos com casos
em que ou a paternidade injusta-
mente declarada com base em provas
escassas ou, at mesmo, declarada
pela revelia do investigado, que se
queda inerte por desconhecer as
consequncias jurdicas do seu ato.
Diante de decises declarat-
rias da paternidade, que podero ser
contraditadas no futuro, seja pelo
surgimento de um DNA negativo, seja
pela descoberta de que o indivduo
no pode ter filhos, ou at mesmo
pela simples revelao da verdadeira
paternidade pela me biolgica ao
suposto pai, o argumento da for-
a da coisa julgada questionvel,
tendo em vista que ali se encontram
Direito de Famlia
O rigor do instituto da
coisa julgada, em inmeros
casos, conduz injustia, o
que leva ao entendimento
de que devem ser impostos
limites imutabilidade
dos efeitos do julgado,
buscando-se sempre a
verdade real.
interesses indisponveis de todas as
partes.
No crvel que o rigor formal,
justificado pela segurana jurdica,
se sobreponha justia, impedindo o
indivduo de obter a prova necessria
em juzo para declarar a verdadeira
paternidade. Trata-se de um direito
de mo dupla, e no apenas de uma
das partes interessadas.
Em precedente firmado no Su-
perior Tribunal de Justia concluiu-
se pela relativizao da coisa julgada
nas questes de estado, em que o
interesse pblico avulta com maior
intensidade na efetivao do direi-
to da personalidade, baseando-se
nas transformaes familiares e nas
descobertas genticas, que colocam
o magistrado diante do grau mximo
de certeza, nada justificando que se
ponha no mundo jurdico o que no
est na verdade biolgica. (Recurso
Especial 226.436-PR, de relatoria do
Ministro Slvio de Figueiredo Tei-
xeira).
Nesse sentido, o Ministro do
STJ Jos Augusto Delgado comenta:
H de se ter como certo que a se-
gurana jurdica deve ser imposta.
Contudo, essa segurana jurdica
cede quando princpios de maior
hierarquia postos no ordenamento
jurdico so violados pela sentena,
por, acima de todo esse aparato de
estabilidade jurdica, ser necessrio
prevalecer o sentimento do justo
e da confiabilidade nas institui-
es.
Com a promulgao da Lei
n. 12.004/2009, que alterou a Lei
n. 8.560, consolidando o entendi-
mento de presuno da paternidade
nos casos em que o suposto pai se
nega a realizar o exame de DNA ou
submeter-se a qualquer outro meio
cientfico de prova, restou claro o
entendimento de que a recusa aos
exames torna verdadeira a pater-
nidade.
Essa presuno no deve ser
mantida quando do surgimento de
prova nova, realizada inclusive com
o consentimento das duas partes
envolvidas. No h porque perpe-
tuar uma situao de fato inverdica,
punindo o indivduo com uma de-
clarao falsa, atribuindo a ele uma
responsabilidade que no sua.
De acordo com o texto cons-
titucional e infraconstitucional, por
tratar-se de direito personalssimo,
indisponvel e imprescritvel, pode-se
questionar a condio de filho, ou de
pai, com base em novos elementos,
reabrindo a discusso na justia.
Considerando essas questes
e o entendimento predominante na
doutrina e jurisprudncia ptrias,
tem-se que a coisa julgada deve ser
preservada quando realmente pro-
teger o direito que est, em tese,
garantido parte. Mas quando ela,
como instituto processual, obstaculi-
zar o exerccio de um direito que no
pde ser exercido por insuficincia
de provas, em determinada poca,
no dever sobrepor-se verdade
real.
No se trata de assolar
o Estado com novas aes de
investigao de paternidade ajuizadas
posteriormente aludida declarao.
39

Ocorre que, tendo o indivduo prova
nova e robusta, que contraria a
deciso judicial, deve ser concedido
a ele o direito de questionar aquela
declarao.
Assim, diante da fragilidade
das provas colhidas no curso das
aes de estado, entende-se por de-
mais injusto aceitar a imutabilidade
das verdades oriundas das decises
judiciais, presumidas pelo julgador
e atribudas aos indivduos por toda
a vida, implicando inclusive em di-
reitos sucessrios.
Como visto, os direitos da
personalidade devem ser sopesados
com os demais direitos consagra-
dos no texto constitucional. Quan-
do ocorre a coliso de interesses e
valores presentes na sociedade
aceitvel reduzi-la a uma coliso de
direitos fundamentais, averiguando
o peso e valor de cada um.
Todas essas consideraes
nos levam a ponderar e repensar o
equilbrio dos valores de justia e de
40
Arquivo CYB
segurana. No estado democrtico
de direito no deve ser permitida a
superestimao da proteo consti-
tucional da coisa julgada, uma vez
que essa proteo relativa diante
de situaes como esta.
Admitir que as normas dita-
das pelo Estado se sobreponham ao
direito ao verdadeiro reconhecimen-
to origem da pessoa, portanto, de
sua dignidade, aceitar que esse
direito perca seu principal supor-
te para uma sociedade desprovida
de qualquer discernimento entre o
justo e o injusto, entre o certo e o
errado.
O estado de pai e filho no
impera devido a uma sentena judi-
cial, mas nasce com o ser humano,
se desenvolve pela vida e cria vn-
culos muito mais complexos do que
aqueles nascidos em um processo.
No se impe a ningum uma filia-
o biolgica, tampouco afetiva.
Nesse contexto de diversas
opinies, princpios e ideologias
DIREITO DE FAMLIA
impera a validade dos valores con-
sagrados ao longo dos anos. Diante
de prova nova autoexcludente, resta
ao Estado fazer valer esses valores,
alcanando a verdade e a justia.
Por ltimo, fazendo uma
analogia idia de justia, cabe
apenas a citao do que foi dito
por Antgona, na tragdia grega de
Sfocles:
Mas Zeus no foi o Arauto
delas para mim, nem essas leis
so as ditadas entre os homens
pela Justia... E nem me pareceu
que tuas determinaes tivessem
fora para impor aos mortais at
a obrigao de transgredir normas
divinas, no escritas, inevitveis:
no de hoje, no de ontem,
desde os tempos mais remotos que
elas vigem, sem que ningum possa
dizer quando surgiram.
Livros
indicados:
DNA,
Paternidade e
Filiao
Daniel Blikstein
Editora Del Rey
Manual de
Direito das
Famlias e das
Sucesses
Ana Carolina
Brochado Teixeira
Editora Del Rey
www.delreyonline.com.br
Revista Del Rey Jurdica
 41
Direito de Famlia

BANCO DE DADOS - ATRASO NO CANCELAMENTO DE RESTRIES
PRAZO - RELAO DE CONSUMO - CANCELAR QUEM DEVE
O consumidor-devedor quita, junto ao
Cludio Cunha
credor, a dvida que ocasionou a negativao
de seu nome em Bancos de Dados, populariza-
dos com a denominao de SPC. Ao pagar, cr
estar habilitado para contrair novos crditos,
mas surpreendido ao ver o seu nome ainda
negativado. Esse artigo pretende trazer algumas
consideraes em torno.
Quando h meno ao tema, o Cdi-
go de Defesa do Consumidor dispe: Deixar
de corrigir imediatamente informao sobre
Edelberto consumidor constante do cadastro, banco de
Augusto dados, fichas ou registros que sabe ou deve-
ria saber inexata: Pena de um a seis meses ou
Gomes multa. (art.73).
A dificuldade conceituar o tempo da
Lima expresso imediatamente. Aps as mais va-
riadas interpretaes, a questo foi submetida
ao STJ, que por sua vez no contribuiu para
a segurana jurdica, posto que nos diversos
julgamentos realizados evitou apresentar o
conceito.
Cito apenas trs. Na 4 Turma, no AgRg
no AI 606174-DF, o Relator, no que foi acom-
panhado pelos seus Pares, declarou que ...sideral
a distncia entre a lei e a dura realidade da
complexa sociedade em que vivemos. Com efei-
to, as dimenses da instituio bancria apela-
da-...., com diversos setores para fins de baixa na
contabilidade de dvida que perdurava h mais
de um ano, afasta eventual reconhecimento
de ilicitude na permanncia da negativao
do nome dos apelantes por cerca de um ms e
alguns dias. (...).
Por sua vez a 3 Turma, tambm em vo-
tao unnime, manteve acrdo de tribunal
regional vazado nos seguintes termos: O dano
moral se configura no pelo tempo de perma-
nncia indevida da anotao (no caso 5 meses),
mas pela simples manuteno indevida dela e
independentemente de prova de ocorrncia
de algum dissabor ou vexame concreto. (Resp.
Advogado e 292045).
membro do Finalmente, a mesma 3 Turma, no AI
Conselho Editorial 350506-MG, decidiu que A expresso ime-
da Editora Del Rey diatamente, constante do tipo do art. 73 da lei
n. 8.078/90 deve ser interpretada caso a caso.
A correo de dados sobre a inadimplncia do
42
DIREITO DO CONSUMIDOR
consumidor em cadastro de restrio ao crdito
pode ser feita dias depois do pagamento, se as
circunstncias do caso indicarem ser razovel
o prazo.
Como se observa, os precedentes no
contribuem para a segurana jurdica to essen-
cial em uma sociedade civilizada e democrtica,
de modo a no deixar livre a interpretao do
texto legal. Para evitar essa imprevisibilidade e
insegurana, o STJ tem a misso constitucional
de unificar a interpretao do direito federal
de modo a criar balizas claras e objetivas. Para
alcanar esse desiderato, a interpretao da ex-
presso imediatamente deve e pode ser feita
em sintonia com a do 3 do art.43 do CDC, cuja
redao a seguinte: O consumidor sempre que
encontrar inexatido nos seus dados e cadastros
poder exigir sua imediata correo, devendo o
arquivista, no prazo de cinco dias teis, comu-
nicar a alterao aos eventuais destinatrios das
informaes incorretas.
A contagem do prazo inicia-se do primeiro
dia til subsequente.
A conjugao dos dois artigos com o sis-
tema operacional dos Bancos de Dados permite
a criao de uma interpretao lgica, benfica
a todos.
Os Bancos de Dados no pas, embora cada
um tenha personalidade jurdica prpria, funcio-
nam, com raras excees, interligados atravs de
um eficiente sistema de informatizao e, me-
diante convnios que celebram, repassam entre
si, via essa rede eletrnica, os dados contidos em
seus cadastros. Dessa forma, o credor ao constatar
uma inadimplncia envia o nome do devedor a um
Banco de Dados e esse o repassa imediatamente
(on line) para os conveniados. Esse sistema, quando
se trata de negativar, funciona como uma engre-
nagem de modo a no dar tempo para quem for
negativado obter crdito em outro local. O Banco
de Dados, que, em face da eficiente informatizao
do sistema, demorar cinco dias teis para negativar
um devedor estar sujeito, ante a concorrncia,
a ficar ultrapassado. Se a negativao ocorre em
tempo quase que real essa mesma engrenagem
pode e deve funcionar quando for para beneficiar
o consumidor, seja para corrigir inexatides, seja
para cancelar restries.
Revista Del Rey Jurdica
 Obviamente, os Bancos de Dados
no possuem o poder da onipresena.
Da, se a iniciativa for do credor, deve-
r o mesmo, at cinco dias teis aps
receber a dvida, avisar ao Banco de Da-
dos para o qual enviou originalmente
o pedido de negativao. O Banco de
Dados que primeiro negativou tem mais
cinco dias teis para avisar as demais
redes de cadastros de inadimplentes
conveniadas.
Alguns Bancos de Dados fazem a
cobrana em nome do credor. Nesse caso,
no h necessidade de aviso do credor.
Qualquer credor ou Banco de Da-
dos que romper a engrenagem estaria co-
metendo ilcito, passvel de indenizao.
O consumidor, ao apurar que
continuou negativado, pode aforar ao
judicial de indenizao por dano moral e
material, se for o caso, c/c cancelamento
da restrio contra os que mantiveram a
negativao e tambm contra o credor,
caso no tenha tomado a iniciativa. Den-
tro desse critrio, no haver dificuldades
em apurar se j decorreram os prazos para
cancelamentos.
O consumidor poder propor a
ao no foro de seu domiclio, indepen-
dentemente da localizao dos Rus no
territrio nacional. Em que pese a so-
lidariedade, somente o caso concreto
propiciar apurar quem dever figurar
no polo passivo. O que no se pode
transferir para o consumidor o dever de
avisar aos Bancos de Dados. Por sua vez,
todas as partes envolvidas estaro diante
de critrios objetivos.
O STJ, por sua 3 Turma, decidiu
que no tem fora a argumentao que
pretende impor ao devedor que quita a
sua dvida o dever de solicitar seja can-
celado o cadastro negativo (...). Quitada a
dvida, sabe o credor que no mais exata
a anotao que providenciou, cabendo-
lhe, imediatamente, cancel-la. (Resp.
292045).
A 4 Turma, por sua vez, atravs
Direito do Consumidor
do voto do ministro relator, decidiu que maximo, cinco anos. A contagem do
paralelamente, ao direito de negativar o prazo prescricional, segundo entendo,
devedor, h, em contrapartida, o de, em inicia-se a partir do dia subsequente ao
havendo quitao, providenciar, aquele vencimento da obrigao e no da data
mesmo que o inscreveu, a atualizao da negativao e ser sempre de cinco
dos dados cadastrais, apontando o paga- anos, no importando a existncia de
mento e, em consequncia, o desapare- prazo prescricional maior.
cimento do fato que motivou a restrio Na existncia de outros registros
ao crdito, para que as entidades que desabonadores, o eventual atraso no
mantem o servio faam a baixa res- cancelamento no gerar dano moral,
pectiva. (Resp. 299456). embora persista o dever de proceder ao
Muitas vezes os Bancos de Dados cancelamento. Aplicvel na espcie a
municiam-se com informaes extradas Smula 385 do STJ, cujo enunciado o
de dados pblicos, tais com Cartrios de seguinte: Da anotao irregular em ca-
Protestos de Ttulos e da distribuio de dastro de proteo ao crdito, no cabe
processos judiciais. Cancelado o protesto indenizao por dano moral, quando
e o processo judicial por qualquer meio preexistente legtima inscrio, ressal-
extintivo de obrigaes, esses cadastros, vado o direito do cancelamento. Como
independentemente de serem avisados, essa Smula pode estimular os Bancos
devero cancelar as restries no prazo de Dados a manter a negativao, eis
de cinco dias teis, contados da data que a nica penalidade ser cancelar a
do cancelamento do protesto e da em restrio, entendo que, nessa conjuntura,
que o Dirio oficial publica a extino se o devedor notificar o Banco de Dados
da ao. O risco em extrair esses dados para efetuar o cancelamento no pra-
pblicos e repass-los a terceiros dos zo de cinco dias teis (3 do art.43 do
Bancos de Dados, risco esse inerente a CDC) e esse se mantiver omisso, haver
atividade econmica. a ocorrncia do dano moral.
Quanto aos extrados do CCF Quanto ao protesto, em havendo
(Cadastro de Cheques Sem Fundos do relao de consumo, segundo preceden-
Banco Central) o procedimento outro. tes do STJ, caberia ao credor cancel-lo
O emitente do cheque procura o credor junto ao Cartrio de Protesto, de acordo
e resgata a posse do cheque e, com o com os arts. 43, 3, e 73 do CDC. Essa
comprovante de pagamento, procura o posio do STJ embora correta, deveria
Banco sacado (que enviou o seu nome ser aplicada se o protesto tiver sido il-
ao CCF) para que esse providencie, ime- cito. Contudo, tratando-se de protesto
diatamente (em cinco dias teis) o can- regular, lavrado em face de inadimpln-
celamento no CCF. Os Bancos de Dados cia, o seu cancelamento, em decorrncia
que utilizam do CCF para negativar a da quitao, deveria ser de iniciativa de
partir da tero os mesmos cinco dias quem deu causa, no caso o devedor. O
teis para cancelar. artigo 26 da Lei 9492/97 (disciplina o
Em ocorrendo prescrio, ainda cancelamento de ttulos) em que pese
que a dvida no seja paga, os Bancos no regular relaes de consumo, po-
de Dados devem, por iniciativa prpria, deria ser aplicado na espcie, at por se
cancel-la no prazo de cinco dias teis. A tratar de uma lei especial sobre protestos
matria foi objeto da Smula 323 do STJ, de ttulos cambiais.
cujo enunciado o seguinte: A inscrio
de inadimplente pode ser mantida nos
servios de proteo ao crdito por, no
43

O DIREITO E OS LIMITES DO EX-EMPREGADO AO PLANO DE SADE
Arquivo pessoal
Marlus
Keller Riani
A atividade econmica desenvolvida
por determinadas empresas no segmento de
plano de sade foi amplamente regulamen-
tada com o advento da Lei Federal n 9.656
de 1998. Entre vrias novidades trazidas
pela legislao especfica ao setor de sade
suplementar, destacamos a possibilidade de
permanncia do ex-empregado no plano de
sade coletivo empresarial ou coletivo por
adeso, assunto pouco difundido no meio
jurdico, apesar dos 10 anos de vigncia da
lei de plano de sade.
Est esculpido no artigo 30, caput,
da Lei n 9.656/98 que Ao consumidor que
contribuir para produtos de que tratam o
inciso I e o 1 do art. 1 desta Lei, em de-
corrncia de vnculo empregatcio, no caso
Especialista Jurdico de resciso ou exonerao do contrato de
da Unimed Belo trabalho sem justa causa, assegurado o
direito de manter sua condio de benefi-
Horizonte.
cirio, nas mesmas condies de cobertura
Conselheiro Fiscal assistencial de que gozava quando da vi-
da BRASILCON gncia do contrato de trabalho, desde que
Nacional. assuma o seu pagamento integral..
Coordenador do Do referido dispositivo legal perce-
Curso de Direito bemos que s possvel o direito do ex-
do Consumidor da empregado manter-se no plano de sade
Escola Superior de caso preencha os seguintes requisitos: a)
Advocacia da OAB/ demitido sem justa causa (quer dizer, por
MG. liberalidade do empregador); b) ter contri-
budo (pagar ou ser descontado qualquer
44
DIREITO DO CONSUMIDOR
Arquivo CYB
valor da mensalidade). A justa causa de
fcil comprovao, basta a conferncia no
TRCT (Termo de Resciso do Contrato de
Trabalho). Em relao contribuio, vale
destacar que no h uma estipulao, seja
legal ou infralegal, do valor para se alcanar
a efetividade deste requisito, bastando ser
de R$0,01 (um centavo) at a integralidade
da mensalidade.
Registre-se que para os planos de
sade que utilizam o fator moderador de-
nominado coparticipao, ele por si s no
satisfaz o requisito da contribuio quando
o empregado paga, apenas e to somente,
valor referente co-participao, devendo,
como j dissemos pagar pelo menos R$0,01
(um centavo) a ttulo de mensalidade. No
nos esqueamos que, caso o ex-empregado
opte por permanecer no plano de sade
contratado pelo empregador, dever arcar
com o custo integral da mensalidade, ou
seja, com o que ele contribua enquanto
estava na ativa e com a contribuio que era
dada por sua empresa empregadora.
Pode o ex-empregado ficar sine die
vinculado ao contrato de sua ex-empresa
empregadora? A resposta no.
A prpria Lei n. 9.656/98 imps li-
mites, determinando duas situaes distin-
tas. A primeira delas diz respeito ao prazo
determinado do tempo de permanncia do
Revista Del Rey Jurdica
ex-empregado no plano de sade, es-
tando consignado no 1 do artigo 30
que diz: O perodo de manuteno
da condio de beneficirio a que se
refere o caput ser de um tero do
tempo de permanncia nos produtos
de que tratam o inciso I e o 1, ou
sucessores, com um mnimo assegu-
rado de seis meses e um mximo de
vinte quatro meses..
A contagem do tempo ser apu-
rada mediante equao matemtica
simples, ou seja, anota-se os meses em
que o empregado laborou, divide -se
por 3 e multiplica-se por 1, sendo que
resultado nunca pode ser inferior a 6
meses. Para melhor visualizao, ima-
gine que o empregado permaneceu
na empresa por 12 meses, dividido por
3 e multiplicado por 1, encontramos 4
meses. Caso o ex-empregado opte por
permanecer no plano de sade no
ficar somente 4 meses, mas sim 6
meses que o mnimo legal. Lembre-
se que o prazo mximo de 24 (vinte
e quatro) meses.
J a segunda limitao est nos separados para ativos e inativos,
prevista no 5 do mesmo artigo,
ao afirmar: A condio prevista no
caput deste artigo deixar de existir
quando da admisso do consumi-
dor titular em novo emprego.. Tal
situao de difcil aplicao e im- dos empregados e ex-empregados,
plementao na prtica, pois tanto a
operadora quanto a ex-empregadora
no tm mecanismos eficazes para
controlar a entrada e sada de cida-
dos no mercado de trabalho.
O artigo 30 da Lei n 9.656/98
foi regulamentado pelo Conselho
de Sade Suplementar (CONSU) por
meio da Resoluo n 20, de 23 de
maro de 1999. Vale registrar que o
referido CONSU foi criado pela Lei n
9.656/98 (art. 35-A).
Dentre as normas positivadas,
destacamos o artigo 2 da Resoluo
n 20/99 Para manuteno do exo- o, garantindo-se assim, o direito do
Direito do Consumidor
nerado ou demitido como benefici-
rio de plano ou seguro de assistncia
sade, as empresas empregadoras
devem oferecer plano prprio ou con-
tratado e as empresas operadoras ou
administradoras de planos ou se-
guros de assistncia sade devem
oferecer empresa empregadora,
que o solicitar, plano de assistncia
sade para ativos e exonerados ou
demitidos..
Do citado ato normativo extrai-
se que dever da empresa emprega-
dora oferecer ao seu ex-empregado
o direito de opo pela manuteno
ou no do plano de sade, de acordo
com as regras j mencionadas pela
Lei n 9.656/98. Deve, tambm, a
empresa empregadora solicitar esta
modalidade de contratao (para ex-
empregado) s operadoras de plano
de sade, pois de acordo com a Re-
soluo Normativa n 195/2009 que
estabeleceu nova redao ao art. 2,
2 da Resoluo n 20/99, temos que:
2 No caso de manuteno de pla-
e ambos os planos forem contratados
com operadoras, obrigatrio que a
empresa empregadora firme contra-
tos coletivos empresariais para os
ativos e para os inativos, em nome
respectivamente, para ambos os pla-
nos, com uma nica operadora, de-
vendo, tambm o plano de inativos,
abrigar o universo de aposentados.
Nesse sentido, enfatize-se que
as operadoras de plano de sade no
so as responsveis pelo oferecimento
do plano de sade para o ex-empre-
gado, mas sim, as empresas emprega-
doras, cabendo as primeiras terem o
produto registrado perante a Agncia
Nacional de Sade Suplementar para
quando solicitado pelas segundas dis-
ponibiliz-lo para a devida contrata-
trabalhador e o fiel cumprimento da
legislao. Cumpre-se apontar que
a operadora de plano de sade tem
obrigao, por fora da Resoluo
Normativa ANS n. 100/2005, quando
da contratao inicial com a empresa
empregadora, informar e estabelecer
no pacto firmado entre as partes, os
direitos do ex-empregado e aposen-
tado.
importante afirmar que as
coberturas assistenciais sero as
mesmas que haviam sido contrata-
das quando o ex-empregado estava
na ativa, alterada a forma do paga-
mento, passando a receber boleto de
cobrana diretamente da operadora,
sendo que o no-pagamento da
mensalidade por perodo superior a
sessenta dias, consecutivos ou no
(art. 13, Lei n. 9.656/98), implicar
na extino da nova relao jurdi-
ca que foi estabelecida entre o ex-
empregado e a operadora.
Caso o empregador no cumpra
a sua parte, deixando de oferecer o
plano ao ex-empregado, entende-se
que ele poder ajuizar a competente
ao perante a Justia do Trabalho ou
na Justia Comum, no intuito de fazer
valer seu direito ao plano de sade
dentro dos limites legais.
Livro
indicado:
Planos de Sade
sade e contrato
na CONTEMPO-
RANEIDADE
Gabriel Schulman
Editora Renovar
www.delreyonline.com.br
45

JUIZADOS ESPECIAIS DA FAZENDA PBLICA
Arquivo pessoal
Dalmar
Pimenta
Com a celebrao do II Pacto Re-
publicano em 13 de abril de 2009, pelos
Chefes dos Trs Poderes da Unio, entre
as vrias medidas definidas como priorit-
rias constava aquela que determinava de
tornar-se mais clere o processo judicial.
Com isto, acelerou-se a tramitao do
Projeto oriundo do Senado de n. 7087/06
que, aprovado nas duas casas legislativas
se transformou em 23 de dezembro lti-
mo, na Lei n. 12.153. Pela simples leitura
da referida lei, constata-se que a mesma
possui enorme semelhana com a Lei n.
10.529/01, que trata dos Juizados Espe-
ciais Federais. V-se pela lei, que os Jui-
zados Especiais da Fazenda Pblica sero
Advogado, Scio do orientados pelos princpios da oralidade,
Escritrio Dalmar simplicidade, informalidade, economia
Pimenta Advogados processual, celeridade, conciliao, pu-
Associados, blicidade e gratuidade no primeiro grau
Membro do de jurisdio, sem prejuzo, contudo, da
Conselho Editorial condenao do litigante declarado de m-
da Editora Del Rey. f. Como previsto na lei, a mesma entra-
r em vigor cento e oitenta dias aps a
sua publicao oficial, ou seja, em 23 de
46
DIREITO PROCESSUAL
Arquivo CYB
junho de 2010, preenchendo assim uma
lacuna existente na composio dos atu-
ais Juizados Especiais. Tambm de acordo
com a lei, os novos Juizados Especiais da
Fazenda Pblica devero ser criados no
prazo mximo de dois anos e os Tribunais
de Justia dos Estados podero, segundo a
lei, aproveitar totalmente ou parcialmente
as estruturas das atuais varas da Fazenda
Pblica. Referidos Juizados tero compe-
tncia absoluta para processar, conciliar e
julgar causas cveis alm da discusso da
cobrana de ICMS, IPTU e IPVA, multas de
trnsito e ambiental de interesse dos Es-
tados, do Distrito Federal, dos Territrios,
dos Municpios, bem como de autarquias,
fundaes e empresas pblicas a eles vin-
culadas.
Excluem-se de sua competncia as
aes de mandado de segurana, execu-
es fiscais, demandas sobre direitos ou
interesses difusos e coletivos, entre outros
citados no pargrafo 1 do artigo 2 da Lei
12.153/09. O valor da causa no poder
ultrapassar 60 salrios mnimos, hoje em
Revista Del Rey Jurdica
torno de R$ 30.600,00. Como deter-
mina o inciso I, do artigo 5 da refe-
rida lei, as pessoas fsicas, microem-
presas e empresas de pequeno porte,
tero doravante, reais possibilidades
de discutir questes antes relegadas
a empresas e pessoas fsicas que pos-
suam condies financeiras de arcar
com as custas judiciais, trazendo com
isto, uma maior efetividade ao com-
bate s ilegalidades administrativas
em governos estaduais e municipais.
As citaes e intimaes devero oficial atravs da Emenda Consti-
observar as disposies contidas no
Cdigo de Processo Civil, tornando
dispensvel a intimao pessoal dos
representantes das Fazendas Pblicas
Estaduais e Municipais, bastando para
tanto aquela realizada atravs do Di-
rio de Justia. Tornaram-se dispens-
vel, tambm, os prazos diferenciados
para as pessoas jurdicas de direito
pblico. Assim, no haver prazo di-
ferenciado para os representantes das
Fazendas Pblicas Estaduais e Muni-
cipais, sendo que audincia inicial de
conciliao dever ser agendada com
antecedncia mnima de trinta dias.
de se frisar que aps implantao riamente, o C.P.C. e as leis 9.099/95
dos Juizados Especiais da Fazenda P-
blica, os mesmos tero competncia
absoluta para processar e julgar aes
at o valor de 60 salrios mnimos,
afastando assim, a competncia das
Varas de Fazenda Pblica. Entretan-
to, diferentemente da competncia
inderrogvel para julgar at o valor
de 60 salrios mnimos, infelizmente
a lei, quanto execuo de sentena qualquer providncia cautelar e an-
atravs de RPV (Requisio de Peque-
no Valor) ser de 40 salrios mnimos
quanto aos Estados e Distrito Federal
e de 30 salrios mnimos, quanto aos
municpios, at que uma nova lei de
cada ente da Federao defina o seu
pequeno valor. Os valores acima dos
patamares anteriormente fixados e
que no ultrapassem 60 salrios m-
Direito Processual
Com certeza a lei n.
12.153/09 representa um
significativo avano para o
Judicirio e em especial para
as pessoas fsicas,
microempresas e empresas de
pequeno porte.
nimos sero objeto do famigerado
rito do precatrio, objeto de calote
hoje inscritas no regime simplificado
tucional n. 62/09. A lei refora a
possibilidade de conciliao entre as
partes, determinando em seu artigo
8 que os representantes judiciais
dos rus presentes audincia po-
dero conciliar, transigir ou desistir
nos processos da competncia dos
Juizados Especiais, nos termos e nas
hipteses previstas na lei do respecti-
vo ente da Federao. Uma indagao tico de Direito.
ainda pendente de resposta est na
obrigatoriedade ou no de assistncia
por parte de advogado. A lei se omite
quanto a este aspecto, determinando,
porm, que se deve aplicar subsidia-
e 10.259/01, que tratam dos demais
Juizados Especiais. Entendemos que
pela maior semelhana desta nova
lei com a de n. 10.259/01, que criou
os Juizados Especiais Federais, prova-
velmente a assistncia de advogado
nos Juizados Especiais da Fazenda
Pblica ser facultativa. A nova lei
confere ao Juiz poderes para deferir
tecipatria no curso do processo, para
se evitar dano de difcil reparao.
Outro aspecto interessante da lei
que, devido busca incessante pela
celeridade processual, somente ser
admitido recurso contra a sentena
e contra as decises liminares profe-
ridas em carter de urgncia. Porm,
no probe a utilizao de embargos
declaratrios frente a qualquer de-
ciso obscura, omissa ou contradit-
ria. Com certeza a lei n. 12.153/09
representa um significativo avano
para o Judicirio e em especial para
as pessoas fsicas, microempresas
e empresas de pequeno porte que
passam a ter um frum especial para
discusso de suas pendncias com
Estados e Municpios. Porm, o fato
de que a maioria das microempresas e
empresas de pequeno porte, estarem
do Supersimples, as grandes causas
tributrias ainda continuaro a ser
decididas no Judicirio comum. O
avano tambm se d quanto socie-
dade em geral, com a determinao
de designao de Juzes Leigos o que
demonstrar a participao popular
na administrao da Justia, um dos
grandes pilares do Estado Democr-
Livros
indicados:
O Processo
nos Juizados
Especiais
Cveis
Estaduais
Antnio Pereira
Gaio Jnior
Editora Del Rey
Comentrios
Nova Lei
dos Juizados
Especiais
da Fazenda
Pblica
Luiz Manoel Gomes
Junior e outros
Editora Revista
dos Tribunais
www.delreyonline.com.br
47

MUTIRES DO JUDICIRIO
Jos
Fernandes
Filho
H quase dois decnios, a magis-
tratura mineira se imps ao respeito na-
cional: reduziu em dois teros a massa de
processos pendentes de deciso. Trabalho
de muitas mos, tambm dos advogados e
do Ministrio Pblico, a vitoriosa iniciativa
nos permitiu olhar nos olhos do jurisdi-
cionado, sem medo ou remorso.
O tempo passou, o acervo de pen-
dncias cresceu, chegando hoje a nmeros
assustadores. Explosiva, a demanda revela
confiana nos homens da lei. Mas tambm
lhes arqueia os ombros, clamando por jul-
gamentos que no se eternizem, mesmo
porque preceito constitucional a razovel
durao do processo e os meios que garan-
tam a celeridade de sua tramitao.
Muito j se escreveu sobre a cha-
mada crise do Judicirio. Na verdade, crise
de homens e instituies, porque estas, ao
Ex-Presidente do
final, sero grandes ou pequenas como
Tribunal de Justia eles.
do Estado de Minas A chamada opinio pblica mais
Gerais. publicada do que pblica atribui ao
Judicirio duas graves omisses: no res-
48
DIREITO JUDICIRIO
Arquivo CYB
ponder prontamente demanda crescen-
te e no oferecer segurana jurdica s
partes, porque os julgamentos, singulares
ou coletivos, cabea de cada juiz, geram
reconhecida insegurana.
Improcede a segunda queixa: rica e
dinmica, a jurisprudncia, mesmo pacifi-
cada, deve obedincia lei, sobre refletir
os anseios de uma sociedade em cons-
tante processo de transformao. Mais
duradouros do que as normas, e delas
inspirao, os princpios, estes sim, so
permanentes, orientando e referenciando
o magistrado.
Procede, porm, a primeira objeo,
diante da lentido do Judicirio, que no
consegue aplacar a angstia da legio de
injustiados, a clamarem, ainda reverentes,
pela reparao de seus direitos.
Em pregao recorrente, tenho sus-
tentado que a prtica da conciliao
o melhor caminho para a reduo dos
acervos processuais e, tambm, ensola-
rada janela aberta para a construo da
paz social.
Revista Del Rey Jurdica

Redescobertos pelo Conselho
Nacional de Justia (CNJ), os mu-
tires judicirios podero mudar
a imagem, nada lisonjeira, que se
abate sobre ns. Alm disso, ense-
jaro imperdvel oportunidade para
o exerccio da solidariedade entre
os juzes, abrindo-lhes infinitos ho-
rizontes, nem sempre alcanveis no
solitrio ofcio de julgar.
Os mutires j realizados pelo
CNJ em penitencirias tm restitu-
do a liberdade a muitas pessoas que
permaneciam detidas sem qualquer
justificao. Resgata-se-lhes a digni-
dade, na medida em que, devolvidas
ao convvio social, podem vivenciar a
cidadania, de que estavam despossu-
das por cruel omisso do Estado.
Outro fato, digno de registro,
a louvvel tentativa de sentencia-
mento nos processos distribudos at
31 de dezembro de 2005.
O grande acervo processual
poder impedir o cumprimento inte-
gral da chamada Meta 2, do mes-
mo Conselho. No importa; importa,
sim, o propsito de mudar, reclamado
pela sociedade. Importa, tambm,
o testemunho dos magistrados, sa-
bidamente exaustos, desumana
sobrecarga de trabalho.
Cumpre proclamar, entretan-
to, que os mutires carecem de uma
chama, pequena que seja, mas can-
deia acesa, que ilumine e aquea,
faa chuva ou sopre o vento. Impos-
tos, desprovidos de amorosa adeso,
tero o amargo sabor de encargo
adicional para quem j trabalha mui-
to. Assumidos e consentidos, sero
obra de cada participante, pacifica-
dos ao resultado obtido, que redime
e liberta.
O louvvel propsito do Con-
selho Nacional de Justia s vin-
gar se seus condutores souberem
envolver aqueles que poro a mo
Direito Judicirio
LANAMENTOS
Em 27 de outubro, na Livraria Del
Rey Aimors, realizou-se o lanamento do
livro coletivo Cdigo das Famlias Comen-
tado, coordenado pelo professor Leonardo
Barreto Moreira Alves, Promotor de Justia
em Minas Gerais e membro do IBDFAM,
que coeditor da obra.
Cumpre proclamar,
entretanto, que os
Foto: Arquivo Pessoal
mutires carecem de uma
chama, pequena que seja,
mas candeia acesa, que
ilumine e aquea, faa
chuva ou sopre o vento.
Leonardo Barreto Moreira Alves (coordenador) e Patrcia
na massa, isto , os juzes. De nada Diniz Gonalves Moreira Alves (coautora).
valero as boas intenes desacom-
panhadas de gestos de grandeza e
Foto: Arquivo Del Rey
compreenso do CNJ, que, sozinho,
nada conseguir. Baixar resolues,
que fixam prazos e metas, fcil.
Difcil criar a cultura de que, todos,
somos responsveis pelo desafio.
hora de mudana, mas
tambm de entrega, de doao, de Leonardo Barreto Moreira Alves, Rmulo de Carvalho
crena na economia do bem: sem Ferraz (Presidente da AMMP), Dimas Messias de
Carvalho e convidados.
estes valores, faltar alma a qualquer
projeto. ***
Em 17 de novembro, na Livraria
Del Rey Aimors, foi lanada a obra co-
letiva Abordagem Multidisciplinar so-
Livros bre a Moralidade no Brasil, coordenada
indicados: pela advogada Clia Pimenta Barroso
Pitchon, Presidente do MAM Movi-
mento das Advogadas Mineiras, entidade
responsvel pela coedio do livro.
Compromisso
Foto: Cludio Cunha
com o Direito
e a Justia
Slvio de Figueiredo
Teixeira
Editora Del Rey
Clia Pitchon, Misabel Derzi e Antonio Augusto Anastasia.
Prtica da
Foto: Cludio Cunha
Mediao
e Acesso
Justia
Walsir Edson
Rodrigues Junior
Editora Del Rey
Arnaldo Oliveira e colaboradores da obra coletiva.
www.delreyonline.com.br
49
 DIREITO EMPRESARIAL

Nome Empresarial, Nome de Domnio, Ttulo de Estabelecimento e

Marca: Contribuies Doutrinrias e Jurisprudenciais.
1. Harmonizando os conceitos: (CUP), de 20 de maro de 1883, da qual o Brasil
Arquivo Pessoal

foi signatrio e aderente, estatui que o nome

O que nome empresarial? O que
nome de domnio? O que ttulo de estabe-
lecimento? O que marca? Vejamos:
Nome empresarial aquele com que o
empresrio, pessoa fsica ou jurdica, se apresen-
ta em suas relaes com terceiros. , em linhas
gerais, o nome usado pelo empresrio para
individualiz-lo e distingui-lo de outros. Est,
portanto, direta-
Rodrigo mente vinculado
comercial ser protegido em todos os pases
da Unio sem obrigao de depsito ou de
registro, quer faa ou no parte de uma marca
de fbrica ou de comrcio. Esse princpio de
proteo do nome empresarial sem registro
nunca foi acolhido entre ns, prestigiando
o empresrio estrangeiro em detrimento do
nacional. A atual Lei de Registro Mercantil (Lei
n. 8.934, de 18
de novembro

Arquivo CYB
Bernardes ao sujeito que de 1994)
exerce a ativida- expressa ao
Braga de empresarial. determinar o
D e v e arquivamento
atender aos (art. 32, II): - a)
princpios da dos documen-
veracidade e tos relativos
da novidade. A constituio,
veracidade se alterao, dis-
traduz na ne- soluo e ex-
cessidade do tino das fir-
nome empresa- mas mercantis
rial ser fidedig- individuais,
no com o nome, sociedades
por extenso ou mercantis e
abreviado, do cooperativas.
c o m e rc i a n t e E, em seu art.
individual, ou 33, est refe-
com o nome do rido que:
scio ou scios A
que compem proteo ao
a sociedade, nome empre-
quando se tratar sarial decorre
de firma ou razo social. automaticamente do arquivamento dos atos
Advogado, Gerente J a novidade requer que o nome em- constitutivos de firma individual e de socie-
Geral Jurdico presarial seja nico, uma vez que o legislador dades, ou de suas alteraes.
da Vale Solues quis tutelar o crdito e a clientela, evitando J o nome de domnio a identificao
em Energia confuses que pudessem colocar o empre- do empresrio em pgina da rede mundial
S.A., membro srio idneo na condio de devedor, bem de computadores. Em realidade, trata-se de
da Associao como preservar a clientela que poderia ser uma combinao nica de letras ou nomes
enganada facilmente. No exame de eventu- perceptveis linguagem humana, nmeros
Brasileira da
al colidncia entre nomes empresariais ter ou travesses e cdigos que encaminham in-
Propriedade preferncia aquele que depositou os seus atos formaes entre usurios do sistema.
Intelectual e do constitutivos em primeiro lugar, aplicando-se O ttulo de estabelecimento o elemen-
Comit Brasileiro de o princpio da anterioridade. to de identificao do prprio estabelecimento
Arbitragem. O texto da Conveno da Unio de Paris explorado pelo empresrio. Da porque a sua
50
Revista Del Rey Jurdica
estreita ligao com o ponto. O ttulo,
no raro, vem estampado na fachada
da loja como sinal distintivo perceptvel
pelos consumidores, tambm chamado
de expresso de fantasia.
Por fim, marca o sinal grfico
escrito ou simbolizado, que serve para
distinguir um produto ou um servio
de outro igual ou semelhante.
A marca est indissociavelmen-
te vinculada ao produto ou servio do
empresrio, enquanto o nome empre-
sarial est vinculado ao sujeito. A qua-
lidade da marca distinguir o produto
do empresrio chama-se capacidade
distintiva.
O registro da marca no INPI
(Instituto Nacional da Propriedade In-
dustrial) confere direito de proprieda-
de, assegurando ao requerente o uso
exclusivo em todo o territrio nacional.
Diz-se, portanto, que o registro tem
efeito constitutivo. Nesse particular,
convm expor a nossa opinio. Para fins
do direito marcrio, entendemos que o
registro no INPI, efetivamente, atri-
butivo, isto , atribui a propriedade da
marca ao empresrio. Contudo, enten-
demos que a lei pe a salvo os direitos
de uso da marca independentemente
de registro para evitar a concorrncia
desleal. o que veremos em seguida.
2. Tutela legal dos institutos:
A proteo legal do nome em-
presarial decorre automaticamente do
registro. o que diz a lei. Em 1996, o
Decreto n. 1.800, de 30 de janeiro, que
regulamentou a Lei de Registros Mer-
cantis (Lei 8.934/1994), afirmou que a
proteo ao nome comercial decorre
do arquivamento dos atos constitutivos
da empresa, mas que tal proteo se
circunscreve unidade federativa de
jurisdio da Junta Comercial, a teor
dos exatos termos do art. 61, pargrafo
1.
Direito Empresarial
Por fim, marca o sinal
grfico escrito ou simboli-
zado, que serve para
distinguir um produto ou
um servio de outro igual
ou semelhante.
O efeito da proteo h de ser
limitado e restrito, por fora de expressa
disposio legal. Tanto que o par-
grafo 2 do mesmo art. 61 diz que a
proteo ao nome empresarial poder
ser estendida a outras unidades da Fe-
derao, a requerimento da empresa
interessada, observada instruo nor-
mativa do Departamento Nacional do
Registro do Comrcio (DNRC).
O Cdigo Civil, em seu art. 1.166,
reafirma o mbito limitado da prote-
o conferida ao nome empresarial,
deixando a cargo do interessado a fa-
culdade de estend-la de acordo com
a lei especial, in casu, a lei de registros
mercantis.
Em frontal violao s normas
que regem o registro de nome empre-
sarial, algumas decises tm sustentado
a extenso da proteo legal em nvel
nacional e, para alm de tudo isso, em
nvel internacional, com esteio na Con-
veno da Unio de Paris CUP, art.
8. Ocorre que a CUP, internali-
zada no ordenamento jurdico brasi-
leiro por meio do Decreto n. 75.572,
de 08/04/1975, coloca-se em rota de
coliso com o Cdigo Civil, com a Lei
de Registro Mercantil e mesmo com a
nossa Constituio Federal. Isto porque
ela estaria conferindo ao empresrio
estrangeiro um privilgio condenvel
proteo sem registro em completa
dissintonia com o tratamento dispensa-
do ao nacional, que carece do registro
na Junta Comercial. Esse tratamento
desigual fere a Constituio (art. 5,
inc. XXIX). A esse respeito, confira jul-
gado do STJ, EEARES 200400493190
653.609-RJ, 4 T., Rel. Min. Jorge
Scartezzini, DJ 27.06.05, p. 408.
2.1 Defesa do nome empresarial e
da marca pela via indireta: a con-
corrncia desleal
A despeito de a proteo le-
gal ao nome empresarial cingir-se ao
estado onde a Junta exerce a sua ju-
risdio, nada impede que se busque
a sua tutela em mbito nacional com
fundamento no direito da concorrncia
(inc. V do art. 124 e inc. III do art. 195
da Lei n. 9.279/96 - Lei da Propriedade
Industrial). Com efeito, a proteo ao
nome empresarial se dar, assim, indire-
tamente, pela tutela que a lei confere
leal concorrncia. Como essa tutela de
mbito nacional, o prejudicado poder
ter seu nome de empresa resguardado
para alm dos limites de jurisdio da
Junta em que a sociedade estiver regis-
trada. Nota-se, porm, que a pretenso
ter de ser alicerada em provas robus-
tas da concorrncia desleal, o que su-
pe o uso indevido por aquele que atua
no mesmo ramo de comrcio do titular
da ao judicial, enquanto o registro
dos atos constitutivos da empresa nas
unidades federativas de seu interesse
protege o empresrio quanto ao uso
de nome idntico independentemente
do ramo de comrcio em que atua o
usurpador.
J a proteo da marca pres-
supe o registro no INPI, cujo ttulo
confere direito de propriedade, opo-
nvel erga omnes. O registro, efeti-
vamente, atributivo, mas o direito
marcrio s se completa pela equa-
o: registro + uso. O uso, per se, sem
registro, confere direitos equivalentes
ao da posse.
A diferena entre a marca re-
gistrada e a marca sem registro que
enquanto a primeira investe o seu
51

titular de um direito exclusivo opo-
nvel erga omnes, a segunda coloca o
seu detentor na condio de defender
o direito apenas contra aquele que
com ele concorre, provando-se o ato
confusrio com a eventual possibili-
dade de desvio de clientela.
3. Conflito entre nome empresarial,
marca e ttulo de estabelecimento
O conflito entre nome empresa-
rial, marca e ttulo de estabelecimento
plenamente possvel, sobretudo quando
a marca emerge de parte ou da totali-
dade do nome de terceiro, sendo parte
integrante deste. Diz-se que o critrio
a ser observado nesses casos o que
vincula a atividade social ao elemen-
to individualizador da denominao,
evitando-se o registro ou o uso de no-
mes que reproduzam ou imitem outro
nome empresarial ou marca registrada
ou depositada de outrem.
No discrepa a jurisprudncia,
que manda aplicar, em casos tais, os
princpios da anterioridade e da espe-
52
DIREITO EMPRESARIAL
Arquivo CYB
J a proteo da marca
pressupe o registro no INPI,
cujo ttulo confere direito de
propriedade, oponvel erga
omnes.
de mbito nacional e o nome empresa-
rial registrado na junta comercial de
mbito estadual - e com fins diversos. A
soluo que a jurisprudncia vem dando
a aplicao dos princpios da especifici-
dade verificao da atuao no mesmo
ramo de atividade e da anterioridade
registro prvio ou antecedente ao do
concorrente.
Para efeito do direito concor-
rencial sequer se tem levado em con-
cificidade (REsp n. 32.263, DJU 18-11- siderao o prprio registro, pois o uso
1996). No mesmo sentido: AgRg nos da marca sem registro tambm tem se
EDcl no AGRAVO DE INSTRUMENTO N prestado a esse propsito, mxime em
805.623 - PR(2006/0178880-5), RELA- caso de marca de alto renome, se o su-
TOR MINISTRO ARI PARGENDLER. jeito prova que exerce o direito a longos
Desta forma, assentado o con- anos antes do concorrente.
flito, deve este resolver-se segundo os
princpios da especificidade e anteriori-
dade, aplicveis a situaes em que a leal Livros
concorrncia, em geral, se v abalada ou indicados:
minimamente ameaada. Se inexistente
a concorrncia, isto , se as empresas
atuam em ramos distintos, no dando Curso Avanado
margem a confuses entre a clientela, de Direito
nada impede a convivncia simultnea Comercial
das marcas e nomes comerciais no uni- Marcelo M. Bertoldi
verso mercantil. Editora RT
4. Concluses:
Por vezes, determinadas marcas Manual
so idnticas ou muito similares a nomes de Direito
empresariais alheios (arts. 124, V, e 195, Comercial
V, da LPI), havendo um conflito, cuja so- - Direito de
luo gera certa dificuldade, na medida Empresa
em que so bens registrados em rgos Fbio Ulhoa Coelho
diversos - a marca registrada no INPI Editora Saraiva
www.delreyonline.com.br
Revista Del Rey Jurdica
 53
Direito Empresarial
 DIREITO TRIBUTRIO INTERNACIONAL

Brazilian Law and the Internationalization of Law as Positive

Factors for Foreign and Domestic Investment
Arquivo pessoal

Bilateral investment treaties, bilateral or
regional free trade agreements, double taxation
conventions, World Trade Organization (WTO)
and World Intellectual Property Organization
(WIPO) agreements, human rights conventions
and several other species of international trea-
ties are increasingly frequent. The doctrine of
Westphalia, based on absolute national sov-
ereignty in the name of equality between
countries, may
be but a part of
Joo Dcio
into by China with the Association of Southeast
Asian Nations (ASEAN), a regional free trade
area composed by ten countries. According
to the Asian Development Bank, the number
of bilateral free trade agreements in Asia has
grown from 25 in 1995 to over 150 in 2009
(The Economist, September 5th 2009, p. 68)).
Similarly, even if Russia is still not a party to the
WTO or to OECDs anti-corruption convention,
it integrates the Eu-
ropean Convention

Arquivo CYB
history. of Human Rights,
Rolim With the WIPO and others.
countless bilat- Also, although In-
eral and mul- dia has not adopted
tilateral trea- the European Con-
ties currently in vention of Human
force, a criterion Rights, it is a party
for evaluating to WTO, WIPO and
which countries several treaties,
are good hosts commercial or not.
to foreign in- Finally, Brazil is al-
vestment might ready a party to the
provide the inter- WTO, the WIPO, and
national business Mercosur, having
community with also entered into
minimum stan- several treaties,
dards of protec- commercial agree-
tion and certain ments and double
fundamental val- taxation conven-
ues, promoting tions, in addition to
reciprocal trust the Inter-American
and sustainable Convention of Hu-
cooperation. Let man Rights and the
us take as an ex- OECD anti-corrup-
Founding partner of ample the coun- tion convention. It
tries held as the is likewise probably
Rolim, Godoi, Viotti
most promising actors in the international stage, a matter of time before Brazil enters into bilat-
& Leite Campos from the social, political and economic stand- eral investments treaties (The main protections
Advogados, LLM point: the BRIC group (Brazil, Russia, India and provided by investment treaties are the fair
at London School China). and equitable treatment, the right to indem-
of Economics, PhD Despite China is not yet a party to hu- nification for fair expropriation and interna-
at UFMG, Fellow man rights conventions, or to OECDs anti-cor- tional arbitration. Still, if the treaty does not
researcher at ruption convention, it integrates the WTO and set forth the possibility of arbitration, fair and
QMUL, professor of WIPO and it participates in several bilateral in- equitable treatment must be granted accord-
Tax Law at FGV. vestment treaties, double taxation agreements ing to domestic law, as an obligation imposed
and other regional trade agreements (Among on the Judiciary Branch). Still concerning the
which is the commercial agreement entered international legal order as a whole, is also re-
54
Revista Del Rey Jurdica

markable that even within the European
Union nationals of third countries enjoy
freedom of movement of capital, even if
they have no liaison to or establishment
in Europe.
From the outlook of liens with
international legal systems, Brazil may
the best-placed BRIC country. Domestic
law is relatively predictable, certain and
protective of foreign investments. The
existence of a Judiciary Branch strug-
gling for swiftness but without losing
its relative consistency, and of modern
legislative initiatives that protect pri-
vate investments without ignoring social
consequences, are specially noticeable
characteristics of the seemingly complex
dynamics of Brazilian domestic law.
The number of Brazilian compa-
nies not only competing in the interna-
tional market, but also controlling other
companies and performing industrial
activities or rendering services abroad
is systematically increasing. Brazilian
multinationals, having developed in an
apparently complex but relatively safe
legal environment, are prepared to op-
erate overseas in conditions of equality
with its foreign counterparts.
Entrepreneurs from BRIC coun-
tries may feel safer to invest in Brazil
than investors from developed countries,
which may represent an intangible com-
petitive advantage for the first. This is
due to the fact that such entrepreneurs
have their own domestic legislations as a
basis for comparison, which, according to
a western concept of international rule
of law, would be held as being relatively
less safe than that of Brazil.
Naturally, there is a wide gap
between formal and actual freedoms
and guarantees, since the simple fact of
signing anti-corruption, human rights
or intellectual property conventions and
taking the appropriate legal measures
to implement them does not, by itself,
ensure fair and actual competition be-
Direito Tributrio Internacional
LANAMENTOS
Em ambiente verdadeiramente
familiar, na manh do sbado, dia
21 de novembro, na Livraria Del Rey
Aimors, foi lanada a obra Encontro
de duas famlias, escrito pelos juristas
e acadmicos Diogo Leite de Campos
(Portugal) e Ricardo Arnaldo Malheiros
Fiuza (Brasil). Editado pela tipografia
Guerra, de Viseu /Portugal, o livro uma
Brazilian multinationals coletnea ilustrada de crnicas sobre fatos
are prepared to operate e costumes das famlias dos coautores.
overseas in conditions of
Foto: Cludio Cunha
equality with its foreign
counterparts.
tween investors. However, there are legal
mechanisms, as well as precedents of O coautor Ricardo Fiuza e parte da Famlia
Malheiros Fiuza.
penalties and foreign economic agents,
including those from BRIC, evidencing
Foto: Cludio Cunha
that it is possible to promote large in-
vestments in Brazil without resorting to
unlawful competition, corruption or hu-
man rights violation.
In summary, from the institutional
standpoint, Brazil is on the path to the
international rule of law, creating O coautor com membros da Famlia Ferreira Pinto.
reasonable guarantees and stability for
investors, which are fairly and equitably
treated by Brazilian institutions. ***
No dia 1 de dezembro, no Car-
Artigo escrito para a London School of Economics.
pe Diem Restaurante, em Braslia, DF,
lanou-se a obra coletiva Famlia e Ju-
risdio III, coordenada por Eliene Fer-
reira Bastos, Arnoldo Camanho de Assis
Livros e Marlouve Moreno Sampaio Santos,
indicados: todos altos dirigentes do IBDFAM-DF,
entidade parceira na edio.
Foto: Arquivo Pessoal
Sistema
Constitucional
Tributrio
Humberto vila
Editora Saraiva
Ministro Cludio Santos e Eliene Bastos, Lcia e Ministro
Aldir Passarinho Jnior.
Tributao e
Foto: Arquivo Pessoal
Meio Ambiente
Jorge Henrique de
Oliveira Souza
Editora Del Rey
Ministro Jos Castro Meira e Terezinha, Ministro Cludio
Santos, Desembargador Arnoldo Camanho e Eliene
www.delreyonline.com.br Bastos.
55

Incidncia de PIS e Cofins sobre receitas decorrentes
do pagamento de juros sobre capital prprio
Arquivo pessoal
Flvio de
S Munhoz
A definio acerca da natureza jurdica
dos juros sobre o capital prprio institudos
pelo artigo 9 da Lei n 9.249/95 de suma
importncia para a determinao da incidncia
das contribuies PIS e Cofins, em face do que
dispem os artigos 1, 1 e 3, inciso V, b do seguinte modo:
das Leis ns 10.637/2002 e 10.833/2003 que, a
despeito de determinarem como base de clcu-
lo das referidas contribuies a totalidade das
receitas auferidas pela pessoa jurdica, excluem
da tributao as receitas de dividendos.
Os juros sobre o capital prprio tm ori-
gem na figura societria denominada juros
de construo, institudos pelo Decreto-Lei
2.627/40, que assim dispunha:
Art. 129. ()
Pargrafo nico. Feito o inventrio do
ativo e passivo, a estimao do ativo obedecer
s seguintes regras:
Advogado. Ex- e) nas despesas de instalao devero
Conselheiro da ser includos os juros pagos aos acionistas
Cmara Superior durante o perodo que anteceder o incio das
de Recursos Fiscais operaes sociais. Os estatutos fixaro a taxa
do Ministrio da de juro, que no poder exceder de 6 % (seis por
Fazenda cento) ao ano, e o prazo para a amortizao.
56
DIREITO TRIBUTRIO
Arquivo CYB
O pagamento de juros aos acionistas
tambm foi tratado pelo art. 179, inciso V da
Lei n 6.404/76:
Art. 179. As contas sero classificadas
V - no ativo diferido: as aplicaes de
recursos em despesas que contribuiro para a
formao do resultado de mais de um exerccio
social, inclusive os juros pagos ou creditados
aos acionistas durante o perodo que anteceder
o incio das operaes sociais.
Tendo em vista a extino da correo
monetria de balano (artigos 4 e 36 da Lei n
9.249/95) e em face da necessidade de manter o
equilbrio das demonstraes financeiras, a Lei n
9.249/95, no seu art. 9, criou a possibilidade de
deduo, para efeito de apurao do lucro real,
do valor pago a ttulo de juros sobre o capital
prprio, nestes termos:
Art. 4 Fica revogada a correo mone-
tria das demonstraes financeiras de que
tratam a Lei n 7.799, de 10 de julho de 1989
e o art. 1 da Lei n 8.200, de 28 de junho de
1991.
Revista Del Rey Jurdica
 Pargrafo nico. Fica vedada a
utilizao de qualquer sistema de corre-
o monetria de demonstraes finan-
ceiras, inclusive para fins societrios.
Art. 36. Ficam revogadas as dis-
posies em contrrio, especialmente:
II - os art. 2 a 19 da Lei n 7.799,
de 10 de julho de 1989; (Correo Mone-
tria das Demonstraes Financeiras)
Art. 9 A pessoa jurdica poder
deduzir, para efeitos da apurao do
lucro real, os juros pagos ou creditados
individualizadamente a titular, scios
ou acionistas, a ttulo de remunerao
do capital prprio, calculados sobre as
contas do patrimnio lquido e limitados
variao, pr rata dia, da Taxa de Juros
de Longo Prazo - TJLP.
Assim, surgiu a figura dos Juros
sobre o Capital Prprio - JCP, com as
seguintes caractersticas: (i) pagamento
ou creditamento individualizado a titular,
scios ou acionistas, (ii) a ttulo de remu-
nerao do capital prprio, (iii) calculado
sobre as contas do patrimnio lquido,
(iv) limitado variao, pr-rata dia, da
Taxa de Juros de Longo Prazo TJLP.
Cumpre destacar que os juros so-
bre o capital prprio previstos na legis-
lao tributria so diferentes daqueles
dispostos na legislao societria. Neste
sentido, vale transcrever a regulamenta-
o baixada pela Secretaria da Receita
Federal, aplicvel no mbito tributrio, e
a regulamentao adotada pela Comis-
so de Valores Mobilirios, a ser obser-
vada no mbito societrio:
IN SRF n 11, de 21/2/1996, art. 29, 4, a:
Art. 29. ()
4 Os juros a que se refere este
artigo, inclusive quando exercida a opo
de que trata o 1 ou quando imputados
aos dividendos, auferidos por beneficirio
pessoa jurdica submetida ao regime de
tributao com base no:
a) lucro real, sero registrados em
Direito Tributrio
De rigor observar que a
maior parte dos pases da
Europa e os Estados Unidos
consideram que os juros
sobre capital prprio tm
natureza de dividendos,
enquanto que pases
como a Espanha e o Chile
atribuem figura natureza
de receita financeira.
conta de receita financeira e integraro lu-
cro real e a base de clculo da contribuio
social sobre o lucro;
IN SRF n 41, de 22/4/1998, art. 4:
Art. 4 Na hiptese de beneficirio
pessoa jurdica o valor dos juros credita-
dos ou pagos deve ser escriturado como
receita, observado o regime de compe-
tncia dos exerccios.
Deliberao CVM n 207/96
() no conceito de lucro da lei so-
cietria, remunerao do capital prprio,
paga/creditada aos acionistas, configura
distribuio de resultado e no despesa
I- Os juros pagos ou creditados
pelas companhias abertas, a ttulo de
remunerao do capital prprio, na forma
do art. 9 da Lei n 9.249/95, devem ser
contabilizados, diretamente conta de
Lucros Acumulados, sem afetar o resul-
tado do exerccio.
Verifica-se, portanto, que na re-
gulamentao da legislao tributria,
baixada pela Secretaria da Receita Federal,
os juros sobre o capital prprio recebidos
por pessoa jurdica so tratados como
receita financeira, enquanto na regu-
lamentao da legislao societria, ado- prprio podem ser imputados aos dividen-
tada pela CVM, o tratamento dispensado
de dividendo.
De rigor observar que a maior
parte dos pases da Europa e os Estados
Unidos consideram que os juros sobre ca-
pital prprio tm natureza de dividendos,
enquanto que pases como a Espanha e
o Chile atribuem figura natureza de
receita financeira.
A doutrina tambm diverge a
respeito da sua caracterizao.
Fbio Ulha Coelho (Curso de Di-
reito Comercial, vol. 2, Saraiva, So Paulo,
2002, p. 342) e Edmar Oliveira Andrade
Filho (Perfil jurdico do juro sobre o capi-
tal social no direito tributrio e no direito
societrio, MP Editora, So Paulo, 2006,
p. 44) sustentam a natureza de receita
financeira, ao passo que Modesto Carva-
lhosa (Comentrios Lei das Sociedades
Annimas, vol. 1, Saraiva, So Paulo, 1997,
p. 139) e Bulhes Pedreira (Imposto sobre
a Renda Pessoas Jurdicas, vol. I, Justec,
Rio de Janeiro, 1979, p. 474) (que trata
dos juros sobre a remunerao do capital
de um modo geral e no dos JCP previstos
na Lei n 9.249/95) adotam a classificao
de dividendos.
Algumas caractersticas aproxi-
mam os juros sobre o capital prprio dos
dividendos. Dentre elas, pode-se destacar
que os JCP so calculados sobre o patri-
mnio e pressupem a existncia de lucro,
nos termos do que estabelece o art. 9, 1
da Lei n 9.249/95:
1 O efetivo pagamento ou cr-
dito dos juros fica condicionado exis-
tncia de lucros, computados antes da
deduo dos juros, ou de lucros acumu-
lados e reservas de lucros, em montante
igual ou superior ao valor de duas vezes
os juros a serem pagos ou creditados.
Alm disso, os juros sobre o capital
dos obrigatrios, conforme dispe o art.
9, 7 da Lei n 9.249/95:
7 O valor dos juros pagos ou
creditados pela pessoa jurdica, a ttulo de
57

remunerao do capital prprio, poder
ser imputado ao valor dos dividendos de
que trata o art. 202 da Lei n 6.404, de
15 de dezembro de 1976, sem prejuzo
do disposto no 2.
Por outro lado, ainda que o fato
de serem calculados sobre o patrimnio
aproxime os juros sobre o capital pr-
prio dos dividendos, importante res-
saltar que o seu pagamento facultado
mesmo em casos em que h impossi-
bilidade de distribuio de dividendos,
como na situao em que eventuais
prejuzos acumulados em anos ante-
riores absorvam o lucro corrente; o que
nos parece decisivo para comprometer
a caracterizao dos juros sobre o ca-
pital prprio como dividendos.
Com efeito, a legislao tribu-
tria utiliza conceito de lucro lquido
distinto do Direito Societrio. Entre eles
h uma distino de objetos.
Conceito de Lucro Lquido: Direito Tributrio
RIR/99:
Art. 248. O lucro lquido do pe-
rodo de apurao a soma algbrica
do lucro operacional (Captulo V), dos
resultados no operacionais (Captulo
VII), e das participaes, e dever ser
58
Arquivo CYB
determinado com observncia dos pre-
ceitos da lei comercial.
Conceito de Lucro Lquido: Direito So-
cietrio
Lei n 6.404/76:
Art. 191. Lucro lquido do exer-
ccio o resultado do exerccio que
remanescer depois de deduzidas as
participaes de que trata o Art. 190.
Art. 190. As participaes es-
tatutrias de empregados, adminis-
tradores e partes beneficirias sero
determinadas, sucessivamente e nessa
ordem, com base nos lucros que rema-
nescerem depois de deduzida a partici-
pao anteriormente calculada.
Art. 189. Do resultado do exerc-
cio sero deduzidos, antes de qualquer
participao, os prejuzos acumulados
e a proviso para o imposto sobre a
renda.
Portanto, o conceito de lucro l-
quido atribudo pelo art. 248 do RIR/99
distinto do conceito de lucro lqui-
do da legislao societria. O lucro
lquido, de acordo com a legislao
tributria, no sofre deduo de pre-
juzos acumulados e da proviso para
o imposto de renda. A conseqncia
DIREITO TRIBUTRIO
que a Lei n 9.249/95, de natureza
tributria, no poderia atribuir (e no
atribuiu) aos juros sobre capital prprio,
figura societria, carter de lucro ou
dividendo.
Alm disso, a imputao dos
juros sobre o capital prprio ao valor
dos dividendos obrigatrios constitui
mera faculdade, que depende da apro-
vao dos acionistas/ quotistas ou de
disposio estaturia/ contratual. Caso
caracterizassem espcie de dividendos,
no haveria a necessidade da determi-
nao constante do art. 9, 7 da Lei
n 9.249/95.
Sob tais fundamentos, pode-se
concluir que os juros sobre o capital
prprio recebidos por pessoa jurdica
no constituem dividendos. Tendo em
vista que resultam de investimentos dos
scios, enquadram-se no conceito de
receita. Em razo de utilizarem ndice
financeiro (Taxa de Juros de Longo Pra-
zo TJLP) para clculo da remunerao,
se enquadram no conceito de receita
financeira, alcanada pela tributao
das contribuies PIS e Cofins.
Livro
indicado :
Direito
Tributrio
Constituio
e Cdigo
Tributrio
Leandro Paulsen
Editora Livraria do
Advogado
www.delreyonline.com.br
Revista Del Rey Jurdica
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de Justia de Minas Gerais, em
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Loures Dolabela Guimares, analisa
e comenta os artigos do Cdigo
Civil (Lei n. 10.406/2002) e suas
mais recentes alteraes. O autor,
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trinta e sete anos de magistratura
e trinta e quatro de magistrio, traz
para os estudantes e profissionais
do Direito uma viso amadurecida
e ampla dessa importante construo legislativa.
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contornos de cada instituto e
as caractersticas essenciais de
cada delito, procurando apontar
as orientaes dominantes sobre
cada tema. Na Parte Geral aborda os princpios sobre os
quais se apoia todo o sistema penal e na Parte Especial
os delitos em espcie enfocados sistematicamente. Traz
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direito processual do trabalho.
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Direito Civil Atualidades IV
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Direito Civil Atualidades IV
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F. de S e Bruno Torquato, traz
como tema Teoria e Prtica
no Direito Privado. Composta
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civilistas, abordam matrias
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direitos autorais; registro de marcas; entre outros.
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dogmatizada, um manual crtico
de Direito Civil, em sua concepo
mais moderna e inovadora, dentro
de uma viso constitucional, que
exige o Estado Democrtico de
Direito. Busca-se os fundamentos
constitucionais para os diversos
institutos do Direito Civil, sem perder
de vista a tica do prprio Direito
Civil, procurando aprofundar-se nos temas controversos,
como a definio de negcio jurdico e de contrato, de
propriedade e de famlia.
2010 - ISBN: 978-85-384-0075-2 / Capa Dura
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Manual de Direito das Famlias e das
Sucesses
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Gustavo Pereira Leite Ribeiro (coordenadores)
uma obra singular no contexto
do direito civil contemporneo, quer
pelo conjunto de autores reunidos,
quer pela temtica enfrentada, quer
pela perspectiva metodolgica que
os instiga. Os temas tratados nesta
obra coletiva so de total atualidade,
decorrentes da Lei Maior, do Cdigo
Civil e de legislaes recentssimas.
So assuntos que nos foros e
nos tribunais esto em grande
discusso.
2008 ISBN 978-85-7604-184-9 / Capa dura
886p. 17,0x24,0cm - Del Rey - Mandamentos
Introduo ao Direito Ambiental
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Talden Farias
O livro Introduo ao Direito
Ambiental tem por objetivo fazer
com que o estudante de graduao
e de ps-graduao, bem como os
profissionais do Direito e das demais
reas que trabalham com o meio
ambiente, tenham uma viso geral
e ao mesmo tempo prtica do
Direito Ambiental. A partir de uma
abordagem crtica, contempla os
principais temas da disciplina, ao
mesmo tempo em que se enfatiza
assuntos pouco trabalhados pela
maior parte da doutrina especializada.
2009 ISBN: 9788538400219 / Broch. 280p. -
21 x 14 x 2cm Del Rey
59
59
 FILOSOFIA DO DIREITO

A Resoluo nmero 75 do CNJ e a importncia

da Filosofia do Direito
A crise de paradigmas que acom- cientificistas dos sculos XIX e XX exige dos
Arquivo Pessoal

panha a prpria evoluo do Direito na juristas o afastamento de toda concepo

modernidade, enquanto rito de supera- que possa ver no Direito um mero artifcio
o histrica, faz-se sumamente aguda tcnico ou abstrato, isolado da sociedade
no sculo XX e mais especificamente no e da histria, infenso a questionamentos
aps Segunda Guerra quando as solues e problematizaes.
propostas pelo Estado de Direito viram-se Aristteles, repetindo ensinamento
defrontar com as alarmantes disparida- platnico, dizia que a Filosofia comeou
des produzidas por com a perple-
tantas de suas xidade (thau-
prprias bases de ma), ou melhor,
Fernando sustentao. As- com a atitude
J. Armando sim em um tempo de assombro do
de culto razo e homem peran-
Ribeiro produo do co- te a natureza,
nhecimento cien- o que o leva a
tfico, fizeram-se problematiz-

Scuola di Atenas - Raffaello Sanzio - Palcio Apostlico, Vaticano - Detalhe Plato e Aristteles
os juristas muitas la (aporia) em
vezes refns de um crescendo
aodado tecnicis- de dvidas, ini-
mo, legando a um ciando por bus-
quase esqueci- car a unidade na
mento o complexo multiplicidade e
e sofisticado arca- a permanncia
bouo de sentidos na mudana at
que estrutura e se atingir a eu-
conforma o Direi- poria (soluo).
to como cincia A Filosofia no
social e humana. existiria se to-
Assim, dos os filsofos
com recobrada culminassem em
alegria que vemos concluses uni-
a edio da Reso- formes, idnti-
luo nmero 75 cas. A Filosofia
do CNJ. Esta, ao dispor sobre a unifor- , ao contrrio, uma atividade perene do
Ps-doutor pela mizao de regras para a realizao de esprito ditada pelo desejo de renovar-se
University of concursos pblicos para a magistratura sempre a universalidade de certos proble-
Carlifornia - nacional, veio a inserir como disciplinas mas, embora a diversidade das situaes
Berkeley (bolsista da obrigatrias das provas subjetivas a Filo- de lugar e de tempo possa condicionar a
Fulbright) sofia do Direito, a Teoria Geral do Direito, a formulao diversa de antigas perguntas.
Juiz Togado do Teoria Poltica, a Hermenutica e a Socio- O que distingue, porm, a Filosofia que
Tribunal de Justia logia Jurdica. A elevao das denominadas as perguntas formuladas por Plato ou
disciplinas zetticas ao nicho de matrias Aristteles, ou Kant ou Hegel, no per-
Militar de Minas
obrigatrias do universo dos concursos dem a sua atualidade, visto possurem um
Gerais pblicos pode acarretar certas indaga- significado universal, que ultrapassa os
Professor da PUC- es, mas penso serem muito maiores as horizontes dos ciclos histricos.
Minas esperanas que esta renovao propicia. O Reconhecer a importncia das
esgotamento dos postulados positivistas e disciplinas tericas para o chamado
60
Revista Del Rey Jurdica
operador jurdico afastar um dos
legados mais obtusos da tradio
positivista. Esta, ao se estabelecer
enquanto discurso de clarificao
e cientificizao do jurdico,
em homenagem construo
epistemolgica prevalente nas
cincias naturais e exatas, esquecia-
se de problematizar os seus prprios
pressupostos e pr-suposies. Da
o seu afastamento da filosofia
que, como ensina Joaquim Carlos
S a l g a d o , g ra n d e j u s f i l s o f o
mineiro, no uma reflexo sobre
a realidade imediatamente dada
conscincia, mas uma reflexo
sobre a realidade mediatizada pelo
conhecimento cientfico. A filosofia
, nesse sentido, uma reflexo a
partir do conhecimento cientfico
do seu tempo, sendo intrnseca e
necessariamente crtica.
Retornar Filosofia e ao ni-
cho de disciplinas que lhe so co-
nexas representa, a um s tempo,
rechaar o dogmatismo que, sob o
argumento de garantir segurana e
certeza, deixava de lado elementos
insuprimveis manifestao do Di-
reito e prpria condio humana,
bem como assegurar a necessria
insero de toda produo cultural
humana no mundo da vida. Acima
de tudo, busca-se assegurar o fun-
damental predicado humano, essen-
cialmente humano, de pensar.
Apesar de invisvel, o pen-
samento tem fora ingente sobre
a vivncia humana. Scrates, um
dos precursores do pensamento fi-
losfico na Grcia antiga, chegou
mesmo a compar-lo com os ven-
tos. Apesar de invisveis possuem
uma fora manifesta para todos, e
sentimos sempre a sua aproximao
e o seu impacto. Ademais, a hist-
ria nos tem demonstrado a fora
das ideias e do pensamento como
Filosofia do Direito
instrumento de transformao da
realidade. Certamente, as revolu-
es modernas das quais resultaria
a criao do Estado de Direito no
teriam sido possveis sem a fora
das ideias de Jean Jacques Rousseau,
Montesquieu e Kant, assim como as
transformaes criadoras do chama-
do Estado Social, do qual brotariam
os direitos sociais, no teriam sido
possveis sem o impacto do pensa-
mento socialista e da doutrina social
da Igreja. Como nunca cansava de
advertir o notvel advogado Geraldo
Ataliba, nada mais prtico do que
uma boa teoria.
Com a resoluo n. 75, o CNJ
vem a conectar-se a todo um movi-
mento que se tem consagrado la-
boriosa tarefa de repensar no apenas
as possibilidades do fazer cientfico
jurdico, o mtodo e a prxis jurdica,
como tambm a problematizar a pr-
pria questo do fundamento do Direi-
to. Tem-se a partir da a possibilidade
de uma construo cientfico-jurdica
que se distancie da abstrao da pura
epistemologia de feies positivistas,
abrace a concretude da faticidade
histrica, e realize-se como acon-
tecer (Ereignen) da problemtico-
judicativa realizao concreta do Di-
reito, na sntese feliz de Castanheira
Neves.
O esquecimento da filosofia
acarreta um esvaziamento do senti-
do humano e humanstico de que se
deve nutrir sempre o Direito. Ademais,
traz como consequncia direta o es-
quecimento hermenutico, manten-
do a questo do conhecimento e da
interpretao em bases puramente
instrumentalistas, infensas s gran-
des contribuies que o pensamento
filosfico sobretudo no sculo XX
veio a legar. Como tem sido consta-
tado por srios estudiosos, trabalhar a
hermenutica em moldes instrumen-
talistas e o Direito apenas nas dimen-
ses sinttico-semnticas termina por
ser uma das razes do dficit de ra-
cionalidade, eficcia e coerncia que
tantas vezes tem atingido o Direito
brasileiro, tornando a prpria Cons-
tituio refm das aporias advindas
da metdica das velhas teorias da
interpretao. So vises abstracio-
nistas que terminam por continuar
justificando conceitos como o de
normas constitucionais program-
ticas, identidade entre texto legal
e norma, e vontade do legislador,
dentre muitos outros exemplos.
O jurista que se esquece da
filosofia esquece-se mesmo do fun-
damental. Aps a denominada revi-
ravolta lingustica e hermenutica
operada no sculo XX, especialmente
aps Gadamer podemos dizer, sem ne-
nhum exagero, que sem filosofia no
h hermenutica, e sem hermenutica
no h Direito, apenas textos!
Livros
indicados:
Fundamentos
de Histria do
Direito
5 edio
Antonio Carlos Wolkmer
(Organizador)
Editora Del Rey
Hermenutica
Constitucional
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Internacional
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61

O ESTADO LAICO: ABAIXO OS IMPOSTOS!
A julgar pela frequncia com que se
Arquivo Pessoal
invoca a condio laica do Estado brasileiro,
conclui-se que a expresso caiu mesmo no
gosto popular. Do real significado de Esta-
do laico parece, contudo, que no se pode
dizer o mesmo. Nem para menos. Estado
laico conceito que carrega seu quanto de
ambiguidades.
Se nos perguntarmos, por exemplo,
a que se ope Estado laico, uma possvel
resposta Estado teocrtico. Ocorre que um
Joo Estado pode no ser laico sem ser teocrtico.
Baptista Por exemplo, o Reino Unido ou a Dinamar-
ca. At o ano
Villela 2000 tambm
a Sucia. No
Reino Unido e
na Dinamarca,
o Estado as-
sume oficial-
mente uma
cor religiosa,
digamos assim:
o anglicanismo
no primeiro e
o protestantis-
mo luterano na
segunda. Mas,
sendo monar-
quias regidas por estatutos democrticos,
no promovem a sua religio, no hostili-
zam as demais e garantem a todas a livre
manifestao do culto e da palavra. No
o caso das teocracias islmicas. Os Estados
islmicos so projetos polticos preordena-
dos implantao de uma sociedade uni-
versal recortada segundo as leis do Alcoro.
De resto, este foi tambm o figurino pelo
qual se regeram as sociedades europeias ao
tempo das Cruzadas e na poca dos Desco-
brimentos. Empenhavam-se em expandir a
Professor Emrito f catlica, de modo a que chegasse tambm
aos chamados infiis e aos gentios. Neste
na Faculdade
empreendimento abrigavam ademais ambi-
de Direito da es polticas e econmicas, que resultariam
Universidade em sangrentos conflitos e um vasto espectro
Federal de Minas de destruio.
Gerais Seria um erro pensar que os Estados
62
CRNICA
que no so laicos padecem de atraso insti-
tucional. Voltando ao Reino Unido e ao Rei-
no da Dinamarca, por exemplo, sabe-se que
esto hoje entre os pases com os melhores
ndices de desenvolvimento econmico e
educacional. O Reino Unido tem o sexto
maior PIB do mundo e deu absolutamente
notveis contribuies cincia, s artes
e cultura. Quanto Dinamarca, no s
foi classificada como o segundo pas mais
pacfico do mundo, depois apenas da Nova
Zelndia, como detm, junto com a Sucia,
a condio de o menos corrupto de todos
os Estados, segundo
dados de 2008. Por
http://esquecimeuendereco.files.wordpress.com/2009/07/safebelt.jpg
sua vez, o Brasil, que
uma Repblica lai-
ca, ocupava em 2004
o nada lisonjeiro 74
lugar no ranking da
corrupo. E quando
foi Imprio, associado
Igreja Catlica, teve
um dos perodos de
maior estabilidade
poltica de toda sua
histria.
Quer isso en-
to dizer que ruim
ser laico e bom ser confessional? De modo
algum. Tampouco o inverso faz qualquer
sentido.
O que conduz, nas democracias oci-
dentais, qualquer pas a optar pelo formato
confessional ou laico so fatores de na-
tureza histrica ou at mesmo puramente
acidental, como foi o caso da Inglaterra.
Todos sabem que a Inglaterra esteve uni-
da Igreja de Roma e dela s se separou
quando e porque o Rei Henrique VIII no
obteve do Papa Clemente VII a anulao
de seu casamento com Catarina de Arago.
Vigorava na poca o princpio segundo o
qual cada um tinha de professar a religio
de seu Estado: cujus regio, ejus religio. Uma
curiosa exceo ocorreu em Sachsen, quan-
do o Prncipe Eleitor Frederico Augusto I
manifestou a ambio de se candidatar a Rei
Revista Del Rey Jurdica
da Polnia, para o que era necessrio
ser catlico. Augusto abjurou ento
da f luterana e converteu-se ao
catolicismo. Encontrou, porm, forte
resistncia de seus sditos e de sua
prpria mulher, que se conservaram
protestantes. Configurou-se ento o
caso singular de um Estado de po-
pulao protestante, regido por um
soberano catlico.
Quando uma Nao faz a es-
colha de se constituir em Estado de-
mocrtico laico, no est tomando
posio contrria a qualquer religio
ou sistema de valores, seno apenas
distanciando-se prudentemente de
todos para melhor assegurar sua po-
pulao o livre exerccio das prprias
opes. No de estranhar por isso
que a laicidade costume vir acom-
panhada de outra nota que, de certo
modo, a explica e a complementa: o
pluralismo. A Repblica Federativa do
Brasil, por exemplo, j pelo Prembulo
de sua Constituio, quer ser uma
sociedade fraterna, pluralista e sem
preconceitos. Mais enftica declara-
o de respeito aos credos e religies,
impossvel. Pouco importa, para este
fim, que a Repblica se declare laica
ou confessional. Aqui cabem todos
com igual ttulo de cidadania: catli-
cos, protestantes, evanglicos, budis-
tas, muulmanos, etc., mas tambm
ateus, agnsticos, hereges, santarres
e anticlericais.
Equivoca-se, pois, e grave-
mente, quem toma a laicidade como
amoralidade ou assepsia poltica em
relao aos valores de qualquer credo
religioso. A moral intrnseca da laici-
dade est mais no respeito diversi-
dade das crenas do que na olmpica
distncia daquilo que elas propem.
Lugar-comum sazonal que cos-
tuma aparecer na mdia e nos foros
de discusso sempre que o tema do
aborto ganha o interesse pblico a
Crnica
exaltao da laicidade para contras-
t-la com a posio da Igreja Catlica. guiam tambm o aval da religio para
Diz-se, nesses momentos de intenso
fervor laico, que o aborto deve, sim,
ser admitido porque o Estado no
est sujeito s posies da Igreja, que
contrria interrupo voluntria mais adequada legitimao do poder
da gravidez. Como se ao Estado laico
tudo fosse permitido e a Igreja Cat-
lica tivesse o poder de marcar com o
selo da malignidade poltica todas as
posies que assume.
Essa forma de raciocinar fun-
damenta-se em pilares rigorosamen-
te negativos. Um negativo porque
nada diz em favor do aborto. Ora, o
aborto deveria ser discutido a partir
de matriz tica, examinados e pon-
derados os argumentos favorveis
e os contrrios. No em funo do
que pensam as igrejas. Outro pilar
tambm negativo porque estigmatiza,
gratuitamente, a posio da Igreja
Catlica. Como algum que dissesse:
Ah, a Igreja Catlica contra? Ento quais alguns escapam s malhas da lei
o correto ser a favor.
Ora, uma poltica de Estado
no obscura porque coincide com
a de um credo religioso. Nem escla-
recida s porque a contraria.
No fosse assim, um mnimo de
coerncia nos levaria a extrair con-
cluses que, de to bizarras, nem o
mais fero detrator da Igreja Catlica
estaria disposto a subscrever.
Vejamos uma s delas.
Sabe-se que a tradio da
Igreja sempre foi pela admisso dos
direitos de o Estado recolher tributos.
No clebre episdio em que fariseus e
herodianos tentam embaraar Jesus,
perguntando-lhe se era lcito pagar o
tributo a Csar, a resposta os reenvia
prpria iniquidade (cf. Mateus, 22,
15-22). Ali estavam os arquipatronos
dos sonegadores de todos os tem-
pos e lugares. Diz o Evangelista que
queriam confundir a Jesus. Mas isso,
creio, no tudo. Certamente perse-
sua cupidez e suas fraudes. Hoje, em
termos populares, diramos que foram
apanhar l e saram tosquiados. Em
vo buscar o direito constitucional
do Estado de tributar que a histrica
e lapidar resposta de Jesus: Dai a
Csar o que de Csar.
Primeira concluso, portanto:
Os impostos so uma instituio per-
versa porque os Evangelhos, dos quais
a Igreja guardi e propagadora, os
admitem.
Mas, se os impostos esto a, o
que fazer? Muito fcil. Querem ver?
No Catecismo da Igreja Ca-
tlica, baixado com a Constituio
Apostlica Fidei Depositum (1992),
do Papa Joo Paulo II, depois de se
exaltar o dever do cidado de parti-
cipar da vida pblica, sentencia-se:
A fraude e outros subterfgios pelos
e s prescries do dever social devem
ser firmemente condenados, por se-
rem incompatveis com as exigncias
da justia (cnon 1916).
Ora - continuando no rigor do
raciocnio - se a Igreja condena a
fraude e outros subterfgios, s pode
ser porque eles so prticas sadias e
virtuosas, s quais h que se opor. A
soluo, v-se logo, est na ponta dos
dedos. Ou no bolso das calas (cin-
tos, cuecas e meias tambm servem):
Os impostos devem ser radicalmente
eliminados, como se viu. Enquanto
esse patamar de fina evoluo no
se alcana, a ordem fraudar. Frau-
dar com obstinao poltica e ardor
cvico. Simples assim.
Est a, portanto, o que nos
faltava para dar a largada do grande
festim antitributrio. Impostos no
preciso, sonegar preciso.
63

Direito e Literatura
A literatura sempre encontrou nas Fa-
Waneska Diniz
culdades de Direito ambiente propcio ao seu
florescimento. Poetas e prosadores de todos
os tempos saram das nossas instituies de
ensino jurdico, que, em muitos casos, lhes pro-
porcionaram, durante os cinco anos do curso,
mais do que o ensino do Direito, oportunidade
de armazenar cultura e cultivar o verbo. Ba-
charis em Direito foram Jos de Alencar, Jorge
Amado, Luiz da Cmara Cascudo, dentre tantos
outros. Bacharis foram tambm poetas ilumi-
Paulo nados como
Roberto Augusto dos
Anjos, Raul
de Gouva de Leoni,
Raimundo
Medina Corra, Al-
phonsus de
Guimaraens
os dois l-
timos, alis,
Juzes de
Direito, ca-
bendo frisar
que, ao au-
tor de Ism-
lia, Carlos
Drummond
de Andrade,
num belo
poema, cognominou de Meritssimo poeta
do luar. Significativamente, nas Arcadas do
Largo de So Francisco, lem-se logo na entra-
da, gravados em grandes vitrais, os nomes de
trs ex-alunos que se destacaram menos pelo
senso jurdico do que pela inspirao potica mao dos novos bacharis. A srie Direito e
lvares de Azevedo, Castro Alves e Fagundes
Varela. Afonso Arinos de Mello Franco, que
fez seu curso na antiga Faculdade Nacional de
Direito, na dcada de vinte do sculo passado,
observa, nas memrias, que as preocupaes
dominantes entre os estudantes de seu tempo
Professor Emrito da eram muito mais literrias do que jurdicas.
UFJF. A despeito disso, recente a utilizao
Conselheiro Federal da literatura como forma de aprendizado jur-
da OAB. dico, nos nossos cursos de Direito. Descobriu-
se, efetivamente, nos ltimos anos, que textos
literrios prestam-se, muitas vezes, anlise
64
ENSINO JURDICO
jurdica, podendo, assim, servir de motivao
aos estudantes para o estudo de determinados
temas jurdicos. Alm de tornarem mais ame-
no o trato de certos assuntos tcnico-jurdicos,
quando utilizados com propriedade podem
acrescentar boa soma de conhecimentos hu-
mansticos formao dos acadmicos de
Direito. As habilidades e competncias que
as vigentes diretrizes curriculares recomen-
dam para os cursos jurdicos, como a leitura,
compreenso e elaborao de textos, assim
como o desen-
volvimento do
Arquivo CYB
raciocnio jur-
dico, podem re-
alizar-se de for-
ma sem dvida
mais agradvel
e proveitosa por
meio de textos
literrios con-
jugados s ma-
trias jurdicas.
Uma nova pers-
pectiva se abre,
pois, para o en-
sino do Direito,
na medida em
que este passa
a prevalecer-se
da literatura para o exame de alguns dos seus
temas.
Publicaes vindas a lume no ltimo
decnio evidenciam a importncia que se tem
atribudo ao binmio Literatura-Direito na for-
Literatura lanada pela Livraria do Advogado,
de Porto Alegre exemplo marcante do que
se vem de dizer. Nesse contexto, no pode
deixar de ser mencionado o livro pioneiro da
Profa. Eliane Botelho Junqueira, Literatura e
Direito Uma outra leitura do mundo das
leis, editado, em convnio, por Letra Capital
Editora e IDES, Instituto Direito e Sociedade,
do Rio de Janeiro, em 1998. De nossa parte,
temos tambm contribudo, ainda que mo-
destamente, para a bibliografia dedicada a
essa temtica, como do conta os trabalhos
reunidos em Ensino Jurdico, Literatura
e tica, que a Editora OAB publicou
em 2006.
Se essas obras, ao traar o perfil
de certos personagens que aparecem
nos romances e contos de Machado de
Assis e Lima Barrreto, especialmente,
fornecem-nos farto material para uma
anlise scio-jurdica da atuao dos
bacharis no Segundo Imprio, outros
textos da literatura universal, enfocan-
do problemas de natureza essencial-
mente jurdica, na trama de preciosos
contos, fbulas e peas teatrais, podem
servir de instrumentos auxiliares me-
todologia do ensino jurdico. Algumas
dessas obras foram por ns referidas em
recente palestra sobre o tema.
Tomando como objeto de an-
lise a fbula O lobo e o cordeiro, de La
Fontaine, procuramos mostrar como
aquele texto clssico, de certa forma,
antecipa-se Emenda n 5 Consti-
tuio dos Estados Unidos, ao chamar
ateno para a importncia do devido
processo legal no comentrio do autor
sobre as circunstncias em que o pobre
cordeiro foi sacrificado sans autre
forme de procs. Na mesma linha de
orientao, referimo-nos a um exemplo
tpico de processo kafkaniano aquele
a que responde o desditoso verdurei-
ro Crainquebille, no conto de Anatole
France. Em torno da pea de Sfocles,
Antgona, tecemos consideraes sobre
o direito de sepulcro, sobre os limites
da autoridade, sobre a distino que
cumpre estabelecer entre a vontade
do soberano e o papel do Estado, so-
bre pontos fundamentais, em suma,
de Cincia Poltica e de Direitos Hu-
manos. Detendo-nos no exame das
implicaes jurdicas de O Mercador
de Veneza, de Shakespeare, salienta-
mos que, ali, se encontrava do ponto
de vista do direito civil, exemplo surreal
de contrato leonino, agravado pela im-
posio de uma condio puramente
Ensino Jurdico
A literatura um dos pilares
do humanismo, de par com
a histria, a filosofia e a
sociologia. E o humanismo
o pano de fundo da cena
social em que atua o Direito.
formadores do esprito humanista.
potestativa e fisicamente impossvel,
alm de caracterizar-se, na cena, sob
o aspecto processual, curiosa forma de
julgamento, em que algum, fazendo-se
passar pelo magistrado, praticava ato
jurdico inexistente, ao mesmo tempo
que protagonizava surpreendente forma
de justia por equidade, ao condicionar
a extrao de uma libra de carne, do
corpo do devedor Antonio -- a que
o credor o judeu Shylock --, assim
procedendo, no lhe retirasse uma gota
de sangue sequer, j que isso no estava
previsto no contrato...
A literatura um dos pilares do
humanismo, de par com a histria, a
filosofia e a sociologia. E o humanismo
o pano de fundo da cena social em
que atua o Direito. Desde os tempos de
Ccero, a humanitas exprime a educa-
o do homem como tal, constituindo
preocupao dos que lhe pretendem
infundir uma base cultural condizente
com o sentido da vida humana. Se a
filosofia aponta a busca da felicidade
como o objetivo supremo do homem, o
Direito tem em vista reger a vida social
em condies tais que permitam o de-
senvolvimento das aspiraes de cada
um, em harmonia com as de seus con-
cidados, na realizao daquele ideal. O
Direito no pode perder de vista, pois, o
desenvolvimento das potencialidades do
homem, de forma a alcanar uma vida
feliz, no exato sentido do termo. E, para
tanto, como diria Drummond, as leis no
bastam, os lrios no nascem das leis...
preciso que as normas e os princpios
jurdicos sejam temperados pelo sal da
vida - o que quer dizer: por tudo o que
o esprito humano capaz de conceber,
no sentido de tornar a vida mais amena,
alegre e feliz. A que entra o papel
da poesia, da imaginao literria, da
tessitura dos romances, como elementos
Ademais, a literatura fonte de
cultura. E um rico cabedal de conheci-
mentos indispensvel ao jurista. Henri
Robert dizia que o advogado deveria
ter amplo conhecimento dos clssicos
da literatura e do direito e um estilo
claro, exato, apropriado e conforme com
o que os magistrados tm o hbito de
ouvir..
Eis a outro ponto a assinalar a
importncia da literatura na formao
do futuro advogado. Este deve ter um
estilo apurado, que torne as peas de
sua lavra agradveis de ler e capazes
de produzir o convencimento de quem
as leia.
O jargo forense hermtico e pe-
sado, que os crticos costumam qualificar
de juridiqus, deve ser substitudo pelas
frases bem construdas, pelo estilo lm-
pido, pelo bom vernculo. Ao longo de
todas as pocas, os advogados que mais
se destacaram na sua profisso foram
aqueles que souberam aliar, ao conhe-
cimento seguro do Direito, um linguajar
escorreito, despido de ornamentos e vul-
garidades. So exemplos de profissionais
da advocacia que, peticionando em Ju-
zo, foram sempre escritores primorosos,
Lafayette Rodrigues Pereira, Rui Barbosa,
San Tiago Dantas, Dario de Almeida Ma-
galhes, dentre tantos outros.
Ora, para escrever bem preciso
ler os bons autores. O estilo se apura
na medida em que nos abeberamos nas
boas fontes. E o Direito requer uma ex-
presso correta, pura, cristalina, seja nas
leis, seja na doutrina, seja nos julgados.
65
 COLEO DIREITO CIVIL - DEL REY
Com a exceo de alguns pouqussimos
bons autores, no h nas prateleiras jurdicas contratos DIREITO das
um bom curso de Direito Civil, que rena em
vrios volumes toda a matria que compe o Volume III coisas
currculo da graduao e da prxis forense. A Csar Fiuza Volume VI
Coleo Direito Civil, dividida em oito volumes, Adriano Stanley
foi pensando assim que a Editora Del Rey, hoje EM BREVE
consagrada em todo o Brasil, reuniu grandes PREO: R$ 48,00
nomes da civilstica mineira (entre os quais tive
a honra de ser includo), a fim de apresentar
ao pblico. (Csar Fiuza)

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Del Rey Assembleia); 2. Leandro Gomes de Paula PUC Minas/
BH (Livraria Del Rey Goitacases); 3. Leandro Ribeiro Ambrsio
Universidade Federal de Uberlndia (Livraria Del Rey Aimors);
e 4. Giselle Ribeiro Costa Faculdade Inforium/BH (Livraria Del
Rey Contorno). Cada um deles ganhou R$ 500,00 em ttulos
Del Rey, em sorteio presidido pelo Professor Ronaldo Brtas, na
presena dos Gerentes Marcos Almeida e Bruno Lomasso.
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66 Revista Del Rey Jurdica

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