E.F.I.P.

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EXAMEN INTEGRADOR FINAL PRESENCIAL

INTEGRACIN DE RAMAS DE LOS DERECHOS PUBLICOS

EJE TEMTICO DERECHO CONSTITUCIONAL

SUB-EJE TEMATICO 1: TEORA CONSTITUCIONAL Y FEDERALISMO

Introduccin:
El Derecho constitucional es una rama del Derecho pblico cuyo campo de estudio incluye el anlisis de las leyes
fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es materia de estudio todo lo relativo a la forma de Estado,
forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos, incluyendo tanto las relaciones
entre poderes pblicos, como las relaciones entre los poderes pblicos y los ciudadanos.
La Constitucin Es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente que fundamenta (segn el
normativismo) todo el ordenamiento, situndose en l como norma que recoge, define y crea los poderes constituidos
limitndolos al servicio de la persona humana. Adems, tendr el carcter de norma suprema, de manera que
prevalecer sobre cualquier otra que fuese posterior y contraria a ella (jerarqua constitucional). Al decir de Kelsen, es la
norma que da lgica a todo el sistema. El derecho comn surgir de ella por mecanismos de derivacin y aplicacin

Poder Constituyente:
- Concepto:
Definido por Linares Quintana, la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdico-poltico fundamental
originario, por medio de una Constitucin y a revisar a sta total o parcialmente cuando sea necesario.
- Clasificacin:
Poder Constituyente Originario: El Originario es aqul que aparece en el primer momento en que se sanciona la
Constitucin;
Poder Constituyente Derivado: El Derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma.
- Titular del Poder Constituyente
Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente corresponde al pueblo constituye la base de la
legitimidad democrtica y del Estado de derecho. No es la Nacin la que se constituye sino su establecimiento poltico. El
poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la colectividad toda la que debe
proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la
legitimidad en el uso del poder constituyente originario. El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este
principio definitorio cuando incluye la frmula de nos los representantes del pueblo.
- Limites
En principio el poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart Campos establece ciertos lmites: A)
Lmites del valor justicia o derecho natural; B) Lmites que puedan derivar del derecho internacional pblico (tratados); C)
El condicionamiento de la realidad social. Valores naturales y absolutos como la libertad, la dignidad del hombre, la
justicia, etc., Vlez Srsfield sostena Que estos derechos son superiores a toda Constitucin, superiores a toda ley y a
todo cuerpo legislativo, y tan extensos que no pueden estar escritos en la Constitucin. En cuanto al poder
constituyente derivado, es esencialmente limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que al respecto le
ha fijado la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma.

Supremaca Constitucional
- Recepcin en el texto de la Constitucin Nacional. El orden Jerrquico de las normas y los tratados. Supremaca y
Bloque de constitucionalidad federal

Concepto procedente del antiqusimo precedente jurisprudencial 'Madbury vs Madison", y que supone la
estructuracin del ordenamiento jurdico en una pirmide jerrquica en la que la Constitucin ocupara la cspide. As, la

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supremaca supone el punto ms alto en la escala jerrquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y
contraria que eventualmente entrase en colisin con la norma suprema provocara la nulidad de la norma inferior.
En la Repblica Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la jerarqua de los tratados internacionales
que fue finalmente resuelto con la reforma constitucional de 1994. El artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Argentina
otorga la misma jerarqua de la constitucin a un grupo de tratados internacionales sobre Derechos Humanos. Tambin
en la misma reforma se estableci un proceso legislativo particular para anexar otros tratados a ese grupo, sin necesidad
de reformar nuevamente la Constitucin. La pirmide jurdica en Argentina quedara con la Constitucin y los Tratados
sobre DD.HH. en la cima, los dems tratados internacionales inmediatamente despus y las dems leyes por debajo.

Desde 1994
El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional, que reza: Esta Constitucin, las leyes
de la nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencia extranjeras son la ley
suprema de la Nacin, ...
Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la posibilidad de modificar la 1 parte de
la misma, est los tratados y convenciones internacionales del Art. 75 inc. 22 CN. Los cuales gozan de una presuncin de
constitucionalidad por haber sido analizados pormenorizadamente por los convencionales constituyentes.
Por debajo de los mismos se encuentran los convenios y tratados internacionales de derechos Humanos
aprobados por el Congreso con mayora agravada, y gozan de la misma jerarqua constitucional que los anteriores.
Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos, pero que han sido aprobados y
ratificados por nuestro pas. stos tiene jerarqua superior a las leyes federales.
Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN les permite celebrar a las provincias.
De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma constitucional de 1994. Bidart
Campos, en oportunidad de la reforma, elabora la doctrina del Bloque de Constitucionalidad Federal. Este bloque est
formado por la Constitucin Nacional y los 11 tratados del artculo 75 inc. 22 CN. Estos tratados no estn incorporados a
la CN, est enumerado en la misma, pero gozan de supremaca constitucional.
Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean reconocidos por tratados no slo
pertenecen al derecho interno sino que no es necesario un posterior reconocimiento por parte del Estado, (Corte
Interamericana, Ekmedjian c/ Sofovich) DERECHO A REPLICA aparece reconocido implcitamente por la CN y
expresamente por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos Art. 14 ley 23.054., y esa va a ser la interpretacin
que la Corte va a adoptar en los sucesivos fallos.

Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificacin:

a) Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artculo 75. Estos tratados se incorporan con jerarqua
constitucional y las siguientes caractersticas: 1) En las condiciones de su vigencia. 2) Si bien tienen jerarqua
constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios
de los derechos y garantas por ella reconocidos.;
b) Tratados de integracin: Las normas dictadas tienen jerarqua superior a las leyes, pero inferior a la
Constitucin, la tcnica legislativa para aprobar estos tratados de Latinoamrica, en cuyo caso requieren la mayor
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. En cambio, en la hiptesis de tratados con otros estados, el
procedimiento es complejo o de doble aprobacin: 1 el Congreso declara la conveniencia con la mayora absoluta de los
miembros presentes de cada Cmara y 2 dentro de los 120 das posteriores el tratado debe ser aprobado por la mayora
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
c) Tratados y concordatos comunes: tienen jerarqua superior a las leyes. PIRMIDE JURDICA: 1 Constitucin y
Tratados sobre derechos humanos, con la nica salvedad que los tratados no deroguen artculo alguno de la primera
parte de la Constitucin y adems deben entenderse como complementarios de los derechos y garantas por ella
reconocidos. 2) Tratados de integracin. 3) Las Leyes de la Nacin que se sancionen en consecuencia de la
Constitucin.

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Control de Constitucional
- Clasificacin de los sistemas de control en el derecho comparado
El Control de constitucionalidad: es el mecanismo jurdico por el cual, para asegurar el cumplimiento de
las normas constitucionales, se realiza un procedimiento de revisin de las normas ordinarias, y en caso de contradiccin
con la Constitucin se procede a la invalidacin de las normas de rango inferior que no hayan sido hechas en
conformidad con aquellas. El fundamento de este control es el mantenimiento del Principio de Supremaca
Constitucional.
Hablar de la importancia del control de constitucionalidad es hablar de la importancia misma que cada
ordenamiento jurdico estatal le asigna a su propio texto constitucional, reconocindolo como la base inexorable de toda
la estructura normativa que sobre l se construye, y a la cual debe integrarse armnicamente.
Si son hoy reconocidas como premisas validas las que establecen que la Constitucin es la ley suprema de un
Estado y que a ella debe acomodarse todo el ordenamiento jurdico, se desprende como necesaria conclusin la
necesidad de la existencia de mecanismos aptos e idneos que certifiquen y aseguren tal correspondencia, y con ello la
vigencia y el respeto de los derechos fundamentales y las libertades pblicas contenidos en el texto legal supremo.
Justamente el control de constitucionalidad tiene esa clara finalidad: verificar si determinadas normas o
determinados actos guardan congruencia con la Constitucin, pudiendo, llegado el caso, a declarar la invalidez de
aquellos que se encuentren en pugna con ella, asegurando de tal modo, el imperio o supremaca constitucional.
La Constitucin solo puede erigirse como norma fundamental y funcionar en la prctica como tal, nicamente si
ella es debidamente resguardada y para ello es que se han creado los diversos mecanismos que, funcionando como
verdaderos medios o canales, permiten plasmar en la realidad esta funcin de control, como son las acciones de habeas
corpus, habeas data, accin de amparo, el recurso extraordinario federal y la accin declarativa de inconstitucionalidad ,
acciones todas que participan de un idntico fin que es obtener el mayor grado de cumplimiento de los preceptos
constitucionales.
El llamado Estado de derecho , en contraposicin con lo que sucede en los regmenes totalitarios y contrarios
al sentir republicano, es aquel que asegura a los habitantes un acabado respeto de todas las normas que lo integran,
comenzando justamente desde la norma de mayor rango que es la Constitucin. Y el respeto, solo se alcanza mediante el
adecuado control.
- Definicin del control de constitucionalidad
En trminos sencillos, el control de constitucionalidad es aquel proceso que permite verificar y establecer si los
actos, provenientes stos tanto de particulares como de agentes estatales, derivados de tanto de acciones como de
omisiones, y las normas que conforman el plexo normativo, colisionan con las reglas que integran el texto de la
Constitucin Nacional, teniendo siempre y en todos los casos como propsito ltimo el hacer efectiva la supremaca
constitucional.
- Los diversos sistemas de control constitucional. El control de constitucionalidad en la Repblica Argentina
Los distintos Estados han ido construyendo a partir de sus regmenes jurdicos, distintos mecanismos para llevar
adelante el control constitucional, pero sin embargo podemos precisar tres sistemas de control por ser stos los
mayormente elegidos por la legislacin en occidente:
o El Sistema Poltico
o El Sistema Jurisdiccional Concentrado
o El Sistema Jurisdiccional Difuso

En el sistema poltico, tambin se encuentra presente la idntica finalidad de resguardo de la supremaca

constitucional, ni tampoco presenta diferencias en lo que respecta al alcance de la decisin, sino que, lo que lo distingue
radica esencialmente en cmo est compuesto el rgano a cargo del ejercicio de la funcin.
Es diferente en cuanto al rgano ya que no es requisito sine qua non que se trate de juristas ya que la funcin de
control tambin puede ser llevada adelante por personas ajenas al Poder Judicial.
En el sistema jurisdiccional sern miembros de aquel Poder quienes se encarguen de ste ejercicio de funcin de
control, idea lgica si se entiende que el Poder Judicial es el que tiene la misin principal de control permaneciendo
siempre fuera de la ejecucin del poder poltico.

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 Cuando en manos de cualquier magistrado recae la funcin de llevar adelante el control de constitucionalidad,
estamos en condiciones de afirmar de que se trata de un sistema de control difuso; cuando por el contrario cuenta con
dicha facultad un tribunal especfico para realizarlo, lo denominamos control de constitucionalidad concentrado.

Caractersticas del sistema argentino de control de constitucionalidad en el orden Federal

En la Repblica Argentina, el sistema de control es jurisdiccional difuso, en oposicin al control de
constitucionalidad europeo-continental que se caracteriza por la existencia de un nico tribunal u rgano creado para
tales fines, que cumple la funcin de resolver toda cuestin atinente a la inconstitucionalidad, con un efecto erga
omnes de su decisin.
En el control difuso de constitucionalidad, la funcin jurisdiccional que cabe a cada uno de los jueces, es
comprensiva de seleccionar la norma aplicable, juzgar su validez si se hubiese cuestionado su armona con el texto
constitucional, as como tambin cerciorarse de que se trata de un caso justiciable.
El resultado de ese anlisis, es decir, la decisin judicial a la que se arribe, solo podr ser cuestionada - si se
encuentra comprometida una cuestin federal suficiente- , a travs de los recursos que establece la Ley 48 en su artculo
14 (recurso extraordinario federal) y siempre que se trate de una sentencia definitiva o asimilable a ella.
Los constituyentes de la Convencin de 1853 optaron, al momento de elegir la conformacin de las normas de
nuestro texto constitucional, servirse en muchos aspectos de la Constitucin Norteamericana. Entonces, adopt con ello
un mecanismo de control de constitucionalidad, que luego fundament en los arts. 100 y 101 de la Carta Magna, solo
que en ellos tampoco se brindaba explicacin acerca del funcionamiento y el alcance de dicho poder de revisin.
Segn la interpretacin que histricamente se le ha dado a dichos artculos, el Poder Judicial puede conocer en
todas las causas que versaren sobre puntos regidos por la Constitucin, y con ello la facultad del Poder Judicial de
declarar la inconstitucionalidad de las leyes del Congreso y los actos provenientes del Poder Ejecutivo.
Este poder o esta funcin que ejerce prioritariamente la Corte Suprema de la Nacin, y que pertenece a todos los
tribunales federales y provinciales es el que le ha permitido tener en la realidad un papel preponderante al Poder
Judicial en todo lo relativo a la resolucin de los casos de crisis constitucionales, as tambin como ha suscitado
innumerables casos de controversia sobre el alcance de dicho control sobre leyes y actos propios de otros poderes de la
Nacin, argumentando a este ltimo respecto que un poder no puede influir en las esferas que le son privativas de los
otros.
Son stas preguntas que a lo largo del desarrollo de la doctrina sobre el control de constitucionalidad se han ido
tratando de responder ante como he dicho- la falta de descripcin en aquellas dos normas constitucionales.
El primer precedente relativo al control de constitucionalidad en nuestro pas lo constituye el caso Sojo 1. En
este fallo lo que el Tribunal analiza es la facultad de esa Corte para conocer originaria y exclusivamente en el mismo si
por el contrario, le compete dicho conocimiento a otro Juez del Poder Judicial.
Por un dibujo aparecido en el peridico Don Quijote, el 4 de septiembre de 1887, el redactor, Eduardo Sojo, fue
puesto en prisin por orden de la Cmara de Diputados de la Nacin hasta el trmino del periodo de sesiones. Sojo
interpuso una accin de habeas corpus ante la Suprema Corte, fundando la competencia de la misma para entender en
esta cuestin en el art. 20 de la ley del 14 de septiembre de 1863 sobre jurisdiccin y competencia de los tribunales
nacionales.

Dice la Suprema Corte:

La misin que incumbe a la Suprema Corte de mantener a los diversos poderes, tanto nacionales como
provinciales de la esfera de las facultades trazadas por la Constitucin, la obliga a ella misma a absoluta estrictez para no
extralimitar la suya, como la mayor garanta que puede ofrecer a los derechos individuales.
En estos casos, (los de jurisdiccin federal establecidos por el artculo anterior) dice el art. 101, la Corte Suprema
ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso, pero en todos los asuntos
concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros y en los que alguna provincia fuere parte, la ejercer
originaria y exclusivamente.
La garanta acordada por el recurso de habeas corpus, fundada en la igualdad ante la ley, no tiene otra excepcin
que cuando la persona ha sido objeto de un mandato indebido contra su libertad, pueda extraer un conflicto

1 CS, Sojo, Eduardo, Fallos, 32:120 en Millar-Gelli-Cayuso, Constitucin y Poder Poltico, Ed Astrea, Buenos Aires, 1992, pag.16 y ss.
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internacional. En los dems casos, el juez mas inmediato, mas expedito en sus resoluciones, es y debe ser el objeto
primordial de las leyes, la condicin esencial de los fallos de la justicia federal.
No es posible reconocer en la H. Cmara de Diputados de la Nacin, de cuyo mandamiento de prisin procede el
recurso entablado de habeas corpus, el carcter de tribunal en el caso, sujeto al recurso de apelacin para ante esta
Corte. Ello es repugnante a la independencia de los Poderes Legislativo y Judicial y a otros principios fundamentales del
orden constitucional que nos rigen. Para tal consideracin seria necesario que esta Corte hubiese sido investida de la
facultad de revisar los actos de las Cmaras Legislativas en los casos en que ellas tienen peculiar y exclusiva jurisdiccin,
lo que no se puede sostener sin evidente error.
No puede fundarse pues, el derecho de ocurrir en apelacin a esta Corte, de un acto de una Cmara Legislativa,
en que se recurre en los Estados Unidos de autos de los jueces o tribunales de justicia.
Por las consideraciones expuestas, se declara que esta Corte no tiene jurisdiccin originaria en la presente causa,
debiendo el recurrente ocurrir donde corresponda.

Formas de Estado
- Clasificacin de las formas de Estado (Unitarios, Federales y Confederales)
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una relacin entre el poder y
el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o territorial.
El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder del estado.
El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en cuanto compensa en la
unidad de un solo estado la pluralidad y la autonoma de varios. El estado federal se compone de muchos estados
miembros (que en nuestro caso se llaman provincias), organizando una dualidad de poderes: el del estado federal, y
tantos locales cuantas unidades polticas lo forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1994 no es posible dudar de
que, dentro de cada provincia, los municipios invisten un tercer poder, que es el poder municipal, tambin autnomo; lo
atestigua, en respaldo del viejo art. 5, el actual art. 123.
El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El origen histrico o cronolgico es, en
cambio, variable y propio de cada federacin; algunas pueden surgir a posteriori de una confederacin; otras,
convirtiendo en federal a un estado unitario.
Desde el punto de vista del derecho constitucional cuando hablamos de Estado hablamos de Estado de Derecho, que se
caracteriza por establecer la divisin del poder en funciones, garantizar a los ciudadanos sus derechos fundamentales,
limitando eficazmente el poder poltico por medio de normas constitucionales. HermannSller lo mismo las
comunidades que las sociedades precisan siempre de la organizacin para conseguir la capacidad de decisin y accin.
El pueblo tiene la potestad de darse su propio orden jurdico a travs del ejercicio del poder constituyente en donde la
sociedad se judicializa y da nacimiento institucional y jurdico al Estado. El Estado est conformado por una serie de
elementos esenciales como son: Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas (Bidart Campos) le agregan un
cuarto elemento como lo es el Gobierno. Nacimiento del Estado Argentino es la fecha de sancin de la Constitucin
Nacional en el ao 1853. La forma de Estado, conforme la doctrina tradicional, se identifica con el modo en que se
establecen las normas constitucionales relacionadas al ejercicio del poder del Estado en su aspecto espacial o territorial.
Para estudiar la forma de Estado debemos preguntarnos Cmo se manda?
A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el territorio en meras secciones
administrativas. Tenemos el caso de fuerzas centrpetas, tienden a concentrarse en un solo ncleo de poder (ejemplo
Panam, Chile, Paraguay, Portugal, Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en Argentina, constituciones 1819 y 1826.
B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el poder no se concentra en un solo
rgano de decisin y de accin del cual dependa toda la estructura y actividad estatal. Se produce un fenmeno de
correlacin e integracin de competencias y factores de poderes que se identifican como fuerzas centrpetas (de un nivel
de gobierno regional o estadal al nacional o central) y centrfuga (que van del orden nacional o central al orden local o
provincial) producindose una relacin de solidaridad, integracin, colaboracin y coordinacin. Con respecto al grado
de competencias de las rbitas de gobierno tenemos: soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan
que existe la llamada descentralizacin administrativa en donde se mantienen lazos de subordinacin con el poder
central y que se utiliza a los fines de la prestacin de ciertos servicios pblicos. Kelsen nos ensea que la
descentralizacin del poder del Estado tiene un carcter normativo, en el sentido de la validez de las normas o leyes
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dictadas referidas a todo el territorio o a una parte de l. De lo que se desprende, que el objeto de la descentralizacin lo
constituye la actividad, las normas y los rganos del Estado. Ejemplos: Estados Unidos, Canad, Brasil, Mxico,
Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza, Austria.
C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin de varios estados independientes.
Los estados partes mantienen su soberana y ciertos derechos concretos como son los de secesin posibilidad de
retirarse de la confederacin en el momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto, y la nulificacin lo
cual le permite no aplicar las normas generales en su territorio y que fueran sancionadas por los rganos de la
Confederacin. Segn Jellinek: el poder de la confederacin slo se ejerce sobre los rganos de los estados
confederados y no sobre los ciudadanos particulares que integran cada uno de estos ltimos. Existe un rgano de
gobierno de la confederacin denominado dieta. Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba intermedia
entre un Estado Federal y una confederacin.

El Federalismo Argentino
- Su evolucin. Relaciones de subordinacin, participacin y coordinacin. El sistema de distribucin de
competencias en el Federalismo Argentino
Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y 121 al 128, aun no siendo muy clara en
lo que hace a la terminologa para diferenciar la forma de Estado y de gobierno, la Forma de Estado es Federal, ya que
existen dos rbitas de gobierno: la provincial (estados partes denominados provincias) y la nacional o federal, en donde
estn representados los estados partes, habiendo surgido gracias a la unin de las provincias preexistentes en el
momento de sancionarse la Constitucin Nacional.

Las tres relaciones tpicas de la estructura federal

La estructura constitucional de nuestra federacin presenta los rasgos fundamentales de todos los estados
federales, a saber, las tres relaciones vertebrales: a) de subordinacin; b) de participacin, colaboracin o inordinacin;
c) de coordinacin.
- La subordinacin: La relacin de subordinacin se expresa en la llamada supremaca federal. El equilibrio del
principio de unidad con el de pluralidad tiende a proporcionar cohesin y armona mediante la subordinacin de
los ordenamientos jurdico-polticos locales al ordenamiento federal, para que las "partes" sean congruentes con
el "todo". Ello quiere decir que la constitucin federal impone ciertas pautas en las estructuras de lineamiento
que deben ser acatadas y reproducidas por las constituciones de los estados miembros. A partir de la reforma de
1994 podemos comprender que el principio de subordinacin viene formulado por la interrelacin de los arts.
5, 31, 123, y 75 incisos 22 y 24. A su modo, hay que computar asimismo el art. 128, que reproduce el texto del
viejo art. 110. La relacin de subordinacin no permite decir que los "gobiernos" provinciales se subordinan al
"gobierno" federal, ni siquiera que las "provincias" se subordinan al "estado" federal, porque lo que se subordina
es el "orden jurdico" provincial al "orden jurdico" federal. Aquellas formulaciones no son, en rigor, correctas.
- La participacin: La relacin de participacin implica reconocer en alguna medida la colaboracin de las
provincias en la formacin de decisiones del gobierno federal. Nuestra constitucin la institucionaliza
componiendo dentro del gobierno federal al rgano congreso con una cmara de senadores, cuyos miembros
representan a las provincias. Nuestro bicamarismo responde, pues, a la forma federal del estado. Cabe tambin
incluir, con un sentido amplio de la relacin de participacin, todo lo que el llamado federalismo
concertado presupone en materia de negociacin, cooperacin, coordinacin, y lealtad federal (ver nos. 64 y 65).
- La coordinacin: La relacin de coordinacin delimita las competencias propias del estado federal y de las
provincias. Se trata de distribuir o repartir las competencias que caen en el rea del gobierno federal y de los
gobiernos locales.

Para ello, el derecho comparado sigue sistemas diversos: a) todo lo que la constitucin federal no atribuye al estado
federal, se considera reservado a los estados miembros; la capacidad es la regla para stos, y la incapacidad es la
excepcin, en tanto para el estado federal ocurre lo contrario: la incapacidad es la regla, y la capacidad es la excepcin;
b) inversamente, todo lo que la constitucin federal no atribuye a los estados miembros, se considera reservado al
estado federal, para quien, entonces, la capacidad es la regla y la incapacidad es la excepcin; c) enumeracin de las
competencias que incumben al estado federal y a los estados miembros.
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El reparto de competencias
Nuestra constitucin ha escogido el primer sistema. As lo estipula el art. 121: "las provincias conservan todo el
poder no delegado por esta constitucin al gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos
especiales al tiempo de su incorporacin".
Donde leemos "poder no delegado por esta constitucin" debemos interpretar que la delegacin es hecha por las
provincias "a travs" de la constitucin como instrumento originario de formacin y estructura de la federacin. Son las
"provincias" las que "mediante" la "constitucin" han hecho la delegacin al gobierno federal.
La frmula del art. 121, que mantiene la del anterior art. 104, ha merecido interpretacin del derecho judicial a
travs de la jurisprudencia de la Corte Suprema, en la que encontramos otros dos principios que la completan: a) las
provincias conservan, despus de la adopcin de la constitucin, todos los poderes que tenan antes y con la misma
extensin, a menos de contenerse en la constitucin alguna disposicin expresa que restrinja o prohba su ejercicio; b)
los actos provinciales no pueden ser invalidados sino cuando: b") la constitucin concede al gobierno federal un poder
exclusivo en trminos expresos; b"") el ejercicio de idnticos poderes ha sido prohibido a las provincias; b""") hay
incompatibilidad absoluta y directa en el ejercicio de los mismos por parte de las provincias.
Puede verse tambin este prrafo extractado de una sentencia de la Corte: "Es cierto que en tanto los poderes
de las provincias son originarios e indefinidos (art. 104, constitucin nacional), los delegados a la nacin son definidos y
expresos, pero no lo es menos que estos ltimos no constituyen meras declaraciones tericas, sino que necesariamente
han de considerarse munidos de todos los medios y posibilidades de instrumentacin indispensables para la consecucin
real y efectiva de los fines para los cuales se instituyeron tales poderes, en tanto stos se usen conforme a los principios
de su institucin. De no ser as, aquellos poderes resultaran ilusorios y condenados al fracaso por las mismas provincias
que los otorgaron. De aqu que las supra mencionadas facultades provinciales no pueden amparar una conducta que
interfiera en la satisfaccin de un inters pblico nacional (Fallos, 263-437), ni justifiquen la prescindencia de
la solidaridad requerida por el destino comn de la nacin toda (Fallos, 257-159; 270;11)."
En ms reciente fallo del 15 de octubre de 1991, en el caso "Estado Nacional c/Provincia del Chubut", la Corte ha
expresado que ella "tiene dicho que "si bien es muy cierto que todo aquello que involucre el peligro de limitar las
autonomas provinciales ha de instrumentarse con la prudencia necesaria para evitar el cercenamiento de los poderes no
delegados de las provincias, no lo es menos que el ejercicio por parte de la nacin, de las facultades referidas no puede
ser enervado por aqullas, so pena de convertir en ilusorios los propsitos y objetivos de las citadas facultades que
fincan en la necesidad de procurar eficazmente el bien comn de la nacin toda, en el que necesariamente se
encuentran engarzadas y del cual participan las provincias". A lo cual aadi la Corte que "en ese orden de ideas debe
subrayarse que, conforme al principio de que quien tiene el deber de procurar un determinado fin, tiene el derecho de
disponer de los medios necesarios para su logro efectivo y, habida cuenta que los objetivos enunciados en el prembulo
y los deberes-facultades establecidos en los supra citados incisos del art. 67 de la constitucin nacional tienen razn de
causa final y mvil principal del gobierno federal, no cabe sino concluir que ste no puede ser enervado en el ejercicio de
estos poderes delegados, en tanto se mantenga en los lmites razonables de los mismos conforme a las circunstancias;
ste es, por lo dems, el principio de supremaca que consagra el art. 31 de la constitucin nacional" (Fallos, 304-1187 y
otros)."
(Las anteriores transcripciones de jurisprudencia de la Corte citan los artculos de la constitucin con la numeracin de la
poca, antes de la reforma de 1994.)

En el reparto de competencias, suele hacerse distincin entre: a) competencias exclusivas del estado federal; b)
competencias exclusivas de las provincias; c) competencias concurrentes; d) competencias excepcionales del estado
federal y de las provincias; e) competencias compartidas por el estado federal y las provincias.

a) Entre las competencias exclusivas del gobierno federal podemos citar enunciativamente: intervencin federal;
declaracin del estado de sitio; relaciones internacionales; dictar los cdigos de fondo o de derecho comn y las leyes
federales o especiales, etc. En general, y como principio, la casi totalidad de competencias asignadas a los rganos de
gobierno federal por la constitucin pueden considerarse exclusivas del estado federal.
Paralelamente a estas competencias exclusivas, hallamos en los arts. 126 y 127 las que estn prohibidas a las
provincias.
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 Debemos dejar aclarado que las competencias exclusivas del estado federal no requieren estar taxativa ni
expresamente establecidas a su favor en la constitucin, porque las hay implcitas. Dentro de estas competencias
implcitas, hay un tipo especialmente contemplado por la constitucin que es el de los llamados "poderes implcitos del
congreso ", reconocidos en el art. 75 inc. 32.

b) Entre las competencias exclusivas de las provincias, cabe incluir: dictar la constitucin provincial,
establecer impuestos directos, dictar sus leyes procesales, asegurar su rgimen municipal y su educacin primaria, etc.
Esta masa de competencias se encuentra latente en la reserva del art. 121, y en la autonoma consagrada por los arts.
122 y 123, con el aadido del nuevo art. 124.
Como principio, las competencias exclusivas de las provincias se reputan prohibidas al estado federal.
Las competencias exclusivas de las provincias se desdoblan en: b") las no delegadas al gobierno federal; b"") las
expresamente reservadas por pactos especiales.

c) Entre las competencias concurrentes, o sea, las que pertenecen en comn al estado federal y a las provincias,
se hallan: los impuestos indirectos internos, y las que surgen del art. 125 concordado con el 75 inc. 18, ms las del art. 41
y el art. 75 inc. 17.

d) Hay competencias excepcionales del estado federal, es decir, las que en principio y habitualmente son
provinciales, pero alguna vez y con determinados recaudos entran en la rbita federal. As, el establecimiento de
impuestos directos por el congreso, cuando la defensa, seguridad comn y bien general lo exigen, y por tiempo
determinado (art. 75 inc. 2).
Hay competencias excepcionales de las provincias en iguales condiciones. As, dictar los cdigos de fondo o de derecho
comn hasta tanto los dicte el congreso (art. 126), y armar buques de guerra o levantar ejrcitos en caso de invasin
exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilacin, dando luego cuenta al gobierno federal (art. 126).

e) Hay tambin facultades compartidas por el estado federal y las provincias, que no deben confundirse con las
"concurrentes", porque las "compartidas" reclaman para su ejercicio una doble decisin integratoria: del estado federal y
de cada provincia participante (una o varias). Por ej.: la fijacin de la capital federal, la creacin de nuevas provincias
(arts. 3 y 13), etctera.
En el derecho constitucional material se ha observado una marcada inflacin de las competencias federales, a
veces en desmedro del reparto que efecta la constitucin formal. Hay pues, en este punto, una mutacin que, cuando
implica violarla, es inconstitucional.

El gobierno de Argentina adopta constitucionalmente la forma de una democracia representativa, republicana y

federal. Debido a su carcter federal, la Argentina posee dos estructuras de gobierno: el gobierno nacional o federal; 23
gobiernos provinciales, cada una de las cuales son consideradas preexistentes a la Nacin y detentan todos los poderes
no delegados expresamente al gobierno federal.
Adicionalmente la Ciudad de Buenos Aires est regida por un sistema de autonoma, mientras que las provincias
poseen subdivisiones administrativas y municipios.
El Poder Ejecutivo argentino est compuesto por el Presidente de la Nacin y el Vice-presidente electos, por el Jefe de
Gabinete de Ministros y por los dems Ministros y Secretarios.

SUB-EJE TEMATICO 2: DECLARACIONES, DERECHOS Y GARANTIAS

Conceptos de:
- Declaraciones, derechos y garantas
- Los derechos de primera, segunda y tercera generacin (enumeracin y caracterizacin)
- Garantas. Concepto, garantas procesales, las garantas del Art. 18 de la CN y del art. 8 del CADH

8
 La Primera Parte de la Constitucin es conocida como la parte dogmtica. En ella se reconocen
los derechos individuales y de los ciudadanos. Est integrada por 43 artculos. Los treinta y cinco primeros forman el
primer captulo denominado "Declaraciones, Derechos y Garantas".
Declaraciones: son expresiones, manifestaciones o afirmaciones en las que se toma posicin acerca de cuestiones
fundamentales, como la forma de gobierno o la organizacin de las provincias.
Derechos: son facultades que la Constitucin reconoce a los habitantes del pas para que puedan vivir con dignidad.
Al estar as reconocidas, los habitantes pueden exigir su respeto.
Garantas: son protecciones, establecidas en la Constitucin para asegurar el respeto de los derechos y las libertades
que ella reconoce.
El segundo captulo de la Primera Parte de la Constitucin fue incorporada en la ltima reforma (1994). Incluye derechos
y garantas sobre temas que la sociedad argentina fue considerando esenciales en los ltimos aos.

Hbeas corpus
Procedimiento destinado a la proteccin del derecho a la libertad personal, por el que se trata de impedir que
la autoridad o alguno de sus agentes puedan prolongar de forma arbitraria la detencin o la prisin de un ciudadano. A
travs del hbeas corpus, una persona privada de libertad puede obtener su inmediata puesta a disposicin de la
autoridad judicial competente, que resolver acerca de la legalidad o no de la detencin.

Amparo
El amparo puede promoverse cuando no exista una garanta judicial mejor. Tiene por finalidad que se dejen sin
efecto actos u omisiones que de manera actual o inminente lesionen, restrinjan o amanecen, en forma ilegal o arbitraria,
derechos y garantas reconocidos.

Hbeas Data
Todas las personas tiene derecho a:
Conocer los datos personales que a su respecto existan en un banco de datos.
Que el registro de datos certifique la existencia de datos que a ella se refieren.
Que se rectifiquen los datos inexactos recopilados y que se comuniquen inmediatamente a aquellas personas
que hubiesen recibido previamente la informacin inexacta.
Impedir la difusin de un dato dudoso hasta que sea aclarado.
Que se cancelen los datos personales almacenados ilegalmente o cuya conservacin no se justifique.

Nmina de los Derechos

Art. 14: Derecho a los trabajadores Peticionar Libre trnsito Publicar ideas Usar y disponer de su
propiedad de asociarse libertad de culto
Art. 14 bis: Derecho a trabajador seguro social jubilacin - vivienda digna
Art. 15: Derecho de la Libertad (No esclavos)
Art. 16: Derecho a la igualdad (ante a ley)
Art. 17: Derecho a la propiedad
Art. 18: Garantas Procesales Juicio Previo Irretroactividad de la Ley Jueces naturales No bisn in dem
Debido Proceso
Art. 19: Derecho a la privacidad Principio de reserva Penal
Art. 41: Derechos ambiental (Ambiente sano)
Art. 42: Derechos a la relacin del consumidor

Art. 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH)

Artculo 8. Garantas Judiciales
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier
acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral,
fiscal o de cualquier otro carcter.
9
 2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente
su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no
habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;
c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y de
comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn
la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo
establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia,
como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.

Los Derechos de Primera Generacin o Derechos Civiles y Polticos se refieren a los primeros derechos que
fueron consagrados en los ordenamientos jurdicos internos e internacionales. Estos Derechos surgieron como respuesta
a los reclamos que motivaron los principales movimientos revolucionarios de finales del siglo XVIII en occidente. Estas
exigencias fueron consagradas como autnticos derechos y como tales difundidos internacionalmente.
Los Derechos Civiles y Polticos estn destinados a la proteccin del ser humano individualmente, contra cualquier
agresin de algn rgano pblico. Se caracterizan porque imponen al Estado el deber de abstenerse de interferir en el
ejercicio y pleno goce de estos derechos por parte del ser humano.

Los derechos de Segunda Generacin o Derechos Econmicos, Sociales y Culturales tienen como objetivo
fundamental garantizar el bienestar econmico, el acceso al trabajo, la educacin y a la cultura, de tal forma que
asegure el desarrollo de los seres humanos y de los pueblos. Son los tambin llamados derechos de los pueblos,
colectivos o solidarios, que comenzaron a gestarse a partir de la Segunda Guerra Mundial, o sea en la segunda mitad del
siglo XX. El sujeto protegido ya no es el individuo en s mismo, como en los de primera generacin, o por su rol social,
como en los de segunda generacin, sino por integrar un pueblo, una nacin, o ser parte de toda la humanidad. Se toma
en cuenta a las personas, como integrantes de una comunidad con conciencia de identidad colectiva.
- Derecho a una vivienda digna;
- Derecho al agua;
- Derecho a la salud (asistencia social, asistencia mdica, seguridad social y cobertura sanitaria universal);
- Derecho a una educacin adecuada;
- Derecho a una alimentacin adecuada;
- Derecho al trabajo (incluyendo Derecho de huelga y libertad en la eleccin de empleo);
- Derecho al medio ambiente.

Por su parte, la tercera generacin de derechos, surgida en la doctrina en los aos 1980, se vincula con la
solidaridad. Los unifica su incidencia en la vida de todos, a escala universal, por lo que precisan para su realizacin una
serie de esfuerzos y cooperaciones en un nivel planetario. Normalmente se incluyen en ella derechos a la paz, a la
calidad de vida
- El uso de los avances de las ciencias y la tecnologa.
- La solucin de los problemas alimenticios, demogrficos, educativos y ecolgicos
- El ambiente.
- Los derechos del consumidor.
- El desarrollo que permita una vida digna.
10
 - El libre desarrollo de la personalidad.

Tambin se llaman derecho de cuarta generacin a los relacionados al medio ambiente y/o biotica, y a las nuevas
tecnologas: Ej:
- El derecho a existir digitalmente
- El derecho a la reputacin digital
- La estima digital
- La libertad y responsabilidad digital
- La privacidad virtual, el derecho al olvido, el derecho al anonimato
- El derecho al big-reply
- El derecho al domicilio digital
- El derecho a la tcnica, al update, al parche
- El derecho a la paz ciberntica y a la seguridad informtica
- El derecho al testamento digital

SUB-EJE TEMATICO 3: ORGANIZACIN, FUNCIONAMIENTO DEL PODER

Poder legislativo
- Estructura y Composicin del Congreso de la Nacin
- Atribuciones

Poder Legislativo:
El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de Senadores, ambos elegidos por sufragio en las
provincias y en la capital. La Cmara de Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro aos,
habiendo posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para cada 33.000 habitantes. Cada dos aos la
Cmara renueva mitad de su composicin.

El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres senadores por provincia y tres por la
ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6 aos, renovndose un tercio de la bancada cada dos aos.

Poder Ejecutivo
- Requisitos. Eleccin Presidente y Vicepresidente. Atribuciones. Jefe de Gabinete de Ministros. Designacin,
remocin, atribuciones.

El Poder Ejecutivo de la Nacin. Art. 87; el poder ejecutivo de la nacin ser desempeado por un ciudadano con el
titulo de "Presidente de la Nacin Argentina".

El Presidente es el jefe supremo de la nacin, jefe de gobierno y responsable poltico por la administracin del pas. A
l le compete tambin ejercer la Jefatura Suprema de las Fuerzas Armadas, nombrar embajadores e indicar los ministros
de la Suprema Corte, ad referendum del Senado Federal. El Vice-presidente reemplaza al Presidente en casos de
impedimento y ejerce la Presidencia del Senado.

- Funciones ejecutivas, "legislativas" y "judiciales".

El Art. 99 de la Constitucin nacional establece en sus 20 incisos, las atribuciones del Poder Ejecutivo Nacional. En
cierto modo, la competencia del poder ejecutivo es residual, ya que comprende el ejercicio de aquellas funciones
administrativas que no estn atribuidas a los otros dos poderes.
Dentro de estas atribuciones podemos encontrar las tpicamente ejecutivas, que estn nicamente reservadas a esta
investidura; las llamadas "colegislativas" como ser, la participacin de la formacin de las leyes, su promulgacin; dictar
los decretos reglamentarios para la aplicacin de las mismas; ejerce el derecho de veto, con el que puede oponerse total
o parcialmente a la sancin de una ley; convoca a sesiones extraordinarias del congreso y puede prorrogarlas; puede
dictar decretos de necesidad y urgencia, etc.; y las "judiciales" como podran ser el indulto o la conmutacin de penas.

11
 - Requisitos para ser presidente de la Nacin (Art. 89).
Art. 89; para ser elegido presidente o vicepresidente de la Nacin, se requiere haber nacido en el territorio argentino, o
ser hijo ciudadano nativo, habiendo nacido en pas extranjero; y las dems calidades exigidas para ser elegido senador.
Calidades de senador; tener 30 aos de edad cumplidos, haber sido ciudadano por 6 aos de la nacin, disfrutar de una
renta anual de dos mil pesos fuertes o de una entrada equivalente a la que nos referimos.

- El Vicepresidente de la Nacin. Naturaleza.

El vicepresidente, en tanto no ejerza la titularidad del Poder Ejecutivo, no tiene funciones propias en ste. Es un
funcionario de reserva, cuya principal misin es reemplazar al presidente en caso de vacancia transitoria o definitiva de
ste. (es un rgano extrapoder porque se encuentra fuera del ejecutivo).
Por ello, el Art. 49 de la Constitucin le otorga una funcin de gran jerarqua: presidir el Senado de la Nacin.
Este cargo de presidente nato del Senado le otorga al vicepresidente una naturaleza jurdica hbrida, ya que no
pertenece al Poder Ejecutivo, y aun presidiendo el Senado, no se puede afirmar que pertenezca a l, dado el carcter
eminentemente federal de esta cmara.
- Requisitos para ser Vicepresidente.
Son los mismos que para ser elegido Presidente de la Nacin, y se encuentran enunciados en el Art. 89: Para ser
elegido presidente o vicepresidente de la Nacin, se requiere haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de
ciudadano nativo, habiendo nacido en pas extranjero; y las dems calidades para ser elegido senador. (Tener 30 aos de
edad cumplidos, haber sido ciudadano por 6 aos de la nacin, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o
de una entrada equivalente a la que nos referimos.)

- El jefe de gabinete de ministros

El Jefe de Gabinete es nombrado por el Presidente para ejercer la coordinacin de los Ministerios, la administracin,
adems de representar al Poder Ejecutivo ante el Congreso. El Presidente tambin nombra los ocho Ministros y los
Secretarios de Estado responsables por las 16 Secretaras dependientes directamente de la Presidencia, entre las cuales
estn la de la Pequea y Mediana Empresa, la de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable y la de Turismo. Estos
ltimos gozan, en la prctica, del status de Ministro.
a) Naturaleza y funciones
La jefatura de gabinete es un rgano dependiente del poder ejecutivo, y su titular el jefe de gabinete es uno de los
ministros del Poder Ejecutivo, que tiene como tal, las atribuciones que la Constitucin le otorga en su art. 100.
Con la reforma de 1994 ha aparecido el jefe de gabinete de ministros que, sin ser un primer ministro, ha recibido
competencias especiales y diferentes a las genricas ministeriales.
b) Su nombramiento y remocin
El jefe de gabinete es nombrado por el presidente de la nacin. Por el voto de la mayora absoluta de los miembros de
cada una de las cmaras el jefe de gabinete puede ser removido de su cargo; aqu hace falta la coincidencia de las dos
cmaras en la remocin, con el qurum de votos indicado.
Para tratar una mocin de censura como etapa previa a la remocin del jefe de gabinete es menester que
cualquiera de las cmaras alcance favorablemente la interpelacin ante s, con el voto de la mayora absoluta,
computada sobre la totalidad de miembros que la componen.
Si una sola cmara logra, con ese qurum de votos, interpelar al jefe de gabinete y censurarlo, su voto de censura
no surte efecto destitutorio, porque la remocin precisa decisin concordante de las dos cmaras. En cambio, si la
interpelacin y el recproco voto de censura se producen en las dos cmaras, la remocin se opera cuando amas as lo
resuelven por mayora absoluta de sus miembros.
En sntesis, la remocin solo es viable cuando la ha precedido un voto de censura conjunto de ambas cmaras, y
cuando a continuacin tambin las dos coinciden en la sancin destitutoria.
c) Sus atribuciones
Procurando reagrupar sus competencias podemos intentar una rpida clasificacin:

1) Expedicin de actos y reglamentos necesarios para ejercer las facultades que le acuerda el art. 100 y las que le
delegue el presidente; todo ello conforme al inc. 2.
2) Ejercicio directo de las funciones y atribuciones que le delegue el presidente, segn el inc. 4.
12
 3) Resolucin, en acuerdo de gabinete, sobre materias que le indique el poder ejecutivo, y resolucin por
decisin propia en las materias que estime necesario por su importancia en el mbito de su competencia; todo
ello conforme al inc. 4.
4) Nombramiento de empleados de la administracin, con excepcin de los que corresponden al presidente
5) Coordinacin, preparacin y convocatoria de las reuniones de gabinete de ministros y presidencia de las
mismas en ausencia del presidente; todo ello conforme al inc. 5.
6) Remisin al congreso de los proyectos de ley de ministerios y de presupuesto, una vez que se han tratado en
acuerdo de gabinete y han sido aprobados por el poder ejecutivo; todo ello conforme al inc. 6.
7) Concurrir a las sesiones del congreso y participar, sin voto, en sus debates, segn el inc. 9, y producir los
informes y explicaciones verbales o escritos que sean solicitados por cualquiera de las cmaras al poder ejecutivo
segn el inc. 11; presentar junto a los dems ministros, al iniciarse las sesiones ordinarias del congreso, una
memoria detallada del estado de la nacin en cuanto a los negocios de los respectivos departamentos, segn el
inc. 10; concurrir como mnimo una vez por mes al congreso, alternativamente a cada cmara, para informar
sobre la marcha del gobierno, conforme al art. 101.
8) Tomar intervencin en el procedimiento inmediato al dictado de decretos de necesidad y urgencia para
someterlos a la Comisin Bicameral Permanente, conforme al inciso 13 en relacin con el art. 99 inc. 3 y en el
correspondiente a decretos de promulgacin parcial de leyes, conforme al inc. 13 en relacin con el art. 80 y en
el correspondiente a decretos dictados en ejercicio de facultades delegadas por el congreso, al poder ejecutivo,
conforme al inc. 12 en relacin con el art. 76, para control de la Comisin Bicameral Permanente.
9) Refrendar los decretos del poder ejecutivo: que prorrogan las sesiones ordinarias del congreso y que convocan
a sesiones extraordinarias, todo ello conforme al inc. 3; que reglamenten leyes, segn el inc. 8; que ejerzan
facultades delegadas por el congreso al poder ejecutivo, segn el inc. 12; que se dictan por razones de necesidad
y urgencia, segn el inc. 13; que promulgan parcialmente una ley, segn el inc. 13.
10) Refrendar los mensajes del presidente que promuevan la iniciativa legislativa, segn el inc. 8.

- Elecciones
Presidente y vice son elegidos para un mandato de 4 aos, siendo posible la reeleccin por un solo perodo
consecutivo. La eleccin se da en dos vueltas, siempre y cuando uno de los candidatos no obtenga ms del 45% de los
votos en la primera vuelta.
Poder Legislativo: El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de Senadores, ambos elegidos por
sufragio en las provincias y en la capital. La Cmara de Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de
cuatro aos, habiendo posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para cada 33.000 habitantes. Cada dos
aos la Cmara renueva mitad de su composicin.
El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres senadores por provincia y tres por la
ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6 aos, renovndose un tercio de la bancada cada dos aos. El Vice-presidente
de la Nacin es el Presidente del Congreso.

Poder Judicial
- Organizacin del PJ de la Nacin

Poder Judicial: El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de Justicia compuesta por 9 magitrados
(indicados por el presidente y aprobados por el Senado) y tambin por los tribunales inferiores establecidos por el
Congreso. A ellos les compete el conocimiento y la decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la
Constitucin, por las leyes de la Nacin y por tratados con naciones extranjeras. El Consejo de la Magistratura, reglado
por una ley especial sancionada por el Congreso, tiene como atribuciones la seleccin de los magistrados y la
administracin del Poder Judicial. El Consejo est integrado de modo que se procure el equilibrio entre los
representantes de los organismos polticos resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las instancias y los
abogados de la Nacin. El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y financiera que tiene
por atribucin promover la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en coordinacin
con las dems autoridades de la Repblica. Est integrado por un Procurador General y un Defensor General de la
Nacin.
13
 La designacin de los jueces la realiza el Presidente de la Nacin con acuerdo del Senado, sobre la base de una terna
integrada por candidatos seleccionados en concurso pblico por el Consejo de la Magistratura, rgano de composicin
multisectorial, a quien corresponde el control directo de los jueces y la administracin del Poder judicial.Los jueces
permanecen en sus cargos "mientras dure su buena conducta" y solo pueden ser removidos en caso de infracciones
graves, por un Jurado de Enjuiciamiento, integrado por legisladores, magistrados y abogados.
El juzgamiento de los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin estar a cargo del Jurado de Enjuiciamiento de
los Magistrados segn lo prescripto por el artculo 115 de la Constitucin Nacional. El mandato de los miembros es por
seis meses. El desempeo de las funciones ser considerado una carga pblica. Ninguna persona podr integrar el Jurado
de Enjuiciamiento de los magistrados en ms de una oportunidad. Los jueces de cmara y los legisladores no podrn ser
nuevamente miembros de este cuerpo, hasta tanto lo hayan integrado el resto de sus pares. La ley 24.937 precisa la
integracin del organismo en su artculo 22, cuyo texto obedece a la ley 26.080 de 2006.

El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de Justicia compuesta por 9 magitrados (indicados
por el presidente y aprobados por el Senado) y tambin por los tribunales inferiores establecidos por el Congreso. A ellos
les compete el conocimiento y la decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, por
las leyes de la Nacin y por tratados con naciones extranjeras.
El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley especial sancionada por el Congreso, tiene como atribuciones
la seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo est integrado de modo que se procure
el equilibrio entre los representantes de los organismos polticos resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las
instancias y los abogados de la Nacin.
El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y financiera que tiene por atribucin
promover la justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en coordinacin con las dems
autoridades de la Repblica. Est integrado por un Procurador General y un Defensor General de la Nacin.

14
 EJE TEMTICO DERECHO PENAL I

SUB-EJE TEMATICO 1: DERECHO PENAL Y CONSTITUCIN

Principios de derecho penal. Anlisis y consecuencias.
De legalidad, de Reserva, De mnima suficiencia, De subsidiaridad, De fragmentariedad, De proporcionalidad, De
lesividad, De accin-exterioridad, De privacidad, De culpabilidad, De judicialidad, Del non bis in dem, De
humanidad y personalidad de las penas, De resocializacin, De prohibicin de prisin por deudas.

Principio de Legalidad:
Est consagrado como garanta penal por la clusula del Art. 18 de la C.N: Ningn habitante de la Nacin puede
ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. Establece as la garanta del nullum crimen
nullapoena sine praevialegepoenali. Significa que la configuracin de una infraccin, por leve que sea, as como su
represin, es materia que hace a la esencia del Poder Legislativo y escapa a la rbita de las facultades ejecutivas y
judiciales, pues nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer lo que ella no prohbe. Pero,
segn el mismo precepto, para que al violador de esa norma se le pueda aplicar una sancin penal, es preciso adems,
que al lado de la infraccin configurada, exista al mismo tiempo una sancin destinada para el violador.

Consecuencias del principio:

- Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal: La garanta de la legalidad implica el rgimen republicano, que supone
la divisin de los poderes de gobierno, que el Poder Legislativo no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la
ley penal, ni al Ejecutivo ni al Judicial.
La facultad reglamentaria del Ejecutivo no significa una excepcin a esa indelegabilidad, sino que no es otra cosa que la
autoridad que tiene para reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley, no la definicin de
infraccin y la determinacin de la pertinente pena.
Art 18 C.N Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos

Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben exigirse respecto de la imposicin de
medidas de seguridad:
La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley (nullum crimen sine lege).
La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al hecho (nullapoena sine lege).
La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la imposicin de la pena se determinen por
medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento legalmente establecido.
La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se sujete a una ley que la regule.

Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin debe cumplimentar determinados
requisitos:
Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la ley penal ms severa, ya que es preciso
que el sujeto pueda conocer en el momento en el momento en que acta (momento del hecho) si va a incurrir
en un delito y, en su caso, cual es su pena. Contrariamente, en beneficio del imputado rige el principio de
retroactividad y ultraactividad de la ley penal ms benigna (artculo 9 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos; artculo 15 inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 2
del Cdigo Penal).
ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al pronunciarse el fallo o
en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno derecho.
15
 Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como posible fuente de delitos y penas. Es
preciso que se trate de una ley emanada del Poder Legislativo, en su condicin de representante del pueblo, que
no puede delegar sus funciones legislativas a los poderes Ejecutivo o Judicial. La Constitucin Nacional prohbe
expresamente dicha delegacin (artculo 76), as como la emisin por parte del Ejecutivo, de disposiciones de
carcter legislativo (artculo 99, inciso 3, segundo prrafo).

Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en primer lugar, la facultad reglamentaria
del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes dictadas por el Congreso, implica la posibilidad que tiene este ltimo poder
para reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de la ley y, dentro de estos lmites, no constituye una
excepcin al principio de legalidad. En segundo lugar, se presenta el problema de las leyes penales en blanco (leyes que
refieren una pena determinada a un gnero de infracciones cuyos contenidos especficos dependen de las disposiciones
de otras normas jurdicas) y de los tipos penales abiertos (en los que slo una parte del tipo est legalmente descrito,
mientras que la otra parte ha de ser construida por el juez, mediante complementacin del tipo penal que se trate).
Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la ley penal y excluye la analoga en
perjuicio del imputado. Tal como expresa Santiago Mir Puig, "el postulado de precisin de la ley da lugar al
mandato de determinacin que exige que la ley determine de forma suficientemente diferenciada, las distintas
conductas punibles y las penas que pueden acarrear. Dicho mandato de determinacin plantea especiales
problemas con las medidas de seguridad puesto que es difcil determinar con una precisin suficiente el
presupuesto de peligrosidad del sujeto y la duracin y caractersticas concretas de las propias medidas, por cuya
causa conviene sealar lmites mximos a la duracin de las medidas".

En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de seguridad jurdica, sino tambin una garanta
poltica.
La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal, en el derecho constitucional
norteamericano (1776) y en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa
(1789).
En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin Nacional, la que en su artculo 18 reza:
"Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso".

Principio de Reserva Penal y sus presupuestos:

Est nsito en la garanta de legalidad de la represin. Presupone que el mbito de lo punible debe estar determinado
exhaustivamente por la ley, y que todo lo que queda al margen de ese mbito est reservado como esfera de impunidad,
por ilcitos, inmorales o perjudiciales que sean los hechos cometidos.

Condiciones para su existencia:

1- La determinacin legal de los hechos punibles: el hecho punible no se limita a la definicin formal de los
hechos delictivos, sino que comprende todos los presupuestos legales de la pena como son el disvalor jurdico del hecho
definido(su antijuridicidad), la reprochabilidad a su autor ( su culpabilidad) y la posibilidad de su castigo en el caso
concreto ( su punibilidad).
2- La determinacin legal de las penas correspondientes: no se satisface con la simple declaracin de que el
hecho debe ser castigado o que merece una pena, sino que demanda la determinacin concreta de la pena conminada
para cada delito. Esto requiere que la pena est directamente referida al respectivo hecho delictivo y que est
individualizada por su especie y medida. Tratndose de penas medibles por razn del tiempo, basta que la ley seale si
es temporal o perpetua. Las penas medibles en razn de su cantidad deben estar siempre determinadas en su monto.
3- La prohibicin de la analoga: al poder Judicial le est vedado castigar un hecho por su analoga con otro que la
ley castiga ( analoga legal ) o por analoga de la necesidad de proteccin en el caso concreto ( analoga jurdica ).
La analoga legal conduce a la aplicacin de la pena determinada por la ley para un determinado tipo delictivo, a otro
hecho que no se adecua al previsto en dicho tipo, pero respecto del cual, por la semejanza de las respectivas situaciones,
existe la misma razn para castigarlo. Ej: el que arrojare cuerpos contundentes contra un tren o tranva, al que los
arrojare contra un mnibus.

16
La analoga jurdica no parte de la semejanza del hecho tipificado por la ley penal con el no tipificado, sino que, en razn
de la exigencia de un inters por una razn poltica se le aplica la pena correspondiente al tipo delictivo de significacin
ms semejante.
La prohibicin de la aplicacin, slo rige cuando perjudica al imputado ( analoga in malampartem ). Tal es la que
fundamenta la imposicin de la pena o el agravamiento de la situacin del imputado o condenado. Por el contrario, es
admisible la analoga in bonampartem, la que se hace para exclur o minorar la pena o mejorar la situacin del
interesado.
4- Irretroactividad de la ley penal ( ms adelante ).

Principio de privacidad
La garanta constitucional de la privacidad est preceptuada en la primera parte del artculo 19 dela Constitucin
Nacional como as tambin en los artculos 14, 17 in fine y 18 de la misma. En igual sentido, se pronuncian
diversos documentos como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo 12) y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (artculo 17).
De esta forma se ha consagrado una zona de intimidad o rea privada del individuo que no puede ser amenazada ni
lesionada por el Estado, implicando de esta forma un respeto a la dignidad humana. De esta garanta se desprenden
distintos aspectos:
Segn el artculo 19 de la CN esta zona de privacidad comprende el fuero interno del hombre y las acciones
personales que no afectan el orden social, la moral pblica ni perjudican a terceros.
Esta garanta se extiende a una serie de mbitos vinculados con la vida privada del individuo (domicilio,
correspondencia, papeles privados), que slo pueden ser invadidos legtimamente por orden judicial fundada de
autoridad competente.
Esta privacidad ha conceptualizado el principio de privacidad como "el derecho a que se respeten por el Estado,
aquellos mbitos privados donde sus titulares han exhibido un inters en que as se mantenga".

As formulado este principio protege la privacidad de aquellos mbitos no resguardados como garanta constitucional
pero sobre los cuales la persona tiene inters de resguardo. Segn Alejandro Carri para que exista esta tutela jurdica
deben exigirse dos condiciones: a) que el individuo se haya comportado de manera tal de exhibir un inters por
mantenerla y, b) simultneamente la expectativa de privacidad deber ser tal que el Estado est dispuesto a reconocer
como razonable.

De mnima suficiencia (o de mnima intervencin)

Este principio " supone aceptar un cierto nivel de conflictividad sin una consecuente reaccin de las instancias de
control jurdico-penal, pese a no haber dudas sobre la lesividad del comportamiento Ello se asume a cambio de los
beneficios en libertad individual obtenidos, los posibles errores en las decisiones penalizadoras que se puedan y la
potenciacin de una sociedad dinmica abierta a la eventual modificacin de ciertas perspectivas valorativas" (Diez
Ripolls).
En consecuencia todo programa de derecho penal mnimo debe apuntar a una reduccin de los bienes penales y de
las prohibiciones legales, como condicin de su legitimidad poltica y jurdica.
Partiendo del principio de lesividad, Ferrajoli apunta a la restriccin de numerosos tipos legales consolidados,
tomando como parmetros los siguientes:
un carcter cuantitativo que afectara a los delitos de bagatela,
un carcter cualitativo que afectara a los delitos en los que no se concretan lesiones a las personas, y
una restriccin estructural que afectara a los delitos de peligro abstracto.
Este principio halla su razn de ser en los principios de lesividad y de proporcionalidad, adems de las normas
constitucionales que los fundamentan; y se integra con los subprincipios de subsidiariedad y de fragmentacin del
Derecho penal.
Finalmente debe decirse que el alcance de este principio no debe rebasar los lmites existentes de cara
al mantenimiento de los elementos esenciales de convivencia.

De subsidiaridad.
17
 Se deriva del principio anterior. En virtud de l, y para proteger los derechos fundamentales, el Estado debe agotar
los medios menos lesivos que el Derecho penal, antes de acudir a ste, de forma tal que el citado Derecho debe
constituir una arma subsidiaria, una ltima ratio.
Se deber preferir ante todo la utilizacin de medios desprovistos del carcter de sancin, como poltica social,
siguiendo a stos, las sanciones no penales (civiles y administrativas). Si alguno de estos medios no es suficiente, recin
estar legitimado el recurso de la pena o de la medida de seguridad.
Este principio se encuentra conectado con el de "necesidad" del Derecho penal y en consecuencia, si la proteccin
de los bienes jurdicos se logra a travs de medios no penales, aqul dejar de existir.

De fragmentariedad.
Para proteger los bienes jurdicos, el derecho penal ha de limitarse a sancionar slo aquellas modalidades ms
peligrosas para aquellos. Es decir, no todos los ataques a los bienes jurdicos deben constituir delitos sino nicamente los
considerados especialmente peligrosos.
El primero en hablar de este principio fue Binding y, en nuestros das, aparece incluso como un postulado positivo
del derecho penal.
Este carcter, al igual que el principio de subsidiariedad, deriva de la limitacin del derecho penal a lo
estrictamente necesario (principio de mnima suficiencia o mnima intervencin).

De proporcionalidad.
As como el principio de culpabilidad fija cuando una persona es considerada responsable por un hecho delictivo,
este principio limita la especie y medida de la pena a aplicar en cada caso en concreto.
La gravedad de la pena debe resultar proporcional a la gravedad del delito. Esta exigencia, que naci para ser
aplicada a las medidas de seguridad, fue luego trasladada al campo de las penas.
Al decir de Roberto Vzquez la especie y envergadura de la pena conminada debe tener correspondencia con el
hecho daino previsto por el tipo bsico, agravado o atenuado con las caractersticas criminolgicas del autor, con su
estado anmico al momento de cometer el hecho, con los perjuicios individuales y sociales causados, etctera.
Tambin las valoraciones sociales han de servir como parmetro para la imposicin de medidas de seguridad, que
debern guardar proporcionalidad con el grado de peligrosidad del sujeto y con la gravedad del hecho.
Algunos ejemplos de desproporcin son los siguientes: El artculo 872 de la ley 22.415 (Cdigo Aduanero) establece
la misma pena para la tentativa de contrabando que para el contrabando efectuado; el artculo 38 del decreto ley
6.582/58, hoy derogado, estableca una pena mnima para el delito de robo de automotor dejando en la va pblica
mayor que el mnimo previsto para el homicidio.

De lesividad.
Este principio de lesividad, que tiene su origen en Aristteles, (primer prrafo del artculo 19 de la Constitucin
Nacional) es la base del derecho penal liberal y tiene como regla esencial aquella que impide prohibir y castigar
una accin humana si no perjudica u ofende los derechos individuales o sociales de un tercero, la moral o el orden
pblicos.
Para entender este principio se debe partir del principio de utilidad penal que, al decir de Luigi Ferrajoli "es idneo
para justificar la limitacin de la esfera de las prohibiciones penales en coherencia con la funcin preventiva de la pena
slo a las acciones reprobables por sus efectos lesivos para terceros" y de la separacin axiolgica entre derecho y
moral, la que veta el castigo de comportamientos meramente inmorales o de estados de nimo pervertidos, hostiles o
incluso peligrosos, e impone la tolerancia jurdica de toda actitud o comportamiento no lesivo para terceros.
La necesaria lesividad del resultado condiciona toda justificacin utilitarista del derecho penal como instrumento
de tutela y constituye su principal lmite axiolgico externo.

De accin-exterioridad.
El derecho penal se caracteriza como un conjunto de ilicitudes definidas, que tienen por objeto la prohibicin de
acciones determinadas, en tanto slo a travs de stas se pueden lesionar los bienes jurdicos objeto de proteccin
penal. En consecuencia, donde no hay accin, exteriorizacin, no hay delito. La sancin slo puede ser impuesta a

18
alguien por algo realmente hecho por l, y no por algo pensado, deseado o propuesto, pues nuestro derecho penal es un
derecho de hechos y no un derecho de autor.
Este principio se desprende implcitamente del principio de legalidad y surge de lo dispuesto en la primera parte del
artculo 19 del la Constitucin Nacional.

De culpabilidad.
Este principio es una conquista moderna ignorada por la mayor parte de los ordenamientos primitivos. Exige como
presupuesto de la pena que pueda culparse, a quien lo sufra, del hecho que la motiva. Para ello es necesario, en primer
lugar, que no se haga responsable a una persona por delitos ajenos (principio de la personalidad de las penas); en
segundo lugar, no pueden castigarse formas de ser sino slo conductas (principio de responsabilidad). Adems no
alcanza con que el hecho sea causado por el sujeto para que se lo pueda hacer responsable penalmente, puesto que es
preciso que el hecho haya sido querido o se haya debido a la imprudencia (principio de dolo o culpa). Por ltimo, para
que pueda considerarse culpable del hecho a su autor ha de poder atribursele el mismo como producto de
una motivacin racional normal (principio de imputacin personal).
En ltima instancia, la culpabilidad del individuo se funda en su libre albedro; es decir, que l es el que elige
delinquir.
Este principio se fundamenta en los artculos 1 y 33 de la Constitucin Nacional y en el principio de legalidad.

De judicialidad.
Es la garanta que tienen los acusados respecto de la imparcial y correcta aplicacin de la ley penal. Su fundamento
son los principios de juez natural, de la divisin de poderes y del juicio previo.
Segn Ricardo Nez "la realizacin judicial de la ley penal no es libre, sino que exige un juicio previo fundado en la
ley anterior al hecho del proceso (artculo 18 de la CN), que debe observar las formas sustanciales de la acusacin,
defensa, prueba y sentencia dictada por los jueces naturales del imputado y en el cual es inviolable la defensa de la
persona y de sus derechos; defensa que supone para el imputada la posibilidad de concurrir ante algn rgano judicial
en procura de justicia, para ser odo, en un debido procedimiento judicial con arreglo a las leyes de procedimiento.

Del non bis in dem.

Este principio tiene garanta de rango constitucional a partir de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y
del Pacto de Derechos Civiles y Polticos incorporados a la Constitucin Nacional por el artculo 75 inciso 22.
El primero de los mencionados prohibe que el inculpado absuelto sea procesado de nuevo por el mismo hecho, mientras
que el segundo abarca la doble hiptesis del condenado y del absuelto, prohibiendo en ambos casos que se proceda a un
nuevo juzgamiento y sancin.
En este sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha entendido que esta garanta no es slo para el caso
de "cosa juzgada" sino tambin para el supuesto de pretenderse un juzgamiento por separado de presuntos delitos
resultantes de un nico hecho.
Procesalmente a los fines de la aplicacin de esta garanta, se requiere la concurrencia de tres "identidades":
persona, causa y objeto.

De humanidad y personalidad de las penas.

Este principio resulta de la evolucin y humanizacin del rigor de las penas previstas en el derecho penal anterior a la
Ilustracin.
La evolucin ha llevado de los primeros sistemas penales que giraban en torno de la pena de muerte y de las penas
corporales a otros basados en penas privativas de la libertad y, ms modernamente, a penas como la multa o trabajos en
beneficio de la comunidad.
En esta lnea, tambin se inscribe la tendencia a la despenalizacin de ciertas conductas, la atenuacin de la
pena prevista para ciertos delitos y al disminucin de los lmites mximos de las penas privativas de la libertad.
En su favor hay dos grandes argumentos: 1) que la pena ha de ser la estrictamente necesaria para prevenir
nuevos delitos y, 2) el principio moral del respeto a la persona humana.

De resocializacin.
19
 La participacin de todos los ciudadanos en la vida social exige, democrticamente, que el derecho penal evite la
marginacin de los condenados. Esto hace preferible, en lo posible, penas que no impliquen separacin del individuo de
la sociedad. No obstante, si esto es inevitable, su ejecucin ser de forma tal que fomente la comunicacin con el
exterior y facilite la adecuada reincorporacin del recluso a la vida en libertad.
El principio de resocializacin debe constituir la finalidad de la ejecucin de las penas privativas de la libertad (Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y Convencin Americana sobre Derechos Humanos) y no debe entenderse
como la sustitucin de los valores del sujeto ni como la manipulacin de su personalidad, sino ms bien como un intento
de ampliar las posibilidades de participacin en la vida social (programa de readaptacin social mnimo).

De prohibicin de prisin por deudas.

Se encuentra incorporado en nuestro derecho constitucional a partir de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos. El principio afirma que nadie ser detenido por deudas, pero no limita los mandatos de autoridad judicial
competente dictados por incumplimientos de deberes alimentarios.

RESUMEN PRINCIPIOS PENALES

Surgen diversas garantas:
- Criminal: el delito debe estar determinado.
- Penal: la pena debe estar determinada.
De Legalidad: debe existir ley previa, escrita y estricta.
- Judicial: exige sentencia judicial segn proceso
(Art. 19 1 prrafo CN)
establecido.
- De ejecucin: la ejecucin de la pena debe sujetarse
a ley que la regule
De Reserva: Se reserva a los individuos zonas exentas de castigos para hechos no configurados y castigados por
ley previa.(Art. 19 2 prrafo CN)
Se desprenden dos principios:
De Mnima suficiencia (o de Intervencin): Limita el
- De subsidiariedad: La pena o medida de seguridad es
derecho penal a lo estrictamente necesario.(Halla su
el ltimo recurso.
razn en el principio de lesividad y de
- De fragmentariedad: Slo deben considerarse delitos
proporcionalidad)
los ms peligrosos.
De proporcionalidad: la pena debe ser proporcional al delito cometido.
De Lesividad: Impide prohibir o castigar acciones si no perjudican derechos individuales o sociales.(Art. 19 1
prrafo CN)
De Accin Exterioridad: Donde no hay accin no hay delito.(implcito en Art. 19 1 prrafo CN)
De Privacidad: Se fija un mbito privado que no puede ser amenazado.(en Art. 19 1 prrafo CN, 14, 17 in fine
y 18)
Se requiere que se cumplan los principio de:
- Personalidad de la pena: No puede castigarse a un
tercero en reemplazo del culpable.
De Culpabilidad: Se castigan slo a los culpables. - Responsabilidad: Solamente se castigan conductas.
(Art. 1 y 33 CN y en el Principio de legalidad) - Dolo o culpa: Que el hecho haya sido querido e
imprudente.
- Imputacin persona: Que haya sido como producto
de una motivacin racional normal.
De Judicialidad: garanta de una imparcial y correcta aplicacin de la ley penal.(Art. 18 CN)
Non bis in idem: Los absueltos o condenados no pueden ser vueltos a juzgar por el mismo delito. (Convencin
Americana de DDHH y Pacto de Derechos Cciviles y Polticos Inc. Art. 75 inc. 22)
De Humanidad de la pena: Humanizar el rigor de las penas por respeto a la persona.(Art. 119 CN)
De Resocializacin: Deben preferirse penas que eviten separar al individuo de la sociedad(Convencin
Americana de DDHH y Pacto de Derechos Cciviles y Polticos Inc. Art. 75 inc. 22)
De prohibicin de prisin por deudas: Nadie ser detenido por deudas, salvo casos de deberes alimentarios.
20
(Convencin Americana de DDHH)
SUB-EJE TEMATICO 2: TEORA DEL DELITO. DOGMTICA PENAL

La teora del delito en cuanto modelo de comprensin. Concepto analtico.

Las definiciones que los dogmticos han dado del delito varan de acuerdo con sus respectivas posiciones cientficas.
A pesar de que, como regla general, las definiciones dogmticas giran alrededor de los conceptos de accin, tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad.
Teoras cientficas que las sustentan:

- Positivismo jurdico o cientfico

Elabor la definicin del delito partiendo, como elemento bsico de ella, de la accin concebida como puro
fenmeno causal, esto es, como abstencin o movimiento corporal producto de la voluntad del agente. De esta manera,
el positivismo concibi el tipo delictivo slo como descripcin de la abstencin o movimiento corporal propio de cada
delito. Al tipo le atribua, como exclusiva funcin, la de constituir una garanta para el imputado en razn del principio
nullum crimen nullapoena sine praevialegepoenali: "Para el jurista, toda conducta que no puede incluirse entre los tipos
descriptos por la ley -lo atpico-, por muy injusta y culpable que sea, es una conducta no penable..."
La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada slo por elementos materiales
ajenos a la subjetividad del autor. A los elementos subjetivos se los ubicaba en la culpabilidad, en la que se vea una
situacin puramente sicolgica, cuyas especies eran el dolo y la culpa.
La tipicidad y la antijuridicidad comprendan todo lo objetivo del delito, y la culpabilidad todo lo subjetivo. La
tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurdico de la accin descripta; nicamente constituia un indicio de su
antijuridicidad.
Desde el punto de vista negativo de la delictuosidad de las acciones adecuadas a un tipo penal, no admita otras
causas de justificacin o de exclusin de la culpabilidad del autor, que las admitidas por el derecho positivo. Rechazaba,
as, de manera terminante, la existencia de causas supralegales por tener su fuente ms all de la ley, en normas no
jurdicas, como son las normas de cultura social.
BELING defini el delito, diciendo: "Delito es la accin tpica, antijurdica, culpable, sujeta a una amenaza penal
adecuada, cuyas condiciones satisface"

- Normativismo
La concepcin del delito del positivismo jurdico, fundada en la consideracin lgico-formal de las reglas jurdicas
positivas, fue sustituida por la corriente normativa o teleolgica, que concibe el derecho penal con arreglo a sus fines y a
las valoraciones que expresa. El normativismo elabora la definicin del delito tomando en consideracin la finalidad que
cada uno de los elementos que lo estructuran estn llamados a cumplir. De esta manera, atiende al significado material-
valorativo de esos elementos [funcin normativa). La accin, aunque concebida causalmente al igual que el positivismo
jurdico, representa para el derecho, segn esta corriente, un concepto de valor, una conducta valorizada de determinada
manera. Por ello, al tipo se le tribuye un significado valorativo: es un tipo de injusto. El tipo ya no es, por consiguiente, un
indicio de la antijuridicidad de la accin sino que es antijuridicidad tipificada.
La antijuridicidad no es concebida slo como simple oposicin formal de la accin con la norma jurdica
[antijuridicidadformal), sino tambin en su sustancia {antijuridicidad material). Esta reside en la daosidad social de la
accin lesionadora de bienes jurdicos. La admisin de que el tipo contiene, a la par que elementos objetivos o
materiales, elementos que residen en la mente del autor (elementos subjetivos), tiene por efecto que a la antijuridicidad
se le atribuye un fundamento subjetivo, a la par del objetivo reconocido por el positivismo jurdico.
La culpabilidad es, ahora, una situacin sicolgica valorizada jurdicamente, que a la par del dolo o de la culpa y
de la imputabilidad del autor, depende de circunstancias concomitantes a la accin que sirven para su valoracin jurdica.
La culpabilidad es, en sntesis, para esta teora, una "situacin de hecho valorizada normativamente", cuya exclusin
tambin puede obedecer a causas supralegales.
El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad tambin tiene, a travs de los elementos subjetivos de lo
injusto, un fundamento subjetivo, la consecuencia de esta teora es que elimina la clara separacin que los elementos de
la definicin del delito presentaban en la definicin del positivismo jurdico.
Exponentes: FRANK- GOLDSCHMIDT
21
- Finalismo
Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los delitos, en el disvalor de la accin en s
misma, y que nicamente en los delitos de dao o de peligro se presenta tambin como disvalor del resultado
La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un concepto de valor, sino una
actividad dirigida hacia su meta por la voluntad. Esto trae consecuencias respecto de la estructura de todos los
elementos del delito.
La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo, porque ste es la finalidad
delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte en accin. Se aparta, as, del positivismo y del normativismo. .
Innova en lo que atae a la culpabilidad, se caracteriza por llevar a sus ltimos extremos el concepto normativo de la
culpabilidad. Para el normativismo, la culpabilidad no es pura reprochabilidad, sino una situacin de hecho sicolgica
reprochable. Por el contrario, para el finalismo, liberada la culpabilidad de ese elemento psicolgico por su traslado a la
accin, la culpabilidad queda reducida a su aspecto normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad. La
culpabilidad consistira, entonces, en el reproche personal hecho al autor de que no ha actuado correctamente,
conforme a lo que le exiga el derecho, a pesar de haber podido hacerlo.
HANS WELZEL.

Las categoras de la estructura del delito.

La Definicin del Delito con arreglo al derecho positivo:
El hecho -que es equivalente a la "accin en sentido amplio" de que hablan los autores- es, a veces, una actividad
[accin en sentido estricto), y otras un no hacer [omisin).
La delincuencia tiene en la actividad su fuente mayoritaria. La actividad no slo se traduce en movimientos
corporales, sino, tambin, en actitudes (p. ej., la injuria) o palabras (p. ej., adems de la injuria, la calumnia). Constituyen
ejemplos de no hacer, la omisin de auxilio de acto de oficio, la denegacin de justicia y el retardo de ella
De tal manera, en el derecho positivo, al hecho o accin en sentido amplio corresponden como especies, la
accin en sentido estricto y la omisin.
Slo la accin es susceptible de ser concebida desde el punto de vista exclusivamente natural, pues para
estructurarla basta la actividad como tal. No sucede lo mismo con la omisin, ya que sta no es un simple no hacer. Para
concebirla es necesario, adems de la inactividad, requiere una exigencia jurdica de hacer lo que no se hizo.
Cdigo Penal, asienta la responsabilidad delictiva en la posesin por parte del autor de la conciencia de la
criminalidad de su acto y en su posibilidad de dirigir su accin y de determinarse con libertad.
Si bien el hecho, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad del autor representan los conceptos
estructurantes del ente jurdico delito, a la ley penal no le interesa como objeto principal el delito en s, sino el delito
como expresin de los presupuestos legales de la procedencia de la pena, el delito punible, vale decir, el delito que,
adems de sus elementos estructurantes, admite que se lo castigue en el caso concreto por satisfacer las otras
condiciones establecidas por la ley para que proceda el castigo. Esta exigencia se trasluce en la necesidad de que el
hecho sea perseguible penalmente.
Con arreglo a lo dicho hasta aqu, el delito, como hecho punible, se puede definir como el hecho (accin en
sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable y punible.

La accin. Caracterizacin de su contenido.

A partir de la definicin usual de delito (accin tpica, antijurdica y culpable), se ha estructurado la teora del
delito, correspondindole a cada uno de los elementos de aqulla un captulo en sta. As se divide esta teora general
en: accin o conducta, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad (aunque tambin algunos autores agregan a lo anterior, la
punibilidad).
No obstante, aunque hay un cierto acuerdo respecto de tal definicin, no todos le atribuyen el mismo contenido.
As son especialmente debatidas las relaciones entre sus diversos elementos y los componentes de cada uno de ellos.

La accin
La conducta humana (accin u omisin) es la base sobre la cual descansa toda la estructura del delito. Si no hay
accin humana, si no hay conducta, no hay delito. Sin embargo, el concepto de accin engloba igualmente el de omisin,
22
en la cual existe una conducta en la que conscientemente se evita una accin concreta.
Constituye el soporte conceptual de la teora del delito y el eje de la consideracin axiolgica y natural del hecho
punible.
El concepto de accin:
Una de las principales funciones del concepto de accin es servir de lmite o filtro para seleccionar previamente
las acciones que pueden ser relevantes para el Derecho penal.
El concepto de accin ha experimentado una evolucin en la que se han entremezclado puntos de vista filosficos,
poltico-criminales y dogmticos.
Concepto causal de accin:
El concepto natural de accin es creacin de von Liszt y Beling, quienes son los fundadores del "sistema clsico
del delito".
Von Liszt define por primera vez el concepto de accin como la produccin, reconducible a una voluntad humana, de una
modificacin en el mundo exterior. En este concepto, para la modificacin causal del mundo exterior deba bastar
cualquier efecto en el mismo, por mnimo que sea.
Debido a la imposibilidad del concepto sealado de explicar la omisin, von Liszt frmula ms tarde una segunda
descripcin, diciendo que accin es conducta voluntaria hacia el mundo exterior; ms exactamente: modificacin, es
decir, causacin o no evitacin de una modificacin (de un resultado) del mundo exterior mediante una conducta
voluntaria.
Correlativamente, Beling sostiene que existe accin si objetivamente alguien ha emprendido cualquier movimiento o no
movimiento, a lo que subjetivamente ha de aadirse la comprobacin de que en ese movimiento corporal o en esa falta
de movimiento animaba una voluntad. En resumen, el concepto de Beling consiste en que la accin debe afirmarse
siempre que concurra una conducta humana llevada por la voluntad, con independencia de en qu consista esa voluntad
(es decir, no considera dentro de su concepto el contenido de la voluntad).
Concepto finalista de accin. HanzWelzel.
Toda la vida comunitaria del hombre se estructura sobre la actividad final del hombre. Los miembros de la
sociedad pueden actuar conscientes del fin, es decir, proponerse fines, elegir los medios requeridos para su obtencin y
ponerlos en movimiento con conciencia del fin. Esta actividad final se llama accin.
Cuando el hombre es corporalmente causal sin que pueda dominar su movimiento corporal a travs de un posible acto
de voluntad sea que obre como simple masa mecnica o que ejecute movimientos reflejos- tales movimientos
corporales quedan excluidos de las normas del derecho penal. Por eso se exige la voluntariedad de la conducta humana
como presupuesto esencial del juicio jurdico-penal. Voluntariedad es la posibilidad de dominio de la actividad o
pasividad corporal a travs de la voluntad.
El objeto de las normas penales es la conducta humana, esto es, la actividad o pasividad corporal del hombre
sometida a la capacidad de direccin final de la voluntad. Esta conducta puede ser una accin (el ejercicio efectivo de
actividad final), o la omisin de una accin (el no ejercicio de una actividad final posible).

EL CONCEPTO DE ACCIN
Accin humana es ejercicio de actividad final. La finalidad o el carcter final de la accin se basa en que el
hombre, gracias a su saber causal, puede prever, dentro de ciertos lmites, las consecuencias posibles de su actividad,
ponerse fines diversos y dirigir su actividad, conforme a su plan, a la consecucin es estos fines.
Actividad final es un obrar orientado conscientemente desde el fin, mientras que el acontecer causal no est
dirigido desde el fin, sino que es la resultante causal de los componentes causales existentes en cada caso. Por eso la
finalidad es vidente, y la causalidad ciega.
La direccin final de una accin se lleva a cabo en dos etapas:
1. La primera transcurre totalmente en la esfera del pensamiento. Empieza con la anticipacin (el proponerse)
del fin, que el autor quiere realizar. De ello sigue la seleccin de los medios de la accin para la consecucin del fin. El
autor determina los factores causales que son requeridos para el logro del mismo.
2. De acuerdo con la anticipacin mental del fin y la eleccin de los medios, el actor efecta su accin en el
mundo real. Pone en movimiento, conforme a su plan, los medios de accin escogidos con anterioridad, cuyo resultado
es el fin. La segunda etapa de la direccin final se lleva a cabo en el mundo real.

23
La ausencia de accin
Puesto que no hay delito sin accin, obviamente cuando no existe accin tampoco hay delito. Invariablemente
ocurre as cuando falta una manifestacin exterior, o sea, una modificacin externa.
No obstante, se prestan a dudas aquellos casos en que existe un hecho externo, pero respecto del cual hay una
ausencia de voluntad que lo haya dirigido. Para resolverlos se ha establecido, como criterio general, que no hay accin
cuando se puede afirmar que la persona involucrada slo ha tomado parte fsicamente en el hecho, pero sin intervencin
de voluntad consciente en la conduccin de dicho proceso causal.

Fuerza irresistible
El concepto de fuerza irresistible ya era contemplado en el Derecho romano y en el Derecho comn con el
nombre de vis physica absoluta o ablativa.
Podemos definirla como aquella fuerza que imposibilita desde todo punto al sujeto para moverse (o para dejarse
de mover). Esto es, lo mantiene en el mismo estado en que el sujeto se encontraba en el momento en que se ve
sorprendido por esa vis physica.
Este concepto se contrapone al concepto de miedo insuperable (importante concepto en el Derecho penal), y que se
denomin vis moralis. En este caso (vis moralis), el sujeto s puede moverse fsicamente y por tanto posee una voluntad
libre, aunque coartada en el ejercicio de su libertad.
La fuerza fsica irresistible puede provenir de la naturaleza o de un tercero, lo importante es que produce que
una persona acte sin capacidad de control. Esta fuerza fsica irresistible debe ser absoluta, es decir el sujeto no debe
tener la posibilidad de actuar de otra forma. Por ejemplo: se produce un terremoto y las personas que viven en un
edificio pugnan por salir, al llegar a las escaleras, una resbala y cae sobre otra producindole la muerte; en este caso el
sujeto que resbal actu con fuerza fsica irresistible - el temblor -, por lo que no hay accin. Un caso diferente se da si
fue una persona la que produjo la fuerza fsica irresistible, pues sta si reponde, por ejemplo: si "A" empuja a "B" para
que impulse a "C" que se encuentra en el borde de un barco y, efectivamente "C" cae y muere, "A" responde por la
muerte de "C", mientras "B" slo fue vctima de una fuerza irresistible - empujn - producido por "A".
El concepto de fuerza irresistible tambin es de gran importancia en el Derecho penal, porque excluye la accin
del individuo, ya que quita toda voluntariedad a su conducta. O si queremos ser ms preciso, el individuo que se ve
afectado por una vis physica, no se da en l una conducta humana.
Claro est, que si el individuo no ejecuta una accin, puede realizar el hecho tpico, antijurdico y penado en el
Derecho positivo, pero no podemos, en puridad , hablar de comisin de delito: el actor del "delito" (entendamos ahora
como hecho tpico, antijurdico y penado), es inimputable.
As, y repitiendo lo dicho, para que podamos hablar de delito o falta debe haber una accin o una omisin, y la
vis physica excluye la misma.

Movimientos reflejos
No constituyen accin ya que dichos movimientos no son controlados - o producidos - por la voluntad de la
persona. Como indica el profesor Muoz Conde: "El estmulo del mundo exterior es percibido por los centros sensores
que los trasmiten, sin intervencin de la voluntad, directamente a los centros motores". Es aqu donde radica la
diferencia con los denominados actos de corto circuito, explicados anteriormente. Ejemplo de movimiento reflejos es:
cuando un sujeto efecta un movimiento brusco al tocar una conduccin elctrica, producto de lo cual hiere a otra
persona

Estados de inconsciencia.
Se trata de momentos en los que el sujeto que realiza la accin no es plenamente consciente de sus actos. Si A
bajo efectos de hipnosis mata a B, A no es responsable por la muerte de B puesto que no tena control consciente sobre
sus actos.

El tipo penal o delictivo. Concepto.

Es la descripcin abstracta de la conducta prohibida por la norma dictada por el legislador.

Determinacin conceptual de la figura formal del hecho punible.

24
 Desde el punto de vista dogmtico, el tipo constituye la caracterstica del hecho punible que representa la base
fctica alrededor de la cual giran la antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad. El tipo es una seleccin de hechos que por
su daosidad el legislador declara dignos de pena

TIPO OBJETIVO-Clases:
De pura actividad: solo requieren el comportamiento del autor, sin exigir un resultado.
De resultado: El comportamiento causante puede ser una actividad o una omisin (delitos de omisin impropia o
de comisin por omisin).
De lesin
De Peligro: no es necesario que se haya causado un dao, es suficiente con que el bien protegido haya sido
puesto en riesgo de sufrir la lesion que se quiere evitar.

TIPO SUBJETIVO
Dolosos
Culposos

ATIPICIDAD:
Es la falta de adecuacin del hecho concreto a la descripcin abstracta contenida en el tipo penal

La antijuridicidad. Concepto.
El tipo es la descricion concreta de la conducta prohibida. La antijuridicidad es siempre la contradccion entre la
conducta real y el ordenamiento juridico.
La antijuridicidad del hecho representa la ofensa que l implica a los intereses sociales receptados por los tipos
delictivos. Esta ofensa es de naturaleza objetiva, porque se traduce en la lesin, de dao o de peligro del bien jurdico.
La antijuridicidad es formal porque nicamente el derecho positivo, mediante la formulacin de los tipos y de las
reglas especiales de justificacin, constituye su fuente, y, por consiguiente, la antijuridicidad solo existe si el hecho ha
sido cometido contrariando la norma prohibitiva u ordenadora del pertinente tipo delictivo, sin que concurra una causa
de justificacin.
La antijuridicidad material tienen un contenido real, que no consiste en la oposicin formal del hecho a una
especial norma jurdica, sino que a la antijuridicidad se la hace residir en la falta de adecuacin del hecho a determinadas
pautas decisorias.

La culpabilidad.
La culpabilidad es la actitud anmica jurdicamente reprochable del autor respecto de la consumacin de un hecho
penalmente tpico y antijurdico.
Reproche se funda en:
En la capacidad del autor para comportarse con arreglo a las exigencias del derecho penal (imputabilidad),
En la conciencia del autor del significado de lo que hace y su voluntad de hacerlo (dolo) o en su falta de
precaucin (culpa),
En su libertad de decisin (inexistencia de coaccin)

Capacidad de culpabilidad: Imputabilidad. Concepto.

Imputabilidad: Es la capacidad para ser penalmente culpable.

Esta capacidad presupone: madurez, salud mental y conciencia, en una medida que habiliten al autor para
comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones (art. 34 inc.1 CP). Es un criterio bio-psicolgico.
La imputabilidad debe existir en el momento del hecho. Ese momento no es el del resultado, sino el del
comportamiento delictivo.
Esto se ve claro en la llamada actio libera in causa: el autor que al producirse el resultado delictivo estaba en
estado de inimputabilidad, responde penalmente si, en el momento del comportamiento, activo u omisivo, gozaba de
capacidad.
25
 La imputabilidad no presupone slo que el autor del delito goce de salud mental y de conciencia, sino que
demanda que las posea en una medida tal que, en el momento del hecho, tenga la posibilidad de comprender la
criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
La posibilidad de comprender la criminalidad del acto no equivale a comprender que la ley penal castiga al acto,
sino que se refiere a la posibilidad del autor de saber lo que hace y comprender el significado social de ello: la
criminalidad del acto alude a su daosidad para un inters ajeno, individual o general, por implicar una indebida
interferencia violenta, fraudulenta, arbitraria, intemperante o negligente con relacin a un tercero o a la comunidad.
La posibilidad de comprender la criminalidad del acto en el momento del hecho, no basta par que el autor sea
imputable o capaz penalmente. Para ello, es necesario, adems que en ese momento el autor tenga la posibilidad de
dirigir sus acciones, es decir, que el autor, al cometer el hecho, debe tener posibilidad de gobernar su conducta con
arreglo al sentido de su comprensin del acto que ejecuta. Si esto sucede, el autor es inimputable aunque haya
comprendido la criminalidad del acto. Esta falla del elemento volitivo, sin defecto del intelectual, suele producirse en los
individuos inconscientes por embriaguez y en aquellos que, como los afectados por psicopatas, neurosis o
perturbaciones impulsivas, estn totalmente dominados por un estmulo morboso hacia el delito.

Madurez mental. Concepto.

Inimputabilidad de los menores.
La in-madurez en nuestro derecho depende del factor biolgico edad. En realidad son dos los criterios que se pueden
aplicar para determinar si un sujeto es o no maduro para comprender y dirigir sus acciones:

1.- El del discernimiento, segn el cul hay que examinar en cada caso particular si el individuo posee dicha
capacidad y;
2.- El objetivo en el que, por una edad fija se presume juris et de jure la inmadurez del sujeto.

Este ltimo es el seguido por la ley argentina que actualmente declara no punible al menor que no haya
cumplido 16 aos de edad
Nuestra ley se refiere tambin a otra categora de menores de 16 a 18 aos a los que tambin declara no
punibles, pero nicamente con relacin a ciertos delitos: los que solo estn reprimidos con multa e inhabilitacin, o
tengan asignadas penas privativas de libertad de menos de 2 aos, y lo que sean perseguibles por accin privada.
Es dudoso (segn Creus) que esto se signifique una presuncin de inimputabilidad; se muestra ms bien como
una renuncia a la pena, para poder sustituirla por las medidas educativas que la ley preve en sustitucin de aquella.
Pero cuando los menores entre 16 y 18 aos incurrieren en delitos de accin pblica reprimidos con pena
privativa de libertad superior a dos aos, son sometidos a proceso penal. Eso signific que fuego del mismo pueden
llegar a recibir una sancin de las previstas en los tipos penales del Cdigo como consecuencia de su delito.

La culpabilidad como categora del delito. Concepto.

La culpabilidad, en Derecho penal, es la conciencia de la antijuridicidad de la conducta, es decir supone la
reprochabilidad del hecho ya calificado como tpico y antijurdico, fundada en el desacato del autor frente al Derecho por
medio de su conducta, mediante la cual menoscaba la confianza general en la vigencia de las normas.1 El problema de la
culpabilidad es central en el Derecho penal, por cuanto determina finalmente la posibilidad de ejercicio del iuspuniendi.
Bajo la categora de la culpabilidad, como ltimo elemento de la teora del delito, se agrupan todas aquellas
cuestiones relacionadas con las circunstancias especficas que concurrieron en la persona del autor en el momento de la
comisin del hecho tpico y antijurdico.

El DOLO
El Codigo NO lo define de manera expresa. Consiste en el conocimiento y voluntad de realizacin del tipo penal.
El sujeto es plenamente consciente de que su actuar lesiona el bien juridico y a pesar de ello, quiere efectuarlo. El autor
debe saber:
Que realiza el hecho
Qu hecho realiza y las circunstancias que lo rodean
Debe querer realizar el hecho
26
Est compuesto por DOS elementos:
la intencin de realizar el hecho y
el conocimiento de su carcter ilicito.

Clases de DOLO
Directo: el resultado tpico constituye el objetivo del autor. tiene la intencin directa de ejecutarlo (dolo directo)
Indirecto: abarca los resultados NO queridos por el autor, pero que resultan unidos de modo necesario e
ineludible con la conducta realizada por el autor.
Eventual: quien realiza la accion conoce que probablemente se produzca el resultado tipico y sin embargo no
deja de actuar por ello (se requiere que el autor se haya representado el resultado lesivo como probable y que
en su esfera interna lo haya consentido)
Especifico: a veces el tipo delictivo exige como elemento subjetivo especial del delito, un conocimiento o una
intencin especial (dolo especfico o elemento subjetivo del tipo). Esta especializacin del dolo excluye la
imputacin del mismo delito a ttulo de culpa o, cuando consiste en una intencin especial, la imputacin a ttulo
de dolo eventual.

CULPA
Quien acta culposamente causa una accin daosa pero NO tiene intencin de realizar el TIPO penal. Es un
comportamiento imprudente, negligente, imperito o inobservante de reglamentos o deberes cuyo cumplimiento
corresponde al autor en el caso concreto. La razn de ser de la culpa reside en la voluntad contraria a la precaucin que
el autor est obligado a observar en determinadas circunstancias para no daar intereses ajenos.
Modalidad: Segn el CP., 4 son las formas en que una persona puede actuar con culpa a saber:
IMPRUDENCIA: Es imprudente el comportamiento que, con arreglo a las circunstancias, es atrevido, riesgoso o
peligroso para las personas o los bienes ajenos.
NEGLIGENCIA: Es negligente el comportamiento que, de acuerdo, con las circunstancias es descuidado
Presuponen la posibilidad del autor de prever el resultado delictivo, ya que sin ella, subjetivamente no existe un
deber de precaucin.
IMPERICIA EN EL PROPIO ARTE O PROFESIN: Es una forma de imprudencia o negligencia en el ejercicio del
propio arte o profesin. Es una culpa profesional. Consiste en la actuacin en el propio arte o profesin sin el
saber, experiencia o habilidad mnimos exigibles para su ejercicio beneficioso.
INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS O DE LOS DEBERES DEL CARGO: Es una forma de culpa caracterizada
porque la precaucin exigible est predeterminada por las normas reguladoras de una actividad o cargo. sta
solo implica una presuncin iuris tantum de responsabilidad por el resultado delictivo, ya que esta presuncin
cede ante prueba en contrario de que la inobservancia fue la causante del hecho.

Clasificacin de los delitos culposos

De resultado
De lesin
De peligro concreto
De peligro abstracto
De mera actividad
Los de RESULTADO pueden ser por COMISION o por OMISION IMPROPIA, NO existen en nuestro derecho penal
delitos CUPOSOS por OMISION PROPIA.
Nuestro ordenamiento solo pune TENTATIVAS DOLOSAS, Nunca una TENTATIVA CULPOSA.

SUB-EJE TEMATICO 3: PARTICIPACION CRIMINAL / UNIDAD Y PLURALIDAD DELICTIVA

Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos activos en el proceso de comisin del
mismo hecho delictivo (comunidad de hecho), en ayuda recproca o unilateral (convergencia intencional).

27
 Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes. del Cdigo penal, sino por los
particulares tipos delictivos, los casos de participacin necesaria, en los cuales la ley requiere la pluralidad del sujeto
activo del delito (duelo, asociacin ilcita, rebelin, homicidio por precio o promesa remuneratoria, etc.). Tambin, segn
lo dispuesto por el artculo 49, quedan al margen, las personas que, en los delitos cometidos por la prensa, con o sin
propsito criminal, slo le prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su publicacin,
difusin o venta.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos positivos o negativos; por
aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o concomitantes al hecho. La ayuda posterior al delito slo es
participacin si se debe a su promesa anterior al mismo (C.P, 46).
La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes en el delito. Por esto se dice que es
accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal, pues se refiere al hecho ejecutado y no a la persona de un ejecutor
penalmente responsable.
El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los delitos de accin o en los
de omisin, en los delitos dolosos y en los culposos tambin es posible la participacin en los delitos preterintencionales.

Principio determinador de la calidad de partcipe

Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes para su comisin, sea tomando parte
en la ejecucin, sea determinado a ella o auxiliando o cooperando en esa tarea. Ha adoptado as el principio causal como
punto de partida para determinar el mbito de la participacin criminal.

Categoras de partcipes y penas aplicables

Sobre la base de un concepto restrictivo de la autora, el Cdigo penal distingue:
a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera disposicin, primer supuesto) {autor o
autores);
b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el hecho no habra podido
cometerse (art. 45, primera disposicin, segundo supuesto) (cmplices necesarios)
c) los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho (art. 45, segunda disposicin)
{instigadores), y
d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda posterior
cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46) {cmplices no necesarios)
A pesar de la diferenciacin conceptual, el artculo 45 somete a la misma pena (la "establecida par a el delito") a
los autores, cmplices necesarios e instigadores.
Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las establecidas para al delito, a saber:
a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o cantidad, los cmplices no necesarios
sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad (art. 46, primera
disposicin)
b) si la pena establecida para el delito fuese de reclusin perpetua, al cmplice se le aplicar reclusin de quince
a veinte aos, y si fuere de prisin perpetua, la del cmplice ser prisin de diez a quince aos (art. 46, segunda
disposicin);
c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le correspondera por el delito con arreglo al
artculo 46, disminuida en la forma determinada par a la tentativa (art. 47).

El autor: Concepto.
Autora y complicidad
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la complicidad. La teora receptada por el art
45 del Cdigo penal
Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo, ejecutndolo o interviniendo en su
ejecucin. El cmplice se limita a prestarle auxilio o cooperacin al autor.

Autor

28
 El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o pluralidad de autores, pues es una
regla cuyo objeto es la participacin criminal . Empero, el artculo 45 permite deducir que autor es el que ejecuta el
delito, vale decir, el que pone en obra la accin o la omisin definida por la ley. Cada tipo delictivo equivale a una forma
de autora.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier instrumento [autor
directo).

Coautora. Concepto. Requisitos subjetivos y objetivos.

El Cdigo penal , artculo 45, considera coautores del delito a los que toman parte en la ejecucin del hecho38
La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin del delito. Ese mbito comprende todos los
actos principales y accesorios que en el caso concreto integran la conducta consumativa del delito. Abarca a los que
cometen actos tpicamente consumativos y a quienes cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos.
Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que est presente adopta una conducta
principal o cohacedora. No, la presencia activamente ineficaz
Si se trata de un delito especializado por la calidad, estado, situacin o nimo que se exige en la persona para
incurrir en l, nicamente son coautores los participantes que tienen esa calidad, y los que carecen de ella slo son
cmplices, ya que la complicidad no debe llenar las exigencias de la particular figura delictiva.

Autora mediata. Concepto. Participacin en sentido restringido.

No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un solo autor, a pesar de que en la trama
delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando uno de los intervinientes ejecuta materialmente el delito pero no
lo hace sino como instrumento inculpable del otro interviniente que es el verdadero autor del delito (autor mediato). El
otro, el autor material, es el instrumento humano con que, manejando la voluntad, opera el autor mediato. La persona
se convierte en un instrumento de esta clase cuando, por su incapacidad delictiva, ignorancia o error no comprende la
criminalidad del acto o si la comprende, se encuentra dominada por fuerza fsica o moral. Pero cuando se trata de la
fuerza fsica, la autora mediata slo funciona si el instrumento.
Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando como instrumento del autor
mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace, acta dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la
autora mediata de la instigacin, que requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que supone su
decisin consciente y libre.
La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las caractersticas personales tpicas. As, en l y
no en el tercero deben darse los elementos subjetivos o las calidades especiales del autor.
La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden perpetrarse personalmente por el autor
(delitos de propia mano).

Formas de complicidad. Complicidad necesaria o primaria. Complicidad no necesaria o secundaria. Criterios de distincin
Los cmplices pueden ser necesarios (art. 45) o no necesarios (art. 46). Los primeros estn sometidos a la escala
penal establecida para el autor del delito. Los segundos lo estn a escalas penales ms benignas (art. 46).
A los efectos de distinguir la complicidad necesaria de la no necesaria, el artculo 45 requiere la valoracin del
aporte.
Es un cmplice necesario aqul sin cuyo auxilio o cooperacin el hecho no habra podido cometerse.
Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que prestan
una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46). Estos son partcipes cuya intervencin no fue
necesaria para que el hecho sucediera tal como sucedi, porque no contribuyeron con nada cuyo defecto hubiera
variado la ejecucin o sus modalidades.
Instigacin
El que hubiese determinado directamente a otro a cometer el delito. La participacin del instigador, equiparado
en la pena al autor, est al margen de la ejecucin del delito y del auxilio o de la cooperacin en ella. Es una participacin
puramente squica, consistente en haberle hecho tomar al autor la resolucin de ejecutar el delito consumado o
intentado. Si el tercero ya est determinado a delinquir no puede haber instigacin.

29
 La determinacin del autor al delito por el instigador, supone la cooperacin consciente, voluntaria y libre de
ambos. Esto requiere la individualizacin del o de los instigadores y de los instigados. No hay instigacin por culpa.
Tampoco existe la cooperacin squica requerida por la instigacin si el autor resulta un instrumento del tercero (autor
mediato).

Concurso ideal de delitos: Concepto y penalidad.

Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no juzgados con anterioridad. Los delitos
ya juzgados no originan un concurso de delitos, sino, en ciertas condiciones, la reincidencia del condenado. El Cdigo
penal comprende el concurso ideal (formal) (art. 54) y el concurso real (material) (arts. 55 y 56).
Concurso ideal
Concepto
Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo ms de una sancin penal (art. 54).
Sancin no significa pena, sino precepto o ley que la impone, vale decir, el tipo delictivo y la pena respectiva. Presupone
que los tipos penales no se excluyen entre s en razn de un concurso aparente de leyes penales.
Dos son las caractersticas , a saber: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de sanciones penales bajo las
que cae.
Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del concurso ideal, lo sealan muy
claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del Cdigo. Cuando el art. 34, se refiere al "momento del hecho" o cuando los
arts. 45 y 46 aluden a la "ejecucin del hecho" y el art. 47 menciona "un hecho menos grave que el cometido por el
autor", no puede caber ninguna duda que se estn refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el Libro
Segundo del Cdigo.
Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o idealmente ms de un delito porque cae
bajo ms de una sancin penal, es decir, bajo ms de una definicin represiva. El concurso ideal no es otra cosa que una
cuestin de doble tipicidad de un hecho naturalmente nico. La razn de esta doble tipicidad es que la conducta del
agente, esto es, lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya cae como tal en una sancin penal, debido a una
circunstancia de modo, lugar, tiempo, etc., tambin cae bajo otra sancin penal. El pariente de una menor que la accede
carnalmente, supuesto que el incesto est castigado, incurre por su conducta carnal en la sancin del estupro, pero por
la circunstancia de ser pariente de la vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin, situaciones, en las cuales
accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar materialmente la conducta del autor de un delito,
multiplican la delictuosidad de ella.

Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15, determina la unidad de la
pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena mayor conminada para el
hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57). Siendo de la misma
naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los mximos son iguales, la mayora de la pena
se determina por el mnimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena de naturaleza ms grave.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando sea el caso, la establecida
para la tentativa o la complicidad no necesaria.
La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta correspondiente, que es la que determina la
mayora de la pena si las penas de naturaleza ms grave de las sanciones en juego, son iguales. Tambin subsiste la
aplicacin de las penas y consecuencias accesorias de la pena mayor.

Delito continuado: Concepto, requisitos, consecuencia jurdicas.

Delito continuado
Bajo el epgrafe de "concurso de delitos" el Cdigo Penal prev y regula de manera expresa dos casos, a saber: el
de un hecho delictivo que genera un concurso ideal de delitos, y el de varios hechos delictivos que son independientes y
que originan un concurso real de delitos.
30
 La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del concurso ideal por la pluralidad de los
hechos y del concurso real por la falta de independencia de ellos, y que legalmente no puede caer nada ms que en la
sancin legal a la que se adeca cada uno de ellos, es lo que en el Cdigo Penal, se debe calificar como un delito
continuado.
En tanto que en el concurso real de delitos la imputacin delictiva es plural fctica y legalmente y en el concurso
ideal es fcticamente nica y legalmente plural, en el delito continuado esa imputacin es fcticamente plural pero
legalmente nica.
Elementos
a) pluralidad de hechos;
b) la dependencia de los hechos entre s, y
c) su sometimiento a una misma sancin legal.

A. Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o ms hechos discontinuos, incluso en tiempos
y lugares distintos. La prolongacin discontinua de la conducta delictiva diferencia el delito continuado del delito
permanente, que consiste en una conducta delictiva continua.
B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule subjetivamente los distintos hechos mediante la
unidad de su resolucin, designio, propsito, intencin, voluntad, nimo o conciencia delictivos formados de antemano o
precedentemente
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo el mismo delito con cada uno de los
hechos ejecutados. Esta identidad comisiva slo es compatible con hechos que por su homogeneidad material no la
desvirtan o alteran de una manera esencial y que por su conexidad aparecen vinculados como momentos de una
misma conducta comisiva.
C. Sometimiento a una misma sancin legal
Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente no son independientes. El sometimiento
a una misma sancin depende:
a) de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma calificacin delictiva, y
b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados admita esa unificacin
delictiva.

La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin delictiva (consumacin y tentativa), ni del
grado de la imputacin delictiva (delito simple y delito calificado), siempre que la circunstancia calificativa no implique
una modalidad ejecutiva materialmente distinta de la forma simple.

Concurso real de delitos: Concepto.

Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes, de una misma empresa
delictiva.
Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor. La sentencia
condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base de la reincidencia (C.P, 50), pero no impide la
aplicacin de las reglas sobre la penalidad de concurso real (C. P, 58).
La pena del concurso real vara, pero siempre rige el principio de la pena nica.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el artculo 55 establece una acumulacin
jurdica o cmulo jurdico. El mximum de la pena nica no puede exceder del mximum legal de la especie de pena de
que se trate. El mnimum de la pena nica es el mnimum mayor de las penas correspondientes a los delitos
concurrentes.

Sistema de punicin. Punibilidad.

La Accin Penal como pretensin punitiva.
Concepto: La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las acciones penales. Estas son las
modalidades del derecho-deber del Estado de aplicarle la pena establecida por la ley al partcipe de un hecho
penalmente tpico, antijurdico y culpable.

31
 Ese derecho-deber del Estado {accin penal en sentido material) se diferencia del derecho de ejercerlo en un
proceso {accin penal en sentido formal o procesal). La regulacin de la primera corresponde al legislador nacional. La de
la segunda, a los legisladores locales.
Puede ser pblica, de instancia privada o privada, pero su naturaleza es siempre pblica porque, aunque su
ejercicio puede depender de la instancia del particular ofendido por el delito o pertenecer a ste, el derecho-deber tiene
por objeto la aplicacin de una pena pblica.

Distintas clases de acciones: La accin pblica. La accin privada.

Accin pblica
Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la accin penal es pblica pero de
instancia privada, o es privada. El titular del ejercicio es el rgano del Estado (Ministerio Pblico o Fiscal), el cual debe
iniciar su ejercicio de oficio (principio de la oficialidad de la accin). Una consecuencia del ejercicio de oficio de la accin
pblica, esto es, por propia iniciativa y obligatoriamente, es que su ejercicio est regido por los principios de legalidad e
indivisibilidad.
El principio de legalidad, en oposicin al de oportunidad, que supedita el ejercicio de la accin al examen de su
conveniencia, le exige al rgano pblico que inicie ese ejercicio si prima facie resulta que se ha cometido un delito
perseguible por accin pblica, salvo que, en razn de la funcin pblica del autor, ese ejercicio est constitucionalmente
supeditado a la resolucin de un antejuicio. ste puede consistir en un procedimiento de desafuero, o de juicio poltico o
de enjuiciamiento ante un jury). La existencia del delito puede ser denunciada por cualquier persona capaz, pero
nicamente la persona particularmente ofendida por el delito (el agraviado), puede asumir la calidad de querellante.
El ejercicio de la accin pblica es indivisible, porque debe realizarse en contra de todos los participantes en el
delito y no slo de algunos; y es irretractable.

Accin dependiente de instancia privada

Es una accin pblica cuyo ejercicio corresponde al rgano pblico, pero no de oficio, sino que slo corresponde
formar causa contra el imputado a instancia (esto es, denuncia o acusacin del agraviado por el delito). Siendo ste
incapaz, la instancia corresponde a su tutor guardador o representante legal. La titularidad de la facultad de instar es
instranferible, pero el titular puede actuar por mandatario.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
- Violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto, cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones
de las mencionadas en el artculo
- Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder de oficio cuando
mediaren razones de seguridad o inters pblicos;
- Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes;

Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por lesiones leves, cuando su conocimiento y
juzgamiento resulta til, conveniente o necesario para el orden o bienestar de la comunidad. Por el contrario, median
razones de seguridad pblica, si por su naturaleza o circunstancias el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial
para la incolumidad de las personas o bienes de los terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino hechos determinados y comprende,
por lo tanto, a todos los partcipes en ellos. La instancia es subjetivamente indivisible, pero es objetivamente divisible.

Accin Privada
Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado por el delito en el castigo o
impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo incapaz, a sus guardadores o representantes; o
tratndose de calumnias o injurias, a los sucesores de aqul; o, si la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades
representativas. Las emergentes de los delitos de calumnias e injurias, violacin de secretos, salvo en los casos de
concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada se proceda por querella o
denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a hacerlo, pues la segunda no significa ejercicio de la accin, ni liga
al denunciante al procedimiento.
32
 El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar la accin, y despus de la
condena, puede extinguir la pena por perdn.

Extincin de las acciones penales.

Producido el delito, la accin correspondiente no obra indefinidamente, sino que existen causas que la extinguen
y, as, excluyen la punibilidad. Una causa extintiva puede operar desde la comisin del delito hasta la sentencia firme. Su
efecto procesal es el cierre del proceso por sobreseimiento y no la absolucin del imputado, ya que la causa extintiva
impide que el juez se pronuncie sobre el fondo del asunto.
Esas causas pueden tener un carcter objetivo, personal o mixto! Son causas objetivas las que excluyen la
punibilidad del delito en s, como sucede con la amnista. Son causas personales las que, como la prescripcin, la
oblacin voluntaria de la multa y la muerte del imputado, dejando intacta la punibilidad del delito, benefician a los
participantes a que se refieren. Es mixta la causa que, como la renuncia, puede tener un efecto objetivo o personal segn
la voluntad del que la haga. La sentencia firme, condenatoria o absolutoria, no extingue la accin, sino que la agota
porque realiza su finalidad propia.
- Muerte del Imputado
Es un efecto del carcter personal de la pena, incluso de la de naturaleza pecuniaria
El efecto de la muerte del imputado es de carcter estrictamente personal. No favorece a los otros participantes, aunque
se trate de la muerte del autor del hecho; ni perjudica a los herederos del muerto, desviando hacia ellos la accin penal
- Amnista
En materia penal es el olvido de una infraccin punible para restablecer la calma y la concordia social. Su objeto no
es el olvido de las circunstancias agravantes de aquella infraccin, sino la infraccin punible en s misma. Es un acto de
naturaleza poltica que, interfiriendo en el mbito de la delictuosidad aniquila la accin penal o ia pena. Se inspira en el
principio supremo de la necesidad de evitar el mal mayor consistente en la intranquilidad social, mediante el mal menor
del olvido del delito o de la infraccin.
Consulta, as, el fundamento poltico de la pena, aunque es admisible respecto de toda clase de delitos e
infracciones punibles, es constitucionalmente una facultad del Congreso de la Nacin (C. N. , 75, inc. 20) y de las
legislaturas provinciales.
Aunque la amnista es un acto poltico, puede constituir cuestin judiciable si media exceso de poder por el Congreso,
quien no puede decidir discrecional-mente que algo que razonablemente es perjudicial para la tranquilidad o bienestar
sociales, lo autoriza a amnistiar. Puede dictarse mientras no exista sentencia condenatoria firme, debe ser general,
significa que el olvido debe referirse a una o ms especies de delitos o a todos los delitos cualquiera que sea su especie.
Si la amnista no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o terceros, debe ser declarada de oficio. Sus
efectos se producen de pleno derecho a partir del momento establecido de manera expresa por la ley o, en caso
contrario, desde que aqulla entra en vigencia, y no pueden ser rehusados por sus beneficiarios. Pero la amnista no
extingue la accin civil emergente del delito.
- Prescripcin
Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos morales del delito en la sociedad: extingue la
alarma social ante el delito y la correlativa exigencia de la sociedad de que se lo reprima, que es lo que constituye el
fundamento poltico de la pena.
Naturaleza jurdica: naturaleza material de la prescripcin, ya que extingue la potestad represiva misma, que
corresponde al derecho penal sustancial. No tiene naturaleza objetiva, sino personal. La prescripcin corre, se suspende
o se interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del delito.
El Cdigo penal no admite un nico trmino de prescripcin. sta se produce en los diferentes tiempos fijados de
acuerdo a la especie y medida de la pena correspondiente al delito imputado.
El tiempo mximo para la prescripcin, que corresponde a los delitos cuya pena fuere la de reclusin o prisin
perpetua, es de quince aos. El mnimo, que pertenece a los hechos reprimidos nicamente con inhabilitacin temporal,
es de un ao. La regla general para los delitos reprimidos con reclusin o prisin temporal, es que la accin se prescribe
una vez transcurrido el mximo de la pena sealada por la ley para el delito, sin que el trmino pueda exceder de doce
aos ni bajar de dos. Es de cinco aos, si el hecho est reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; y es de dos
aos, si la pena es de multa, cualquiera que sea su cantidad. El trmino de la prescripcin comienza a la medianoche del
33
da en que se cometi el delito, y el plazo se cuenta con arreglo a las disposiciones del Cdigo civil. Debe declararse de
oficio.
La suspensin no aniquila el trmino de prescripcin ya corrido. Slo impide que ese trmino comience a correr
o que siga corriendo. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso. el curso del trmino de
prescripcin se interrumpe: por la comisin de otro delito, y por la secuela del juicio.
Interrumpida la prescripcin, queda sin efecto el tiempo transcurrido, y se inicia un nuevo trmino.
- Renuncia del agraviado
Extingue la accin respecto de los delitos de los delitos de accin privada. La renuncia es la dimisin por el agraviado
u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o proseguir el ejercicio de la accin penal privada. Es irretractable,
aunque puede ser condicionada, opera por s, sin necesidad de la aceptacin del beneficiario. ste, por consiguiente, no
puede renunciar a sus efectos. Debe ser expresa, salvo si el ofendido hubiere renunciado a la accin civil emergente del
delito o hubiese hecho convenidos sobre el pago del dao, caso en el que se tendr por renunciada la accin criminal
privada. No exige formalidades determinadas, pero si fuera hecha fuera de la causa en una forma no amparada por la fe
pblica, para hacerla valer en aqulla, debe ser ratificada.
El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los ofendidos por el delito, sino slo al
renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es objetivo, y depende del renunciante extenderla a uno o ms
partcipes en el delito.
- Oblacin voluntaria
No enumerada en el Art. 59 del Cdigo, y tiene, en cuanto a sus efectos, un carcter personal, por lo que si el delito
ha sido obra de varios partcipes, se extingue la accin slo respecto de aquel que hizo el pago. Pese a que ste significa
reconocimiento de la responsabilidad, no coloca al imputado en la condicin de condenado.
La causal funciona respecto de los delitos reprimidos nicamente con multa; no, si adems media otra pena,
alternativa, conjunta, accesoria o complementaria.
El objeto de la oblacin voluntaria deber ser: el mnimum de la multa correspondiente al delito imputado, en
cualquier estado de la instruccin y mientras no se haya iniciado el juicio o el mximum de la multa correspondiente, si
se hubiera iniciado el juicio y, la reparacin de los daos causados por el delito. El "mximum de la multa" es el que la ley
fija en abstracto para el delito imputado, que puede estar establecido de manera fija (vgr., C.P. 108) o tener que
establecerse en el caso concreto (vgr., C.P. 262). La reparacin de los daos causados por el delito son los que surgen del
dao material y moral causado a todos los que tengan derecho a esa reparacin, como directa o indirectamente
damnificados, y las costas. Pero el pago de esta reparacin es obligatorio slo si se ha reclamado por el damnificado, que
es el titular del derecho reparatorio.
Cualquiera sea de las dos previstas la oportunidad en que se efecte el pago, el imputado, adems, "deber
abandonar en favor del Estado, los objetos que presumiblemente resultaran decomisados en caso de que recayera
condena.
El imputado puede recurrir a este procedimiento slo en dos oportunidades, la segunda de ellas, cuando "el
nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido 8 aos a partir de la fecha de la resolucin que hubiese
declarado la extincin de la accin penal en la causa anterior".

34
 INTEGRACIN DE RAMAS DE LOS DERECHOS PRIVADOS

EJE TEMTICO DERECHO PRIVADO I

SUB-EJE TEMATICO 1: PERSONA HUMANA

La nocin de persona es muy importante para nuestro sistema jurdico ya que posee una cantidad de
connotaciones necesarias para comprender su proteccin.
Nuestra ley no da una nocin de lo que debe entenderse por persona; directamente empieza el Ttulo I,
refiriendo al comienzo de su existencia. Matilde Zavala expresa:

mientras que el hombre es una realidad ontolgica (un "ente" biosquico y espiritual); persona es, dentro del
derecho, una categora jurdica (el ente, humano o no, que goza de capacidad de derecho) [] El hombre existe
en la naturaleza, la persona solamente en el derecho. (Zavala de Gonzlez, 1983, p. 4)

Es decir que,cuando hablamos de persona, hacemos alusin a una categora jurdica, a una calidad que
contiene en s misma la aptitud de ser portadorade derechos.
As las cosas, se puede deducir que la palabra persona hace referencia a la personalidad jurdica la investidura
jurdica de la que goza el sujeto, a la aptitud, la disposicin potencial para tener derechos, para adquirirlos, para ser
sujeto activo o pasivo de las relaciones jurdicas. Hombre hace referencia al sustrato o soporte biolgico de las personas
humanas, que, para estar protegido, necesita de esa personalidad jurdica.
Por ltimo, la expresin sujeto de derecho alude a las personas cuando estn interactuando en interferencia
intersubjetiva, por ejemplo cuando le estn dando vida a un contrato. Grficamente, es la persona en movimiento.

- Derechos y actos personalsimos. Concepto. Naturaleza jurdica. Caracteres.

Concepto. Naturaleza jurdica

Los derechos personalsimos son los que recaen sobre ciertos aspectos o manifestaciones de la personalidad del
hombre para proteger su libre desenvolvimiento: derecho al honor, a la intimidad, a la libertad, a la integridad fsica, etc.
Estos derechos subjetivos no slo tienen reconocimiento expreso en el Cdigo Civil y Comercial; el derecho
supranacional de derechos humanos constitucionalizado (art. 75 inc. 22 CN) establece las bases fundacionales del
rgimen de los derechos personalsimos, toda vez que la dignidad personal como sus emanaciones (intimidad, imagen,
identidad, honor y derechos sobre el propio cuerpo) son reconocidos de manera explcita en la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y en otros instrumentos supranacionales.

Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables, relativamente disponibles por las partes y por
ende no transmisibles. Otro carcter es que la vulneracin de ellos da derecho a su titular a reclamar la prevencin y
reparacin de los daos conforme lo estipulado en los arts. 1708 a 1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada uno de los miembros que
constituyen la comunidad jurdicamente organizada estn obligados a respetar la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de conformidad al art. 55 del Cdigo Civil y
Comercial, se puede disponer de los derechos personalsimos bajo ciertas condiciones: que medie consentimiento por el
titular de los derechos, que ste no sea contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe otorgarse en forma clara, ya sea
expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y es de interpretacin restrictiva, y libremente revocable Art. 55

- Atributos de las personas. Concepto. Naturaleza. Caracteres. Nombre. Nocin. Rgimen legal. Acciones de
proteccin.

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Concepto
La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades esenciales. stas son inherentes y
consideradas a priori de la persona, es decir que comienzan con su existencia.
Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y domicilio. A toda persona individual le
es inherente la capacidad, cualidad que la distingue como sujeto potencial de derechos y deberes; el nombre que la
individualiza, el estado que la sita en el medio familiar en el que se desenvuelve y el domicilio que la sita
jurdicamente en un lugar determinado.

Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la calidad de la persona que no se
adquieren luego, sino que son contemporneos a la persona, a su existencia, y la acompaan toda su vida protegindola
e identificndola.

Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
- Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la persona fsica pueda carecer de alguno de
estos atributos por cuanto, la determinan en su individualidad.
- Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de cada clase en un momento
determinado. As, la persona humana no puede ser capaz e incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede
tener ms estados civiles familiares del mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
- Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del comercio.
- Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto normativo que as lo prev.
- Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el transcurso del tiempo.

- Nombre. Nocin

El nombre es el atributo de la persona que la identifica y la individualiza del resto. Est compuesto por dos
elementos: el pronombre o nombre de pila (o apelativo) y el apellido (o cognomen o patronmico). Ambos cumplen
funciones diferentes; el nombre de pila individualiza a la persona en su familia y el apellido la individualiza en la
sociedad.

- Rgimen legal
o El prenombre
o Apellido de los hijos.

Es dable sealar que el apellido, nombre familiar o patronmico, es la designacin comn a todos los miembros de
una misma familia, que, unido al prenombre, identifica a la persona fsica, conformando su nombre propiamente dicho.
As, el apellido designa el grupo familiar, pues cada individuo lleva el apellido que le corresponde en razn de su
pertenencia a dicho grupo.
El art. 64 del CCCN prev que el hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los cnyuges; en caso de no
haber acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido de
los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede agregar el apellido del otro. Asimismo, dispone
que, en caso de que un mismo matrimonio tuviera muchos hijos, todos deben llevar el mismo que se haya decidido para
el primero.
Ahora bien, en el caso del hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, ste lleva el apellido de ese progenitor.
Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se sigue la regla establecida para los hijos
matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer apellido de alguno de los cnyuges.
Si la segunda filiacin se determina despus, ambos padres debern acordar el orden de los apellidos. A falta de
acuerdo, ser determinado por el juez segn sea el inters superior del nio.

36
 Para el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin determinada, se establece que debe ser anotada por el
oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas con el apellido que est usando o, en su defecto, con un
apellido comn (art. 65) o bien, si la persona tiene edad y grado de madurez suficiente, puede solicitar la inscripcin del
apellido que est usando (art. 66).

- Apellido de los cnyuges. Por otro lado, en relacin al apellido de los cnyuges, el art. 67 dispone:
Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la preposicin de o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el apellido del otro cnyuge,
excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni
constituya unin convivencial (art. 67).

Como se advierte, en materia de apellido y matrimonio, el Cdigo posibilita a que cualquiera de ellos pueda
utilizar el apellido del otro con o sin la preposicin de.
Ahora bien, en el caso de persona divorciada y nulidad del matrimonio, la regla es la prohibicin de empleo del
apellido y, slo de mediar razonables motivos, el juez puede acordar su conservacin.
En cuanto al viudo, ste puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias
ni constituya unin convivencial.

- Cambio del prenombre y del apellido

Los arts. 69 y 70 del Cdigo Civil y Comercial receptan la posibilidad del cambio del prenombre y del apellido slo de
mediar, a criterio del juez, justos motivos. Al respecto, formula una enunciacin de justos motivos: a) cuando el
seudnimo hubiese adquirido notoriedad; b) por la raigambre cultural, tnica o religiosa19; c) por la afectacin de la
personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre acreditadaArt. 69.
As, para lograr el cambio del nombre y/o del prenombre, es precisa la intervencin del Poder Judicial y esa es la
regla, con excepcin de los dos supuestos contemplados en el ltimo prrafo del art. 69.

En tales casos no se requiere la intervencin judicial y se consideran justos motivos cuando se pretende el cambio
del prenombre por razn de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de
desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil o de la identidadArt. 69.

El cambio de nombre tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley local, con intervencin del
Ministerio Pblico Art. 70, debiendo publicarse en el diario oficial una vez por mes en el lapso de dos meses, a fin de
que presenten las oposiciones y se soliciten informes respecto de las medidas precautorias que existieren con relacin
al interesado Art. 70.
Una vez inscrita en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, ser oponible a terceros.

- Acciones de proteccin.
Art. 71. Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer acciones en defensa de su nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y se prohba toda futura
impugnacin por quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la sentencia a costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de fantasa, si ello le causa perjuicio
material o moral, para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez puede disponer la publicacin de la
sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha fallecido, por sus descendientes, cnyuge o
conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos. Art. 71

As, las acciones para proteger el nombre son tres:

37
 - la accin de reclamacin o reconocimiento del nombre: se requiere que el demandado haya desconocido el
derecho de usar el nombre por pare del sujeto afectado, debiendo el juez ordenar la publicacin de sentencia a
costa del demandado.
- la accin de impugnacin, o usurpacin del nombre: se requiere que el demandado use en forma indebida el
nombre de otra persona y el efecto propio de la sentencia es el cese en dicho uso indebido.
- la accin de supresin del nombre: debe mediar un uso indebido por parte del demandado del nombre de otra
persona para individualizar una cosa o un personaje de fantasa y dicho uso provocar un perjuicio material o
moral. El efecto de la sentencia es el cese de dicho uso indebido.

Por ltimo y en orden a quines pueden interponer estas acciones, se establece que el titular exclusivo es el
interesado y, si ste ha fallecido, podr ser ejercida por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por
los ascendientes o hermanos.

- Domicilio. Nocin. Caracteres.

El ordenamiento jurdico requiere situar a la persona en un determinado lugar, aun cuando no acte necesariamente
all. Domicilio, en sentido jurdico, es el lugar que la ley considera como centro o sede legal de la persona.
Como veremos seguidamente existen distintas clases de domicilio, el domicilio general y el especial. El domicilio
general es el atributo, cualidad o propiedad inherente a la persona que representa su indispensable asiento o sede legal
para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones (Tagle, 2002).
Este domicilio general puede ser legal, es decir instituido por la ley o real, que es la efectiva residencia de la persona
en un cierto lugar con nimo de permanecer all. El domicilio general sea legal o real, es necesario, ya que no puede
faltar en ninguna persona y es nico ya que una persona no puede tener ms de un domicilio general.
Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es modificable, ya sea por cambio en la
capacidad de las personas (por ejemplo, un menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio
real) o por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es designada en un puesto de funcionario
pblico y que requiere trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal).

Clases de Domicilio
Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es modificable, ya sea por cambio en la
capacidad de las personas (por ejemplo, un menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio
real) o por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es designada en un puesto de funcionario
pblico y que requiere trasladarse, cambia de domicilio real a domicilio legal).

38
 El domicilio real, definido en el art. 73 del CCCN, es donde la persona humana tiene su residencia habitual. Ahora
bien, si ejerce actividad profesional o econmica, lo tiene en el lugar donde la desempea para el cumplimiento de las
obligaciones emergentes de dicha actividad.
Como podemos ver, la ley contempla la residencia como un elemento del domicilio, dado que el mismo se
determina en funcin de la residencia habitual, entendida como el lugar en el que habitual y permanentemente habita
una persona.
Tambin se considera domicilio real el lugar de desempeo de la actividad profesional o econmica para las
obligaciones nacidas de stas.
Este domicilio toma en cuenta la efectiva residencia de la persona, es voluntario, pues slo depende de la
voluntad del individuo, y, adems, es de libre eleccin e inviolable (art. 18 CN).
El art. 74 del CCCN define el domicilio legal como el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra,
que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

As, prev los casos de personas que tiene domicilio legal:

a) los funcionarios pblicos tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones, no siendo stas
temporarias, peridicas, o de simple comisin;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar que lo estn prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en
el lugar de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes. Art. 74

Este domicilio es forzoso, en tanto la ley lo impone independientemente de la voluntad del interesado; es ficticio,
pues el sujeto puede no estar all presente; es excepcional y de interpretacin restrictiva, pues slo funciona en los casos
previstos por la ley; y es nico, en tanto es una clase de domicilio general u ordinario.
Por ltimo y en relacin al domicilio especial, cabe poner de relieve que ste no es un atributo de la persona,
slo lo es el general en todas sus clasificaciones.
El domicilio especial es el que las partes de un contrato eligen para el ejercicio de los derechos y obligaciones que de l
emanan (art. 75).
Este domicilio produce sus efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas determinadas, es decir, tiene
eficacia slo para aquellas relaciones jurdicas para las que ha sido instituido. Es elegido libremente por las partes y el
domicilio convenido tiene fuerza de ley para los contratantes, es decir que tiene efecto vinculante, salvo que, por
acuerdo comn de partes, lo modifiquen.
Este domicilio es temporario en principio y se termina cuando la situacin finaliza. Por eso no se puede decir que
ste sea un atributo de las personas, sino que puede faltar. Un ejemplo de domicilio especial es, en el caso de las
sociedades que poseen este tipo de domicilio, el de la jurisdiccin en el que se encuentra constituida; adems pueden
tener una sede diferente donde funciona.
El domicilio especial participa de los siguientes caracteres:
a) no es necesario, pues la persona puede no tener constituido domicilio especial alguno;
b) puede ser mltiple, porque la persona puede tener varios domicilios especiales;
c) es voluntario, convencional, transmisible tanto a los sucesores universales como a los singulares.

- Capacidad. Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se expuso anteriormente, este atributo forma
parte del concepto mismo de persona; la capacidad de derecho siempre est presente.

- Clases
La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la persona puesto que comprende
tambin la capacidad de hecho o de obrar, que consiste en la aptitud de las personas fsicas para ejercer por s mismas
los actos de la vida civil.
La capacidad tiene los siguientes caracteres:

39
 a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no pueden ser modificadas por voluntad de los
particulares;
b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a la capacidad son la excepcin;
c) las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.

Capacidad de derecho.
El artculo 22 del CCCN definela capacidad de derecho:Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la
aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados.Art. 22. As, la capacidad de derecho se define como la aptitud de que
goza toda persona humana para ser titular de derechos y deberes jurdicos.
Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y prev Capacidad de ejercicio.Toda
persona humana puede ejercer por s misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicialArt. 23. La capacidad de ejercicio es la aptitud para ejercer derechos por s mismo.
Comparacin:

40
 - Estado civil.
El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la posicin o rol que ocupa una persona en
la sociedad, por ejemplo estado civil, o en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc.
Caracteres
El estado participa de los siguientes caracteres:
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden pblico; no pueden ser modificadas
por la voluntad de los interesados;
b) es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de una persona le corresponde el de
otro que resulta correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;

- Personas por nacer.

Nocin de persona y viuda humana
En primer lugar cabe distinguir entre persona y vida humana. Tal como sealamos anteriormente, la nocin de
persona es una categora jurdica, pues se trata de ser portador de derechos,mientras que la vida humana es un suceso
de la naturaleza, es su asiento natural.

- Importancia jurdica de la concepcin.

El artculo 19 del Cdigo Civil y Comercial prev: Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana
comienza con la concepcinArt. 19 .
De conformidad al mencionado artculo, la concepcin determina el momento a partir del cual se es persona, es
decir que el sujeto tiene personalidad jurdica y goza de proteccin de la ley.
As, el Cdigo Civil y Comercial subsume el concepto de vida humana con el de persona en el sentido tcnico del
trmino, reconociendo su comienzo en el momento mismo de la concepcin. De esta manera, se considera que hay
persona durante todo el proceso de gestacin: desde su inicio hasta el nacimiento y,luego, habr persona fsica desde
ese instante hasta la muerte. En igual lnea, Vlez Sarsfieldaclaraba en la nota a su art. 63, que las personas por nacer,
no son personas futuras, pues ya existen en el vientre de la madreNota del Art. 63 de viegoCodigo de VZ.
Ahora bien, esta solucin no podra habersido diferente a la adoptada, toda vez que el art. 4.1 del Pacto de San Jos
de Costa Rica, establece: ... Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la
ley y, en general, a partir del momento de la concepcin32.
El dispositivo de jerarqua constitucional (art. 75 inc. 22 CN) asigna tutela jurdica a la vida humana desde
estemomento de la concepcin. As se visualiza con claridad que, bajo el enfoque de la jerarqua normativa, de
conformidad a la pauta del art. 31 de la CN,la asignacin de personalidad al ente natural no puede ser ubicada por
nuestra legislacin comn, en momento posterior a ste.
Lo propio puede afirmarse sobre la Convencin de los Derechosdel Nio,queen su art. 1,establece que nio es
todo ser humano menor de dieciocho aos de edad. Con respecto al comienzo de la vida, la Convencin nada aclara,pero
s lo hace la ley 23.849 la de ratificacin del Tratadoen su art. 2, el cual declara que,conrelacin al artculo 1 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, la Repblica Argentina entiendo por nio a todo ser humano desde el momento
de la concepcin y hasta los 18 aos.Represe que lo que goza de jerarqua constitucional es el texto de la
Convencinjunto a la ley de ratificacin porque,como bien lo seala el art. 75 inc. 22 de la carta magna, cada Tratado
adquiere jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia, incluyendo as a la ratificacin como una unidad
que debe ser considerada de ese modo a la hora de valorar las disposiciones con jerarqua constitucional.
41
 - Ausencia de la persona. Definicin
El Cdigo Civil y Comercial contempla en seis artculos(79 a 84)las normas sustantivas y procedimentales
correspondientes a la simple ausencia y al procedimiento previsto a los fines de obtener tal declaracin. El fin ltimo de
esta regulacin es la proteccin del patrimonio del ausente, pues lo que se pretende es la designacin de un curador
especial a los bienes para que estos puedan ser administrados en debida forma mientras dure el estado de ausencia.

- Presupuestos Juridicos
Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse noticias de ella, y sin haber
dejado apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe
aplicar si existe apoderado, pero sus poderes soninsuficientes o no desempea convenientemente el mandato. 38
De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la ausencia simple es preciso que:
- La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias sobre su existencia;
- Haya dejado bienes que exijan proteccin;
- No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente resulten insuficientes o que ste haya
incurrido en un desempeo inconveniente de su mandato.

Como se advierte,la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para peticionar ante el juez competente la
declaracin de ausencia simple, ni que la desaparicin se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte
del ausente;slo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que se adopten aquellas medidas necesarias
para proteger el patrimonio del ausente.

- Muerte presunta. Rgimen legal. Casos y trminos.

La presuncin de fallecimiento,al igual que la muerte,constituyensupuestos jurdicos extintivos de la persona
humana. As, los efectos de la sentencia judicial que declara el fallecimiento presunto son idnticos a los de la muerte,
pero la ley establece diferencias fundadas en la eventual reaparicin del declarado muerto presunto y en la necesidad de
proteger sus intereses.
El Cdigo prev distintos supuestos, ya sea porque se ha perdido totalmente la nocin o los datos del paradero
de una persona durante un tiempo prolongado o porquela persona se haya encontrado en circunstancias en las que se
presume su muerte.
As,el Cdigo contempla en el art. 85 el caso ordinario y en el art. 86 los supuestos extraordinarios.
Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin que se tenga noticia de ella por el trmino de tres
aos, causa la presuncin de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado.
El plazo debe contarse desde la fecha de la ltima noticia del ausente. (Art. 85)

Casos extraordinarios. Se presume tambin el fallecimiento de un ausente:

a) si por ltima vez se encontr en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso
semejante, susceptible de ocasionar la muerte, o particip de una actividad que implique el mismo
riesgo, y no se tiene noticia de l por el trmino de dos aos, contados desde el da en que el suceso
ocurri o pudo haber ocurrido;
b) si encontrndose en un buque o aeronave naufragados o perdidos, no se tuviese noticia de su
existencia por el trmino de seis meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido.41

Conforme lo prescribe el art. 85, para que nazca la presuncin de fallecimiento es preciso que la persona se
ausente de su domicilio sin que se tenga noticias de ella por el trmino de tres aos, sin requerir la norma que la
ausencia de la persona haya ocurrido en virtud de una circunstancia que traiga aparejada la muerte (supuesto de buque
o aeronave naufragada, incendio, terremoto, etc.),como ocurre en los casos extraordinarios. Por ltimo, el plazo de tres
aos debe contarse desde la fecha de la ltima noticia que se haya tenido del ausente.
La disminucin de los plazosen los casos extraordinariosen relacin al supuesto ordinario, se debe a que se trata
de hiptesis que se sustentan en circunstancias particulares, en las que las posibilidades de supervivencia resultan
nfimas.
42
 - Efectos de la declaracin.
En orden a los efectos patrimoniales, los artculos 90 y 91 regulan sobre elpunto.
As,tenemos que,dictada la declaratoria, el juez mandar abrir, si existiese, el testamento que hubiese dejado el
desaparecido;los herederos y los legatarios deben recibir los bienes del declarado presuntamente fallecido, previo
inventario. El dominio se inscribir en el registro correspondiente (Registro de la Propiedad, Registro de la Propiedad del
Automotor) con la prenotacin del caso, a nombre de los herederos o legatarios que podrn hacer particin de los
mismos, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin judicial.
Ahora bien, si,entregados los bienes,aparece el ausente o se tiene noticia cierta de su existencia, queda sin efecto la
declaracin de fallecimiento, procedindose a la devolucin de aqullos a peticin del interesado.
La conclusin de la prenotacin se encuentra regulada en el art. 92. steprev que la prenotacin queda sin
efecto transcurridos cinco aos desde la fecha presuntiva del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la
persona. Desde esemomento puede disponerselibremente de los bienes, es decir que los herederos y legatarios pasan a
tener el dominio pleno.
Efectos sobre el matrimonio:segn el art. 435 inc.b, la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento es una
causal de disolucin del matrimonio, por lo que el otro cnyuge podr contraer nuevo matrimonio.

Reaparicin del presunto muerto:

Ahora bien, si el ausente reaparece, puede reclamar:
a) la entrega de los bienes que existen en el estado e que se encuentran;
b) los adquiridos con el valor de los que faltan;
c) el precio adeudado de los enajenados;
d) los frutos no consumidos.

SUB-EJE TEMATICO 2: INCAPACIDAD

- Nocin. Clasificacin.

El correcto estudio y la internalizacin de este concepto es esencial para entender el resto de la materia. Todo
nuestro sistema se basa en las capacidades, por lo tanto es conveniente prestar especial atencin sobre este tema.
Tal como sealramos anteriormente, la capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Este
atributo, como hemos expuesto, forma parte del concepto mismo de persona, pues la capacidad de derecho siempre
est presente.
Existen diferentes tipos de capacidades: la de derecho, que es atributo de la persona, y la de hecho o de ejercicio, que no
es un atributo, puesto que puede faltar por completo.
La capacidad de derecho, tambin llamada capacidad de goce, se define como la aptitud de que goza toda
persona humana para ser titular de derechos y deberes jurdicos. Esta aptitud se vincula con la personalidad humana,
por ello decimos que es un atributo y por lo tanto no puede concebirse una incapacidad de derecho absoluta, porque
sera contrario al orden natural. (Borda, 2008).
El Cdigo Civil y Comercial, en el art. 22, prescribe Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la
aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados. Art. 22
Por otro lado, la capacidad de hecho o de ejercicio es la aptitud o grado de aptitud de las personas fsicas para ejercer los
derechos de los que se es titular o para ejercer por s los actos de la vida civil. Es decir que, en este caso, s se pudieron
adquirir ciertos derechos, pero, por alguna situacin en especial, no se los puede ejercer sino es a travs de un
representante.
Esta capacidad est expresamente prevista en el art. 23 del cdigo nico, que establece Capacidad de ejercicio.
Toda persona humana puede ejercer por s misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial.2

- Incapacidad de ejercicio. Concepto. Caracteres. Enumeracin legal.

43
Concepto. Caracteres.
Tal como sostuvimos, debe partirse de que la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin. La incapacidad
de obrar resulta de un precepto legal que establece quines son los incapaces de ejercicio (art. 24 CCCN). Consiste en la
falta de aptitud o en la imposibilidad del sujeto para realizar por s mismo actos jurdicos vlidos, pero esta ineptitud
legal puede suplirse a travs del instituto de la representacin, previsto en los arts. 100 y 101 del cdigo nico.
Las incapacidades de hecho de ejercicio o de obrarhan sido establecidas en inters mismo del incapaz y por
ello la ley ha procedido con un criterio tutelar.
Esta incapacidad es susceptible de grados, ya que una persona puede carecer de capacidad de hecho de manera
absoluta,o bien, slo para determinados actos jurdicos.

Enumeracin legal.
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas incapaces de ejercicio.Son incapaces de ejercicio:
a. la persona por nacer;
b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la
Seccin 2 de este Captulo;
c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin. Art. 24

De acuerdo al precepto, tenemos que son incapaces de hecho:

a. La persona por nacer, que es la persona que est concebida en el seno materno y an no ha nacido; para que
sus derechos y obligaciones queden irrevocablemente adquiridos, debe nacer con vida, pues, de lo contrario, se
considerar que ella nunca existi.
b. Menores de edad y mayores que no cuentan con edad y grado de madurez suficiente. Este inciso debe
estudiarse en correlacin con lo dispuesto en el art. 25, el que dispone que menor de edad es la persona que no ha
cumplido dieciocho aos6. En efecto, el supuesto de anlisis refiere que son incapaces de ejercicio las personas que no
cuentan con la edad y grado de madurez suficiente7, por lo que incluye a todas las personas que no han cumplido los
dieciocho aos, salvo: a) el supuesto de los adolescentes en relacin a los tratamientos no invasivos (que veremos ms
adelante); b) el caso de los menores emancipados por matrimonio que gozan de plena capacidad de ejercicio con las
limitaciones previstas (arts. 27 y 28) y c) la persona menor de edad con ttulo profesional habilitante que puede ejercer
profesin sin necesidad de previa autorizacin (art. 30).
Fuera de estas situaciones excepcionales, la regla es que las personas, para gozar de la plena facultad para
ejercer los derechos, deben ser mayores de dieciocho aos.
Tambin son considerados incapaces de obrar las personas mayores de edad que no cuenten con madurez
suficiente, pues el artculo utiliza la conjuncin copulativa y, requirindose ambos requisitos para que alguien sea
considerado capaz.
En definitiva, estas dos pautas, edad y madurez suficiente, predeterminan el lmite, ya que, si la persona tiene
edad y madurez suficiente, puede validar su actuacin autnoma; de lo contrario es incapaz de ejercicio. (Fernndez,
2014).
c. La persona incapaz por sentencia judicial. Este supuesto implica que, mediante sentencia, se puede restringir
la capacidad para determinados actos, debiendo partirse siempre del presupuesto de la capacidad, y que sus limitaciones
son de carcter excepcional. Cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar y expresar
su voluntad, el sentenciante puede declarar la incapacidad y designar un curador. Por ltimo, comprende a los
inhabilitados por prodigalidad, a quienes se les designar un apoyo para el otorgamiento de actos de disposicin ente
vivos y en los dems actos que determine la sentencia.

Sobre este supuesto, volveremos al abordar las restricciones a la capacidad, a cuya lectura nos remitimos.

- Distincin entre menor de edad y adolescente.

Definicin

44
 De conformidad al art. 25 del Cdigo Civil y Comercial, menor de edad es la persona que no ha cumplido
dieciocho aos y adolescente, la persona menor de edad que cumpli trece aos.
Es decir que todas las personas,desde su nacimiento hasta que cumplen dieciocho aos, son menores de edad,
especificando la denominacin de adolescente a la persona menor de edad que ha cumplido la edad de trece aos.

La Real Academia Espaola define adolescencia como la Edad que sucede a la niez y que transcurre desde la
pubertad hasta el completo desarrollo del organismo(RAE, 2015, http://lema.rae.es/drae/?val=adolescencia).
La diferente categora entre menor de edad y adolescente parece tomar el antecedente de la Ley de Proteccin
Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes (Ley 26.061), creando una categora jurdica no prevista por
la Convencin de los Derechos del Nio,que integra nuestro ordenamiento jurdico dentro del bloque federal de
constitucionalidad y define alnio como todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la
ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad8. De tal modo, en nuestro ordenamiento jurdico,los
adolescentes son indudablemente nios, sin que el Cdigopueda afectar este carcter, por estar consagrado en una
norma de jerarqua superior.

- El derecho a ser odo.

El artculo 26 del Cdigo Civil y Comercial,en concordanciacon el art. 12 de la Convencin de los Derechos del Nio y
con la ley 26.061, consagra el derecho de los menores a ser odos, el que implica que,siempre que los menores tengan
edad para poder expresar una opinin con fundamento, deben ser escuchados y debe ser tenido en cuenta su parecer.
De esta forma, se contempla y reafirma un importante protagonismo del nio, en cuanto se le reconoce mayor
intervencin en los actos que le competen y afectan. Este reconocimiento implica destacar la autonoma de la voluntad
del sujeto, a pesar de su condicin de menor.
En definitiva, se establecen las condiciones de participacin de los menores en los procesos judiciales que le
conciernen, teniendo en cuenta el juez el grado de madurez, reconociendo en forma progresiva su capacidad sobre la
base de la regla del discernimiento, en particular en aquellos casos en los que pudiera haber conflictos de intereses entre
el menor y sus representantes legales.

- Decisiones en materia de salud.

a) Tratamientos no invasivos
El artculo 26 del cdigo unificado establece una presuncinde que el adolescente de entre trece y diecisis aos
puede y se considera facultado para aceptar y consentir por s mismo ciertos tratamientos, siempre que estos no
resulten invasivos ni comprometan su estado de salud o provoquen un riesgo grave en su vida o integridad fsica.
Esta presuncin funcionar siempre que el adolescente pueda comprender los aspectos esenciales relativos a la prctica
propuesta, aunque,de ser necesario, una ltima determinacin siempre quedar en manos de los tribunales, la lexartis y
la costumbre, y,por lo general,ser el mdico tratante quien decida acerca de la aptitud del tratamiento, con base en
criterios que desde el mbito mdico se van pautando.
b) Tratamientos que comprometen la salud del menor
Ahora, si se trata de un tratamiento que compromete su estado de salud o est en riesgo su vida, el adolescente
debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores, y,en caso de existir un conflicto entre ambos, se
resolver judicialmente teniendo en cuenta el inters superior del nio y la opinin mdica respecto de las
consecuencias de la realizacin del acto.
c) Los cuidados del propio cuerpo del mayor de diecisis aos
Por ltimo, el art. 26 establece que la persona mayor de diecisis aos es considerada como un adulto para las
decisiones sobre el cuidado de su propio cuerpo.
De esta manera, se reconoce una anticipacin de la capacidad de los menores para dar consentimiento o asentimiento
para ciertos actos de intrusin en su cuerpo.
En el caso de desacuerdo entre el menor, el mdico y los padres, deber intervenir la justicia a fin de que se valore la
situacin concreta del sujeto.

- Nocin de persona con capacidad restringida y con incapacidad. Distincin.Presupuestos jurdicos y fcticos.
Procedimiento para su declaracin. Sentencia. Alcances. Revisin.
45
 - Nocin de persona con capacidad restringida y con incapacidad
Previo a establecer la distincin entre personas con capacidad restringida y con incapacidad, es dable sealar que el
art. 31 del Cdigo Civil y Comercial establece reglas generalesen materia de restriccin a la capacidad.
As, dispone:
Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad jurdica se rige por las siguientes
reglas generales:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se
encuentre internada en un establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carcterexcepcional y se imponen siempre en
beneficio de la persona;
c) la intervencinestatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el
tratamientocomo en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas
adecuadas parasu comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada que
debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos y
libertades. Art. 31

Estas reglas generales que se agrupan en la norma rigen todo lo referido a las restricciones al ejercicio de la
capacidad jurdica de las personas, yson producto especialmente de la aprobacin de la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad (ley 26.378) y de la Ley Nacional de Salud Mental (ley 26.557).
Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, el art. 32 del cdigo unificado prev dos supuestos diferenciados: a)
incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza los actos sealados en cada sentencia y b) incapacidad de ejercicio
absoluta.
De la lectura del art. 32 del Cdigo se advierte que,a partir de los trece aos se puede restringirjudicialmente la
capacidad de una persona cuandosta padece una adiccin o alteracin mental permanente o prolongada de
entidadsuficienteelemento biolgico-y se estime que de no restringirle la capacidad pueda ocasionar un dao a su
persona o a sus bienes elemento jurdico; o excepcionalmente declarar la incapacidad cuando la persona se
encuentreabsolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo,
medio o formatoadecuado y el sistema de apoyos resulte ineficazArt. 32.

- Presupuestos jurdicos y fcticos

La persona con capacidad restringida es,por regla,una persona capaz y slo no podr ejercer por s sola
determinados actos que se especifiquen en la sentencia (art. 24 inc. c).
El juez,en la sentencia,debe designar el o los apoyos que estime convenientes, siempre tratando de limitar lo menos
posible la autonoma de la persona, favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona tutelada
y,de esta manera, garantizar el respeto de los derechos de la persona protegida.
El o los apoyos que se designen no tienen por misin sustituir la voluntad del sujeto, sino todo lo
contrario;promueven la libertad, la autonoma, la comunicacin, la comprensin y la manifestacin de la voluntad de la
persona para el ejercicio de sus derechosArt. 43.
Ahora bien, se considerar una persona incapaz de ejercicio absolutacuando: a) se encuentre imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y b) el sistema de
apoyos cualquiera que fuere resulte ineficaz. En este supuesto, el juez deber designarle un curador para que represente
al incapaz, siendo de aplicacin los arts. 138 a 140 (curatela).
Es dable sealar que,si no se dieran estos requisitos esenciales, corresponder una sentencia de capacidad
restringida y no una declaracin de incapacidad absoluta.

- Procedimiento para su declaracin

Medios de proteccin: nocin y enunciacin.Legitimados.
46
 Tal como hemos sealado anteriormente, los medios de proteccin de la persona que padece de alguna
discapacidad, son: a) la declaracin de capacidad restringida; b) la incapacidad,cuando la persona padece una
incapacidad absoluta, es decir que no puede accionar con el medio que la circunda y los medios de apoyo son ineficaces
y c) como veremos ms adelante, la declaracin de inhabilitacin en el caso del prdigo.
Ahora bien, la declaracin de incapacidad, sea staabsoluta o restringida a determinados actos, no procede de
oficio, sino que es necesario que las personaslegitimadas a tal fin lo soliciten.
El artculo 33 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son las personaslegitimadas y,en primer lugar,
autoriza al propio interesado a iniciar la accin. De ser ste quien lo solicite, deber presentarse con abogado;de no
hacerlo, se le deber nombrar un asesor que lo represente.
Tambin se encuentra legitimado el cnyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no
haya cesado, es decir, la unin basada en relaciones afectivasde carcter singular, pblica,notoria, estable y permanente
de dos personas queconviven y comparten un proyecto de vida comn,sean del mismo o diferente sexo (art. 509).
Asimismo, estn legitimados los parientes dentro del cuarto grado, sea que se trate de un parentesco por
naturaleza, por mtodos de reproduccin humana asistida o por adopcin, en lnea recta o colateral y,si fueran por
afinidad, slo hasta el segundo grado.
Finalmente, se prev que puede iniciar la accin el Ministerio Pblico.
Se sostiene que la enumeracin que realiza el mencionado artculo es taxativa de las personas quese hallan
facultadas para peticionar la declaracin de incapacidad. Sin embargo, en caso de tratarse de personas que no estn
legitimadas para iniciar la accin, podrn hacer una presentacin ante el Ministerio Pblico, a fin de que evale la
posibilidad de iniciar el proceso. (Rivera y Medina, 2014, p. 157).

- Entrevista personal. Importancia

El conocimiento personal del juez con el interesado debe ser obligatorio y no facultativo. Es por ello que la
entrevista personal prevista en el art. 35 del CCCN no ser una facultad sino un deber indelegable en cabeza del juez,
quien deber asegurarla en cada proceso y previo a dictar cualquier resolucin, salvo las medidas cautelares que puede
ordenar en caso de urgencia para garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona (art. 34).
En la audiencia, debern concurrir el interesado, el Ministerio Pblico y al menos un letrado que ejerza la
defensa tcnica de la persona.
Esta entrevista es de fundamental importancia, ya que el juez tomar contacto personal con el padeciente para
garantizarle el goce o ejercicio en igualdadde condiciones con los dems y para darle un trato ms personalizado y
humanitario, as como la garanta de acceso directo al rgano de decisin.

- Intervencin del interesado. Competencia

La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y,como tal, puede aportar todas las pruebas que
hacen a su defensa.
As, la persona podr comparecer con un abogado particular y,en caso de no hacerlo, necesariamente se le deber
designar un defensor que ejerza su defensa tcnica desde el inicio del proceso.
En relacin a la prueba que puede acercar al proceso, rige el principio de amplitud probatoria, pudiendo aportar
todos los elementos que hagan a su defensa.Por ejemplo,podr proponer el nombramiento de un perito mdico que
acte juntamente con los designados de oficio como medida que hace a la defensa de su capacidad.
Por otro lado, el art. 36 contiene una norma de competencia procesal y establece que el juez competente para
entender en la causa es el correspondiente al del domicilio de la persona o el de su lugar de internacin.

- Valor del dictamen del equipo interdisciplinario

Previo al dictado de la sentencia es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario. Este dictamen es una
prueba necesaria pues,sin su realizacin,no podr arribarse luego al dictado de una sentencia vlida.
Los equipos interdisciplinarios para realizar la evaluacin incluyen las reas de psicologa, psiquiatra, trabajo
social,enfermera, terapia ocupacionaly otras disciplinas o campos pertinentes (Rivera y Medina, 2014, p. 164).
El dictamen deber ser valorado por el juez junto con los otros elementos trados al proceso, quedando a cargo del
juzgadorla consideracin de la incapacidad en la medida en que staimpida al sujeto dirigirsu persona o administrar sus
bienes.
47
Sentencia. Alcances
Luego de la valoracindel dictamen interdisciplinario, el juez debe resolver con relacin al ejercicio de la
capacidad jurdica, considerando especialmente la voluntad, deseos y preferencias de la persona, y procurando que la
afectacinde la autonoma personal sea la menor posible.
De tal modo, la sentencia puede: a) desestimar la accin; b) restringirla capacidad del sujeto y c) declarar la
incapacidad.
La sentencia que limite o restrinja la capacidaddebe sealar los actos y funciones que la persona no puede
realizar por s misma y, a fin de que tome las decisiones pertinentes, le designar los apoyos que considere necesarios e
indicar la modalidad de actuacin, es decir,si la funcin debe ser cumplida por dos o ms personas,si la actuacin debe
ser conjunta o indistinta, o si la validez de los actos jurdicos requieren del asentimiento otorgado por el apoyo.
Asimismo, la sentencia que disponga la incapacidaddeber indicar los curadores que se designan (puedeser unao
ms personas),permitiendo que la persona capaz pueda designar quin ejercer sucuratela, ya sea mediante una
directiva anticipada (art. 60), ya sea descubriendo su verdadera voluntad por alguna manifestacin(art. 43). En una
palabra, la sentencia que limitela capacidad, ya sea en forma total o parcial, es un verdadero estatuto de cmo debe
actuar la persona del incapaz.

- Registracin de la sentencia
La sentencia que restrinja la capacidad ylos sistemas de apoyo que se designen deben ser inscriptosen el Registro
de Estado Civil y Capacidad de las Personas, debiendo dejar constancia marginal en la partida de nacimiento de la
persona. Este rgimen,lo que pretende es dar publicidad de la sentencia y,a su vez, resguardar los derechos de terceros
que contraten con la persona a la quese le ha restringido su capacidad jurdica.
Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto,o bien modificadas por una nueva sentencia dictada, se
deber ordenar la inmediata cancelacin o inscripcinregistral, respectivamente.

- Revisin
La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del interesado.
Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los trminos de la sentencia en un plazo no
mayor a tres aos, a partir de la realizacin de nuevas evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado
nuevamente en forma personal al interesado; de lo que se desprende el rol activo que se le asigna al juez. En caso de que
ello no ocurra, ser el Ministerio Pblico quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.
El plazo de los tres aos es un plazo mximo;es posibleinstar su revisin con anterioridad si las circunstancias del caso as
lo aconsejan.

- Cese de la incapacidad
El cese de la incapacidad o de la restriccina la capacidad debe decretarse por el juez que la declar, previo examen
de un equipo interdisciplinario integrado, que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
El juez competente para declarar el cese de las restricciones ser el mismo que en su momento lashaba impuesto.
El juez, ante la solicitud de los legitimados quienes podrn promover un nuevo procedimiento para determinar el
cese de las restricciones a travs del dictado de una nueva sentencia, podr disponer el cese total de las restricciones, o
bien,que ste sea slo sea parcial, en cuyo caso se podr ampliar la nmina de actos y funciones que la persona podr
realizar por s misma o con asistencia de los apoyos.
En efecto, cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del procedimientopara el cese se podr dictar
una nueva sentencia: a) que resuelva el cese totaly definitivode la incapacidad; b) queconfirme la situacin actual; o c)
que convierte la incapacidad en capacidad restringida, debiendo especificar las restricciones y nombrando el o los
apoyos necesarios.
En cambio, cuando la sentencia haya sido de capacidad restringida, la nueva sentencia podr: a) resolver el cese
total de las restricciones; b) ampliaro disminuirla nmina de actos que la persona podr realizar por s sola y si requiere
de nuevos apoyos; c) mantener la situacin actual sin modificaciones. (Rivera y Medina, 2014).
De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dictedeber inscribirse en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas para la debida oponibilidad a terceros.

48
 - Inhabilitados. Nocin. Presupuestos fcticos.
De conformidad al art. 48 del Cdigo Civil y Comercial, podrn ser inhabilitados los prdigos, es decir aquellos a
quienes,por la mala gestin de sus bienes, en el sentido de dilapidar, malgastar, expongan el patrimonio familiara que se
vea menoscabado.
El mencionado artculo define a la persona del prdigo como aqullaque padece una alteracin funcional
permanente o prolongada, fsica o mental, que,en relacin a su edad y medio social,implica desventajas considerables
para su integracin familiar, social, educacional o laboral.
Lo que la ley pretende es justamente proteger al grupo familiar es decir a las personas del cnyuge, conviviente,
hijos menores de edad o con discapacidaddela prdida del patrimonio, legitimando a promover la inhabilitacin al
cnyuge, conviviente, ascendientes y descendientes.
En definitiva,para que proceda la inhabilitacin se requiere: personas a quienes proteger y prodigalidad en la gestin
del patrimonio por parte de la persona que se pretende inhabilitar.

- Efectos de la declaracin.
Declarada la inhabilitacin, se restringe la capacidad jurdica de la persona, quien ya no podr ejercer libremente
determinados actos por s misma. As, no podr ejercer actos de disposicin entre vivos, s los de ltima voluntad, y para
aqullos requerir contar con un apoyoque lo asista. Adems de estos actos, el apoyo deber asistir al inhabilitado en
todos aquellos actos que hayan sido indicados por el juez en su sentencia de inhabilitacin.
La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice actos de otorgamiento que puedan
perjudicar la integridad del patrimonio y perjudicar as a las personas del cnyuge, conviviente e hijos menores o con
discapacidad.
El juez,en la sentencia, deber establecer las condiciones de validez de los actos y la modalidad de actuacin del
apoyo, debiendo inscribirse esta sentencia en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de resguardar a
los terceros que contratan con la persona del inhabilitado.

SUB-EJE TEMATICO 3: PERSONA JURDICA

- Nocin.
El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial precisa el concepto de persona jurdica. Dispone que Son personas
jurdicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.19
As, puede conceptualizarse a la persona jurdica como categora normativa conformada por una colectividad de
individuos o un conjunto de intereses humanos considerados intelectivamente como un solo ser con individualidad, o
como un centro de imputacin con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, y determinar las
consecuencias de las diversas concepciones en el mbito jurdico(Tagle, 2002).
Segn Buteler Cceres (2000), las personas de existencia ideal son abstracciones que se originan en la realidad social
y representan la posibilidad de los hombres de unir sus esfuerzos en pos de un fin comn; por ello, estos entes se
encuentran provistos de personalidad jurdica y estn dotados de capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones.

- Naturaleza Jurdica
Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de descifrar la naturaleza jurdica de estos entes
de existencia ideal;al respecto de las teoras existen distintas maneras de agruparlas.
Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:
a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny,parte de la proposicin de que el derecho subjetivo es un poder que
se sustenta en la voluntad moral, por lo tanto,la nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica.
Pero la realidad demuestra la necesidad de los hombres de actuar conjuntamente y administrar bienes durante esa
actuacin, por lo tanto slo pueden lograrlo a travs de la creacin de un ente artificial, producto de la ficcin, al que
denomina sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este sujeto no tiene voluntad propia, por eso actan por el
mismo las personas fsicas que lo representan.

49
 b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten dela base de que estos sujetos que se unen
para lograr sus objetivos no logran crear un sujeto distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la
proteccin de la ley es slo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la solidaridad social. Entre estas teoras se
encuentran las de los patrimonios de afectacin y la de la propiedad colectiva.
c. Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus miembros conforma un ente diferente. Estas
teoras a su vez presentan diferentes posturas:
i). Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica es un verdadero ente semejante al
organismo de las personas fsicas, se basa en una fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las
personas fsicas y jurdicas. Este grupo a su vez tienen un subgrupo:
ii). La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la actualidad y reemplaza el concepto de la
representacin de la persona jurdica por el del rgano de voluntad de la misma
iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas jurdicas poseen un inters distinto al de los
miembros que las componen, entonces este ente representa la configuracin jurdico legal de ese inters
iv). La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la persona jurdica es una institucin,es una idea
de obra o de empresa que se realiza y dura jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta idea, se
organiza un poder que le procura los rganos necesarios.Por otra parte, entre los miembros del grupo social
interesado en la realizacin de la idea, se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos de poder
y reglamentadas por procedimientos. El elemento ms importante de toda institucin corporativa es la idea de la
obra a realizar. Todo cuerpo constituido lo es por la realizacin de una obra o de una empresa. La idea de la
empresa es el objeto de la empresa, porque la empresa tiene por objeto realizar la idea.El segundo elemento de
toda institucin corporativa es unpoder de gobierno organizado para la realizacin de la idea de la empresa, y
que est a su servicio. Y el tercer elemento de la institucin corporativa, para Hauriou, es la "manifestacin de
comunin" de los miembros del cuerpo y tambin de los rganos degobierno, tanto en la idea de la obra a
realizar como en los medios a emplear.
Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacandoque la persona jurdica es una realidad, pero es tan
slo realidad-idea, realidad que vive en el mundo del pensamiento jurdico.

- Concepcin de la personalidad de las personas jurdicas.

Tal como hemos sealado, cuando hablamos de persona jurdica hacemos referencia a un ente ideal distinto delos
socios que locomponen. Este ente cuenta con capacidad jurdica plena para el cumplimiento de su objeto y los fines de
su creacin y,por ende, puedeadquirir compromisos propios frente a los tercerosy constituye un centro de imputacin
distinto del patrimonio de los socios.
El principio de la personalidad diferenciada est consagrado explcitamente en el art. 143 del cdigo, que establece
que la persona jurdica tiene una personalidad jurdica distinta de la de sus miembros y ellos no responden por las
obligaciones contradas por la persona jurdica, salvo en los casos previstos en la ley.
As, se consagra el principio de separacin de patrimonios entre la persona jurdica y sus miembros, que esuno de los
ejes rectores de la personalidad de las personas jurdicas. Este principio opera en relacin a los bienes de titularidad de la
persona jurdica, que,por ende,no pertenecen a ninguno ni a todos sus miembros,y en relacina las obligaciones, ya que
ninguno de sus miembros, ni el conjunto de ellos,es responsable por stas.
Este principio slo se puede dejar de lado ante circunstancias excepcionales previstas en el Cdigo Civil y Comercial o
en otras leyes especiales o generales, como la Ley 19.550 de Sociedades o la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras.(Rivera
y Medina, 2014).

- Inoponibilidad de la personalidad jurdica.

Cuando el accionar de la persona jurdica est destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona jurdica o
constituya un recurso para violar la ley, el orden pblicoyla buena fe,o para frustrar derechos de cualquier persona,
procede la inoponibilidad de la persona jurdica, es decir que,en tales casos,la actuacin del ente se imputar
directamente a los socios, asociados, miembros, controlantes directos e indirectos que la hicieron posible, quienes
respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (art. 144 CCCN).

50
 Es decir que la inoponibilidad de la personalidad jurdicaopera enun doble sentido: a) la imputacin diferenciada,
esto es, atribuye la actuacin al miembro del ente en su propia persona;b) la limitacin de la responsabilidad, debiendo
responder el miembro ilimitada y solidariamente por los daos causados

- Clasificacin
Las personas jurdicas se clasifican en pblicas y privadas.
La distincin de las personas jurdicas en pblicas y privadas tiene gran inters prctico. Lloveras de
Resk(1995)entiendeque son personas jurdicas pblicas aquellas que son titulares de poderes o prerrogativas pblicas.
Mientras que son personas jurdicas privadas las que no los poseen, lo cual determina que las personas pblicas
seanreguladasprincipalmente por el derecho pblico, yque las personas jurdicas privadas lo sean por el derecho privado
respectivo, sobre todo en orden a su creacin, organizacin y funcionamiento (Lloveras de Resk, 1995, p. 302). Esta
afirmacin no importa desconocer que las personas jurdicas pblicas puedendesarrollar parte de su actividad en el
mbito del derecho privado y las personas jurdicas privadas pueden hacerlo en el campo del derecho pblico, con lo
cual cada una de estas personas se regir por la rama del derecho que corresponda a esa actividad.

- Atributos de las personas jurdicas. Nocin.

La persona jurdica resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles y una
forma de ejercer libremente una actividad econmica, sino que constituye una realidad jurdica que la ley reconoce
como medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que se propone.
Hemos sealado que la persona jurdica tiene personalidad jurdica yque,por ende, posee atributos: el nombrepara
individualizarse, el domiciliopara determinar la ley aplicable y la jurisdiccin donde puede demandar o ser demandada,
la capacidad siempre de derechoy limitada al objeto para el que se constituy y el patrimonio, a los fines del
cumplimiento de sus fines.

- Nombre. Rgimen legal.

El nombreo razn sociales un atributo de las personas jurdicas, toda vez que es necesario a los fines de su
individualizacin y designacin que permita distinguirlas.
De acuerdo a lo normado en el art. 151 del Cdigo, el nombre debe reunir los siguientes requisitos:
a) aditamento de la forma jurdica utilizada para que los terceros conozcan la naturaleza y extensin de la
responsabilidad, por ejemplo SRL, SA.
b)cumplir con los recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, ello as a los fines de que se distingan
entre las personas jurdicas.
c) no contener trminos contrarios a la ley, el orden pblico o las buenas costumbres.
d) no inducir a error sobre la clase u objeto de la persona jurdica.
51
 e) la inclusin en el nombre de la persona jurdica del nombre de personas humanas requiere la conformidad de
stas, que se presume si son sus miembros.

- Domicilio y sede social.

El artculo 152 del Cdigo Civil y Comercial regula el atributo domicilio.
En primer lugar, cabe distinguir entre domicilio y sede social. El trmino domicilio remite a la indicacin genrica
de la ciudad, localidad o regin donde se ha constituido la sociedad, mientras que el trmino sede alude al lugar
geogrfico concreto (direccin) donde se ha instalado la persona jurdica. Por ejemplo, Crdoba capital es el domicilio y
Bv. San Juan 710 es la sede.
En el estatuto de las personas jurdicas deber consignarseobligatoriamente el domicilio y la sede o direccin, esto
es, no slo la ciudad o localidad sino tambin la calle, nmero y designacin de la unidad funcional si la hubiera.
Por otro lado, el precepto establece que la persona jurdica que posee muchos establecimientos o sucursales tiene su
domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos, pero slo para la ejecucin de las obligaciones all contradas.
Porltimo,prev que,para el caso que se quiera cambiar el domicilio, debe modificarse el estatuto,y,si se quiere
cambiar la sede, puede ser resuelto por el rgano de administracin.
Las notificaciones que se realicen en la sede inscriptade la persona jurdicasern vinculantes, aunque ya no funcione all,
pues lo que se pretende es proteger los derechos de terceros que contraten con el ente social.

- Patrimonio
El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica;es un atributo y,consecuentemente, no se
concibe la idea de persona jurdica sin patrimonio.
Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye:la persona jurdica debe tener un patrimonioArt. 154
As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los socios secomprometen a realizar
aportes y esel conjunto de bienes de la persona jurdica con el cual la sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.
Este patrimonio no se confunde con elde los individuos que concurren a conformar el sustrato material de la entidad.

- Capacidad de derecho.
La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad de derecho o aptitud para ser titular de
derechos y deberes jurdicos y ejercer por s o por otros los actos inherentes a los derechos de los que se es titular. La
nocin de capacidad de obrar es absolutamente ajena, pues estos sujetos de derechos siempre actuarn a travs de sus
rganos o representantes.
La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que tienen capacidad de derecho para todos los
actos ytodos los derechos que no les estnexpresamente prohibidos.
Esta capacidad,sin embargo, tiene sus limitaciones en razndel principio de especialidad y de la naturaleza de las
cosas.
a) El principio de la especialidad:significa que las personas jurdicas tienen capacidad para celebrar aquellos actos
inherentes a la finalidad para la que ha sido creadas, es decir en funcin de su objeto y su fin. De tal modo, no
pueden celebrar actos que nada tengan que ver son su objeto de creacin, pero ello no significa que no puedan
ejecutar los que son convenientes o necesarios para la mejor obtencin de aqul.
b) Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas:las personas jurdicas no pueden ser titulares

- Representacin. Nocin. Rgimen legal.

Las personas jurdicas desarrollan su actividad por medio de personas fsicas que actan en su nombre y por su
cuenta, de modo tal que su gestin es atribuida a la misma entidad.
As, las personas jurdicas actan a travs de sus rganos, es decir aquellas personas autorizadas a manifestar la
voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurdica necesaria para la consecucin de sus fines.
El artculo 159establece una pauta general a la cual debe adecuarse la conducta de los administradores sociales,
disponiendo que los administradores deben obrar con lealtad con la persona que les encarga la funcin de administrar
sus intereses y con diligencia, es decir con idoneidad,con aptitud profesional para el exitoso desenvolvimiento de la clase
de actividad que constituye el objeto social.

52
 El deber de obrar con lealtadtiene por fundamento la obligacin de fidelidad del mandatario (art. 1324 CCCN), que
se extiende a todos los casos de representacin de intereses ajenos, y el deber de buena fe (art. 9 CCCN).
El administrador se debe conducir con la correccin de un hombre honrado, en defensa de los intereses cuya
administracin se le ha confiado, por encima de cualquier otra consideracin, evitando obtener un beneficio particular a
expensas de la persona jurdica. Tiene prohibido contratar con sta, salvo que se trate de contratos referidos a su
actividad ordinaria y en las mismas condiciones en que el ente lo hubiera hecho con terceros. Deber abstenerse de
intervenir en la toma de decisiones en las que tenga un inters contrario a la persona jurdica y no podr competir con
ella.(Roitman, 2006).
En efecto, el art. 159 menciona las siguientes reglas de conducta: 1) El administrador no puede perseguir ni favorecer
intereses contrarios a los de la persona jurdica. 2) Si,en determinada operacin,los tuviera por s o por interpsita
persona, debe hacerlo saber a los dems miembros del rgano de administracin o en su caso al rgano de gobierno, y
abstenerse de cualquier intervencin relacionada con dicha operacin.
En estos supuestos se encuentra comprometido el deber de lealtad, ms all de que se puedan incorporar
situaciones no contempladas normativamente.
El deber del administrador de actuar con diligenciadebe examinarse segn las circunstancias de las personas, el
tiempo y el lugar, debiendo tenerse en cuenta los siguientes aspectos: 1) La dimensin de la sociedad. 2) El objeto social.
3) Las funciones genricas que le incumben y las especficas que le hubieran confiado. 4) Las circunstancias en que debi
actuar. 5) La aptitud que es comn encontrar en personas que administran negocios similares.

- Responsabilidad civil.
Responsabilidad contractual y extracontractual
La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto la responsabilidad dimanada del
incumplimiento de obligaciones contractuales cuanto la proveniente de los daos causados por los actos ilcitos obrados
polos administradores o representantes de la persona jurdica.
As, losadministradores y representantes de la persona jurdica son responsables ilimitada y solidariamente
frente a la persona jurdica, sus miembros y terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio o con ocasin de
sus funciones (arts. 160y 1763 del CCCN).
Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que produzcan a la persona jurdica,pues
quien causa un dao debe repararlo,ysolidariamenteentre losadministradores que faltaren a sus obligaciones de lealtad y
diligencia en los casos de administracin plural.
Para que surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un dao causado ya sea por dolo o culpa,
en el ejercicio o con ocasin de sus funciones.
El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcincuando existe congruencia entre el dao y la actuacin
propia de la esfera de competencia del rgano, cuando es el resultado directo del desempeo de la funcin. El dao se
causa con ocasin de la funcincuando el hecho que lo produce es extrao por su ndole, contenido o naturaleza, a la
actividad propia del rgano de la persona jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con sta. Es decir, son actos
ajenos a la funcin propiamente dicha, pero que slo han podido cometerse por el rgano de la persona jurdica en esa
calidad. (Tagle, 2002).
Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores respecto a la persona jurdica es de
naturaleza contractual, y es extracontractual respecto de los terceros. (Rivera y Medina, 2014).

SUB-EJE TEMATICO 4: EL OBJETO DE LA RELACIN JURDICA PRIVADA

Puesto que las relaciones jurdicas y los derechos subjetivos que ellas contienen son de diferente naturaleza, el
objeto variar segn la clase de relacin y de derecho subjetivo de que se trate.
As, en las relacionesque tienen por contenido los derechos personalsimoso los derechos humanos, el objeto
est dado por las diversas manifestaciones o proyecciones que integran la personalidad de la persona fsica, como su
honor, libertad, integridad fsicao espiritual; en las que tienen por contenido los derechos subjetivos potestativos, el
objeto est dado por el conjunto de deberes y prerrogativas de los padres para la educacin y pleno desarrollo de la

53
personalidad de sus hijos. En las que tienen por contenido los derechos reales, el objeto es la cosa, objeto material
susceptible de valor, sobre las que se ejercen las facultades o prerrogativas del titular.
Por otro lado, en las relaciones jurdicas que recaen sobre derechos personales o de crdito, elobjeto se proyecta
sobre la conducta del deudor, denominada prestaciny por ltimo,en los derechos intelectuales el objeto es la obra
cientfica, literaria o artstica, la expresin de ideas, procedimientos, es decir, el producto del intelecto humano.
En una palabra, objeto de las relaciones jurdicas puede ser: cosas, hechos uobjetos inmateriales. (Tagle, 2002).

- Concepto de bienes y cosas.

De la lectura de los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se sigue que se identifica
a los bienes con la valoracin econmica.
Se explica all que,para este fin, no es determinante si son materiales (cosas) o inmateriales, porque lo que interesa
es que tengan valor, y este elemento es econmico y no afectivo.As, la nocin de bien est estrechamente vinculada al
enfoque econmico y,por lo tanto, no podra aplicarse a los bienes ambientales, o al cuerpo, o partes del cadver.
En relacin a las cosas, se las define como los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Desde el punto de
vista fsico, cosa es todo lo que existe; no slo los objetos que pueden ser propiedad del hombre, sino tambin todo lo
que en la naturaleza escapa a esta apropiacin exclusiva: el mar, el aire, el sol, etc. Desde el punto de vista jurdico, esta
nocin se ha circunscripto para no abarcar toda la materialidad ni la utilidad, y por ello debemos limitar la extensin de
esta palabra a todo lo que tiene un valor entre los bienes delos particulares Nota del Art. 2311 del CC de VZ.
El artculo 16 del cdigo nico prev que los derechos individuales pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor
econmico. Los bienes materiales se llaman cosas y las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a
las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.

- Distintas clasificaciones.
Importancia e inters prctico
El Cdigo Civil y Comercial contiene varias clasificaciones de las cosas consideradas en s mismas: a) muebles e
inmuebles; b) cosas divisibles e indivisibles; c) cosas principales y accesorias; d) cosas consumibles y no consumibles; e)
cosas fungibles y no fungibles.
La importancia de estas clasificaciones radica en que, segn el estatuto que reciba la cosa, el rgimen jurdico que se le
aplique variar.

o As por ejemplo,la distincin entre muebles e inmueblestiene importancia desde diferentes aspectos:

a) Por un lado,la determinacin de la ley aplicable.Las cosas inmuebles se rigen por la ley del lugar de su
situacin (art. 2663 del CCCN), mientras que las cosas muebles se rigen por el domicilio del demandado si se
trata de las cosas que lleva consigo o son de uso personal,o bien por el lugar de situacin de los bienes(arts. 2665
y 2666 del CCCN).
b) Tambin tiene incidencia en relacin al rgimen de prescripcin adquisitiva, que es un modo de adquirir el
dominio por la continuacin de la posesin en forma pblica, pacfica, continua e ininterrumpida durante el
tiempo que
establece la ley. As, las cosas inmuebles se adquieren por la posesin continua de diez aos cuando sta es con
justo ttulo y buena fe (art. 1898 CCCN) o bien, veinte aos sin necesidad de ttulo y buena fe por parte del
poseedor (art. 1899 CCCN). Ahora bien, el dominio sobre cosa mueble se adquiere por la simple posesin de
buena fe, salvo que se trate de cosas muebles hurtadas o perdidas, en cuyo caso el dominio se adquiere por la
posesin continua y de buena fe de dos aos (art. 1898).Si no hay justo ttulo y buena fe y se trata de una cosa
mueble registrable, se adquiere si se posee durante diez aos (art. 1899).
c) Asimismo, esta clasificacin influye en losderechos reales. As por ejemplo, el derecho real de propiedad
horizontal slo puede recaer sobre inmuebles (art. 2037), talcomo el derecho de superficie (art. 2114)y el de
hipoteca (art. 2205). En tanto,el derecho real de prensa slo puede recaer sobre cosas muebles no registrables o
crditos instrumentados (art. 2219).

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 o En relacin a la divisin de cosas fungibles y no fungibles, habr contratos como el de locacin, en virtud
del cual se entrega a otra persona el uso y goce temporario de una cosa a cambio del pago de un precio
en dinero (art. 1187);el alquiler o arrendamiento deber recaer sobre una cosa no fungible, es decir
sobre una cosa que conserve su individualidad,pues la persona que recibe una cosa para usarla estar
obligada al trmino del contrato a restituir la misma cosa que le fue entregada y no otra. Lo mismo
sucede en el comodato, acerca del cual,el art. 1533 expresamente establece hay comodato si una parte
se obliga a entregar a otra una cosa no fungible, mueble o inmueble, para que se sirva gratuitamente de
ella y restituya la misma cosa recibidaArt. 1533.
Mientras que el contrato de mutuo,por ejemplo, slo puede recaer sobre cosas fungibles, pues el mutuario,al
trmino del contrato,no estar obligado a devolver lo mismo que recibi sino igual cantidad de cosas de la misma calidad
y especie (art. 1525).

o La distincin entre cosas consumibles y no consumiblestiene importancia debido a que determinados

contratos slo pueden tener por objeto a las primeras y otros nicamente a las segundas, como el
mutuo y el comodato, respectivamente.
Adems, la distincin es importante en materia de derechos reales, pues el usufructo slo puede recaer sobre
cosas no consumibles, puesto que el usufructuario y el usuario pueden usar y gozar de la cosa ajena sin alterar su
sustancia

o La clasificacin entre cosas divisibles y no divisiblestiene importanciapues,al dividirse un condominio o la

particin de una herencia, slo las

- Criterios de distincin.
El Cdigo Civil y Comercial realiza una clasificacin de las cosas:
a) Cosas consideradas en s mismas;distingue inmuebles y muebles, cosas fungibles y no fungibles, cosas
principales y accesorias, cosas consumibles y no consumibles, frutos y productos, entre otros.
b) Bienes con relacin a las personas;distingue los bienes pertenecientes al dominio pblico, al dominio privado
del Estado y los bienes de los particulares.
c) Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva;relativizando los derechos individuales en funcin de
la proteccin de los derechos de incidencia colectiva.

Inmuebles y muebles. Distintas clases.

Los artculos225 y 226 del Cdigo Civil y Comercial determinan qudebe entenderse por inmuebles y el art.
227,por muebles.

- Art. 225:Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el suelo, las cosas incorporadas a l de
una manera orgnica y las que se encuentran bajo el suelo sin el hecho del hombre.Art. 225
- Art. 226: Inmuebles por accesin. Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran
inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con carcter perdurable. En este caso, los muebles forman un todo
con el inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad del propietario.
No se consideran inmuebles por accesin las cosas afectadas a la explotacin del inmueble o a la actividad del
propietario.Art. 226
As, son inmuebles por su naturaleza:el suelo, es decir la corteza terrestre, lo incorporado orgnicamente a
l,como los vegetales, y lo que est debajo de l, es decir los rboles, ros, minerales enterrados, etc.
Son inmuebles por accesin: las cosas muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo
con carcter de perdurabilidad, como son todas las clases de construcciones, casas, edificios, obras de infraestructuras
en general. Las cosas mueblesque se incorporan de manera permanente a todas estas construcciones, como las estufas
de una casa, las ventanas de un edificio, las barandas, etc. son tambin inmuebles por accesin, mientras permanezcan
en esa condicin (Rivera y Medina, 2014).
El precepto mencionado (art. 226) establece la regla general de que los muebles forman un todo con el
inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad, por lo que,celebrado un negocio jurdico
55
sobre el inmueble, todo lo que est en l,adherido e inmovilizado con carcter perdurable,forma parte de la
contratacin, salvo acuerdo en contrario.
Ahora bien, no se consideran inmuebles por accesinlas cosas que se adhieren transitoriamente al suelo (una
carpa), ni las afectadas a la explotacin del inmueble o a la actividad del propietario, como ser las semillas puestas
intencionalmente por el dueo del inmueble, o los utensilios o mquinas de labranza, los animales puestos para el
cultivo, entre otros.
- Art. 227: Cosas muebles. Son cosas muebleslas que pueden desplazarse por s mismas o por una fuerza
externa.5

Este concepto engloba las cosas que pueden transportarse fcilmente de un lugar a otro, movidas ya por una
influencia extraa,como son los automviles,o por s mismas, como sonlos animales que se denominan semovientes.

- Cosas divisibles y no divisibles.

En cuanto a las primeras, segn el art. 228:
Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones reales sin ser destruidas,
cada de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma.
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierteen antieconmico su uso y
aprovechamiento. En materia de inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento parcelario
corresponde a las autoridades locales.6

As las cosas, para que una cosa sea divisibledeben darse los siguientes presupuestos:
- Que la cosa pueda dividirse de hecho.
- Que las cosas obtenidas formen un todo homogneo.
- Que sean anlogas a las dems partes y a toda la cosa.

Todas estas particularidades deben presentarse conjuntamente,pues,de lo contrario,podra llegarse a conclusiones

desacertadas, como sostener que un automvil es divisible pues se pueden separar el volante, las ruedas, las puertas y
esos objetos forman un todo homogneo. Pero falta el requisito de que sean anlogas en todas las partes ya toda la
cosa, por lo que no es una cosa divisible.
Son cosas divisibles el dinero, en general los granos, los lquidos; y no son divisibles,por ejemplo, loslibros. (Rivera y
Medina, 2014, p. 507).
Ahora bien, las cosas no podrn ser divididas,aunque se den todos los requisitos desarrollados anteriormente, si
su divisin convierte en antieconmico su uso. Esto puede ocurrir con una coleccin de monedas,por ejemplo,o con la
divisin de la tierra en parcelas que impidansu adecuado aprovechamiento (en tal caso, ello dependerde las
caractersticas del suelo,pues puede influir,para determinar si es divisible o no,cun frtil sea la tierra ola extensin del
terrenooel clima).
Es por ello que,en materia de inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento parcelario lescorresponde a las
autoridades locales, pues es un problema de poltica econmica agraria.

- Cosas consumibles y no consumibles.

Dispone el art. 231:
Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso. Son cosas
no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean
susceptibles de consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo. Art. 231

As pues,existen dos clases de cosas consumibles:

a) Las cosas que se extinguen con el uso que de ellas se haga, como los alimentos.
b) Las que dejan de existir para su propietario, como el dinero.

Las cosas no consumiblesno se extinguen con el primer uso, aunquepuedan consumirse o deteriorarse por el uso ms o
menos prologado, como los muebles de una casa, la vestimenta, etc.
56
 - Frutos y productos.
Dispone el art. 233:
Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de modo renovable, sin que se altere o
disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la cultura de la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran o disminuyen su
sustancia.
Los frutos naturales o industriales y los productos forman un todo con la cosa, si no son separados. Art.
233

Los frutos y los productosson cosas que produce la cosa, pero entre ambas categoras existen diferencias
sustanciales: a) los frutos se producen y reproducenen forma peridica y regular; los productos no se
reproducen; b) la extraccin de los frutos no altera ni disminuye la sustancia de la cosa, que contina
siendo la misma; la extraccin de los productos, por el contrario, trae como consecuencia la extincin
paulatina de la cosa (Tagle, 2002, p. 67).

Por ejemplo, una vaca produce leche como fruto y carne como producto.
La norma clasifica los frutos en:
Frutos naturales: son los que la cosa produce espontneamente,como las cras de ganado, la leche de los animales.
Frutos industriales: son los que se producen por la industria del hombre o de la cultura de la tierra,como ser la sojaoel
trigo que se obtienende una cosecha.
Frutos civiles: las rentas de una cosa, como el alquiler de un inmueble.

Por ltimo, debe sealarse que los frutos naturales e industriales y los productos no son accesorios de la cosa,
sino que forman un todocon ella mientras estn unidos,pero,una vez separados,adquieren existencia propia e
independiente y deben ser considerados cosas principales.

- El patrimonio. Definicin. Caracteres.

El patrimonio constituyeuna unidad jurdica compuesta por elementos singulares que lo integran, los cuales pueden
ingresar o egresar, aumentar o disminuir o aun ser nulos, sin que el patrimonio deje de ser tal.
El patrimonio como universalidad jurdica est integrado por los bienes materiales (cosas), inmateriales
(prestaciones, derechos) y por las relaciones jurdicas y derechos que se ejercen sobre ellos, existiendo acuerdo en que
integran la categora de derechos patrimoniales: los derechos crediticios, reales, y de propiedadintelectual (Rivera y
Medina, 2014).

El patrimonio, conjunto de bienes susceptibles de valoracin econmica del que es titular la persona, junto conlas
cargas que lo gravan, responde al concepto de patrimonio general, al que se contrapone el de los patrimonios especiales,
conjunto de bienes afectados a un fin determinado y sometidos a un rgimen especial.

El patrimonio generalpresenta los siguientes caracteres:

Es nico e indivisible: la persona no puede ser titular de ms de un patrimonio general.
Es inalienable e intransmisible: no puede ser enajenado ni transmitido en su totalidad como unidad.
Es idntico a smismo: las variaciones en los elementos singulares que lo componen no alteran al patrimonio
como unidad o universalidad jurdica.

57
 Por otro lado, los patrimonios especialesson conjuntos de bienes que estn afectados a un fin determinado y
sujetos a un especial rgimen legal. En cuanto a sus caracteres, podemos decir:
Su existencia depende de la ley: la voluntad del titular de los bienes noes suficiente por s sola para crear un
patrimonio especial, sino que se trata de supuestos previstos por la ley.
Est sujeto a un rgimen legal especial: el patrimonio especial es independiente del patrimonio general, los
bienes que lo integran slo responden por determinadas deudas. (Tagle, 2014).
Podemos citar,como ejemplos de patrimonios especiales, el patrimonio de la sociedad, el patrimonio del
causante mientras se mantiene separado del patrimonio de los herederos, el patrimonio del emancipado constituido por
los bienes recibidos a ttulo gratuito, el patrimonio deldeclarado presuntamente fallecido durante el perodo de
prenotacin, entre otros.

- Vivienda.Concepto.
Los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, refieren en relacin a este instituto:
El derecho de acceso a la vivienda es underecho humano reconocido en diversos tratados internacionales. Esto
justifica que se dedique un Captulo especial para la vivienda; el rgimen proyectado sustituye al del bien de
familia de la ley 14.394. Las modificaciones son importantes, en tanto: (a) se autoriza la constitucin del bien de
familia a favor del titular del dominio sin familia, atendiendo a la situacin, cada vez ms frecuente, de la persona
que vive sola; se permite que el bien de familia sea constituido por todos los condminos, aunque no sean
parientes ni cnyuges; (b) la afectacin tambin puede ser decidida por el juez, a peticin de parte, en la
resolucin que atribuye la vivienda en el juicio de divorcio o en el que resuelve las cuestiones relativas a la
conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios incapaces o con capacidad restringida; c) se ampla la lista de
los beneficiarios al conviviente; (d) se prev expresamente la subrogacin real, reclamada por la doctrina y
recogida en diversos pronunciamientos judiciales, que permite adquirir una nueva vivienda y mantener la
afectacin, as como extender la proteccin a la indemnizacin que provenga del seguro o de la expropiacin; (e)
se resuelven problemas discutidos en la doctrina, los cuales son: la situacin de la quiebra, adoptndose el
criterio segn el cual el activo liquidado pertenece slo a los acreedores anteriores a la afectacin, y si hay
remanente se entrega al propietario; la admisin de la retroprioridad registral, en tanto se remite a las normas
de la ley registral que as lo autorizan; la inoponibilidad a los crditos por expensas en la propiedad horizontal y a
los crditos alimentarios, etctera. Fundamentos del anteproyecto del CCCN

El rgimen legal de proteccin de la vivienda,regulado en el art. 244 del CCCN, tiene un alcance amplio, pues no
slo protege la vivienda donde reside la familia, sino tambin la persona individual.
La caracterstica fundamental de este rgimen es que,una vez afectada la vivienda e inscripta en el Registro de la
Propiedad, la misma se torna inembargable e inejecutable por deudas que contraiga su titular, aun en caso de concurso o
quiebra e independientemente de cul sea la causa de la obligacin, si sta es posterior a la afectacin.

- Rgimen de afectacin: presupuestos fcticos.

De acuerdo al art. 244 del cdigo unificado, puede afectarse un inmueble destinado a vivienda por su totalidad o
hasta una parte de su valor. Es decirque la leypermite una proteccin parcial a quien posee un inmueble de gran valor, lo
que,por un lado,asegura la vivienda y,por otro, evita el abuso que significa proteger la vida lujosa del deudor mientras su
acreedor no puede cobrar lo que es legtimamente debido.
Por otro lado, tampoco puede afectarse ms de un inmueble, por lo que,si alguien es propietario nico de dos o ms
inmuebles, debe optar por la subsistencia de uno solo dentro del plazo que fije la autoridad de aplicacin, so pena de
considerar afectado el constituido en primer trmino.

SUB-EJE TEMATICO 5: LA CAUSA FUENTE DEL ACTO JURDICO

- Hecho jurdico. Concepto.

Definicinde causa eficiente de los derechos

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 Adems de las ideas cardinales de sujeto y objeto de las relaciones jurdicas, tenemos tambin otra nocin cuya
importancia procuraremos destacar: la causa eficiente, en virtud de la cual las relaciones jurdicas nacen, se modifican,
transforman, transmiten o extinguen.
Los hechos jurdicosson todos los acontecimientos que,segn el ordenamiento jurdico, producen el nacimiento,
modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas (art. 257 CCCN).
Cuando nos referimos a los hechos jurdicos como causa eficiente, debe entenderse que el suceso o
acontecimientoest previsto de antemano por la ley,para que,segn las circunstancias y siempre que se renan los
requisitos que impone una determinada norma, produzca efectos jurdicos.
Por ejemplo,elnacimiento con vida es causa eficiente porque,luego de que se produce,el ser humano adquiere
automticamente,con carcter definitivo e irrevocable,la personalidad jurdica.
En el Cdigo Civily Comercial se encuentran regulados en el Ttulo IV del Libro I,Parte General; en este ttulo se
trata con gran extensin la teora de los hechos y actos jurdicos.
Los hechos jurdicos se clasifican en hechos externos o naturales y hechos humanos.Los primeros son aquellos
en los que no interviene para nada la conducta humana, como el nacimiento, la muerte, la destruccin natural de una
cosa, el derrumbe de un edificio por un terremoto, etc. Estos,si bien son hechos en los que no intervino la voluntad del
hombre, son jurdicos en tanto producenconsecuencias para el derecho.
Los hechos jurdicos humanos son voluntarios o involuntarios.Se considera que son voluntarios si son realizados
con discernimiento (capacidad general de razonar, de conocer,que aumenta a medida que el sujeto crece o madura),
intencin (la posibilidad de dirigir la voluntad hacia lo querido o deseado sobre la base del discernimiento) y libertad (la
posibilidad de movimiento,libertad fsica, y la posibilidad de decidir sin presin externa, libertad moral). Los hechos
involuntarios,son losejecutados sin discernimiento o sin intencin o sin libertad y no producen obligaciones salvo que
causaran dao en otro y se enriqueciera con ello el autor del hecho; la obligacin se producir segn la medida de ese
enriquecimiento.
Los hechos voluntarios,a su vez,se dividen en lcitos e ilcitos, segn sean conformes o contrarios a la ley. Los
hechos voluntarios ilcitos pueden ser: delitos (se supone la intencin de causar un dao) o cuasidelitos (se causa el dao
aunque no haya habido intencin;es por culpa: imprudencia, negligencia o impericia),y los lcitos son los actos jurdicos
ypueden serlos simples actos lcitos.
Diferencia entre simple acto lcito y acto jurdico
El artculo 258 del cdigo nico define al simple acto lcitocomo la accin voluntariano prohibida por la ley, de la
que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas Art. 258; mientras que el
art. 259 del mismo cuerpo legal brinda el concepto de acto jurdicoy refiere que es el acto voluntario lcito que tiene por
fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.20
As las cosas,la principal diferencia entre ambos es que el simple acto lcitono tienepor fin inmediato crear,
modificar o extinguir relaciones o situaciones jurdicas, sino que,por el contrario, carece de este fin inmediato y sus
efectos jurdicos se darn prescindiendo de la voluntad del agente y por la simplecircunstancia de haberse colocadoen la
situacin prevista por la norma como supuesto de hecho. Por ejemplo,el que hace reparaciones urgentes en la propiedad
de un amigo ausente no tiene en miras (o sea, no tienepor fin inmediato)entablar una relacin jurdica (el arreglo de una
casa), sino simplemente prevenir un perjuicio patrimonial al amigo ausente. La ley es entonces la que establece,ms all
de la intencin de esta persona,que el beneficiado por esa reparacin debe indemnizar al amigo benefactor y dentro de
la medida del beneficio que obtuvo por los gastos hechos por su amigo.
Por su parte, los actos jurdicostienen por fin inmediato adquirir, modificar, extinguir relaciones o situaciones
jurdicas. Es decirqueel acto jurdico es el acto de autonoma privadamedianteel cual simplemente se persigue un fin
prctico autorizado por el ordenamiento.
Ahora bien,para qu determinar la distincin entre actos jurdicos y simples actos lcitos? Ello as, por el
rgimen aplicable. En efecto, si estamos frente a una categora como la de los simples actos lcitos, que producir efectos
por designio legal y con independencia del querer del sujeto, no seran entonces aplicables las normas del Cdigo en
materia de elementos, vicios e ineficacia de los actos jurdicos,quedando cada acto regido por lo que se disponga en cada
hiptesis. Esto nos lleva a sealar otra distincin entre el acto jurdico y el simple acto lcito: el primero siempre es
voluntario, mientras que el segundo es indiferente que lo sea, requirindose cuanto mucho que el sujeto cuente con
discernimiento. (Rivera y Medina, 2014).

59
 - Voluntad jurdica. Concepto.

La voluntad individual apreciada en el mundo de las relaciones jurdicas juega un papel fundamental.
As, ButelerCceres (2000) explica que,si partimos de los atributos de las personas y,dentro de ello, de la capacidad,
se advierte que la voluntad o la aptitud de voluntad es el presupuesto primario, indispensable de la capacidad de hecho.
Asimismo, seala que,si se tiene en cuenta el domicilio, dentro de ste se encuentra el real o voluntario, el que se
constituye por la voluntad soberana de una persona capaz, en cuanto est materializada de un modo concreto.
En relacin a los contratos, hay contrato cuando dos o ms partes manifiestan su consentimiento para crear, regular,
modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales (art. 957 CCCN).
En definitiva, lo que quiere poner de manifiesto el mencionado autor es que la voluntad individual,mirada en s
misma y a travs de su ejercicio efectivo, a travs de su declaracin y condicionada de antemano por la ley, es el factor
predominante destinado a reglar las relaciones jurdicas de carcter privado.

Enunciacin de los elementos internos y externos

El artculo 260 del Cdigo Civil y Comercial prev Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con
discernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.21
Los actos voluntariosson aquellos ejecutados con discernimiento, intencin y libertad, presupuestos estos que
integran el elemento moral o interno del acto voluntario, adems del elemento material o externo,que es
lamanifestacin de la voluntad.
Cada elemento interno, comose ver, puede verse obstado por determinadas circunstancias como la minoridad, la
declaracin de incapacidad o vicios, oel error, dolooviolencia, que afectarn a uno o varios de esos
elementos,ocasionandola involuntariedad del acto.

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 - El discernimiento. Concepto.
Elementos Internos. El discernimiento
El discernimiento se refiere a la aptitud general de conocer, es decir, ala madurez intelectual para razonar,
comprender y valorar el acto y sus consecuencias. Se trata,en definitiva, de tener una conciencia cabal de nuestras
propias acciones, de su conveniencia e inconveniencia, de su bondad o maldad, de su licitud o ilicitud(Buteler Cceres,
2000).
Esta aptitud depende del grado de madurez que se haya alcanzado y puede faltar por la edad o por cuestionesde salud
mental.
El discernimiento debe ser distinguido de la capacidad pues,en tanto el primero es una cualidad o aptitud natural
del sujeto de conocer, razonar y comprender,la capacidad es la cualidad o aptitud jurdica de obrar, de ejercer actos
vlidos. En una palabra, se puede tener discernimiento y ser sin embargo incapaz, como c los menores mayores de diez
aos que,conforme la ley (art. 261, inc. bdel CCCN),poseen discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende son
responsables de sus consecuencias, y sin embargo son incapaces de obrar, por lo que nopueden celebrar actos jurdicos
vlidos por s mismos (Tagle, 2002).

- Causas obstativas del discernimiento.

El artculo 261 del cdigo nico reza
Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la razn;
b) el acto ilcito de la persona menor de edad que no hay cumplido diez aos;
c) el acto lcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos, sin perjuicio de lo establecido en
disposiciones especiales. Art. 261

Tal como hemos sealado anteriormente, el discernimiento es uno de los elementos necesariospara que exista
voluntad jurdica, por lo que la ausenciade steconlleva la involuntariedad del acto.
La falta de discernimiento determina la falta de aptitud del sujeto para hacer uso de la autonoma privada y no se
produce a raz de vicio alguno sino por una circunstancia inherente a la aptitud intelectual general del sujeto.
Las causas que obstan el discernimientopueden agruparseen dos grandes grupos: aquellas que presuponen un
desenvolvimiento insuficiente de la inteligencia (minoridad, en tanto inmadurez;puntos by c) y las que importan
considerar que el sujeto no estaba en pleno uso de sus facultades intelectuales al realizar el acto (privacin de la razn,
punto a).

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Respecto a la privacin de razn, sta puede ser de dos clases segn la falta de razn refleje alguna clase de patologa
ms o menos permanente o bien un oscurecimiento del intelecto temporal o accidental y slo relacionado con el acto en
cuestin; circunstancias que incidirn en los extremos a acreditar en un eventual juicio y, todo ello, debiendo tener en
cuenta los alcances concretos de la inhabilidad del sujeto en caso de que hubiera sido objeto de una declaracin (Rivera
y Medina, 2014).
En relacin a la edad, debe sealarse que,de acuerdo alsistema que adopta el Cdigo Civil y Comercial, segn el
cual se presume, sin admitir prueba en contrario, que las personas obran con discernimiento a partir de determinadas
edades, stas deben ser capaces de distinguir entre actos lcitos y actos ilcitos.
En el caso de actos ilcitos, la ley ha entendido que el ser humano capta antes la nocin de lo bueno y de lo malo
que la apreciacin de lo que para l puede ser conveniente o inconveniente y,por ello, presume,sin admitir prueba en
contrario, que los menores mayores de diez aos tienen discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende habrn de
responder por sus consecuencias, es decir que respondern civilmente con su propio patrimonio.Esto, sin perjuicio de la
responsabilidad de los padres y del derecho de repeticin que,en razn de este discernimiento, estos tienen contra sus
hijos (art. 1754 CCCN).
En cambio, respecto de los actos lcitos,la ley considera que se tiene discernimiento desde los trece aos, pero
no para todos losactos, sino slo para que aquellos que la ley expresamente les permite realizar,como ser: la persona
adolescente de entre trece y diecisis aos puede tomar decisiones respecto de aquellos tratamientos que no resultan
invasivos;a partir de los diecisisaos,el adolescente puede tomar decisiones sobre el cuidado del propio cuerpo (art. 26
CCCN);puede ejercer profesin si ha obtenido ttulo habilitante aunque sea menor de edad (art. 30 CCCN).

- La intencin. Concepto.
Se ha definido la intencincomo el discernimiento aplicado al acto concreto de que se trata. Es representarse los
motivos determinantes de la accin y tener conocimiento concreto del estado de casos (Buteler Cceres, 2000).
Aun cuando haya discernimiento, puede faltar laintencin. Ya veremos,ms adelante, que pueden concurrir vicios
como el error o la ignorancia o bien el dolo y en ese caso faltar la intencin. Pero,a la inversa, la intencin presupone
siempre el discernimiento, ya que no se puede concebir intencin sin discernimiento (Buteler Cceres, 2000).
En una palabra, es la conciencia plena y cabal del acto de los alcances de un acto determinado.

- La libertad. Concepto. Elemento externo. Vicios de los actos voluntarios.

La libertad consiste en el imperio de s, en la posibilidad de eleccin sincoaccin, en la determinacin propia, la

independencia de la voluntad. Consiste en la posibilidad de elegir entre distintas opciones sin presiones de
ningunanaturaleza.
Este concepto comprende dos aspectos: la libertad fsica y la libertad moral olibre albedro.
As, la libertad moral es la espontaneidad en la determinacin adoptada por lapersona, sin ningn influjo extrao
que pueda torcerla o desvirtuarla.
La libertad fsica es el poder material de hacer lo que de antemano se haresuelto hacer, o bien, abstenerse de hacer
lo que de antemano se ha resueltono hacer.

- Elemento externo
La manifestacin de la voluntad. Nocion
Tal como hemos sealado anteriormente, la voluntad jurdica debemanifestarse a travs de un hecho exterior.
Esta exigencia luce razonable, dadoque, de no existir alguna exteriorizacin, el mero suceso interno no puede
servalorado por el ordenamiento. Es decir que una voluntad no manifestada no esde inters para el derecho, ya que, sin
exteriorizacin, no slo no puede haberhecho voluntario, sino tampoco involuntario: a los efectos legales, en
amboscasos no habra modificacin alguna susceptible de ser aprehendida por elderecho (Rivera y Medina, 2014).
Ahora debemos preguntarnos: qu sucede en aquellos casos en los que lavoluntad interna no coincide con la
declarada?
Es importante, como se ha sostenido anteriormente, que los elementosinternos y el elemento externo se sumen
para lograr efectos en el mundo delderecho. Sin embargo, puede haber falta de coincidencia; por ejemplo, cuandose
expresa algo que no se tiene la intencin de expresar, algo diferente a loquerido. En estos casos se plantean cuestiones
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relativas a la posibilidad de queesos actos sean vlidos y, adems, a los criterios de interpretacin que se debenutilizar
para determinar qu es lo correcto, si lo que se quiso o lo que semanifest. Respecto de este dilema se han planteado
teoras que trataron dedar respuesta y que son explicadas con gran claridad por Tagle (2002).
Seala la mencionada autora que, en la doctrina jurdica moderna, el problemade la divergencia es resuelto por
dos teoras opuestas: la teora de la voluntad yla teora de la declaracin.
- La teora de la voluntad, tambin conocida como teora francesa,expuesta originariamente por el alemn
Savigny, considera que el efecto jurdico se produce por consecuencia de la voluntad interna y no por
ladeclaracin que de ella se hace. Es decir que, para este teora, elelemento importante es el elemento interno o
voluntad real, en tantoque la declaracin o elemento externo no es ms que el medio de dar aconocer la
voluntad real, por lo que, en caso de divergencia, debe darsepreeminencia a la intencin efectiva del agente.
- Por otro lado, la teora de la declaracin, o teora alemana, sostiene que la voluntad interna carece de relevancia
jurdica puesto que no esconocida por el derecho sino a travs de sus manifestaciones exteriores,por lo que slo
la declaracin de voluntad tiene valor y merece respeto.
- En otro orden de ideas se encuentran las teoras intermedias, queadvierten que, llevadas a sus extremos, la
teora de la voluntad real y lade la declaracin resultan inaceptables; la primera porque protegeexclusivamente
el inters del autor de la declaracin, dndole laposibilidad de impugnarla cuando no coincide con la voluntad
interna, loque atenta contra la seguridad jurdica. La segunda, a la inversa, lesionael principio de autonoma de la
voluntad sobre el que se construye todala teora del acto jurdico.

De tal modo, las teoras intermedias, partiendo de uno u otro punto, elaboransoluciones que combinan la necesidad
de respetar la real intencin de laspartes con la seguridad y confianza que deben prevalecer en las relacionesjurdicas.
As, la teora de la responsabilidad considera que debe respetarse lavoluntad interna, a menos que la divergencia entre
la manifestacin y lavoluntad real sea producto de la negligencia del declarante, en cuyo caso, stedeber soportar las
consecuencias. Por otro lado, la teora de la confianzaafirma que la declaracin debe prevalecer sobre la voluntad
interna cuandohaya suscitado legtima expectativa en el destinatario, y siempre que ste nohaya obrado culposamente al
no poner la debida atencin que le habrapermitido captar los elementos objetivos que indicaban la falta de voluntad.
Ahora bien, descrito el debate, debemos preguntarnos qu ocurre en elCdigo Civil y Comercial Argentino?
Si bien nuestro Cdigo no contiene precepto alguno que expresamenteestablezca cmo debe resolverse la cuestin,
diversas disposiciones demuestranque se ha acogido como principio rector la doctrina de la voluntad,
haciendopredominar la voluntad real del agente sobre la declaracin. Esto se evidenciaen la reglamentacin de la teora
general del acto voluntario, en la recepcin dela teora general de los vicios de la voluntad, en la consagracin del
respeto al principio de la autonoma de la voluntad que importa la facultad de losparticulares de reglar sus relaciones
jurdicas.
Sin embargo, este principio de respeto a la voluntad interna se encuentraatenuado en diversas disposiciones
particulares, en resguardo del valorseguridad en el trfico jurdico, y tienen eficacia ciertas declaraciones de lavoluntad
no obstante su discordancia con el ntimo querer del sujeto que lasrealiza.
As, por ejemplo, en diversas normas, la ley hace prevalecer la buena fe, laconfianza o la responsabilidad a fin de
proteger al destinatario de ladeclaracin. Ello sucede en la adopcin del error reconocible (arts. 265 y 266),en la
preeminencia de la buena fe en el ejercicio de los derechos como en laejecucin e interpretacin de las relaciones
jurdicas (arts. 9, 10) , as como enel no amparo del dolo recproco (art. 272) ni de la simulacin dirigida aperjudicar
terceros (Arts. 333 y 334). (Rivera y Medina, 2015).

Los diversos modos de manifestacin de la voluntad

El elemento externo es la declaracin de voluntad, la conducta por la cual elsujeto exterioriza o manifiesta su
voluntad. A este elemento alude el art. 262del Cdigo Civil y Comercial Manifestacin de la voluntad. Los actos
puedenexteriorizarse oralmente, por escrito, por signos inequvocos o por la ejecucinde un hecho material. Art. 262
Este precepto contempla la manifestacin de la voluntad expresa, que se dacuando hay un signo exterior
sensible emitido por el declarante con el nicoobjeto de dar a conocer su voluntad concreta.
Esta declaracin positiva puede concretarse a travs de:
a) Manifestacin verbal. La manifestacin de la voluntad por medio de la palabrahablada, si bien es un medio
que traduce exactamente la voluntad interna delemisor, tiene el inconveniente de que ste puede ms tarde
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 negar o alterar lodicho, haciendo muy difcil probar su existencia, por lo que slo se utiliza enactos de menor
importancia.
b) Manifestacin escrita. sta se traduce en la exteriorizacin de la voluntad en uncuerpo de escritura que
contiene la voluntad de quien la emite. Es la quemayores garantas ofrece, ya que da certeza plena, pudiendo
estar contenida eninstrumento pblico o privado. Es la ms conveniente sin dudas, pues, al quedar consagrada
por escrito, adquiere fijeza y por ende otorga seguridad, ya quefacilita la prueba de la declaracin de voluntad.
c) Manifestacin por signos. Esta declaracin consiste en la utilizacin de gestos oactitudes dirigidos a otro u
otros respecto de determinados objetos,permitiendo lograr un significado nico e inconfundible. Es decir, hay
unaactitud fsica del sujeto que no deja lugar a dudas sobre su voluntad interna. Porejemplo, quien levanta la
mano en un remate para hacer una postura, o quienlevanta la mano en la votacin de una asamblea.
d) La ltima parte del artculo alude a hechos materiales; aqu salimos, sinembargo, del campo de las
declaraciones para pasar al de la meramanifestacin, con lo cual se ingresa al terreno de la exteriorizacin tcita
de lavoluntad (Rivera y Medina, 2014, p. 602).

- Vicios de los actos voluntarios.

Al tratar los vicios de la voluntad resulta necesario recordar la definicin devoluntad jurdica segn la cual: es la
voluntad sana y manifestada que genera,modifica, transforma o extingue relaciones o situaciones jurdicas.
Esta voluntad, tal como sealamos anteriormente, est condicionada por latrinidad de: discernimiento, intencin y
libertad.
Ya dijimos que el discernimiento es la aptitud general de conocer, la facultad dediscurrir, es tener conocimiento
pleno de las consecuencias de los actos.
Respecto del discernimiento, ste existe o no en caso de que hayan causasobstativas, pero no es pasible de
vicios.
En cambio, en relacin a los otros dos elementos, intencin y libertad, spueden concurrir vicios. As, respecto a la
intencin, pueden afectarla los viciosde error o ignorancia o el vicio del dolo. En estos casos, no habr intencin.
Y,respecto de la libertad, pueden concurrir la fuerza irresistible o la intimidacin.

- El error. Nocin.
El primero de los vicios que afecta la intencin es el error, y consiste en unconocimiento inexacto de la realidad. Es el
falso conocimiento o la falsa nocinacerca de alguno de los elementos de las circunstancias vinculadas al acto quese
ejecuta o a su rgimen legal.
Cabe distinguir entre error de derecho y error de hecho, segn el falsoconocimiento se d respecto de una norma
jurdica aplicable a unadeterminada situacin o relacin jurdica o se le d un alcance distinto; o sobrelas circunstancias
o elementos fcticos que hacen al negocio o relacin jurdicade que se trate.
Tambin se distingue entre error espontneo o provocado, segn la personahaya cometido la falsa nocin por ella
misma o haya sido inducida a la falsacreencia. Y entre error esencial o accidental: el primero es el que recae sobre
lanaturaleza del acto, su objeto, la causa principal, las cualidades sustanciales dela cosa o la persona del otro
contratante; el segundo es el que recae sobrealgn accesorio de la cosa. Finalmente, el error puede ser excusable
oinexcusable, segn haya habido culpa o no del agente en el yerro (Rivera yMedina, 2014).

- Error de derecho. Concepto. Caracteres.

El error de derecho consiste en desconocer la existencia o contenido de unanorma jurdica, o interpretar su
significado de una manera distinta a la real, ohacer una aplicacin inexacta de esa norma a una situacin jurdica que no
laregula, o atribuir a un hecho o una situacin jurdica una calificacin jurdicaincorrecta, o suponer en vigor una norma
inexistente. En una palabra, es ladefectuosa imputacin de las consecuencias jurdicas vinculadas a unadeterminada
relacin o negocio, en razn de una falsa nocin sobre el alcance,sentido y significacin de la ley (Tagle, 2002).
El artculo 8 del Cdigo Civil y Comercial dispone Principio de inexcusabilidad.La ignorancia de las leyes no sirve
de excusa para su cumplimiento, si laexcepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.Art. 8
De este modo, el precepto establece el principio general de que nadie, sopretexto de ignorancia, podr impedir
la fuerza obligatoria de la ley o eludir lassanciones o responsabilidades que la ley impone en razn de nuestros
propiosactos. Ello as, pues, si a cada uno le fuese permitido aducir el desconocimientode las leyes para eludir las
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consecuencias que emanan de sus prescripciones(para sustraerse de las obligaciones que la ley impone), estaramos ante
unverdadero caos jurdico, pues ningn derecho podra subsistir y no habraseguridad jurdica.
Ahora bien, este principio no es absolutamente rgido, ya que puede ceder anteexcepciones que contemple el
ordenamiento jurdico; as tambin cuando, poruna interpretacin judicial, se pueda hacer mrito de las situaciones
devulnerabilidad.

- Error de hecho. Concepto. Caracteres.

El error de hecho, tal como ya referimos, es la falsa nocin que recae sobre loselementos o circunstancias fcticas
vinculadas al negocio o a la relacin jurdicade que se trate. ste puede recaer en el contenido o presupuesto del acto,
ascomo en la identidad de las personas, en la naturaleza o caractersticas de lascosas o los hechos materiales
constitutivos de la conducta.
El error de hecho que vicia la voluntad debe ser espontneo y esencial, ello deacuerdo lo prescribe el art. 265 del
cdigo nico, que prev Error de hecho. Elerror de hecho esencial vicia la voluntad y causa la nulidad del acto. Si el acto
esbilateral o unilateral recepticio, el error debe, adems, ser reconocible por eldestinatario para causar la nulidad. Art.
265
As las cosas, para que el error de hecho pueda ser invocado por quien lo hasufrido, debe tratarse de un error esencial,
espontneo y adems reconocible.
El error es esencial si recae sobre la naturaleza del acto, sobre un bien o unhecho diverso o de distinta especie
que el que se pretendi designar, o unacalidad, extensin o suma diversa a la querida; sobre la cualidad sustancial
delbien que haya sido determinante de la voluntad jurdica segn la apreciacincomn o las circunstancias del caso;
sobre los motivos personales relevantesque hayan sido incorporados expresa o tcitamente; sobre la persona con lacual
se celebr o a la cual se refiere el acto si ella fue determinante para su
celebracin (art. 267 del CCCN); en una palabra, sobre los aspectos primordialesdel acto.
El error es espontneo si se ha cometido por una falsa nocin de la personamisma y no porque la otra parte del
negocio jurdico la indujo a error, pues seraun error provocado.
Es reconocible cuando el destinatario de la declaracin lo pudo conocer segnla naturaleza del acto, las
circunstancias de persona, tiempo y lugar (art. 266 del CCCN). El error debe ser reconocible en los actos jurdicos
bilaterales porejemplo el contrato y en los actos unilaterales recepticios, en los que ladeclaracin va dirigida a otra
persona y, una vez conocida por ella, comienza aproducir efectos (por ejemplo una oferta contractual, una notificacin
de lacesin del deudor cedido).
Este requisito de la reconocibilidad significa que cada persona debecomportarse diligentemente, y slo se
habilita la anulacin del acto a favor delemisor cuando el yerro tendra que haber sido conocido por el receptor dehaber
actuado con diligencia. Es decir que lo que hay que determinar es si lapersona afectada por la declaracin del que yerra
estuvo o no en condicionesde percibir que el emisor se haba equivocado y, en consecuencia, de haberleadvertido, ya
que, de ser efectivamente as y no haberlo hecho, sera anulableel acto por haber actuado de mala fe.
Lo que la ley pretende es que ambas partes sean diligentes al celebrar unnegocio y leales la una con la otra: al
emisor se le exige que no declarecualquier cosa sin medir las expectativas que genera y al receptor, que, depercibir que
se est incurriendo en error, se lo advierta a la otra parte para quepueda rectificar, so pena de poder incurrir en
reticencia dolosa (art. 271 CCCN).(Rivera y Medina, 2014).
En una palabra, que sea reconocible por el destinatario de la declaracinimplica que, si ella no conoci el error ni
lo pudo conocer actuando con unanormal diligencia, el acto viciado por error y, por ende, involuntario, produce
laplenitud de sus efectos.

- Clases de error. Efectos.

Hemos puesto de relieve anteriormente que hay distintas clases de error.
As, tenemos por un lado la gran distincin entre error de hecho y error dederecho; tal como sealamos, el primero
recae sobre los elementos ocircunstancias fcticas vinculadas al negocio o a la relacin jurdica de que setrate, sobre el
dato de hecho, contenido o presupuesto del acto, sobre laidentidad de las personas; mientras que el error de derecho
consiste endesconocer la existencia o contenido de una norma jurdica o interpretar susignificado de una manera distinta
a la real o hacer una aplicacin inexacta.
Ahora bien, dentro del error de hecho caben dos categoras: error esencial yerror accidental.
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 El error esencial, regulado en el art. 267 del Cdigo Civil y Comercial, es el queafecta los aspectos primordiales del
acto. El precepto contempla distintossupuestos.

a) Error en la naturaleza del acto: es aquel que recae sobre la especie jurdica delacto que se celebra, producindose
una divergencia o falta de concordanciaentre la declaracin o comportamiento de una de las partes y la
representacinde lo declarado o actuado. Por ejemplo, cuando alguien presta algo a quienentiende que se lo estn
regalando.
b) Error sobre el objeto: este error se produce cuando el sujeto cree celebrar unnegocio jurdico respecto de un
determinado objeto o de un determinadohecho y, en realidad, se trata de una cosa o hecho distinto. Puede afectar
laindividualidad de la cosa, por ejemplo: creo estar comprando un terreno en undeterminado lugar y lo estoy
comprando en otro; en su especie: por ejemplo,en una venta de granos, el vendedor ha entendido que se trata de
cebada y elcomprador de trigo; error sobre la cantidad, extensin o suma, este error decantidad no debe consistir
en un mero error en el clculo.
c) Error en la sustancia: debe entenderse por sustancia o cualidades sustancialesde una cosa, todas las partes y
todas las propiedades de una cosa, sin las cualesdejara de ser lo que ella es. Es decir, no slo debe tratarse de una
cualidad dela cosa sino que esa cualidad se ha tenido en mira al contratar, es decir, no debeser accidental. En una
palabra, habr que ver en cada caso cules son lascualidades esenciales de la cosa, que son aquellas que las partes
esperaronencontrar en el objeto adquirido y que fueron especialmente tenidas en cuenta,como tambin el supuesto
de que, sin esas cualidades, el acto no se habracelebrado, cuestin que debe ser apreciada conforme a las
circunstancias delcaso.
d) Error en la causa: se trata del error que recae sobre el elemento moral, es decir, el motivo interno que ha
inclinado a ejecutar el acto. Al pertenecer al fuerointerno de cada sujeto, los motivos slo pueden llevar a una
anulacin cuandosurjan expresa o implcitamente del acto, ya que, de lo contrario, se estaraperjudicando a la otra
parte, que no tiene forma de conocer lo que pensaba elotro. As, quien compra un automvil creyendo por error que
el suyo no tienearreglo no podra, una vez advertido de la realidad de las cosas, demandar lanulidad del acto, ya que
se trata de motivos ajenos al vendedor.
e) Error en la persona: el error sobre la persona es aquel que recae sobre algunode los sujetos o partes del negocio,
ya sea respecto de la identidad de uno deellos o de sus cualidades. Este error es causa de nulidad solamente cuando
laconsideracin de la persona ha sido causa determinante para su celebracin,como la donacin hecha a una
persona a quien se toma por otra, o en lasobligaciones intuitaepersonae; pero no es causa de nulidad cuando la
personadel contratante es indiferente, como en el caso de un prestamista, vendedor olocador.

Por otro lado, el art. 270 del Cdigo prev el error en la declaracin y el erroren la transmisin. El primero consiste
en que lo querido queda desvirtuado ensu manifestacin externa por distraccin, apresuramiento o inadvertencia.
Estacategora tiene dos variantes: la primera, cuando hay una divergencia entre lavoluntad interna y la declaracin, que
puede darse al haber escrito algoincorrecto (lapsus calami) o empleado palabras no queridas (lapsus linguae),por
ejemplo, si escribo compro cuando, en realidad, quiero decir vendo. Lasegunda variante se da cuando ni siquiera
tena la intencin de manifestar algo,por ejemplo: si alguien ingresa a una sala de remate y levanta la mano parasaludar,
y se interpreta que est ofertando.
El error en la transmisin se origina en una persona distinta del emisor que,encargada de trasmitir la declaracin de
voluntad del sujeto dueo del negociojurdico, la expresa desvirtundola. Ambos errores, tanto en la declaracin como
en la transmisin, puedenreferirse a cualquiera de los casos de error esencial y, por ende, invalidar elacto. (Rivera y
Medina, 2014).
Por ltimo, es dable sealar que el error de hecho esencial y reconocible es elque justifica la nulidad del acto y por
ende puede ser invocado por quien lo hasufrido a fin de que se deje sin efecto el acto celebrado, pues se ha viciado
lavoluntad o, ms precisamente, el elemento interno intencin.
Ahora bien, si la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en lamanera en que la entendi el otro, el error
en la prctica desaparece y elnegocio deviene exactamente lo que la vctima del yerro pensaba celebrar desde un
principio. As las cosas, desaparecido el error, desaparece la causa queda origen a la anulacin y el consecuente derecho
a reclamarla por parte dequien antes se vea afectado, todo ello de conformidad al art. 269 del cdigonico.

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 Por otro lado, est el error accidental, que es el que recae sobre las cualidadesno sustanciales de las cosas o sobre
los motivos no determinantes del acto, porlo que no acarrea la nulidad.
El artculo 268 del Cdigo Civil y Comercial prev Error de clculo. El error declculo no da lugar a la nulidad del acto,
sino solamente a su rectificacin,excepto que sea determinante del consentimiento.Art. 268
El error de clculo es un tipo de error accidental que se da cuando, en el acto,se establecen las bases para fijar el
precio, pero se realiza mal el clculo parafijarlo, se adicionan mal las cuotas que integran el saldo del precio, etc. En
laprctica, este error no invalida el negocio jurdico, pues del acto mismo sepuede llegar a la voluntad real y determinar
que es un error. Esto es as siempreque no fuera determinante del consentimiento, pues en ese caso se convertiraen
error esencial y habilitara a la nulidad del acto (Rivera y Medina, 2014).

- El dolo.
La palabra dolo tiene en derecho distintas acepciones: a) como elementointencional del acto ilcito, es la intencin o
propsito de causar un dao; b) enel mbito obligacional, el dolo es la deliberada intencin de no cumplirpudiendo
hacerlo y c) como vicio de la voluntad, en tanto interviene en laformacin del acto jurdico, consiste en maniobras
engaosas empleadas poruna de las partes para inducir a la otra a celebrar un determinado acto jurdico.

- Dolo esencial e incidental. Efectos.

El artculo 272 del Cdigo prev Dolo esencial. El dolo es esencial y causa lanulidad del acto si es grave, es
determinante de la voluntad, causa un daoimportante y no ha habido dolo por ambas partes Art. 272
De tal modo, el dolo esencial es el que ha sido causa determinante, causaeficiente del consentimiento del engaado
para la celebracin del acto y puedeser invocado para anularlo. Para determinar si el dolo es esencial, habr queverificar
que se renan los cuatro requisitos que fija el precepto:
Que sea grave: la gravedad del dolo alude a la entidad del engao, astucia oardid. La conducta o maniobra empleada
debe ser apta para inducir a engao auna persona que pone la diligencia necesaria en los asuntos, calidad que ha deser
evaluada en funcin de las circunstancias y condiciones personales delsujeto engaado.
Debe ser determinante de la voluntad: ello es as cuando, de no habermediado el engao, el sujeto no hubiere celebrado
el negocio jurdico. sta es laprincipal diferencia con el dolo incidental que seguidamente veremos.
Debe probar un dao importante: el artculo no slo requiere que la vctimahaya sufrido un dao, sino que ste
haya sido de relevancia, con cierta significacin para la persona que lo sufre, pero no slo de significacineconmica,
pues puede tratarse de un dao moral. (Tagle, 2002).
Ausencia de dolo de ambas partes: quien obra con dolo no puede pretenderque se anule el acto alegando el
cometido en su perjuicio por la otra parte. Elloas, pues se trata de una exigencia negativa, cuyo fundamento radica en la
reglade que nadie puede alegar la propia torpeza. Adems, se trata de un debermoral que deben presidir las relaciones
entre las personas, por ello quien juegasucio no tiene derecho a exigir juego limpio (Rivera y Medina, 2014, p. 626).
Por su parte, el dolo incidental es aquel en el que le faltan uno o ms requisitosque exige el art. 272 para que el
dolo sea apto para actuar como vicio. El doloincidental no afecta la celebracin del acto, sino sus condiciones. Es decir,
laparte que lo sufre lo habra celebrado aun de no haber mediado el engao,aunque en condiciones distintas; por ende,
no es causa de invalidez del acto,aunque quien lo comete debe resarcir los daos causados de conformidad alart. 275 del
Cdigo Civil y Comercial.

Finalmente, debemos sealar que el dolo esencial y el dolo incidental puedenser directo, si es cometido por una
de las partes del acto jurdico, sudependiente o representante; o indirecto, si proviene de la conducta de untercero ajeno
a la relacin de que se trata para beneficiar a alguna de las partes.Una y otra clase de dolo afectan la validez del acto (art.
274 del CCCN).

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 - La violencia. Nocin.

La libertad como tercer requisito de la voluntad es aqulla que permiteautodeterminarse sin influencias mayores a las
habituales. Precisamente, laviolencia importara una influencia superior a la tolerable: consiste en ejercercoercin sobre
una persona para obligarla a realizar un acto.
Nuestro Cdigo emplea los trminos fuerza irresistible e intimidacin parareferirse a la violencia como vicio
de la voluntad que excluye la libertad. As, laviolencia en trminos jurdicos es la coercin que por distintos medios
seemplea sobre una persona para obligarla a ejecutar un acto que no estabadispuesta realizar. La violencia se presenta
en dos formas diferentes: la fuerzairresistible, que tiene lugar cuando se excluye la voluntad mediante el empleode una
presin fsica irresistible o de malos tratamientos corporales; o bien, laintimidacin o amenazas que inspiran en la
vctima el temor fundado de sufrirun mal inminente y grave que suprime su libertad en el obrar.

- Clases. Efectos.
El artculo 276 del Cdigo Civil y Comercial prev:
Fuerza e intimidacin. La fuerza irresistible y las amenazas quegeneran el temor de sufrir un mal grave e
inminente que no sepueden contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parteo de un tercero,
causan la nulidad del acto. La relevancia de lasamenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la
situacin delamenazado y las dems circunstancias del caso. Art. 276
As, de acuerdo al precepto mencionado, la violencia se puede ejercer a travsde dos modalidades: la fuerza
irresistible y las amenazas o intimidacin.

La fuerza irresistible es la coaccin fsica o material que suprime la libertadconstriendo al sujeto a obrar en
determinado sentido o a dejar de hacerlo. Setrata de una fuerza suficientemente grave como para impedir a la
vctimarepelerla (Tagle, 2002).

Esta fuera gravita sobre la persona de quien la padece a modo dereducirla a mero instrumento pasivo de
la voluntad y del designiode otro. Indiscutiblemente invalida el acto jurdico. Por unaparte,
entenderemos que el acto no slo no es voluntario, sin que anti-voluntario y por otra parte, que en este
caso se configuraun tipo penal, vale decir cuando se ha ejercitado violencia sobreuna persona humana.
(Buteler Cceres, 2000, p. 259).

Por otro lado, tenemos la violencia moral o intimidacin, que consiste eninspirar temor por medio de amenazas
para infundir miedo, alterando el nimoy la libertad de obrar para que el amenazado ceda en perjuicio de sus
propiosintereses.

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 Estas amenazas deben ser graves, es decir, deben tener aptitud para crear eltemor racionalmente fundado, lo
que se valorar de acuerdo a la situacin delamenazado y las dems circunstancias del caso (art. 276 del CCCN).
La gravedad se valorar teniendo en cuenta los bienes jurdicos que puedenser de naturaleza patrimonial o no;
la vida, la salud, la honra, la reputacin, laintimidad, etc. del propio amenazado, as como de cualquier otro sujeto
entanto y en cuanto se demuestren aptos para alterar la conducta del afectado.
Asimismo, el mal amenazado ha de ser inminente, no necesariamente presenteo actual, pero s de realizacin en
un lapso ms o menos prximo, de modo queno pueda evitarse a tiempo ni reclamarse el auxilio de la autoridad pblica
paraimpedir la amenaza o defenderse de ella.
Sin embargo, es menester atribuir al trmino de inminente un significado msamplio, pues, en ocasiones, el
factor tiempo carece ciertamente de relevancia.
La amenaza puede recaer sobre cuestiones que el amenazado no quiere revelar(deshonra por la revelacin de
hechos inmorales, intimidades indicativas dehechos de esa naturaleza) o situaciones en que las caractersticas de
lasamenazas obstan a que la persona se decida a recurrir a la autoridad pblica oadoptar otro tipo de medidas para
contrarrestarlas. En definitiva, lo relevanteno es siempre la temporalidad prxima, sino la conviccin de la dificultad
oimposibilidad para contrarrestarlas o evitarlas.
Aunque la ley no lo diga expresamente, la violencia, en cualquiera de susmodalidades, debe haber sido la causa
determinante de la ejecucin del acto,pues, si el sujeto, por otros motivos, igualmente lo habra celebrado, no
puedeconsiderare que el vicio de violencia haya excluido la voluntariedad.
Tanto la fuerza irresistible como las amenazas pueden provenir de una de laspartes del acto o de un tercero (art.
277 del CCCN) y el autor debe reparar losdaos (art. 278 del CCCN).
A diferencia de lo que ocurre con el dolo, la existencia de daosno es un requisito para que se configure
el vicio de violencia. Sinembargo, en la prctica al ser un ataque a la integridad de lapersona, la violencia
siempre apareja un dao al menos denaturaleza moral.
Quien deber resarcir ser la parte del acto o el tercero autor dela violencia; ahora bien, si proviene de
un tercero, pero sta eraconocida por la otra parte, se le atribuye la condicin decmplice y responde
solidariamente, aun cuando hubieratomado conocimiento a posteriori y guardara silencio al
respecto(Rivera y Medina, 2014, p. 638).

SUB-EJE TEMATICO 6: LOS ACTOS JURDICOS

- Definicin. Elementos esenciales y accidentales.

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 El artculo 259 del Cdigo Civil y Comercial define al acto jurdico en los siguientes trminos: El acto jurdico es el
acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas. Art. 259
As, dentro de las clasificaciones y sub-clasificaciones en las que se funda el Cdigo, tal como hemos sealado en el
Mdulo 3, el acto jurdico se presenta como un hecho humano actovoluntario y lcito que tiene adems la
particularidad de tener por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
De tal definicin se advierten los caracteres que presenta el acto jurdico:
1) Es un acto voluntario: el acto jurdico es en esencia un acto voluntario, es decir ejecutado con discernimiento,
intencin y libertad.Esta voluntad interna debe traducirse en una accin material que la d aconocer.
2) Acto lcito: el acto jurdico debe ser conforme a los preceptos del derecho, pues no podra concebirse que el
ordenamiento tutelara actos contrarios al ordenamiento mismo.De modo que,cuando aparece en sus elementos lo
contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres, la ilicitud se comunica a todo el acto que, en
consecuencia, es invlido.
3) El fin jurdico inmediato: el fin jurdico es la realizacin de un inters que la ley considera digno de tutela,
caracterstica sobresaliente del acto jurdico porque en ella se manifiesta el aspecto funcional del negocio jurdico
como instrumento destinado a cumplir una funcin econmico-social. Este aspecto funcionales elque permite
distinguir el acto jurdico de otros actos que, siendo voluntarios y lcitos, no son actos jurdicos, ya que
lavoluntadnoest encaminada a establecer relaciones jurdicas, o no tiene por objeto inmediato la produccin de
efectos jurdicos (Tagle, 2002).

- Elementos esenciales y accidentales.

En relacin al sujeto: voluntad, capacidad, parte otorgante y representante
En la estructura del acto jurdico se distingue el contenido que lo integra, conformado por las reglas establecidas
por los sujetos en ejercicio de la autonoma privada, de los elementos que concurren a formarlo. Estos ltimosson los
elementos esenciales que,por ser tales, constituyen el negocio jurdico. Ellos son: los sujetos, el objeto, la causa y la
forma.
Diferentes personas o sujetos pueden intervenir en el otorgamiento de un acto jurdico, por lo que corresponde
distinguir entre partes, otorgantesy representantes.
Las partes:son las personas o sujetos que,con la declaracin de voluntad,ejercen una prerrogativa jurdica que les
es propia, por repercutir directamente en su esfera de inters patrimonial o extrapatrimonial. Es decir, son los sujetos a
quienes se imputan las relaciones jurdicas que el acto tiene por fin establecer, aquellos cuyos derechos se crean,
modifican, transfieren, extinguen, etc.
Los otorgantes: son quienes intervienen en la celebracin de un acto emitiendo la declaracin de voluntad que
conforma su contenido. Generalmente, quien otorga el acto es la parte, pero en muchas ocasiones ocurre que quien
otorga el acto no es la parte, sino otro sujeto que obra en su representacin.
Los representantes:son quienes,envirtud de una autorizacin legal o convencional,emitenuna declaracin de
voluntad en nombre, por cuenta y en inters de otra, denominada representado. Segn la naturaleza de la autorizacin
para obrar en nombre de otro, los representantes son legales o voluntarios.
Ahora bien, la validez del acto jurdico en relacin a los sujetos depende de dos requisitos: a) la capacidad; b) la
voluntariedad.

La exigencia de la capacidadsupone la aptitud para ejercer por s mismos actos jurdicos vlidoscapacidad de
ejerciciopor lo que,tratndose de una persona menor de edad, el acto ser vlido cuando se trate de aqul que la ley
autoriza otorgar (por ejemplo,el supuesto de que el adolescente puede decidir por s respecto de aquellos tratamientos
que no resulten invasivos ni comprometan su salud o provoquen un riesgo grave en su vida o integridad fsica).
En cuanto a la voluntariedad,supone que el sujeto haya obrado con discernimiento, intencin y libertad,
debiendo concurrir los tres elementos integrantes de latrinidad que condiciona la voluntariedad de los actos.

- Elementos accidentales
Las modalidades. Enumeracin

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 Se denominan modalidades o elementos accidentales del acto jurdico aquellas disposiciones accesorias
introducidas por las partes, que modifican los efectos normales del tipo legal, subordinando a un acontecimiento futuro
la adquisicin de un derecho o la resolucin de un derecho ya adquirido, postergando su exigibilidad, o imponiendo un
deber jurdico excepcional y accesorio al adquirente de un derecho.
Las modalidades que las partes, de conformidad a la autonoma de la voluntad, pueden introducir a los actos
jurdicos son: a) condicin; b) plazo; c) cargo.

a) Condicin
El artculo 343 del CCCN establece:
Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los actos jurdicos, por la cual las partes subordinan
su plena eficacia o resolucin a un hecho futuro e incierto.
Las disposiciones de este captulo son aplicables, en cuanto fueran compatibles,a la clusula por la cual las partes
sujetan la adquisicin o extincin de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados.

b) Plazo
El plazo es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto jurdico comenzar a producir efectos, o
dejar de producirlos(Bustamante Alsina,2005, p. 228). El plazo es la modalidad de los actos jurdicos por la cual
las partes subordinan,a un acontecimientoque esfuturo pero que fatalmentese ha de producir, la exigibilidad o la
aniquilacin de los derechos. El hecho previsto como plazo debe reunir los siguientes caracteres:a)ha de ser un
hecho futuro, b)ha de ser un hecho fatal.

En este sentido, tanto el plazo como la condicin refieren a un hecho futuro, aunque,a diferencia de la
condicin,en laque el suceso es contingente (es decir que no se sabe si se va a producir), en el plazo, el acontecimiento
debe fatalmente ocurrir.

71
c) Cargo.
El artculo 354 dispone:
Cargo. Especies. Presuncin. El cargo es una obligacin accesoria impuesta al adquirente de un derecho. No
impide los efectos del acto, excepto que su cumplimiento se haya previsto como condicin suspensiva, ni los
resuelve, excepto que su cumplimiento se haya estipulado como condicin resolutoria. En caso de duda se
entiende que tal condicin no existe.8

- Instrumentos

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 - Vicios de los actos jurdicos.
Definiciny fundamento
La buena fe es un principio general del derecho (art. 9 del CCCN) que veda el ejercicio abusivo de los derechos y
sustenta nuestro ordenamiento jurdico positivo. Como derivacin de este principio, se impone a los sujetos el deber de
actuar de manera leal, recta, honesta, con una actitud de cooperacin y generacinde confianza en las propias
declaraciones.
La buena fe es un requisito indispensable para la validez del acto jurdico y,por ende, cuando falta (como ocurre
en los casos de la simulacin, del fraude, de la lesin)concurre un vicio que lo invalida.
De este modo, los vicios de los actos jurdicos son defectos, imperfecciones o anomalas susceptibles de provocar
la ineficacia del negocio, por atentar contra la licitud, la buena fe o perjudicar los intereses de terceros.
Son vicios propios de los actos jurdicos la lesin, la simulacin y el fraude.

- La lesin. Concepto.
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 El Libro Primero, Ttulo IV del CCCN, Captulo 6,da tratamiento a los denominados vicios de los actos jurdicos: lesin,
simulacin y fraude. As, la Seccin 1desarrolla la llamada lesin subjetiva-objetiva.
El artculo 332 dispone:
Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes
explotando la necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada y sinjustificacin. Se presume, excepto prueba en contrario, que
existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones.
Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin debe subsistir en el momento de
la demanda.
El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de
estas acciones se debe transformar en accin de reajuste si ste es ofrecido por el demandado al contestar la
demanda.
Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.

El vicio de lesin queda configuradocuando una de las partes, explotando la necesidad, debilidad squica o
inexperiencia de la otra, obtuviere por medio de un acto jurdico una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin.
El fundamento de la norma est dado,por un lado,por la existencia de la voluntad viciada en el sujeto pasivo;por
el otro, por el principio de buena fe que debe primar en todo convenio.Es decirquedebe haber equidad entre las
prestaciones recprocas, por lo que la ventaja de un contratante sobre el otro,en razn de la explotacin de la situacin
jurdica de inferioridad del primero sobre el segundo, constituye una conducta reprochable por el derecho.

- Presupuestos de procedencia.
Para que se configure la figura de la lesin subjetiva-objetiva, es necesario que concurran: a) la grave
desproporcin en las prestaciones que debe existir al momento de la celebracin del negocio jurdico elemento
objetivoy b) el elemento subjetivo, que es la explotacin por parte del beneficiario dela necesidad, debilidad squica
o inexperiencia del lesionado.

El elemento objetivo
En relacin al primer presupuesto, es decir la ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin, ste debe ser concomitante a la celebracin del negocio y la desarmona entre las prestaciones debe ser
notable, evidente a la poca en que el negocio tuvo nacimiento y no surgir con posterioridad por acontecimientos
ajenos a la voluntad de las partes y que no eran previsibles al tiempo de celebrarse el acto, puesen tal caso,se podr
revisar el negocio por aplicacin de la clusula rebus sic statibus(Lpez Mesa, 2008).
Adems, se exigeque esa ventaja excesiva se obtenga sin justificacin, lo que implica efectuar una indagacin
acerca de la causa fin del negocio, pues,si quien celebr el negocio pretendi efectuar una liberalidad, dicho acto jurdico
escapar a la teora de la lesin.
Por ltimo, la desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda, lo que resulta lgico en razn del
axioma el inters es la medida de la accin;por ende, si,al momento de entablarse la accin, las prestaciones por
diversas circunstancias se tornaron equivalentes, desaparece el inters jurdicamente protegido para promoverla.

El elemento subjetivo
Por otro lado, en lo atinente al elemento subjetivo, deben coexistir dos presupuestos que incluso aparecen en
sujetos distintos: la necesidad, debilidad squica o inexperiencia en el lesionado, y el aprovechamiento de esa situacin
de inferioridad por parte del lesionante o sujeto activo.
a) Necesidad: esta nocin se asocia a la de escasez o privacin y comprende un estado carencial que puede ser
material y tambin espiritual. Es decir, significa falta de las cosas que son menester para la conservacin de la
vida, lo quetraduce una situacin de angustia y agobio derivada de la falta de medios elementales para subsistir,
de lo imprescindible o necesario, teniendo en cuenta las circunstancias propias de cada persona.

74
 b) Debilidad squica: se trata de trastornos squicos de conducta que,por razones ajenas a la voluntad de quien
los padece, lo colocan en una situacin de inferioridad. Esta cuestin deber ser ponderada en cada caso,
teniendo en cuenta las concretas aptitudes del sujeto.
c) Inexperiencia: importa la falta de conocimientos que tiene el sujeto respecto del acto en el momento de su
celebracin. El trmino resulta de difcil delimitacin, porcuanto la inexperiencia debe referirse concretamente al
acto de que se trate y del que se sigue el perjuicio por las prestaciones inequivalentes.

Y el otro recaudo que hace al elemento subjetivo es el aprovechamiento o explotacin por parte del lesinante,
que constituye un acto de mala fe de parte de l, que presupone la intencin de obtener una ventaja desproporcionada,
ya que el estado de inferioridad no basta por s solo para nulificar o modificar el acto jurdico.

- Acciones del lesionado. Efectos.

El vicio de lesin subjetiva origina en cabeza del lesionado o sus herederos dos acciones. Ninguna otra persona
puede ejercer esta accin;ello resultaasdel art. 332 del Cdigo Civil y Comercial. Es decir que los sucesores singulares no
pueden accionar por acto entre vivos,porque laaccin es de carcter personalsima. La intransmisibilidad se funda en que
la parte lesionada es la nica que puede saber si se dan las circunstancias subjetivas necesarias para la configuracin del
vicio de lesin.
As, los legitimados activos tendrn la posibilidad de entablar,tanto por va de accin como de excepcin,la nulidad
(nulidad relativaen los trminos de losarts. 386 y 388 del Cdigo Civil y Comercial,que ms adelante veremos)como la
modificacin del acto lesivo, es decir, un reajuste equitativo del convenio. Si el lesionado opta por esta segunda opcin,
el litigio queda trabado en ese aspecto y el demandado no puede reconvenir por nulidad.
Ahora bien, en el caso deque el lesionante demande por nulidad, el demandado puede,al contestar la demanda,
modificar dicho reclamo en accin de reajuste, si ofrece suprimir la desproporcin de las prestaciones.

- La simulacin. Concepto. Elementos. Clases.

El vicio de simulacin, se encuentra definido en el art. 333 del Cdigo Civil y Comercial, que dispone:

75
 Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de
otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l
se constituyen o transmiten derechos o personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten. Art. 333
As, se define la simulacin como el acto que,por acuerdo de partes,se celebra exteriorizando una declaracin
recepticia no verdadera para engaar a terceros, sea que sta carezca de todo contenido,o bien, que esconda uno
verdadero diferente al declarado. (Lpez Mesa, 2008).
Es decir, hay simulacin cuando los contratantes crean,con su declaracin, slo la apariencia exterior de un
contrato del que no quieren los efectos, o cuando crean la apariencia exterior de un contrato diverso del querido por
ellos.

Elementos del negocio simulado

Los elementos del negocio simulado son: a)la declaracin deliberadamente disconforme con la verdadera
intencin de las partes; b)el acuerdo de partes sobre la falsa declaracin y c)el propsito de engaar a terceros.
a)El primer recaudo supone que la disconformidad entre la voluntad interna y la declarada por las partes es
intencional, no es producto del error, sino que es querida y conocida por ambas partes. En otras palabras, en el
acuerdo simulatorio,la voluntad interna y declarada coinciden;las partes,de comn acuerdo,producen la
apariencia externa de un negocio jurdico ficticio para engaar a terceros, sin pretenderdar lugar al efecto
jurdico de dicho negocio.
b)El segundo presupuesto supone la conformidad de todos los otorgantes del acto en el negocio simulado sobre
la disconformidad entre lo querido y lo declarado,y se caracteriza por el querer comn de no atribuir al acto
aparente efectos vinculatorios.
c)Por ltimo, la accin de simulacin requiere el propsito de engaar, que no necesariamente implica ocasionar
un perjuicio jurdico a terceros (porque su causa puede ser inocua, en cuyo caso estaremos en presencia de una
simulacin lcita)o bien,puede s implicarlo, es decirpuede existir el fin de defraudar a terceros quienes
desconocen que el acto es falsoo el de ocultar una violencia legal.

Por ltimo, debe sealarse que la enumeracin de los supuestos de negocio simulado que realiza elartculo 333
del CCCNes meramente ejemplificativa

- Clases de simulacin.
Por un lado, tenemos la simulacin absoluta y relativa.
La simulacin absolutatiene lugar cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real;el acto es
completamente ficticio, irreal. Es decir, las partes no quieren en realidad celebrar ningn negocio jurdico, sino que
quieren modificar la apariencia de una disminucin del activo o un amento ficticio del pasivo de una de las partes, en
perjuicio de los acreedores; aunque a veces puede ser una simulacin lcita.
En la simulacin relativa,las partes encubren la verdadera naturaleza del acto, es decir, se disimula lo que
verdaderamente es. Esta simulacin puede versar sobre:la naturaleza, cuando se encubre el carcter jurdico de un acto
bajo la apariencia de otroArt. 333, por ejemplo:una donacin bajo el ropaje jurdico de una compraventa; sobre
clusulas que no son sincerasArt. 333, por ejemplo:se expresa un precio que no es el real;o bien,sobre fechas que no
son verdaderas Art. 333.
Por otro lado, la simulacin se clasifica en lcita e ilcita, que tendr que ver con la causa determinante que dio origen
al acto.
Tal como hemos explicado, la simulacin importa necesariamente un acuerdo entre quienes celebran el negocio
jurdico, consistente en el concierto para producir una declaracin de voluntad diferente de la voluntad real, y ello
obedece a una razn determinante que se conoce como causa simulandi.
La causa simulandi es el inters que induce a las partes a dar apariencia a un negocio jurdico que no existe, o a
presentarlo en forma distinta de lo que verdaderamente es. Esta razn que tuvieron para celebrar el negocio aparente
puede ser perfectamente inocente o bien perjudicial a terceros, lo que reviste fundamental importancia para distinguir la
simulacin lcita de la ilcita.

76
 La simulacin ilcita se verifica cuando el negocio jurdico tiene como fin perjudicar a terceros o quebrantar el
ordenamiento jurdico, hiptesis,sta ltima,en que se habla de fraude a la ley. Este tipo de simulacin causa la nulidad
relativadel acto ostensible.
Por su parte, la simulacin es lcitacuando el negocio simulado no es ilcito ni perjudica a un tercero.

- Accin entre partes y por terceros. Efectos.

El artculo 335 del Cdigo Civil y Comercial regula esta cuestin. As prev:
Accin entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto simulado ilcito o que perjudica a terceros
no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la simulacin, excepto que las partes no puedan
obtener beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la accin de simulacin.
La simulacin alegada por las partes debe probarse mediante el respectivo contradocumento. Puede prescindirse
de l, cuando la parte justifica las razones por las cuales no existe o no puede ser presentado y median
circunstancias que hacen inequvoca la simulacin. Art. 335

El principio generales que los simuladores del negocio jurdico carecen de toda accin entre ellos.
Ello es as, toda vez que las partes se pusieron de acuerdo en eludir una prohibicin legal o perjudicar a terceros,
por lo que pierden, en principio,el derecho de impugnar el acto por el vicio de simulacin.
Ahora bien, s se podr entablar accin de simulacin cuando el simulador se haya arrepentido de su acto y
quiera recuperar el bien para entregarlo a sus acreedores. En este supuesto,quien acciona pidiendo la declaracin de
invalidez del acto simulado lo hace no ya para consumar el perjuicio a los terceros o el fraude a la ley, sino
porque,arrepentido,quiere recuperar los bienes aparentemente enajenados para afrontar con ellos el pago de sus
obligaciones. En este supuesto, la accin es admisible siempre que se tenga un propsito sincero y no interesado de
volver las cosas al estado anterior.

El contradocumento
El contradocumento es la prueba por excelencia entre las partes de la simulacin.
ste consiste en la prueba inequvoca de los hechos, ya que es la constancia escrita ya sea mediante
instrumento pblico o privadoen el cual las partes manifiestan el verdadero carcter del acto que ellas han celebrado,
por lo que deviene innecesario el aporte de indicios y presunciones que corroboren la realidad a que se refiere.

- Accin interpuesta por terceros. Prueba

El artculo 336 del cdigo nico establece Accin de terceros. Los terceros cuyos derechos o intereses legtimos son
afectados por el acto simulado pueden demandar su nulidad. Pueden acreditar la simulacin por cualquier medio de
prueba.
As, los terceros titulares de un derecho subjetivo o de un inters legtimo amenazado por un negocio simulado
pueden deducir accin de simulacin, debiendo demostrar la existencia de dao sufrido como consecuencia dela
incertidumbre que el estado de cosas provoca en el demandante. Se exige la existencia de dao actual o potencial
aunque se trate de derechos litigiosos o dudosos.
De este modo, el tercero que ejerza la accin debe demandar a ambas partes del acto simulado;si la simulacin
fuese por interpsita persona, tambin al prestanombre, conformndose un litisconsorcio pasivo con todos ellos.
Hemos sealado anteriormente que la prueba por excelencia en la accin de simulacin es el contradocumento. No
obstante, en esta hiptesis carece de toda lgica la exigencia de stedebido a su carcter reservado y a la imposibilidad
de su obtencin,por lo que el tercero que entable la accin podr acreditar la apariencia del negocio jurdico mediante
cualquier medio de prueba, incluso testigos, indicios y presunciones.

77
El fraude. Nocin.
La nocin de fraude implica una inmediata referencia al engao, al acto contrario a la verdadyal recto proceder.
El fraude supone una conducta tendiente a eludir los efectos de una norma imperativa o de origen convencional,
utilizando otra va negocial no reprobada por ley. El fraude se configura mediante actos reales, serios y no aparentes, no
simulados. No diverge la voluntad de la realidad declarada, sino que esta realidad amparada en una norma legal eludelas
disposiciones de otra o perjudica a un tercero. Este fraude no es otro que el fraude a la ley y que est contemplado en el
art. 12 del Cdigo Civil y Comercial.

El fraude a los acreedores

El concepto de fraude a los acreedores hace referencia a los actos otorgados por el deudor, que tienen como
nota comn una afectacin de su patrimonio de tal magnitud que provoca o agrava su insolvencia, impidiendo as la
satisfaccin de los crditos concedidos con anterioridad a aqullos y con evidente perjuicio para los mismos. Es decir que
el fraude a los acreedores es la provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor mediante actos u omisiones del
deudor en perjuicio de sus acreedores, sustrayendo bienes de su patrimonio.
Esta caracterizacin permite sealar tres notas que se hallan presentes en la nocin de fraude a los acreedores:
a)otorgamiento por el deudor de actos o negocios jurdicos; b)provocacin o agravacin de la insolvencia del deudor y
c)sustraccin de bienes del patrimonio del deudor en perjuicio de los derechos de los acreedores.

- La accin de inoponibilidad. Requisitos de procedencia. Efectos.

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 En primer lugar, cabe sealar que el efecto de la accin de fraude no es la nulidad, sino la inoponibilidad. Este efecto
implica que el acto otorgado por el deudor en fraude a los acreedores esvlido entre ste y el tercero con quien celebr
el acto y slo queda privado de eficacia frente al acreedor que acciona, es decirqueno puede hacerse valer contra l en la
medida necesaria para la satisfaccin de su crdito.
Seguidamente veremos cundo procede esta accin, es decircontra qu tipo de actos, cules son los requisitos de
procedencia y quines pueden solicitar la declaracin de inoponibilidad

- Requisitos de procedencia
El artculo 339 del cdigo unificado establece las condiciones generales para la procedencia de la accin de
inoponibilidad. Dispone:
Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de inoponibilidad:
a) que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el propsito
de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido conocer que el acto provocaba o
agravaba la insolvencia.

Tenemos, entonces, tres condiciones de procedencia de la accin de inoponibilidad.

a. El crdito por el que se acciona debe ser anterior al acto.
El primer presupuesto es que el crdito de quien acciona sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que
el deudor haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores.
La razn de ser de este primer recaudo es que los acreedores de fecha posterior al acto del deudor no podran
invocar fraude en su perjuicio, pues,cuando llegaron a constituirse en acreedores, sea por contrato, sea por disposicin
de la ley, los bienes haban salido del patrimonio del deudor y,por ende, no conformaban parte de su garanta
patrimonial.
Ahora bien, la norma establece una excepcin, y es en el caso de que el acto impugnado, aunque posterior al
origen del crdito, haya sido realizado en previsin de la obligacin que nacera ms tarde. Es decir que,si el deudor
hubiere realizado el negocio teniendo en miras perjudicar a futuros acreedores, estos podrn incoar la accin de
inoponibilidad. Ello as, en razn de castigar la conducta dolosa del deudor.

b. Relacin de causalidad entre la insolvencia y el acto del deudor.

El segundo requisito supone que entre el acto que se ataca y la insolvencia del deudor haya una relacin de
causalidad. Este recaudo se explica porque lo que caracteriza al negocio fraudulento es el perjuicio que acarrea para el
patrimonio del deudor el generar o agravar su insolvencia, toda vez que se ver imposibilitado de responder a todas su
obligaciones contradas y,por ende, el dao que causa al acreedor es no satisfacer su acreencia.
En otras palabras, la procedencia de la accin requiere la existencia de un perjuicio causado al acreedor, el que
proviene de la insatisfaccin actual o futura de los crditos vigentes producto de un estado de impotencia patrimonial,
provocado o agravado precisamente por los negocios inoponibles

c. Mala fe del tercero contratante.

El ltimo de los presupuestos exige que el tercero que contrat con el deudor a ttulo oneroso haya obrado de
mala fe, es decir,haya conocido o debido conocer que dicho acto provocaba o agravaba su insolvencia.
Distinto ser el supuesto del tercero que contrat a ttulo gratuito, en cuyo caso no interesa la buena o mala fe
del adquirente, pues se prefiere el inters de los acreedores por sobre eldeladquirente y,por ende, slo habr que
acreditar queel acto fue a ttulo gratuito.

79
 - Ineficacia de los actos jurdicos. Concepto. Categoras de ineficacia. Efectos.
La validez del negocio jurdico no se confundecon su eficacia, aunque la eficacia del acto jurdico presupone su
validez. El acto jurdico es vlido cuando est perfectamente conformado,cuando no presenta vicios o defectos
congnitos que afectan su estructura. Sin embargo, un acto jurdico vlido puede ser ineficaz o devenir ineficaz.
Cuando hablamos de ineficaciahacemos referencia a la privacin o disminucin de los efectos propios de un
determinado negocio jurdico, que las partes tuvieron en cuenta al momento de su celebracin.
Ahora bien, la ineficacia puede ser considerada estructuralo funcional. En el primero de los supuestos, la privacin
de los efectos propios de un negocio jurdico se produce por defectos en su estructura y existentes desde el momento
mismo de celebrarse el acto, primando la idea de nulidad; en cambio la ineficacia es funcionalcuando el negocio deja de
ser apto para satisfacer los fines o inters prcticos que los sujetos se propusieron alcanzar en virtud de una causa
extrnseca a la estructura del negocio y sobrevinientes a su constitucin.
De esta manera, se advierte que cuando nos referimos a la ineficacia de los actos jurdicos hacemos referencia a un
concepto con significado amplio, que comprende a todos aquellos supuestos en los cuales el negocio jurdico carece de
fuerza o eficacia para producir los efectos normales, propios, que las partes tuvieron en cuenta al tiempo de su
celebracin, ya sea por un vicio existente al momento de la celebracin del acto, referido a la estructura del acto jurdico
(ineficacia estructural) o por circunstancias extrnsecas aparecidas con posterioridad a su celebracin (ineficacia
funcional).
As las cosas, la ineficacia como nocin genrica, comprende por un lado la invalidez de los actos jurdicos, es decir la
nulidado ineficacia estructuraly tambin la de inoponibilidado ineficacia funcional, que es la que priva al acto de efectos
slo respecto de determinadas personas.

80
 EJE TEMTICO DERECHO PRIVADO III

SUB-EJE TEMATICO 1: CONTRATOS. CONCEPTO, CLASIFICACIN Y FORMACIN

- Contrato. Concepto. Naturaleza jurdica. Ubicacin metodolgica.

Nuestro Cdigo regula el contrato en el Libro III (Derechos personales), Ttulo II (Contratos en general). Adems,
establece otros dos ttulos: Ttulo III (Contratos de consumos) y Ttulo IV (Contratos en particular).

- El concepto de contrato y la definicin en el Cdigo Civil y Comercial

El Contrato es una especie de acto jurdico y regla exclusivamente de un modo inmediato o directo las relaciones
jurdicas patrimoniales que son propias del derecho creditorio. El Cdigo Civil y Comercial (de ahora en ms, nos
referiremos a l como el Cdigo) define al contrato como: el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes
manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales.
Art. 957 Supone, entonces, que debe haber, por lo menos, dos centros de intereses, un acuerdo sobre una declaracin
de voluntad comn (y no una mera coincidencia de voluntad), que se exteriorice a travs de la manifestacin del
consentimiento.
El contrato sirve a los contratantes para la obtencin de las ms variadas finalidades prcticas, y tiene una doble
funcin: la individual y social.

- Naturaleza jurdica.
Para abordar esta cuestin, podr recurrir al comentario al art. 957 de Rivera, J. (2015). Libro III: Derechos
personales, Ttulo II: Contratos en general, Captulo 1: Disposiciones generales. En J. Rivera, y G. Medina (dir.), Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin comentado, Tomo III (pp. 399-421). Buenos Aires: La Ley.

Convencin, contrato y pacto

Si bien en el derecho romano fueron conocidas las figuras de convencin, pacto y contrato, los primeros eran
conceptos equivalentes. Y, en la actualidad, la doctrina moderna los distingue del siguiente modo: la convencin es el
gnero aplicable a toda clase de acto o negocio jurdico bilateral, el contrato en nuestro derecho acta en el campo de
las relaciones jurdicas creditorias u obligacionales, y el pacto alude a clusulas accesorias que modifican los efectos
naturales del contrato.

Requisitos de existencia y requisitos de validez

Trataremos en este punto los requisitos de existencia y de validez de los contratos, distinguiendo la nocin de
presupuestos y elementos.

Presupuestos y elementos de los contratos: clasificacin clsica y contempornea

Tradicionalmente, y sin que el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin los enuncie, se han distinguido los elementos
esenciales, naturales y accidentales de los contratos. Desde una concepcin ms moderna, se distingue entre
presupuestos, elementos y circunstancias del contrato.
As, define a los presupuestos del contrato como los requisitos extrnsecos al mismo, pero que determinan su
eficacia y que son valorados antes de l como un prius. En general, estos requisitos son: la voluntad jurdica, la
capacidad, la aptitud del objeto y la legitimacin (Alterini, 2012).
En relacin a los elementos del contrato, los define como aquellos requisitos intrnsecos, constitutivos del
contrato: sus clusulas (corresponden con el contenido de la contratacin, tema que ser desarrollado ms adelante).
Las circunstancias del contrato son entendidas como factores externos que tienen trascendencia durante la
formacin del contrato, y luego durante la ejecucin del mismo.

- Elementos esenciales, naturales y accidentales. Autonoma de la voluntad y fuerza obligatoria del contrato.
81
Esenciales: nocin y contenido
Los elementos esenciales son aquellos necesarios para que exista un contrato. Sin ellos, no hay contrato en los
trminos en que ya definimos. As, encontramos como elementos esenciales de los contratos a los sujetos, el objeto, la
causa y la forma.

Asimismo, cada contrato en particular tiene sus elementos esenciales y especiales, que varan de acuerdo con el
tipo de contrato. En el contrato de compraventa una de las partes se obliga a transferir la propiedad de una cosa, y la
otra a pagar un precio en dinero.4 En consecuencia, es necesaria la existencia de clusulas vinculadas con la cosa y el
precio.

Naturales: nocin y contenido

Los elementos naturales son aquellos que ya se encuentran en el contrato porque as estn dispuestos por la ley,
y que pueden ser dejados de lado por disposicin expresa de los contratantes. Estos dependen del tipo de contrato. As,
por ejemplo, en los contratos onerosos, quien enajena una cosa est obligado por garanta de eviccin y vicios
redhibitorios. Sin embargo, las partes pueden disponer expresamente la liberacin del enajenante, puesto que se trata
de un elemento natural que puede ser modificado por los contratantes.

Accidentales: nocin y contenido

Los elementos accidentales son aquellos que naturalmente no se encuentran en el contrato, pero que pueden
ser incorporados por disposicin expresa de los contratantes; por ejemplo: las modalidades de un acto jurdico, tales
como el plazo, el cargo o la condicin. Incorporar este tipo de clusulas depende de la decisin de las partes.

- Clasificacin en el Cdigo Civil y Comercial

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin establece la clasificacin de los contratos en el Captulo II, del Ttulo II, Libro
Tercero.

- Contrato entre particulares, celebrado por va de adhesin y de consumo.

Contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas
La seccin 2 del Cdigo, dentro del Captulo 3, Formacin del consentimiento, contempla el caso de los
contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas. Define a estos contratos como aquellos mediante
los cuales uno de los contratantes adhiere a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por
un tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin. 2
Es decir, nos encontramos ante casos de contratos en que una de las partes no puede intervenir en la redaccin y
determinacin de las clusulas que forman el contenido de la contratacin. Constituyen una singular manifestacin del
consentimiento. Quien contrata se limita a aceptar los trminos contractuales dispuestos por el predisponente. Los
contratos por adhesin son utilizados ampliamente en las contrataciones de consumo en masa, en tanto facilitan los
procedimientos de la contratacin masiva. Inclusive, son utilizados en contratos entre empresas, en los que no
necesariamente existe una situacin de debilidad jurdica de una de las partes.
A los efectos de brindar proteccin a la parte que no interviene en la redaccin de las clusulas en este tipo de
contratos, el Cdigo establece una serie de normas de carcter tuitivo. A saber:
a) Las clausulas deben ser comprensibles y autosuficientes, y la redaccin debe ser clara, completa y fcilmente
legible.3
b) Se tienen por no convenidas las clusulas que efectan reenvos a textos o documentos que no son facilitados
a la otra parte de manera previa o simultnea a la celebracin del contrato. 4
c) Se brinda preeminencia a las clusulas particulares, entendidas como aquellas que son negociadas
individualmente, y, por ello, amplan, limitan, suprimen o interpretan una clusula general .5

2Art. 984 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

3Art. 985 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
4Art. 985 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
5Art. 986 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
82
 d) Establece, como principio, la interpretacin contra preferentem. Esto es, que en caso de que existan clusulas
ambiguas predispuestas por una de las partes, se deben interpretar en sentido contrario a la parte
predisponente, que fue quien la redact y debera haberlo hecho de manera clara y sin ambigedades. 6

Asimismo, el Cdigo establece una regulacin expresa para los casos de clusulas abusivas, recogiendo principios
tomados de la Ley de defensa del consumidor. 7 Considera que se tienen por no escritas, y, por lo tanto, no tienen efecto
las clusulas8:

a) que desnaturalizan las obligaciones del predisponente (es decir, que quitan el carcter de natural o normal
y limitan o restringen las obligaciones de quien redacta la clusula, en su propio beneficio);
b) que implican una renuncia o restriccin a los derechos del adherente (en tanto suponen un menoscabo para la
parte que no intervino en la redaccin de la clusula);
c) sorpresivas, es decir, aquellas que, por su contenido, redaccin o por la manera en que estn presentadas, no
son razonablemente previsibles.

La sancin para las clusulas abusivas es que se las tengan por no convenidas, es decir, por no escritas, no
produciendo ninguno de sus efectos. 9
Control judicial de las clusulas abusivas: el art. 989 del Cdigo dispone expresamente que el control
administrativo de este tipo de clusulas no impide su control judicial. Esto es relevante, pues existen contratos (como,
por ejemplo, los contratos de seguros que requieren de la conformidad de la Superintendencia de Seguros de la Nacin),
que, inclusive contando con dicha conformidad, pueden ser sometidos a control judicial en relacin al carcter abusivo
de sus clusulas. Si el juez declara la nulidad parcial del contrato, simultneamente debe integrarlo de conformidad con
las reglas previstas en el art. 964 del Cdigo.80

- Contrato de consumo y relacin de consumo.

Contratos de consumo. Importancias de las normas constitucionales
La incorporacin de los contratos de consumo fue uno de los aspectos ms discutidos en el marco de la reforma
del Cdigo. Este aspecto ser desarrollado con mayor profundidad en la Lectura N 2, al referirnos detalladamente a los
contratos de consumo y su regulacin en el Cdigo.
En los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012), se sostuvo la necesidad
de considerar el rango constitucional de los derechos del consumidor en nuestro rgimen legal, la amplia aplicacin de
estas normas en los casos judiciales y la opinin de la mayora de la doctrina. Siguiendo estos lineamientos, se incentiv
la necesidad de tambin incorporar a los contratos de consumo en el marco de la regulacin del Cdigo Civil y Comercial.
En definitiva, y tal como surge de tales fundamentos, se dispuso la regulacin de los contratos de consumo atendiendo a
que no son un tipo especial ms como, por ejemplo, la compraventa, sino una fragmentacin del tipo general de
contratos que influye sobre los tipos especiales (por ejemplo: compraventa de consumo). Y de all la necesidad de
incorporar su regulacin en la parte general. Se consider que esta solucin era consistente con la Constitucin Nacional,
la cual considera al consumidor como un sujeto de derechos fundamentales, como as tambin con la legislacin especial
y la voluminosa jurisprudencia y doctrina existentes en la materia. (Sobre este respecto, se recomienda profundizar con
la lectura de los fundamentos al anteproyecto).
Concretamente, el Cdigo regula, en el Ttulo III, la relacin de consumo (captulo 1), la formacin del
consentimiento (captulo 2), las modalidades especiales (captulo 3), y las clusulas abusivas (Captulo 4). Tal regulacin
est comprendida en los arts. 1.092 al 1.122 del Cdigo. Adems, esta regulacin se complementa con la ley N 24.240
(Ley de Defensa del consumidor)25; sta es una ley especial que contina vigente con sus correspondientes
modificaciones parciales (leyes nmero 24.56826, 24.78727, 24.99928 y 26.36129).

- Contratos bilaterales y unilaterales, onerosos y gratuitos, conmutativos y aleatorios.

6Art. 987 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
7 Ley 24.240 del 22 de septiembre de 1993. Defensa del consumidor. Rgimen legal. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
8Art. 988 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
9Art. 988 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
83
Contratos unilaterales y bilaterales
Dadas las obligaciones que surgen al momento de celebrar los contratos, se pueden clasificar a estos ltimos en
bilaterales y unilaterales.10
Los contratos son unilaterales cuando se forman con la voluntad de un solo centro de intereses; y son bilaterales
cuando requieren el consentimiento unnime de dos o ms centros de intereses. Por lo tanto, los contratos son siempre
negocios bilaterales y no se tienen en cuenta el nmero de centros, sino los efectos del contrato.
En referencia al contrato bilateral, es menester que concurran dos caractersticas: que ambas partes estn
obligadas, y que dichas obligaciones sean recprocas, es decir: obligaciones principales, interdependientes y que se
expliquen mutuamente. As, ser unilateral aquel contrato en el que una sola de las partes se obliga hacia la otra, sin que
esta otra quede obligada, y cuando, existiendo obligaciones a cargo de ambas partes, faltara la reciprocidad.

Son ejemplos de contratos bilaterales: compraventa, permuta, cesin onerosa, mandato oneroso, locacin de
cosa, obra o servicio. Y de contratos unilaterales: donacin, fianza, mandato gratuito, mutuo, comodato, depsito.

- Contratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito

Segn el costo de las ventajas, es decir, si al momento de celebrase traen aparejadas ventajas para una o para las dos
partes, los contratos se clasifican en onerosos o gratuitos.11 A su vez, los contratos onerosos se dividen en conmutativos
y aleatorios.12
En la vida de relacin son ms comunes los contratos onerosos. En stos, cada una de las partes se somete a un
sacrifico y cuyos extremos son equivalentes.
En los contratos gratuitos, una sola de las partes efecta el sacrificio, y la otra slo es destinataria de una ventaja.

Son un ejemplo de contrato oneroso la compraventa o locacin de cosas. Y de contratos gratuitos: donacin,
comodato, etc.

- Contratos conmutativos y aleatorios

Segn la determinacin de las ventajas, los contratos pueden ser conmutativos o aleatorios.
Cuando las ventajas para todos los contratantes son ciertas, entonces el contrato se denomina conmutativo.
Y cuando no es posible apreciar dicha relacin inicialmente o ab-initio, dado que las ventajas o las prdidas para uno
de ellos, o para todos, dependen de un acontecimiento incierto (es decir, cuando no se sabe si acaecer o se ignora el
momento en el cual se verificar), se dice que el contrato es aleatorio.Art. 968

Ejemplos de contratos conmutativos: la mayora; compraventa, locacin, cesin. Ejemplos de contratos aleatorios:
juego, apuesta de lotera, contrato oneroso de renta vitalicia. Es dable destacar que estos contratos aleatorios
mencionados se encuentran regulados en la ley, pero hay otros que pueden convertirse en aleatorios por voluntad de las
partes, en virtud de clusulas agregadas.

- Oferta. Concepto. Requisitos.

Oferta
El consentimiento en los contratos est conformado a travs de conceptos tales como la oferta y la aceptacin. A
continuacin analizaremos concretamente a la oferta.

Concepto
A diferencia del Cdigo Civil reformado, el actual Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, define expresamente a la
oferta: La oferta es la manifestacin dirigida a persona determinada o determinable, con la intencin de obligarse y con
las precisiones necesarias para establecer los efectos que debe producir de ser aceptada. 13

10Art. 966 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

11Art. 967 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
12Art. 968 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
13 Art. 972 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
84
 La oferta es una manifestacin unilateral de voluntad, comprendiendo aquellos casos en que es expresa o tcita,
recepticia o no, dirigida a persona determinada o indeterminada.
Naturaleza jurdica
Segn el Cdigo, la oferta es un acto jurdico unilateral. 14 Esto es as porque se configura con la sola voluntad del
oferente. Es recepticio, en tanto tiene un destinatario, pues no puede pensarse a la oferta sino dirigida a otros, para que
esos terceros la conozcan y, en su caso, la acepten. Y, por ltimo, tiene una finalidad esencial, que la diferencia de las
meras tratativas contractuales, y que implica la intencin de obligarse por parte del oferente.
Requisitos

La oferta debe estar dirigida a una persona determinada o determinable, debe ser completa y contener la
intencin de obligarse. Segn el art. 972 del Cdigo, son requisitos de la oferta 15:
a) Direccionalidad. Con respecto al elemento "sujeto", la oferta debe ser recepticia. Esto implica decir que tenga
destinatario, o sea, una o ms personas determinadas o determinables que, en su caso, asumirn la condicin de
aceptante.
b) Completitividad. Supone la autosuficiencia o plenitud de la declaracin contractual emitida, que debe
contener las precisiones necesarias vinculadas a los efectos que van a derivarse del contrato, en caso que ella sea
aceptada.
El art. 972 slo exige que contenga las precisiones necesarias para establecer los efectos que debe producir de
ser aceptada, aunque no contenga todos los elementos constitutivos del contrato. Esto implica que la oferta es
completa an cuando carezca de cuestiones accesorias, lo que puede variar, lgicamente, de acuerdo con las
circunstancias particulares del caso.
En aquel sentido, en los principios UNIDROIT se establece que: una propuesta para celebrar un contrato
constituye una oferta, si es suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de quedar obligado en caso
de aceptacin.84
c) Vinculante. La oferta debe ser hecha por el oferente con la intencin de obligarse, es decir, de quedar obligado
cuando el destinatario la acepte. Esto se relaciona directamente con la finalidad de la oferta. La oferta se hace
con la intencin de producir efectos jurdicos, ya sea crear, modificar o extinguir un contrato.
Es evidente que no hay intencin de obligarse en los casos de declaraciones que se formulan como bromas, o
ejemplos, o enseanzas, o cualquier otro tipo de manifestaciones que, por no contar con la intencin de
obligarse, carecen de trascendencia jurdica.

- Retractacin. Aceptacin. Concepto.

Una vez emitida la declaracin contractual de oferta, puede acaecer una serie de circunstancias que modifiquen su
eficacia jurdica, en la medida en que la aceptacin no se produzca en forma inmediata.

Retractacin
Es una manifestacin de voluntad del oferente que tiene por efecto retirar la oferta. El Cdigo permite que el
oferente retire libremente su oferta, en tanto el destinatario tome conocimiento de la retractacin antes de haber
conocido la oferta, o en el mismo momento de conocerla 16.
Este sistema difiere del seguido por el Cdigo Civil Alemn, en el cual la oferta es irrevocable (salvo reserva en
contrario). Y no pierde vigor en caso de muerte o incapacidad del oferente.
As, nuestro Cdigo establece que la oferta dirigida a una persona determinada puede ser retractada si la
comunicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta. 17 De manera similar, en

14Art. 259 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

15Art. 972 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
16Previamente, en el Cdigo Civil, la regla era que la oferta poda ser revocada mientras no hubiera sido aceptada; aceptacin que, entre ausentes, se produca
cuando se enviaba la oferta al proponente. Esto era en virtud de los arts. 1.150 y 1.154 del Cd. Civ., sustituidos por art. 975 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
17Art. 975 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
85
los principios de UNIDROIT, al referirse al retiro de la oferta, se establece que cualquier oferta, aun cuando sea
irrevocable, puede ser retirada si la notificacin de su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta. 18
Debe entenderse que la retractacin no slo debe haber sido hecha, sino tambin remitida en tiempo til, de
manera que sea recibida por el destinatario por lo menos hasta el mismo momento en que llegue la oferta. En esos
casos, la retractacin de la oferta no acarrear ninguna consecuencia jurdica para el oferente.
Por aplicacin de los principios generales, y del criterio seguido por el Cdigo para el caso de muerte o incapacidad
de las partes, si la retractacin de la oferta es posterior y ha perjudicado al destinatario, este podr reclamar su
reparacin.19
En los casos en que el tiempo es indeterminado, habindose renunciado pura y simplemente a la facultad de revocar,
es de aplicacin el prrafo tercero del art. 974, segn el cual el proponente queda obligado hasta el momento en que
puede razonablemente esperarse la recepcin de la respuesta, expedida por los medios usuales de comunicacin. 20

Caducidad
Supone la prdida de eficacia de la declaracin por el acaecimiento de determinados hechos objetivos, tales
como el fallecimiento o incapacitacin del proponente o destinatario, conforme analizaremos en el punto 3.2.5.

- Aceptacin
En la doctrina hay coincidencia en cuanto a considerar a la aceptacin como una manifestacin unilateral de la
voluntad, recepticia, de contenido coincidente con el de la oferta, que est dirigida al oferente y destinada a la formacin
del contrato.
Modos de aceptacin
a) Direccionalidad. As como la oferta es direccional, la aceptacin, lgicamente, debe estar dirigida al ofertante
o proponente de la oferta. Esto marca su carcter de recepticia: el destinatario no puede ser otro que aquel que
le propuso la oferta en cuestin.
Se evidencia an ms en la actual redaccin del Cdigo, en donde es clave el hecho de la recepcin por el
proponente de la aceptacin, lo que delimita el momento en que el contrato queda perfeccionado, en los
contratos entre ausentes.21
b) La plena conformidad con la oferta. La oferta supone una declaracin unilateral de voluntad realmente
encauzada a concluir el negocio, por lo que debe ser eficaz a tal fin.
Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la plena conformidad con la oferta.
La regulacin en nuestro Cdigo: mediante el principio de identidad, establece que para que el contrato se
concluya, la aceptacin debe expresar plena conformidad con la oferta. 22
La norma no discrimina entre elementos esenciales y secundarios del contrato, por lo que el acuerdo debe ser
absoluto. Para ello, debe existir una total coincidencia con la proposicin enviada, tanto en los puntos esenciales,
como en los accidentales. A tenor de ello, cualquier modificacin que el destinatario hace a la oferta, al
manifestar su aceptacin, se reputa como una propuesta de un nuevo contrato que requiere de aceptacin por
parte de quien era el oferente original para su formalizacin. Esta es la postura receptada por el art. 978 del
Cdigo, que adems contempla la posibilidad de que las modificaciones sean admitidas por el oferente si lo
comunica de inmediato al aceptante. Es decir, en este caso, el tiempo es relevante a los efectos de determinar si
el contrato queda concluido con las modificaciones formuladas.
Es necesario distinguir el problema tratado de la falta de previsin de determinados aspectos del contrato por las
partes. Una cosa es que las partes contraten, dejando sin resolver diversos aspectos de la convencin (plazo,
determinacin exacta del objeto, precio, etc.), pero manifestando pleno acuerdo sobre los que s han tratado. Y

18Art. 2.1.3, inc. 2 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales 2010. Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado.
19Art. 976 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
20Esta situacin no estaba resuelta anteriormente en el Cdigo Civil, por lo que se entenda que sin perjuicio de que el derecho del destinatario se prescriba a los
diez aos, le caba al oferente pedir al juez que fije un trmino de vencimiento conforme a lo que verosmilmente las partes entendieron que deba ser. Ello en
virtud de los arts. 541, 618, 752, y 620 del Cd. Civ., sustituidos por art. 974 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto
segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina
21Art. 971 y 980 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
22Art. 978 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
86
 otra muy diferente es que mantengan diferencias sobre el contenido del contrato, plasmadas en la aceptacin
(que supone una propuesta de nuevo contrato de conformidad con el art. 978).103 Es este segundo caso, al que
se refiere el artculo citado, en el que nunca habr contrato, producindose una contrapropuesta que deber ser
considerada por el oferente original.
La aceptacin, entonces, debe consistir en una adhesin lisa y llana a la propuesta efectuada y debe ser
oportuna.104 La oferta debe subsistir (recordemos que el proponente puede retractarse de conformidad con el
art. 975 antes, o hasta el mismo momento de la recepcin de la oferta). Ello implica que si la oferta llega al
destinatario antes que la comunicacin de su retiro, tiene eficacia jurdica y subsiste para el destinatario, quien
puede aceptarla.

- Formacin del contrato entre ausentes y entre presentes.

Contratos entre presentes
En los contratos celebrados entre presentes, la oferta y la aceptacin se producen en forma inmediata, por lo
que la formacin del contrato es instantnea. Se recepta el principio de la tempestividad de la aceptacin.
Esto comprende la nocin de contratos entre presentes como as tambin aquellos en los que la oferta y
aceptacin se formulan a travs de medios de comunicacin instantneos. El segundo prrafo del art. 974 del Cdigo
prev que: la oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de comunicacin instantneo, sin
fijacin de plazo, solo puede ser aceptada inmediatamente. 23 Asimismo, el art. 980 del Cdigo dispone que entre
presentes se perfecciona el contrato cuando la aceptacin es manifestada. 24
Al no existir espacio temporal entre la manifestacin de la aceptacin y la recepcin de la misma (teora
receptada en el Cdigo para la formacin del consentimiento), la primera es suficiente para lograr el perfeccionamiento
del contrato. Se aplica en los casos de contratos entre presentes, o en aquellos en los que estn involucrados medios de
comunicacin instantneos.

Contratos entre ausentes

Son contratos entre ausentes aquellos celebrados por sujetos que se encuentran en distinto lugar geogrfico.
Los efectos de calificar una convencin como contrato entre ausentes recaen en el momento de
perfeccionamiento del contrato.
No obstante, aunque el contrato sea entre ausentes, deber ser juzgado en cuanto al momento de
perfeccionamiento por las reglas relativas a los contratos entre presentes cuando existe inmediatez en la emisin de las
respectivas declaraciones contractuales y, correlativamente, instantaneidad en la formacin del consentimiento. 25
El Cdigo dispone que, en el caso de contratos entre ausentes, la aceptacin perfecciona el contrato si es
recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la oferta. 26
Es posible que la oferta contenga un plazo de vigencia. Cumplido el plazo, si la aceptacin no fue recibida por el
proponente, no hay contrato perfeccionado. Ahora bien, la mayora de las ofertas no incluyen un plazo de duracin. El
Cdigo resuelve esta situacin disponiendo que, en el caso de contratos entre ausentes (entre presentes la aceptacin
debe ser inmediata), el proponente quede obligado en relacin a su oferta hasta el momento en que pueda
razonablemente esperarse la recepcin de la respuesta, mediante medios usuales de comunicacin. 27 La aceptacin,
entonces, debe ser oportuna.

SUB-EJE TEMATICO 2: CONTENIDO DE LOS CONTRATOS

- Capacidad para contratar.
El rgimen de la capacidad est regulado en el Captulo 2, Ttulo Primero, del Libro Primero del Cdigo Civil y
Comercial.

23Art. 974 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina

24Art. 980, inc. a Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
25Tal es el caso de contratos celebrados telefnicamente, por correo electrnico, skype, etc. Ello, de conformidad a la regla establecida en el segundo prrafo del
art. 974 del Cdigo, el que incluye a la oferta formulada por un medio de comunicacin instantneo y sin fijacin de plazo
26Art. 980, inc. b Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
27Art. 974, prrafo tercero Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
87
 El Cdigo reconoce a la capacidad de derecho como la aptitud de la que goza toda persona humana para ser titular
de derechos y deberes jurdicos 134, y establece que la ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados. 28
Asimismo, distingue a la capacidad de ejercicio como la posibilidad de que toda persona humana pueda ejercer
por s misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en [el] Cdigo y en una sentencia judicial.
136 Establece casos especficos de incapacidad de ejercicio, a saber:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la seccin 2
del captulo 2 [es decir, todas las reglas establecidas para la persona menor de edad];
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin [conf. art. 24
Cdigo].29

Asimismo, el Cdigo se refiere a la restriccin de la capacidad. Nos referimos concretamente a la restriccin de la

capacidad jurdica, disponiendo ciertas reglas:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume an cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional, y se imponen siempre en beneficio de la persona;
c) la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso
judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas adecuadas para su
comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, la cual debe ser
proporcionada por el Estado si carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos y libertades. 30

- Incapacidad e inhabilidad para contratar. Efectos de la invalidez.

El Cdigo se refiere expresamente a los actos realizados por persona incapaz o con capacidad restringida. As,
dispone:
o Actos posteriores a la inscripcin de la sentencia: Son nulos los actos de la persona incapaz y con
capacidad restringida que contraran lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su
inscripcin en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. 31
o Actos anteriores a la inscripcin:
Los actos anteriores a la inscripcin de la sentencia pueden ser declarados nulos si perjudican a la
persona incapaz o con capacidad restringida, y si se cumple alguno de los siguientes extremos:
a) la enfermedad mental era ostensible a la poca de la celebracin del acto;
b) quien contrat con l era de mala fe;
c) el acto es a ttulo gratuito. 32

o Persona fallecida:
Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la inscripcin de la sentencia no pueden
impugnarse, excepto que la enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte haya acontecido
despus de promovida la accin para la declaracin de incapacidad o capacidad restringida, que el acto
sea a ttulo gratuito, o que se pruebe que quien contrat con ella actu de mala fe. 33

28Art. 22 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

29Art. 23 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
30 Art. 31 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
31Art. 44 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
32Art. 45 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
33Art. 46 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
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 - Efectos de la invalidez del contrato
Declarada la nulidad del contrato celebrado por la persona incapaz o con capacidad restringida, la parte capaz no
tiene derecho para exigir la restitucin o reembolso de lo que ha pagado o gastado. 34 Esto se realiza a los efectos de no
perjudicar a la parte contraria. Ahora bien, si el contrato ha enriquecido a la parte incapaz o con capacidad restringida,
entonces la parte capaz (una vez declarada la nulidad del contrato) tiene derecho a reclamarle a aquella en la medida de
ese enriquecimiento.

- Representacin. Concepto. Representacin legal y convencional. Efectos.

Representacin: definicin. Efectos
Siguiendo a Fontanarrosa, la representacin surge cuando un individuo (representante, sujeto de la declaracin de
voluntad) ejecuta un negocio jurdico en nombre de otro (representado, sujeto del inters), de modo que el negocio se
considera como celebrado directamente por ste ltimo, y los derechos y las obligaciones emergentes del acto celebrado
por el representante pasan inmediatamente al representado (Fontanarrosa, 2013). Es decir que la representacin implica
que una persona, el representante, que se encuentra investida de poder y autorizacin suficiente, acte frente a terceros
en nombre y por cuenta ajena. La particularidad de esta actuacin se ve reflejada en la circunstancia de que los efectos
de los actos jurdicos llevados a cabo por el representante recaen en forma directa sobre la persona del representado
como si ste los hubiera ejecutado. La regla general en materia de representacin es que los actos jurdicos entre vivos
pueden ser celebrados por representante 35 . Ahora bien, como toda regla tiene una excepcin y, frente a esta
posibilidad de celebrar actos jurdicos por medio de representantes, la norma limita dicha facultad a los casos en los
que la ley exige que sean otorgados por el titular del derecho 36 ; por ejemplo, los actos de ltima voluntad, como el
testamento (art. 2465), o personalsimos (art. 55), como el matrimonio (art. 406).

- Clases de Representacin La representacin puede ser legal, voluntaria u orgnica.

Representacin Legal
La representacin es legal cuando resulta de una norma de derecho, esto es, cuando tiene su origen en la ley,
cuando es la propia norma la que dispone la actuacin por medio de un representante de manera necesaria y forzosa
para integrar la capacidad de aquellos que, de hecho, no la ostentan. A modo de ejemplo, son representantes legales los
curadores (respecto a las personas incapaces o con capacidad restringida por razones de salud mental y los inhabilitados,
arts. 32, 49, 101, 102, 138 a 140 del CCCN), los tutores (respecto de los nios, nias o adolescentes que no han alcanzado
la plenitud de su capacidad civil cuando no haya persona que ejerza la responsabilidad parental, arts. 104 a 137 del
CCCN), y los padres (respecto de las personas por nacer y de los menores de edad no emancipados, art. 101 del CCCN).
Representacin voluntaria Por otro lado, la representacin puede tambin tener su origen en la voluntad del
representado. En efecto, la representacin es voluntaria cuando resulta de un acto jurdico, refirindose al
apoderamiento que se manifiesta a travs de la declaracin unilateral de una persona que otorga a favor de otra un
poder o autorizacin para que acte frente a terceros a nombre y por cuenta suya, de manera tal que los efectos de los
actos jurdicos celebrados por el representante recaigan en forma directa sobre el patrimonio del representado.
Representacin orgnica. La teora del rgano Desde otro costado, la representacin orgnica corresponde a las
personas jurdicas, las cuales, como hemos sealado, son definidas en el art. 141 como todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su
objeto y los fines de su creacin. En el caso de las personas jurdicas, la particularidad se centra en el hecho de que la
teora del rgano implica que no haya un tercero (representante) que acte en nombre del ente ideal, sino que es la
misma persona jurdica la que acta a travs de su rgano de representacin. Esta representacin orgnica es la manera
a partir de la cual las personas jurdicas pueden vincularse y obligarse frente a los terceros, en tanto se genera una
imputacin directa sobre los entes ideales de lo realizado por sus representantes.
El artculo 359 dispone Efectos. Los actos celebrados por el representante en nombre del representado y en los
lmites de las facultades conferidas por la ley o por el acto de apoderamiento, producen efecto directamente para el
representado37 . As, el artculo establece el principal efecto de este instituto jurdico. Los actos que se hubieran llevado

34Art. 1.000 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

35 2 Art. 358 del CCCN
36 2 Art. 358 del CCCN
37 Art. 359 del CCCN.
89
a cabo por medio de un representante, en cumplimiento de los requisitos propios de esta figura (es decir, siempre y
cuando se haya actuado con facultad para representar, haciendo conocer al tercero que se acta por otra persona y
dentro de los lmites de su actuacin, ya sea dispuesta por ley o por un acto de voluntad), producen efectos directos
sobre el representado, como si ste ltimo personalmente hubiese celebrado el acto.

- Poder. Concepto.
Para actuar en nombre ajeno y obtener que los efectos del negocio celebrado recaigan en la persona por quien se
obra, es indispensable contar con un poder. Este poder surge en un acto previo denominado apoderamiento. El poder de
representacin puede basarse en una regla de derecho o en una ordenacin pblica, en la constitucin de una persona
jurdica o en un negocio jurdico, esto es, un poder. El negocio jurdico por el cual se confiere un poder de representacin
se denomina tambin en la prctica espaola poder El poder de representacin es el fundamento de la eficacia del
negocio representativo: Constituye un requisito legal de la eficacia de este. Dicho poder como se ha sealado puede
derivar de la ley, o de esta y su puntualizacin en un acto judicial o administrativo o, en fin de un acto del interesado. El
representante, cuyo poder de representacin descansa inmediatamente en una disposicin legal, puede ser calificado de
representante legal. El efecto inmediato de la declaracin de voluntad emitida o recibida, en pro y en contra del
representado, depende de que el representante tuviera poder de representacin y de que la declaracin fuese emitida
por l o a l dentro de los lmites de ese poder de representacin. Sin embargo la falta de poder de representacin
puede subsanarse en algunos casos mediante la ratificacin. En cambio no se protege, en principio, la creencia de la
buena fe en el poder de representacin.
Llmese poder a la autorizacin que el representado da al representante, por medio de un negocio jurdico, para que
contrate en su nombre. En sntesis el poder es la facultad de representacin otorgada por negocio jurdico, que da al
apoderado la potestad de producir efectos jurdicos a favor a favor y en contra del poderdante, mediante los negocios
concluidos a su nombre, y por esto cae en este aspecto bajo el concepto de los derechos de modificacin. Este carcter
de potestad resalta con mxima claridad en el poder irrevocable, pero se da tambin en el revocable en tanto no haya
sido revocado.
El otorgamiento de poder (apoderamiento) tiene ntimo parentesco con el consentimiento, y se hace como ste,
mediante declaracin unilateral recepticia. Es la declaracin de que los negocios a realizar en nuestro nombre por el
apoderado o las declaraciones de voluntad que ha de recibir el mismo en nuestro nombre, deban surtir efecto inmediato
a favor y en contra de nosotros, mientras que el consentimiento se refiere a negocios a celebrar en nombre propio. El
poder se otorga o bien frente al apoderado (poder interno) o bien frente al tercero con relacin al cual ha de tener lugar
la representacin (poder externo). Es la facultad de representacin o de celebracin negocios jurdicos para otro,
concedida por voluntad del interesado. Se utiliza en sentido estricto el trmino poder cuando se habla exclusivamente de
la facultad de representacin concedida por voluntad del interesado, mediante negocio jurdico. Tambin se utiliza el
trmino para designar el negocio jurdico apoderamiento- por el que el poder se concede y el documento en el que
aqul se otorg. El negocio jurdico de concesin u otorgamiento de poder se llama apoderamiento. La declaracin de
voluntad del poderdante es una declaracin recepticia, sin embargo la doctrina no es unnime al sealar en quin es su
destinatario: si el representante, el tercero para celebrar el negocio con el cual se otorga el poder o cualquiera de ellos
indistintamente, siendo la posicin mayoritaria la ltima tesis. Se denomina apoderamiento interno al conferido frente al
representante y externo al declarado al tercero. La doctrina nacional define al poder como un negocio unilateral por
medio del cual se confiere facultades para actuar en nombre ajeno, y su incidencia se realiza, precisamente, en el mbito
externo, en cuanto el apoderado tiene la facultad de actuar en sustitucin, y como si fuese, el poderdante o el titular de
los derechos objeto de disposicin. Nuestra definicin se refiere, ms que al hecho de que el representante acte
directamente para el representado, a que lo hace en nombre de ste. Con ello se quiere subrayar del poder su aspecto
externo y su funcin informativa para que los terceros sepan que contratan con el poderdante.

- Inexistencia o exceso de representacin.

ARTICULO 376.-Responsabilidad por inexistencia o exceso en la representacin. Si alguien acta como representante
de otro sin serlo, o en exceso de las facultades conferidas por el representado, es responsable del dao que la otra parte
sufra por haber confiado, sin culpa suya, en la validez del acto; si hace saber al tercero la falta o deficiencia de su poder,
est exento de dicha responsabilidad.

90
 - Abuso de poder.
Extincin
ARTCULO 380.- Extincin. El poder se extingue: a. por el cumplimiento del o de los actos encomendados en el
apoderamiento; b. por la muerte del representante o del representado; sin embargo subsiste en caso de muerte del
representado siempre que haya sido conferido para actos especialmente determinados y en razn de un inters legtimo
que puede ser solamente del representante, de un tercero o comn a representante y representado, o a representante y
un tercero, o a representado y tercero; c. por la revocacin efectuada por el representado; sin embargo, un poder puede
ser conferido de modo irrevocable, siempre que lo sea para actos especialmente determinados, limitado por un plazo
cierto, y en razn de un inters legtimo que puede ser solamente del representante, o de un tercero, o comn a
representante y representado, o a representante y un tercero, o a representado y tercero; se extingue llegado el
transcurso del plazo fijado y puede revocarse si media justa causa; d. por la renuncia del representante, pero ste debe
continuar en funciones hasta que notifique aqulla al representado, quien puede actuar por s o reemplazarlo, excepto
que acredite un impedimento que configure justa causa; e. por la declaracin de muerte presunta del representante o
del representado; f. por la declaracin de ausencia del representante; g. por la quiebra del representante o representado;
h. por la prdida de la capacidad exigida en el representante o en el representado.

ARTCULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin
legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal
el que contrara los fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres. El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin
jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho anterior y fijar una indemnizacin.

- Objeto del contrato. Concepto. Requisitos (anlisis pormenorizado). Causa. Concepto.

Se aplican al objeto de los contrato las disposiciones de la Seccin 1, Captulo 5, Ttulo IV, del Libro Primero del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

El objeto de los contratos y la prestacin

Tal como sostiene Alterini (2012), con el sustantivo objeto del contrato se designa a la prestacin a propsito de
la cual se produce el acuerdo de voluntades y en torno a la cual se ordena la economa del contrato (p. 197). l distingue
entre el objeto inmediato del contrato, que consiste en la obligacin que se genera a raz del contrato, y el objeto
mediato:
() que a su vez es el objeto de la obligacin, vale decir, la cosa o el hecho, positivo o negativo, que
constituye el inters del acreedor. El objeto de la obligacin consiste en el bien apetecible para el
acreedor sobre el cual recae su inters implicado en la relacin jurdica. () As el objeto de la obligacin
de entregar la cosa vendida que tiene a su cargo el vendedor es la cosa misma; esta cosa, precisamente,
es lo que pretende el comprador, acreedor de aquella obligacin. El contenido de la obligacin es cierta
conducta humana, a la que se designa tcnicamente como prestacin; se trata del comportamiento del
deudor destinado a satisfacer el inters del acreedor respecto de ese objeto. En el ejemplo dado, el
contenido de la obligacin del vendedor consiste en su comportamiento tendiente a entregar al
comprador la cosa vendida, que como vimos- es el objeto, centro de su inters. (Alterini, 2012, p. 198).

Caracteres. Posibilidad, determinacin, licitud y valor patrimonial

De conformidad con lo que dispone el Cdigo, el objeto debe ser lcito, posible, determinado o determinable,
susceptible de valoracin econmica y corresponder a un inters de las partes, aun cuando ste no sea patrimonial. 38

Objetos prohibidos
El objeto de los contratos no puede ser prohibido. De conformidad con el art. 1.004:
No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles o estn prohibidos por las leyes, son
contrarios a la moral, al orden pblico, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos

38Art. 1.003 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

91
 ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se prohbe que lo sean. Cuando tengan por objeto
derechos sobre el cuerpo humano se aplican los artculos 17 y 56.146

Esta norma se corresponde con el art. 279 que refiere al objeto de los actos jurdicos. 39

Determinacin y determinacin por un tercero

Como dijimos anteriormente, el objeto de los contratos debe ser determinado o determinable. 40 Ahora bien, el
Cdigo trata especficamente los casos de determinacin del objeto de la siguiente manera:
o Determinacin [nfasis agregado]. Cuando el objeto se refiere a bienes, stos deben estar determinados
en su especie o gnero segn sea el caso, aunque no lo estn en su cantidad, si sta puede ser
determinada. Es determinable cuando se establecen los criterios suficientes para su individualizacin. 41
o Determinacin por un tercero [nfasis agregado]. Las partes pueden pactar que la determinacin del
objeto sea efectuada por un tercero. En caso de que el tercero no realice la eleccin, sea imposible o no
haya observado los criterios expresamente establecidos por las partes o por los usos y costumbres,
puede recurrirse a la determinacin judicial, peticin que debe tramitar por el procedimiento ms breve
que prevea la legislacin procesal.42

Bienes existentes y futuros

Los bienes futuros pueden ser objeto de los contratos. Y, en ese caso, el contrato funciona como una promesa de
transmitirlos, lo que est subordinado a la condicin de que lleguen a existir, excepto que se trate de contratos
aleatorios.43

Bienes ajenos, bienes litigiosos, gravados o sujetos a medidas cautelares

Respecto de los bienes ajenos, el Cdigo dispone:
Los bienes ajenos pueden ser objeto de los contratos. Si el que promete transmitirlos no ha garantizado el
xito de la promesa, slo est obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice
y, si por su culpa, el bien no se transmite, debe reparar los daos causados. Debe tambin indemnizarlos
cuando ha garantizado la promesa y sta no se cumple. El que ha contratado sobre bienes ajenos como
propios es responsable de los daos si no hace entrega de ellos. 44

En relacin a los bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, el Cdigo dispone:
Los bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, pueden ser objeto de los contratos, sin
perjuicio de los derechos de terceros. Quien de mala fe contrata sobre esos bienes como si estuviesen
libres debe repararlos daos causados a la otra parte si sta ha obrado de buena fe. 45

- Sistema del Cdigo Civil y Comercial. Necesidad de causa.

Causa
A la causa de los contratos se aplican las disposiciones de la Seccin 2, Captulo 5, Ttulo IV, del Libro Primero de
este Cdigo. Son disposiciones vinculadas a la causa de los actos jurdicos.

Nocin

39Art. 279 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

40Art. 1.003 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
41Art. 1.005 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
42Art. 1.006 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
43Art. 1.007 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
44Art. 1.008 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
45Art. 1.009 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
92
 Cuando en trminos generales se ha debatido doctrinariamente al tema de la causa de los contratos, las
cuestiones controvertidas se refieren a la causa fin y no a la causa fuente. Es decir, la causa fuente alude al hecho, acto o
relacin jurdica que engendra la obligacin.
Lorenzetti (2010) se refiere a las diferentes posiciones doctrinarias en torno al tema de causa. As, menciona al
causalismo clsico; y, como principal exponente, a Domat, quien la entenda como una razn que se manifestaba en tres
tipos de contratos (los onerosos, los reales y los gratuitos), concluyendo que la causa era un elemento esencial de la
obligacin. Por otro lado, estn los anticausalistas, quienes niegan la autonoma de la nocin de causa como elemento
integrante de los requisitos del acto jurdico. Para esta postura, los elementos esenciales son slo el consentimiento, la
capacidad y el objeto. Y, finalmente, los neocausalistas son autores modernos que defienden la nocin de causa, en
coincidencia con los clsicos, pero advierten que sta ltima es un elemento del acto jurdico, no de la obligacin. Esta
corriente importa toda una renovacin en el tema de la causa, al reconocer los motivos como incorporados a la nocin
de la misma. Se configura la nocin de causa en un plano objetivo-subjetivo (tomando en cuenta los mviles
determinantes del acto, que inciden en la finalidad; los motivos adquieren relevancia jurdica al tiempo de regular los
efectos de la convencin). Esta posicin es la que adopta nuestra legislacin al definir la causa del acto jurdico en el art.
281 del Cdigo.46

El artculo 281 dispone que la causa:

() es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido determinante de la voluntad.
Tambin integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido incorporados al
acto en forma expresa, o tcitamente si son esenciales para ambas partes. 47

As, el Cdigo opta por receptar la nocin de causa fin, como determinante de la voluntad de celebracin del
contrato. Adems, incorpora la nocin de presuncin de causa y de acto abstracto, en los siguientes trminos: Aunque
la causa no est expresada en el acto se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. 48 Es que lo cierto es que
las partes en un contrato se obligan por un motivo, por eso se presume la existencia de causa, ya que difcilmente lo
hagan sin un motivo. Ello da validez a las declaraciones y seguridad jurdica (Lorenzetti, 2010). Luego, el artculo dispone:
El acto es vlido aunque la causa expresada sea falsa si se funda en otra causa verdadera. 49 Ello alude a la simulacin de
la causa manifestada en el acto, la que no es verdadera, y, por lo tanto, es simulada, pero que es vlida en tanto la causa
real exista, aunque est solapada.
Adems: La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son discutibles en el acto abstracto mientras no se
haya cumplido, excepto que la ley lo autorice. 50

Necesidad
El art. 1.013 del Cdigo recepta el principio de la necesidad de causa, disponiendo que la causa debe existir en
la formacin del contrato y durante su celebracin, y subsistir durante su ejecucin. La falta de causa da lugar, segn los
casos, a la nulidad, adecuacin o extincin del contrato. 51 Esto es coherente con lo mencionado en el punto 5.1.2 de la
presente lectura, respecto a la presuncin de la existencia de causa en los actos jurdicos.

- Forma. Concepto.
Formas de los contratos
Todo contrato requiere una forma, entendida como un hecho exterior por el que la voluntad se manifiesta.
Seguidamente, nos referiremos a la forma de los contratos en nuestra legislacin.

Nociones generales. Sistema de la ley argentina

46Art. 281 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

47Art. 281 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
48Art. 282 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
49Art. 282 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
50Art. 283 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
51Art. 1.013 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
93
 La forma es el modo de ser del acto, la manera en que se hace reconocible en el medio social. En nuestro
derecho rige el principio de libertad de formas, segn el 1.015 del Cdigo. Cuando la forma es exigida con mayor
rigorismo y con carcter absoluto, es decir, de manera constitutiva, visceral, si la misma no es observada, acarrear la
nulidad del acto.52

- Contratos formales y no formales. Clasificacin. Otorgamiento pendiente del instrumento.

Contratos formales y no formales
Como ya explicramos al referirnos a la clasificacin de los contratos, stos pueden ser formales o no formales. El
art. 969 del Cdigo define a los contratos formales como aquellos para los cuales la ley exige una forma para su validez,
por lo tanto son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha. 53
Ahora bien, cuando la forma requerida para los contratos lo es slo para que stos produzcan sus efectos
propios, sin sancin de nulidad, no quedan concluidos como tales mientras no se haya otorgado el instrumento previsto,
pero valen como contratos en los que las partes se obligaron a cumplir con la expresada formalidad.
Si, por el contrario, la ley o las partes no imponen una forma determinada, sta debe constituir slo un medio de
prueba de la celebracin del contrato.

- Otorgamiento pendiente del instrumento

El art. 1.018 del Cdigo regula el caso del otorgamiento pendiente del instrumento:
El otorgamiento pendiente de un instrumento previsto constituye una obligacin de hacer, si el futuro
contrato no requiere una forma bajo sancin de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa, el
juez lo hace en su representacin, siempre que las contraprestaciones estn cumplidas, o sea asegurado
su cumplimiento.54

Es decir que el incumplimiento del otorgamiento del instrumento previsto trae aparejado la conversin del
negocio jurdico en una obligacin de hacer, siendo aplicables las reglas previstas para estas obligaciones, excepto que se
prevea como sancin la nulidad por la falta de la forma.

- Prueba. Nociones generales. Prueba de los contratos formales.

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula la prueba de los contratos en el Captulo 8, del Ttulo II, del Libro III
(arts. 1.019 y 1.020).

- Nociones generales
Conforme lo seala Alterini (2012), la forma es el elemento externo del contrato; la prueba es el medio para
demostrar que fue celebrado (2012, p. 431). Contina, al respecto:
Al Cdigo Civil (ley de fondo) le incumbe precisar qu medio de prueba es idneo para cada acto, pues
muchas veces la prueba est ntimamente ligada a la naturaleza del acto; pinsese, por ejemplo, en la
prueba del estado de las personas. Pero incumbe a las Provincias regular, a travs de sus leyes de forma,
la manera en que se llevar a cabo la prueba, esto es, la regulacin pormenorizada de la produccin, y en
su caso de la apreciacin de la prueba. (Alterini, 2012, p. 434).

- Carga de la prueba
La expresin onusprobandi alude a quien tiene la carga procesal de demostrar un hecho; en este caso, la existencia
de un contrato y el resto de las vicisitudes que puedan derivarse de una relacin contractual. Es un principio propio del
derecho procesal que tiene mltiples derivaciones.

Medios de prueba
El art. 1.019 del Cdigo dispone al respecto:

521.015 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

53Art. 969 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
54Art. 1.018 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
94
 Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para llegar a una razonable conviccin
segn las reglas de la sana crtica, y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto
disposicin legal que establezca un medio especial. Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden
ser probados exclusivamente por testigos.55

El Cdigo, a travs de esa norma, dispone una regla general que es la amplitud de medios de prueba. No hay una
descripcin concreta de los medios de prueba, por lo que todos sern aptos en la medida en que formen una razonable
conviccin segn las reglas de la sana crtica. La excepcin constituye el caso de los contratos que tengan un medio de
prueba especfico.
En relacin a la sana crtica, como sistema de apreciacin judicial de las pruebas, ste funciona, siguiendo a
Alterini (2012), de manera que
() el juez tiene libertad para formar un criterio sobre el caso segn su conviccin, pero requiere que el
juzgador exhiba el proceso de razonamiento que lo ha llevado a su conclusin, que diga por qu tiene
probado un hecho, lo que constituye una garanta para el sujeto de derechos, ya que le permite saber la
razn que motiv el pronunciamiento judicial. (p. 434).

- Prueba de los contratos formales - Principio de prueba por escrito.

En el caso de los contratos formales en los que se exige una determinada forma para su validez, es claro que la forma
es esencial y debe respetarse. Si una donacin de un inmueble se hace por instrumento privado, poco importar que se
pruebe esta circunstancia, ya que la escritura pblica es exigida bajo pena de nulidad.
Sin embargo, en otros casos, cuando la forma se aconseja a los efectos de la prueba del contrato, entonces tambin
se puede lograr ese cometido (probar el contrato) por otros medios.
El art. 1.020 del Cdigo dispone:
Prueba de los contratos formales. Los contratos en los cuales la formalidad es requerida a los fines
probatorios pueden ser probados por otros medios, inclusive por testigos, si hay imposibilidad de obtener
la prueba de haber sido cumplida la formalidad o si existe principio de prueba instrumental, o comienzo
de ejecucin. Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que emane de la otra
parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga verosmil la existencia del contrato. 56

De conformidad con ese artculo, los contratos a los que la ley les asigna una formalidad especfica (a los efectos
de su prueba) pueden ser probados por otros medios de prueba. El artculo se refiere a la imposibilidad de obtener la
prueba designada por ley justamente por no haber cumplido con la forma requerida o por la imposibilidad de
presentarla a los efectos requeridos.
Cobra, en estos casos, especial relevancia la nocin de principio de prueba por escrito, entendida como la
existencia de cualquier instrumento que emane de la otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que
haga verosmil la existencia del contrato. Como seala Alterini (2012), el principio de prueba por escrito constituye un
indicio, resultante de un instrumento no firmado por la otra parte que, teniendo relacin directa con el contrato, resulta
elemento de juicio til para tenerlo por probado (2012, p. 449).

SUB-EJE TEMTICO 3: VICISITUDES

- Suspensin (excepcin) de incumplimiento. Concepto.

ARTCULO 1031.- Suspensin del cumplimiento. En los contratos bilaterales, cuando las partes deben cumplir
simultneamente, una de ellas puede suspender el cumplimiento de la prestacin, hasta que la otra cumpla u ofrezca
cumplir. La suspensin puede ser deducida judicialmente como accin o como excepcin. Si la prestacin es a favor de
varios interesados, puede suspenderse la parte debida a cada uno hasta la ejecucin completa de la contraprestacin.

Introduccin

55 Art. 1.019 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

56Art. 1.020 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
95
 La norma contiene estipulaciones basadas en los mismos principios que la excepcin de incumplimiento regulada
en el CC y est destinada a preservar la efectividad de las contraprestaciones que hace al equilibrio de los contratos
bilaterales. Se aplica en supuestos en los que an hay esperanza de cumplimiento, con riesgo de incumplimiento, frente
a cuyos efectos intenta preservarse una de las partes.
La suspensin se adopta ante la posibilidad seria de un incumplimiento parcial sustancial o total de las
obligaciones a cargo de la contraparte; situacin prevista en el art. 71 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre
Compraventa Internacional de Mercaderas y en el punto 7.3.4 de los Principios de Unidroit sobre los contratos
comerciales internacionales.

Interpretacin
Para que proceda la suspensin del cumplimiento se requiere:
1. que se trate de un contrato bilateral (art. 966 CCyC); y
2. que el cumplimiento de las prestaciones a cargo de cada una de las partes deba producirse en forma
simultnea; por lo que la previsin no resulta de aplicacin en los casos de contraprestaciones sucesivas.

El planteo de la suspensin puede hacerse en forma extrajudicial o judicial lo que se deriva del empleo del
puede en su redaccin, supuesto en el que podr articularse por va de accin o de excepcin dilatoria, con
efectividad hasta que la parte eventualmente remisa d cumplimiento u ofrezca seriamente cumplir.
En el supuesto de existir una pluralidad de interesados en el cumplimiento de una prestacin, puede
suspenderse el cumplimiento de la parte debida a cada uno hasta tanto se haya ejecutado completamente la
contraprestacin; ello, claro est, en caso de tratarse de obligaciones de prestacin divisible. En caso de ser la prestacin
indivisible (art. 815 CCyC), la suspensin operar por entero contra cualquiera de los acreedores, en razn de la
naturaleza de la obligacin

Tutela preventiva. Concepto.

ARTCULO 1032.- Tutela preventiva. Una parte puede suspender su propio cum- plimiento si sus derechos
sufriesen una grave amenaza de dao porque la otra parte ha sufrido un menoscabo significativo en su aptitud para
cumplir, o en su solvencia. La suspensin queda sin efecto cuando la otra parte cumple o da seguridades suficientes de
que el cumplimiento ser realizado.

Introduccin
La norma, siguiendo la lnea de la funcin preventiva del dao de la que dan cuenta los arts. 1710 a 1715 CCyC,
incorpora una regulacin novedosa para nuestro derecho privado, por la que se prev un supuesto de autoproteccin de
una de las partes contratantes ante situaciones objetivamente verificables que hacen peligrar la posibilidad de
cumplimiento de la contraria y que podran determinar que, en caso de cumplir con la prestacin a su cargo, quien
invoca la tutela podra sufrir un perjuicio patrimonial.

Interpretacin
A diferencia de lo establecido en el art. 1031 CCyC, en esta norma no se requiere simultaneidad en las
contraprestaciones; basta que una parte declare su intencin de no cumplir; que acte de modo tal que una persona
razonable pueda establecer que no cumplir su obligacin; que se vea afectada su aptitud para cumplir lo que puede
ocurrir, por ejemplo, por la prdida de derechos para la explotacin de determinados recursos naturales o que
evidencie una situacin de insolvencia, para que la otra pueda considerarse habilitada para efectuar el planteo de una
tutela preventiva.
La suspensin es tal y no una resolucin del vnculo contractual, por lo que perdurar en tanto subsista la
situacin de riesgo por dficit de aptitud patrimonial de la contraria o su actitud reticente al cumplimiento, la que cesar
cuando se produzca el cumplimiento o la destinataria de la medida d seguridades suficientes de su concrecin.
Obviamente, de no alcanzarse tales seguridades en un tiempo razonable segn el tipo de prestacin de la que se
trate, la situacin podr devenir en ineficacia definitiva, dando lugar a las acciones propias de la funcin resarcitoria, por
agotamiento de la preventiva

96
 - Obligacin de saneamiento. Concepto. mbito de aplicacin. Sujetos responsables. Rgimen legal.

ARTCULO 1033.- Sujetos responsables. Estn obligados al saneamiento:

a. el transmitente de bienes a ttulo oneroso;
b. quien ha dividido bienes con otros;
c. sus respectivos antecesores, si han efectuado la correspondiente transferencia a ttulo oneroso.

ARTCULO 1034.- Garantas comprendidas en la obligacin de saneamiento. El obligado al saneamiento

garantiza por eviccin y por vicios ocultos conforme a lo dispuesto en esta Seccin, sin perjuicio de las normas
especiales.

Introduccin
La fuente de la obligacin de sanear los vicios jurdicos o materiales ocultos, existentes en la cosa al tiempo de la
entrega, es la transmisin. Es, a partir de ella, que nace la obligacin de sanear.
Eviccin y vicios ocultos son especies de la garanta general de saneamiento. Este Cdigo regula los aspectos
comunes de ambas, considerando su mbito de aplicacin, naturaleza jurdica y efectos. En la eviccin se regulan los
requisitos de admisibilidad de la accin, el rgimen de defensa en juicio, la cesacin de la responsabilidad y la
prescripcin. En el pargrafo tercero, dedicado a los vicios ocultos o redhibitorios, se ocupa del mbito de aplicacin, la
modificacin de la garanta, su caducidad y las acciones por responsabilidad.
A diferencia del CC, que ubicaba la cuestin de la garanta de saneamiento en medio de los contratos en
particular, este Cdigo la regula en la parte general de los contratos, mejorando con ello la metodologa empleada. Tal
como se haca en el Proyecto de 1998 se incluyen, en primer trmino, disposiciones generales y luego, normas
especficas para la responsabilidad por eviccin y por vicios ocultos. La regulacin se integra con lo dispuesto sobre
eviccin en otras partes del Cdigo, entre las que se encuentran los contratos en particular: dacin en pago (art. 943
CCyC); permuta (art. 1174 CCyC); locacin (art. 1220 CCyC); donacin (arts. 1556 y 1557 CCyC); fianza (art. 1598 CCyC);
cesin (arts. 1628 a 1631 y 1639 a 1640 CCyC); cesin de herencia (art. 2305 CCyC); particin (arts. 2404 a 2406 CCyC);
eviccin con relacin a los donatarios (art. 2419 CCyC); particin por testamento (art. 2423 CCyC); y eviccin en los
legados (art. 2503 CCyC).

Interpretacin
Sujetos responsables por la garanta de saneamiento
De acuerdo a lo regulado en el art. 1033 CCyC, estn obligados a responder por saneamiento:
a. Quien transmite bienes a ttulo oneroso: La garanta se dar en todos los supuestos en los que medien
transmisiones a ttulo oneroso y comprende las donaciones con cargo (arts. 1562 y 1563 CCyC) o remuneratorias
(art. 1561 CCyC) que, de acuerdo a lo establecido en el art. 1564 CCyC, se consideran como actos a ttulo oneroso
en la medida en que se limiten a una equitativa retribucin de los servicios recibidos o en que exista equivalencia
de valores entre la cosa donada y los cargos impuestos. No obstante, cabe sealar que en la donacin sin
componente de onerosidad, el donante puede responder por saneamiento en los supuestos contemplados en los
arts. 1556 a 1558 CCyC.
b. Quien ha dividido bienes con otros: Cuando varias personas son cotitulares de los mismos bienes, no poseen
una parte determinada de ellos, sino una parte indivisa, una porcin ideal. La divisin de bienes produce la
determinacin material de lo que a cada uno corresponde y por va de lo aqu dispuesto se procura mantener la
equidad en la distribucin, la que se vera afectada si quien recibe un determinado bien se ve luego vencido por
un tercero en juicio sobre su titularidad o sufre un detrimento patrimonial en razn de un vicio oculto de la cosa,
situacin que el ordenamiento jurdico prev, estableciendo la garanta, tambin en este caso.
c. Los antecesores de quienes se encuentren comprendidos en los dos supuestos anteriores, si la transferencia
que realizaron fue a ttulo oneroso: En razn de lo establecido en este inciso, si el adquirente de un bien es a
ttulo gratuito y carece de accin contra su transmitente inmediato, podr accionar contra cualquiera de los
antecesores de este, avanzando en la cadena de transmisiones hasta llegar a quien era el titular del derecho al
tiempo de la aparicin del vicio en el derecho o en la materialidad de la cosa. Lo que resulta justo pues, de lo

97
 contrario, la existencia de un acto a ttulo gratuito en una secuencia de transmisiones liberara de
responsabilidad a quien transmiti originalmente un derecho viciado

Garantas comprendidas en la obligacin de saneamiento

En este tramo del Cdigo se trata de la obligacin de saneamiento, que es la que tiene el transmitente, de
reparar el dao que sufre el adquirente si es vencido en el derecho por un tercero (eviccin) o si la cosa transmitida tiene
un vicio en su materialidad (vicio oculto o redhibitorio). Se trata, pues, de una garanta referida a los aspectos jurdicos y
de otra relativa a la faz material de la operacin realizada entre las partes.

- Responsabilidad por saneamiento.

ARTCULO 1039.- Responsabilidad por saneamiento. El acreedor de la obligacin de saneamiento tiene derecho a
optar entre:
a. reclamar el saneamiento del ttulo o la subsanacin de los vicios;
b. reclamar un bien equivalente, si es fungible;
c. declarar la resolucin del contrato, excepto en los casos previstos por los artculos 1050 y 1057.

Introduccin
Las opciones establecidas en este artculo a favor del acreedor por saneamiento constituyen un adelanto
respecto de la regulacin preexistente, que solo permita, en materia de eviccin, extinguir el acto y requerir la
restitucin del precio con ms daos y perjuicios, en algunos supuestos.

Interpretacin
De acuerdo a lo regulado en esta norma, el acreedor de la obligacin de saneamiento tiene la facultad jurdica de
elegir entre dos opciones que conducen a la conservacin del vnculo contractual y una tercera, que le pone fin. As,
puede:
a. Reclamar el saneamiento del ttulo o la subsanacin de los vicios: La subsanacin del vicio puede darse, en
caso de eviccin, por ejemplo, por la adquisicin que el transmitente haga del bien de quien sea su dueo tras haberlo
entregado como si fuera propio al acreedor de la garanta. En el caso del vicio redhibitorio, ella puede producirse por va
de la reparacin del vicio a costa del transmitente.
b. Reclamar un bien equivalente, en caso de ser el transmitido de naturaleza fungible: La sustitucin por el
transmitente de cosa fungible por otra de igual especie que no se encuentre afectada por reclamos jurdicos de terceros
o por defectos ocultos en su materialidad, segn el caso, constituye una va idnea para la satisfaccin de la garanta de
saneamiento.
c. Declarar resuelto del contrato: El artculo no prev la posibilidad de resolucin parcial, con reduccin del
precio, que contemplaba el Proyecto de 1998.

La resolucin puede aqu pedirse en tanto no se hubiera producido la prescripcin adquisitiva (art. 1050 CCyC) o
el vicio oculto fuera subsanable y tal subsanacin fuera ofrecida por el transmitente (art. 1057 CCyC).

- Responsabilidad por daos.

ARTCULO 1040.- Responsabilidad por daos. El acreedor de la obligacin de saneamiento tambin tiene derecho a
la reparacin de los daos en los casos previstos en el artculo 1039, excepto:
a. si el adquirente conoci, o pudo conocer el peligro de la eviccin o la existencia de vicios;
b. si el enajenante no conoci, ni pudo conocer el peligro de la eviccin o la existencia de vicios;
c. si la transmisin fue hecha a riesgo del adquirente;
d. si la adquisicin resulta de una subasta judicial o administrativa.

La exencin de responsabilidad por daos prevista en los incisos a) y b) no puede invocarse por el enajenante que
acta profesionalmente en la actividad a la que corresponde la enajenacin, a menos que el adquirente tambin se
desempee profesionalmente en esa actividad.

98
Introduccin
Se prev en esta norma la posibilidad, para el acreedor de la garanta de saneamiento, de reclamar por los daos
y perjuicios que pudo haber sufrido como derivacin del negocio alterado por la existencia de vicios.

Interpretacin
El artculo enuncia, de modo general, el derecho del acreedor de la responsabilidad por saneamiento prevista
en el art. 1039 CCyC de reclamar el resarcimiento de los daos y perjuicios que pudo haber sufrido, del que gozar,
salvo que se verifique alguna de las siguientes circunstancias:
a. Que el adquirente haya podido conocer el peligro de la eviccin o la existencia de los vicios y no haya tomado
conocimiento de ellos en razn de una conducta poco diligente de su parte.
b. Que el enajenante no haya podido conocer el peligro de eviccin o la existencia de vicios, supuesto en el que
la garanta opera limitando a la cobertura relativa al bien, mas no a los daos que pudieron haberse derivado
para el adquirente de la eviccin o de los vicios ocultos. Se tiene en consideracin la buena fe del transmitente.
c. Que la transmisin haya sido hecha a riesgo del adquirente, supuesto en el que se considera que hizo su
evaluacin y asumi tal circunstancia, a menudo con disminucin del precio. Esta clusula debe tenerse por no
escrita cuando se trata de un contrato celebrado por adhesin a clusulas predispuestas por el enajenante (art.
988, inc. b, CCyC) o de consumo (art. 1117 CCyC).
d. Que la adquisicin haya resultado de una subasta judicial o administrativa; ello, sin perjuicio de la eventual
responsabilidad del Estado en caso de haber mediado defectos en el trmite que hubieran generado una
publicidad defectuosa. Segn se establece en el prrafo final del artculo, en los casos mencionados en los
apartados a) y b), la responsabilidad no podr ser invocada por quien desarrolla como actividad profesional la
transmisin de bienes de la naturaleza del que se trate; ello, salvo que ambas partes sean profesionales en la
misma rea de mercado.

- Responsabilidad por eviccin. Concepto. Rgimen legal.

ARTCULO 1044.- Contenido de la responsabilidad por eviccin. La responsabilidad por eviccin asegura la existencia
y la legitimidad del derecho transmitido, y se extiende a:
a. toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por causa anterior o contempornea a la
adquisicin;
b. los reclamos de terceros fundados en derechos resultantes de la propiedad intelectual o industrial, excepto si el
enajenante se ajust a especificaciones suministradas por el adquirente;
c. las turbaciones de hecho causadas por el transmitente.

Introduccin
En trminos generales, y sin perjuicio de las variaciones de rgimen previstas para situaciones concretas, la
eviccin como garanta constituye la obligacin de quien transmiti un derecho a ttulo oneroso, por la que debe asistir o
sustituir en un proceso judicial al adquirente frente a todo planteo de causa jurdica anterior o contempornea al acto de
transmisin, que podra conducir a que se lo privara total o parcialmente del derecho adquirido; ella comprende,
asimismo, la obligacin subsidiaria de indemnizarlo en caso de incumplimiento o de intervencin infructuosa.

Interpretacin
De acuerdo a lo establecido en el art. 1044 CCyC, la responsabilidad por eviccin asegura la existencia y la
legitimidad del derecho transmitido; vale decir que este se encuentra en la esfera de disponibilidad del enajenante para
el acto de que se trata. Esa responsabilidad alcanza a:
1. Toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por causa anterior o contempornea a la
adquisicin, sea ella canalizada por una accin reivindicatoria o por cualquier tipo de reclamo que pueda incidir
en la posibilidad de goce pleno del bien. Ello se da en todos los supuestos en los que un tercero invoque un
mejor derecho. Quedan excluidos de la garanta los planteos que se formulen por causa posterior a la
transmisin, las turbaciones de derecho provenientes de una disposicin legal (art. 1045, inc. b, CCyC) y los
supuestos de eviccin resultante de un derecho con origen anterior a la transferencia, consolidado luego de
ocurrida ella, como es el generado por un planteo de prescripcin adquisitiva victorioso; supuesto en el que el
99
 juez puede apartarse de la disposicin para establecer una solucin equitativa, de generar ella un desequilibrio
econmico desproporcionado.
2. Los reclamos de terceros, fundados en derechos resultantes de la propiedad intelectual o industrial, salvo que
el enajenante se hubiera ajustado a especificaciones suministradas por el adquirente, como lo prev el art. 42,
inc. 2, apart. b) de la Convencin de Viena de 1980, sobre Compraventa Internacional de Mercaderas.
3. Toda turbacin de hecho causada por el propio transmitente, pues las provenientes de terceros ajenos al
transmitente quedan excluidas de la garanta en razn de lo previsto en el art. 1045, inc. a, CCyC.

De acuerdo a lo expuesto y a lo regulado en los restantes artculos de la Seccin, para que proceda la
responsabilidad por eviccin, deben satisfacerse los siguientes requisitos, establecidos en los arts. 1033 y 1044 CCyC:
a. que se trate de un acto oneroso de transmisin de derechos o de la divisin de bienes entre cotitulares (art.
1033, inc. a y b, CCyC);
b. que exista turbacin de derecho que recaiga sobre el bien o de turbacin de hecho proveniente del propio
enajenante (art. 1044, inc. a y c, CCyC), pues las provenientes de terceros son ajenas a la aplicacin de este
instituto (art. 1045, inc. a, CCyC) y deben ser enfrentadas por va del ejercicio de las acciones posesorias
reguladas en el Libro Cuarto, Ttulo XIII de este Cdigo;
c. que la causa de la eviccin sea anterior o contempornea a la adquisicin (art. 1044, inc. a, CCyC).

- Responsabilidad por vicios ocultos. Concepto. Rgimen legal.

ARTCULO 1051.- Contenido de la responsabilidad por vicios ocultos. La responsabilidad por defectos ocultos se
extiende a:
a. los defectos no comprendidos en las exclusiones del artculo 1053;
b. los vicios redhibitorios, considerndose tales los defectos que hacen a la cosa impropia para su destino por
razones estructurales o funcionales, o disminuyen su utilidad a tal extremo que, de haberlos conocido, el adquirente
no la habra adquirido, o su contraprestacin hubiese sido significativamente menor.

ARTCULO 1053.- Exclusiones. La responsabilidad por defectos ocultos no comprende:

a. los defectos del bien que el adquirente conoci, o debi haber conocido mediante un examen adecuado a las
circunstancias del caso al momento de la adquisicin, excepto que haya hecho reserva expresa respecto de
aqullos. Si reviste caractersticas especiales de complejidad, y la posibilidad de conocer el defecto requiere
cierta preparacin cientfica o tcnica, para determinar esa posibilidad se aplican los usos del lugar de entrega;
b. los defectos del bien que no existan al tiempo de la adquisicin. La prueba de su existencia incumbe al
adquirente, excepto si el transmitente acta profesionalmente en la actividad a la que corresponde la
transmisin.

Introduccin
A menudo ocurre en el trfico negocial que se transmiten cosas que no tienen en la realidad la calidad material o
la funcionalidad que se les atribuye, por lo que quien las recibe a ttulo oneroso se encuentra con que no resultan aptas
para la finalidad razonablemente tenida en consideracin al celebrarse el contrato. La responsabilidad por vicios ocultos
proporciona una va de solucin para tales situaciones, posibilitando tanto que quien recibi un bien lo conserve, con
disminucin del precio que pag por l a menudo, como ocurre con la adquisicin de inmuebles, quien lo recibi y ya
se estableci no tiene inters en dejarlo, en encarar una nueva bsqueda y mudanza y prefiere una solucin alternativa
o que deje la operacin sin efecto.
La responsabilidad por vicios ocultos de la cosa es inherente a los contratos onerosos y est destinada a proteger
los intereses del adquirente, permitindole exigir una disminucin del precio o dejar sin efecto la operacin en caso de
presentar el bien defectos que lo hagan impropio para su destino.
Lo que en este pargrafo del Cdigo se considera es el defecto en la materialidad de la cosa, de una entidad
suficiente como para cercenar gravemente su utilidad o hacerla impropia para su destino.

100
 La garanta rige bsicamente en los contratos a ttulo oneroso (art. 967 CCyC, 1 parte); pero los subadquirentes
a ttulo gratuito que hubieran obtenido el bien de un adquirente a ttulo oneroso, pueden disponer de la garanta y
ejercerla contra quien hizo una anterior transmisin viciada.
Si las partes no prevn nada sobre la obligacin de saneamiento, debe tenrsela por existente en la relacin
contractual (art. 1036 CCyC). Fuera de esta regulacin se encuentra la establecida en la Ley de Defensa del Consumidor
para la regulacin de la responsabilidad por vicios de toda ndole cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo
entregado o su correcto funcionamiento.

Interpretacin
Vicios ocultos y vicios redhibitorios
Todo defecto no ostensible en la materialidad de una cosa puede ser considerado vicio oculto, gnero que
comprende a los vicios redhibitorios, definidos en el art. 1051, inc. b, CCyC, como los defectos que hacen a la cosa
impropia para su destino por razones estructurales o funcionales o bien que disminuyen su utilidad a tal extremo, que
de haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido o hubiera dado por ella una contraprestacin de menor
valor.
El primer tramo del concepto coincide con el enunciado tradicional del instituto, pero luego el Cdigo, con una
innovacin interesante, incorpora el defecto estructural o funcional que disminuye o elimina la aptitud de la cosa, lo que
es de especial aplicacin a la adquisicin de bienes generados por la innovacin tecnolgica.

Alcance de la responsabilidad por vicios ocultos

La norma establece que la responsabilidad por defectos ocultos se extiende a los que no se encuentren
comprendidos en las exclusiones determinadas en el art. 1053 CCyC, que deja fuera del mbito de la garanta los
defectos que el adquirente conoci o debi haber conocido por medio de un examen diligente, adecuado a las
circunstancias en las que se efectu la transmisin, en tanto no hubiera hecho reserva expresa de incluirlos entre los
supuestos abarcados por la responsabilidad, segn los usos del lugar de entrega cuando para la evaluacin se requiriera
preparacin cientfica o tcnica.
Las partes pueden ampliar la garanta mencionada, dando trato de vicios redhibitorios a los que, en principio, no
se encuentran por su naturaleza comprendidos en esa categora, incluyendo en ella a:
1. ciertos defectos especficos, aun cuando el adquirente debiera haberlos conocido, lo que es de utilidad para
posibilitar la concrecin de operaciones negociales cuando por ese mecanismo se otorga al adquirente una
garanta especial que determina su consentimiento as, puede incluirse el deterioro provocado por una
humedad visible en la pared de un inmueble, para el caso de su agravamiento;
2. cierta calidad de la cosa transmitida o la inexistencia de defectos supuesto de asuncin amplia de riesgos
por el enajenante; y
3. las garantas especiales proporcionadas por el fabricante o quien interviene en la comercializacin de la cosa
(distribuidor, concesionario, vendedor, etc.), supuesto en el que, salvo estipulacin en contrario, el adquirente
puede optar por ejercer los derechos resultantes de esa garanta, en cuyo caso no podr hacer uso de las
acciones previstas en el art. 1039 CCyC, ni del reclamo por daos del art. 1049 CCyC.

De tal modo, la responsabilidad por defectos ocultos comprende:

1. Los defectos no comprendidos en las exclusiones del art. 1053 CCyC, referidas a los defectos del bien que el
adquirente conoci o debi haber conocido mediante un examen adecuado a las circunstancias del caso al tiempo de la
adquisicin y los defectos del bien que no existan al tiempo de la adquisicin. As, la garanta alcanza a:
i. los defectos ocultos del bien que el adquirente no pudo haber conocido mediante un examen
adecuado al tiempo de la entrega (art. 1053, inc. a, CCyC);
ii. los defectos ocultos del bien con relacin a los que se haya hecho reserva expresa (art. 1053, inc. a,
CCyC); y
iii. los defectos ocultos del bien que existan al tiempo de la adquisicin (art. 1053, inc. b, CCyC).

101
 2. Los vicios redhibitorios, defectos que hacen a la cosa impropia para su destino o disminuyen su utilidad en
grado tal que, de haber sido conocidos por el adquirente, este no habra contratado como lo hizo; categora que puede
comprender:
i. defectos ocultos que no revistan dicha envergadura pero a los que las partes decidan dar el tratamiento
jurdico de los vicios redhibitorios (art. 1052, inc. a CCyC);
ii. defectos cuya atencin haya sido expresamente garantizada por el enajenante, aunque el adquirente
debiera haber conocido su existencia (art. 1052, inc. b, CCyC); y
iii. defectos con relacin a los que los partcipes de la cadena de comercializacin del bien otorgaron
garantas especiales (art. 1052, inc. c, CCyC).

No sern defectos ocultos:

1. los defectos aparentes, ostensibles o manifiestos que el adquirente pudo haber conocido por medio de la
prctica de un examen ordinario. En caso de ser requerida una preparacin cientfica o tcnica para la
evaluacin, se aplicarn los usos del lugar de la entrega, a fin de determinar qu puede considerarse vicio oculto
y qu no, as ocurre, por ejemplo, con la compra de hacienda; y
2. los defectos que al momento de la adquisicin no existan y sobrevienen despus del momento de la
adquisicin de la cosa y que, en modo alguno, se encontraban presentes en ella al tiempo de la tradicin. La
prueba sobre la existencia del defecto al tiempo de la tradicin incumbe al adquirente, salvo que el enajenante
sea un profesional del rea de mercado, en cuyo caso se invierte la carga. De tratarse de una cuestin que
requiere especiales conocimientos, dicha prueba deber tambin estar destinada a acreditar tal circunstancia.

- Caducidad.
ARTCULO 1055.- Caducidad de la garanta por defectos ocultos. La responsabilidad por defectos ocultos caduca:
a. si la cosa es inmueble, cuando transcurren tres aos desde que la recibi;
b. si la cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibi o puso en funcionamiento.

Estos plazos pueden ser aumentados convencionalmente. La prescripcin de la accin est sujeta a lo dispuesto en el
Libro Sexto.

Introduccin
En algn momento el defecto oculto se hace ostensible: afloran humedades o grietas en los inmuebles, presentan
problemas funcionales las mquinas o se evidencia una enfermedad congnita en un animal. Tal afloramiento marca el
punto de partida para el cmputo de los plazos establecidos para el ejercicio de las acciones conferidas para hacer
efectiva esta responsabilidad.

Interpretacin
La denuncia del defecto En el art. 1054 CCyC se impone al adquirente la carga de denunciar la manifestacin del
defecto oculto dentro de los sesenta das de haberse hecho este ostensible. Se trata de una carga y no de una obligacin;
un imperativo del propio inters del adquirente quien, de no dar cuenta de la aparicin del defecto, pierde la posibilidad
de hacer efectiva la responsabilidad del transmitente, operndose un supuesto de caducidad que solo puede verse
enervado por la acreditacin de una circunstancia: que el enajenante haya conocido o debido conocer la existencia del
defecto; supuesto en el que, con fundamento en la buena fe del adquirente, se puede soslayar el trmino fatal.
En caso de manifestarse el derecho en forma gradual, el plazo de todos modos se cuenta desde que se hizo
evidente y tambin rige el supuesto de excepcin por conocimiento debido del enajenante.
Dadas las consecuencias derivadas de la falta de denuncia expresa en el plazo indicado, es conveniente que ella
se efecte por algn medio fehaciente cuyo empleo pueda ser luego acreditado en juicio, de ser ello necesario.

SUB-EJE TEMTICO 4: EXTINCIN

- Frustracin del contrato. Concepto. Rgimen legal.

102
 La ley contempla un caso particular de resolucin del contrato, entendida como la extincin por la frustracin
definitiva de la finalidad del contrato. En este caso, se quiebra la causa del contrato.
Esta teora no haba tenido recepcin legislativa antes de la reforma introducida por ley 26.994.82 Sin embargo, su
uso se haba extendido jurisprudencialmente y ha tenido mucho desarrollo doctrinario.

Origen de la teora de la frustracin del fin del contrato

En cuanto a su origen es casi unnime la doctrina en sealar al derecho anglosajn. El instituto de la frustracin
del fin del contrato vino a morigerar el principio fundamental en el derecho contractual ingls que estableca que
quien haba asumido contractualmente una determinada obligacin deba estrictamente cumplirla y, salvo que
se hubiese previsto expresamente una exoneracin o limitacin de su responsabilidad contractual, este deba
hacer frente a las consecuencias de la imposibilidad de cumplimiento frente al cambio de las circunstancias que
pudiera haber sobrevenido con posterioridad al contrato Este principio haba sido consagrado en el clsico
precedente Paradine V. Jane del ao 1647, en el que a un locatario se le hizo responder por el pago del alquiler a
pesar de que haba sido privado del uso y goce del bien por un enemigo del rey.

Dicho precedente fue modificado en 1863 con el caso Taylor V. Caldwell, que determin que habindose
destruido materialmente el objeto de la prestacin se frustraba el contrato y el obligado no era responsable del
incumplimiento, consagrndose en el derecho ingls lo que en el derecho continental podra asimilarse al caso
fortuito o fuerza mayor. Donde mayormente se desarroll el instituto de la frustacin fue en el derecho
martimo, tomndose como base para la aplicacin del instituto de marras la frustracin de la aventura comercial
que las partes haban tenido al contratar; en estos supuestos es donde la teora de la frustracin tuvo
aplicaciones ms amplias, alcanzando situaciones donde no se haba producido la destruccion de la cosa ni la
imposibilidad material de incumplimiento de la obligacin. (Barocelli, 2004, Apartado III).

Tradicionalmente, para referirnos a la teora de la frustracin de la finalidad del contrato, se invocan los casos de
la coronacin, ya que es all donde la teora se perfeccion:

A la muerte de la Reina Victoria en 1901 hubo gran inters en presenciar el desfile de la coronacin de Eduardo
VII ya que haca 64 aos que no se presenciaba una ceremonia de coronacin. Con tal motivo, un Sr. Henry
arrend a un Sr. Krell una casa situada en una calle donde pasara el desfile de la coronacin. A su vez, ste haba
subarrendado balcones y ventanas. El futuro rey enferm y el desfile no se realiz. Los arrendatarios reclamaron
la devolucin de lo pagado por no haberse cumplido con la finalidad del contrato. La Corte entendi que haba
una frustracin del fin del contrato y corresponda acoger los reclamos. Para ello se fund en que si las partes
haban partido de la base de la existencia de un determinado estado de cosas que despus desaparece sin su
responsabilidad, haba lugar a excepcionarse de cumplir. (Guarnieri, 2012, Apartado II).

A travs del art. 1.090 del Cdigo se autoriza a la parte perjudicada por la frustracin de la finalidad del contrato
a declarar su resolucin.57 Ello en tanto se den ciertas condiciones. A saber:

a) que la frustracin de la finalidad tenga causa en una alteracin de carcter extraordinario de las circunstancias
existentes al tiempo de su celebracin,
b) que esa situacin sea ajena a las partes;
c) que la alteracin de las circunstancias supere el riesgo asumido por la perjudicada.

Como en los casos analizados anteriormente, para que la resolucin surta efectos, quien la solicita debe
comunicar su declaracin extintiva a la otra parte.
Por ltimo, si la frustracin de la finalidad es temporaria, hay derecho a resolucin slo si se impide el cumplimiento
oportuno de una obligacin cuyo tiempo de ejecucin es esencial.

57 Art. 1.090 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

103
 - Teora de la imprevisin. Concepto. Rgimen legal.

Este instituto se encuentra regulado en el art. 1.091 del Cdigo, el cual establece:

Si en un contrato conmutativo de ejecucin diferida o permanente, la prestacin a cargo de una de las partes se
torna excesivamente onerosa, por una alteracin extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su
celebracin, sobrevenida por causas ajenas a las partes y al riesgo asumido por la que es afectada, sta tiene
derecho a plantear extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por accin o como excepcin, la resolucin total o
parcial del contrato, o su adecuacin. Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido conferidos derechos, o
asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si la prestacin se torna excesivamente
onerosa por causas extraas a su lea propia. 58

Las condiciones de aplicacin son: contratos bilaterales conmutativos de ejecucin diferida o permanente, y los
aleatorios en la medida en que la excesiva onerosidad exceda dicha lea.
A diferencia de la frustracin de la finalidad del contrato, en la que existe un quiebre en la causa del mismo, en la
imprevisin lo que se afecta es la cuanta de las prestaciones comprometidas. No se trata de casos que necesariamente
impidan el cumplimiento de las prestaciones comprometidas, pero las tornan excesivamente onerosas para el deudor.

- Lesin en materia contractual. Concepto. Rgimen legal.

Naturaleza Juridica
La lesin es un vicio propio de los actos jurdicos. La diferencia bsica entre lesin e imprevisin radica en que sta se
aplica a los actos que originariamente contenan prestaciones equivalentes. Pero circunstancias sobrevinientes,
imprevisibles y extraordinarias convierten en excesivamente oneroso para una de las partes el cumplimiento de las
prestaciones. En la lesin, el defecto est presente desde el mismo momento de la celebracin y debe subsistir al tiempo
de la demanda. Adems, la lesin contiene elementos subjetivos: estado de inferioridad y explotacin, que no aparecen
en la imprevisin.

Evolucin:
La lesin no era admitida en el cdigo civil de Vlez Sarsfield, quien rechaz categricamente la lesin como vicio
en los contratos.
La reforma introducida por la ley 17.711 del ao 1968 59, incorpor al Cdigo Civil (hoy derogado por ley 26.994)
en su art. 954, la lesin mediante una frmula objetivo-subjetiva, donde aparecen invariablemente ambos elementos: la
desproporcin entre las prestaciones, que debe derivar de la explotacin por una de las partes de un estado de
inferioridad tpico de la otra.
La ley 26.994 que sanciona el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin 60, regula a la lesin en el art. 332 (Captulo 6,
Vicios de los actos jurdicos, Ttulo IV, Libro Primero del Cdigo) como un vicio de los actos jurdicos, junto con la
simulacin y el fraude:

Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes explotando la
necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, excepto prueba en contrario, que existe tal
explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos deben hacerse segn valores al
tiempo del acto y la desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda. El afectado tiene opcin para
demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se debe
transformar en accin de reajuste si ste es ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Slo el
lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin. 61

58 Art. 1.091 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina

59 Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. C dig Civil. Mdificacines. Pder Ejecutiv de la Naci n Argentina.
60 Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. C dig Civil. Mdificacines. Pder Ejecutiv de la Naci n Argentina.
61 Art. 332 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
104
 Se presume que existe el aprovechamiento o explotacin cuando medie notable desproporcin de las
prestaciones; los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el
momento de la demanda. Debe tratarse de una ventaja patrimonial que excede lo que habitualmente ocurre en los
negocios. La notable desproporcin debe ser un grosero desequilibrio entre las prestaciones. Tambin se exige que esa
ventaja patrimonial no tenga justificacin. La desproporcin debe existir en el momento de la celebracin del acto y
subsistir al tiempo de la demanda.
Se requiere: el elemento subjetivo de la vctima, de necesidad, debilidad psquica o inexperiencia de una de las
partes.
El elemento subjetivo del lesionante o beneficiado: es el aprovechamiento de la situacin de inferioridad en que
se halla la vctima del acto lesivo. No es suficiente el slo conocimiento de la existencia de la necesidad, debilidad
psquica o inexperiencia, sino que es necesario que, a partir del conocimiento de ese estado, se pretenda obtener un
beneficio desproporcionado, tomando posesin psicolgica de ellos para explotarlos e instrumentarlos para sus fines.
Tal como sostiene Alterini (2012), para diferenciar la lesin de la figura antes vista de la imprevisin, en los dos casos
el deudor sufre un perjuicio patrimonial exorbitante e inicuo. Sin embargo, en la imprevisin, el perjuicio se produce en
otro momento, al tiempo del cumplimiento del contrato, es decir que en la imprevisin hay una lesin que es
sobreviniente pero por circunstancias extraas al comportamiento de las partes. Por otro lado, en la lesin el perjuicio
sucede en otro momento diferente, cuando se celebra el acto jurdico y como consecuencia del aprovechamiento de una
de las partes de las caractersticas de la otra. Asimismo, la imprevisin no incide sobre los efectos ya cumplidos del
contrato, a diferencia de la lesin cuando el afectado requierela nulidad del contrato.

- Rescisin bilateral y rescisin unilateral. Concepto. Rgimen legal.

ARTCULO 1076.- Rescisin bilateral. El contrato puede ser extinguido por rescisin bilateral. Esta extincin, excepto
estipulacin en contrario, slo produce efectos para el futuro y no afecta derechos de terceros.

Introduccin
El cumplimiento de las obligaciones asumidas por las partes es la va natural de extincin de un contrato eficaz.
Pero puede que, en los contratos en los que el vnculo fluye en el tiempo, que no son de ejecucin instantnea, tras su
celebracin se produzcan cambios en los intereses tenidos en cuenta por las partes al contratar y que eso determine que,
por imperio contrario de la misma voluntad por la que concluyeron el contrato, decidan ponerle fin por medio de una
rescisin bilateral, el primero de los supuestos de ineficacia considerado en este Captulo del Cdigo.
Las vas a las que se refieren los distintos artculos de este Captulo corresponden a supuestos de ineficacia, y
constituyen puertas de salida del mbito de un contrato que, por distintas razones, no habr ya de alcanzar la finalidad
perseguida por quienes lo celebraron. Hablamos de ineficacia toda vez que un contrato vlido no alcanza los objetivos
previstos por las partes al tiempo de su celebracin, lo que puede ocurrir por factores atribuibles a alguna de ellas
como ocurre en la resolucin por incumplimiento (art. 1083 CCyC) o por la incidencia de circunstancias ajenas que
alteran lo previsto imposibilidad de cumplimiento sobreviniente por caso fortuito o fuerza mayor (arts. 955 y 1730 a
1733 CCyC), frustracin de la finalidad (art. 1090 CCyC) o imprevisin (art. 1091 CCyC).

Interpretacin
La rescisin bilateral es un contrato sujeto a las reglas de los actos jurdicos bilaterales, aun cuando se lo emplee para
dejar sin efecto contratos unilaterales, pues la bilateralidad alude aqu a las voluntades que concurren a la formacin del
consentimiento para el acto extintivo y no a la existencia o no de contraprestaciones.
La voluntad por la que se expresa la rescisin bilateral debe exteriorizarse por los medios previstos para la
celebracin del contrato que las partes procuran extinguir, ajustndose a los recaudos formales necesarios para ello. En
caso de no requerirse, o haberse vlidamente estipulado por las partes una forma determinada para la celebracin del
contrato que se intenta rescindir, habr libertad de formas para la formulacin de la rescisin.
Se aplica para la extincin de todo tipo de contratos, aun de los que tienen eficacia real, por lo que si por la rescisin
bilateral se deja sin efecto el ttulo por el que se constituy un derecho real, se extinguir tambin este.
Si la naturaleza de las prestaciones debidas en un determinado contrato lo amerita, nada obsta a que la rescisin
pueda ser parcial.
105
 La rescisin produce efectos desde el momento en que es convenida por los contratantes (ex nunc) y por lo que
las partes estipulen en ella, en tanto no afecte a terceros. Siempre que no se incurra en tal afectacin, establecida en
lgica vinculacin con lo pautado en el art. 1021 CCyC, se extinguen las obligaciones y los derechos reales a los que se
hubiera
dado lugar en la relacin entre las partes, sin modificacin de lo ya ejecutado. Ella no tiene efecto respecto de terceros
que hayan adquirido derechos en virtud de la existencia del contrato de que se trate. Si la naturaleza de las obligaciones
lo autoriza, las partes pueden acordar conceder a la rescisin efectos retroactivos con relacin a algunos aspectos del
vnculo, efectuando intercambios de prestaciones ya cumplidas.
La carga de la prueba sobre la existencia de la rescisin recae sobre quien la invoca.

ARTCULO 1077.- Extincin por declaracin de una de las partes. El contrato puede ser extinguido total o parcialmente
por la declaracin de una de las partes, mediante rescisin unilateral, revocacin o resolucin, en los casos en que el
mismo contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad.

Introduccin
La extincin de un vnculo contractual puede darse por consentimiento de las distintas partes contratantes,
quienes por va de una rescisin bilateral alcanzan un mutuo disenso o distracto por el que, en ejercicio de la misma
libertad por la que contrataron, dejan sin efecto el vnculo jurdico que, en su momento establecieron, en cuyo caso
hablamos de rescisin bilateral; pero puede producirse tambin a partir de la voluntad de una parte, por va de la
rescisin unilateral, la revocacin o la resolucin segn los casos, puertas de salida para un mbito contractual que
ya no habr de cumplir su finalidad.
Este Cdigo supera en claridad y precisin del lenguaje tcnico a los que lo antecedieron.
Los trminos rescisin, resolucin y revocacin tienen un significado particular, con efectos
y circunstancias de aplicacin distintos para cada uno de tales supuestos.

Interpretacin
Rescisin unilateral
La rescisin unilateral es un medio de extincin de un contrato que depende de la exteriorizacin de voluntad de
una de las partes contratantes y puede ser ejercida cuando ello se encuentra habilitado por una norma legal o
convencional, incorporada por las partes
en previsin de tal posibilidad.
A diferencia de lo que ocurre con la resolucin, no hay en este caso una alteracin del equilibrio contractual
derivado de la conducta de la contraria, como en la resolucin por incumplimiento, o de la alteracin de las
circunstancias tenidas en mira al tiempo de contratar, como en la imprevisin; sino que lo que se produce por lo general
es un cambio en
el inters de la parte que la formula o un agotamiento por desgaste de la relacin entre las partes, aun cuando no medie
incumplimiento alguno.
Como el agotamiento de las relaciones de larga duracin es una posibilidad que no debe ser descartada desde el inicio,
es de buena prctica en el diseo de contratos paritarios de obligaciones fluyentes el incorporar una clusula que
permita la rescisin unilateral, la que no podr ser ejercida en forma abusiva en aquellos vnculos en los que el
transcurso del tiempo es esencial para el cumplimiento del objeto, en los que la parte que decide la rescisin debe dar a
la otra la oportunidad razonable de renegociar de buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de los derechos (art. 1011,
ltimo prrafo, CCyC).
Cabe sealar que la clusula resolutoria unilateral puede ser considerada abusiva cuando favorece al
predisponente, en los contratos de adhesin, o al proveedor en los de consumo, y que se encuentra especialmente
vedada para el empresario en el contrato de medicina prepaga (art. 9 de la ley 26.682, que emplea errneamente el
trmino rescisin para referirse a un supuesto de resolucin por falta de pago).
Salvo disposicin en contrario, la rescisin unilateral opera para el futuro (art. 1079 CCyC), pero debe tenerse
presente lo establecido en los arts. 1080 y 1081 CCyC.

106
 Entre otros supuestos de aplicacin posible, este Cdigo prev la rescisin de la locacin por frustracin del uso o
goce de la cosa (art. 1203 CCyC); la de los contratos bancarios (art. 1383 CCyC); la del contrato de cuenta corriente (arts.
1432, inc. b y 1441, inc. b, CCyC) y la del contrato de concesin por tiempo indeterminado (art. 1508 CCyC).

- Revocacin. Concepto.
La revocacin es un medio de extincin de los actos jurdicos que, en el caso de los contratos, se presenta como la
facultad de una de las partes de dejar sin efecto el vnculo en los casos previstos por el legislador. Opera por medio de
una declaracin unilateral de voluntad que tiene por fin inmediato extinguir la relacin jurdica.
La revocacin es un medio de extincin de un contrato en que se concluy el proceso de formacin del consentimiento, a
diferencia de la retractacin, por la que se deja sin efecto una oferta en el proceso de formacin del consentimiento
contractual (art. 975 CCyC).
Al igual que la rescisin, la revocacin opera a partir de su ejercicio, para el futuro (art. 1079, inc. a, CCyC) y deja
subsistentes los efectos producidos en el perodo transcurrido desde la existencia del contrato y hasta su extincin.
Tambin en este caso debe tenerse presente lo previsto en los arts. 1080, 1081 CCyC
segn los casos en materia de restitucin, y en el art. 1082 CCyC, en lo relativo a la reparacin del dao.
Son casos de revocacin previstos en este Cdigo en materia de contratos: el de la donacin cuando es planteada
por incumplimiento del cargo o por ingratitud, y la que deja sin efecto el contrato por verificarse supernascencia de hijos
(art. 1569 CCyC) o la derivada del cambio de objeto de una fundacin, cuando se estableci la revocacin de la donacin
de los bienes aportados en caso de producirse dicho cambio (art. 218 CCyC); el supuesto de extincin del mandato por
revocacin del mandante (art. 1329, inc. c, CCyC) y, en el fideicomiso, la revocacin por el fiduciante que se reserv
expresamente esa facultad, en tanto no se trate de un fideicomiso financiero en el que se inici la oferta pblica de los
certificados de participacin o de los ttulos (art. 1697 CCyC).

- Resolucin. Concepto. Efectos. Rgimen extrajudicial y judicial.

-
Resolucin
La resolucin es un acto jurdico unilateral que genera la extincin del vnculo contractual en etapa de
cumplimiento, por causas sobrevinientes. Opera retroactivamente, aunque con excepciones, y puede ser total o parcial
(art. 1083 CCyC).
El hecho resolutorio pudo ser previsto por las partes o por la ley (art. 1089 CCyC); ser expreso (art. 1086 CCyC); o
surgir tcitamente (arts. 1087 y 1088 CCyC). La resolucin depende de la previsin legal o del acuerdo de las partes,
formulado en el momento de su celebracin; ellas pueden estipular la clusula resolutoria que consideren conveniente.
Ella puede darse por cumplimiento de una condicin resolutoria (arts. 343 y 348 CCyC, supuesto en el que no acta
retroactivamente, conf. art. 346 CCyC); por cumplimieno de un plazo resolutorio (art. 350 CCyC) o por alguno de los
supuestos de ineficacia previstos como resolutorios en este Captulo del Cdigo, en los que opera con efecto retroactivo
(ex tunc, art. 1079, inc. b, CCyC), quedando a salvo los derechos constituidos a favor de terceros de buena fe a ttulo
oneroso. Para las restituciones a realizar y la determinacin de daos y perjuicios debe estarse a lo regulado en los
artculos 1080, 1081 y 1082 CCyC.
Se encuentran aplicaciones de la resolucin en materia de compraventa (arts. 1163, 1164, 1165, 1168 y 1169
CCyC); en el contrato de suministro (art. 1184 CCyC); en el contrato de agencia (arts. 1492 y 1494 CCyC); en el de
concesin (art. 1509 CCyC) y en el oneroso de renta vitalicia (arts. 1607 y 1608 CCyC).
En relacin a la resolucin del contrato, el Cdigo contiene normas aplicables al pacto comisorio expreso y tcito
(arts. 1083 a 108562). Luego, de manera especfica el art. 1086 63 regula el pacto comisorio expreso y los arts. 1087 a
108964 el tcito.
Al respecto del pacto comisorio se ha dicho: Cuando la condicin a la que se subordina la resolucin de un
contrato bilateral es el incumplimiento de la prestacin, estamos frente a un pacto comisorio, que puede ser
convencional o legal (Quinteros, citado en Alterini, 2012, p. 455).
- Resolucin total o parcial

62 Arts. 1.083-1.085 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

63 Art. 1.086 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
64 Arts. 1.087-1.089 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
107
 La resolucin es un modo de extincin del contrato por incumplimiento. Como seala Garrido Cordobera (2015), "la
resolucin es la extincin del contrato, en la etapa de cumplimiento, como consecuencia de causas sobrevinientes y que
extinguira, en principio, retroactivamente los efectos del contrato" (2015, p. 203).
El Cdigo, en el artculo 1.083, le otorga la facultad a quien incumple el contrato, de resolverlo total o
parcialmente.70 Si bien se otorga esta opcin a quien est en condiciones de resolver el contrato, la facultad de hacerlo
total o parcialmente es excluyente. Esto significa que quien opt por la resolucin
parcial, luego no puede solicitar la resolucin total como consecuencia del incumplimiento que motiv la resolucin
original, y viceversa.
En los casos en que hubo ejecuciones parciales del contrato por parte de quien ha incumplido (entendido como
parte deudora), entonces el acreedor (cumplidor) solo puede resolver ntegramente el contrato en tanto y en cuanto la
prestacin parcial, ejecutada de esa manera, no le produzca ningn beneficio o inters.

Configuracin del incumplimiento

Es sumamente relevante que comprendan los casos en los que el incumplimiento puede motivar la resolucin de
los contratos bilaterales con prestaciones recprocas. Es que no cualquier incumplimiento puede justificar este
mecanismo de extincin. El incumplimiento debe ser esencial, evaluando este carcter en relacin a la finalidad del
contrato.
Veremos cundo el cumplimiento es esencial, en consideracin a los trminos del Cdigo71. A saber:
a) en los casos en que el cumplimiento estricto de la prestacin es fundamental en el contexto del contrato;
b) el cumplimiento en tiempo de la prestacin es dirimente para el acreedor, quien de lo contrario pierde su
inters. Esto de alguna manera nos dirige al instituto de la frustracin de la finalidad del contrato, regulada en el
art. 1.090 del Cdigo;72
c) en los casos en que el incumplimiento se vuelve relevante en tanto priva a la parte cumplidora (perjudicada)
de lo que tena derecho a esperar en razn del contrato;
d) cuando el incumplimiento es intencional (hay dolo o mala fe de la contraria);
e) cuando el incumplimiento fue manifestado a travs de una declaracin seria y definitiva por parte del deudor.

Conversin de la demanda por cumplimiento

De conformidad con el art. 1.085 del Cdigo, cuando en el marco de un proceso judicial de cumplimiento de
contrato se dicta una sentencia que ordena el cumplimiento, condenando al deudor, la ley prev que esta resolucin
lleva implcita el apercibimiento de que si no se cumple la condena en la etapa de ejecucin de sentencia, entonces el
acreedor puede optar por la resolucin del contrato. 65
De acuerdo con lo sostenido en el Cdigo comentado de Rivera en relacin a este artculo,
(...) en el presente artculo se autoriza el uso del jus variandi ya dentro del proceso judicial y se establece que
ante el incumplimiento de la sentencia que condena a efectuar la prestacin, es decir, a cumplir, el acreedor
puede optar por dirigir el procedimiento hacia la resolucin e indemnizacin de daos y perjuicios sin necesidad
de incoar otro proceso. (Leiva
Fernndez, 2015, p. 672).

- Clusula resolutoria expresa y clusula resolutoria implcita. Presupuestos. Funcionamiento.

Clusula resolutoria expresa
El pacto comisorio expreso es una clusula accidental del contrato en virtud de la cual la parte cumplidora tiene
derecho a resolver el contrato ante el incumplimiento de la otra (Alterini, 2012, p. 456). Como dijimos, el art. 1.086 del
Cdigo regula este instituto.
Para que produzca efectos, la parte que ejerce el pacto comisorio debe comunicarle a la incumplidora, de
manera fehaciente, su intencin de resolver el contrato.

Clusula resolutoria implcita.

Presupuestos de la resolucin por clusula resolutoria implcita

65 Art. 1.085 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

108
 El pacto comisorio tcito es una clusula natural de los contratos con prestaciones recprocas en virtud de la
cual la parte cumplidora puede, mediante ciertos trmites extrajudiciales, resolver el contrato ante el incumplimiento de
la otra parte (Alterini, 2012, p. 456).
Es una clusula natural porque est inserta en los contratos bilaterales, aun cuando las partes no lo hayan
previsto expresamente. Es que es lgico que quien cumpli, ante el incumplimiento de la otra parte, tenga derecho a
extinguir el contrato que las vinculara. No opera de pleno derecho, sino que debe ser requerida por la parte que
pretenda la resolucin.
Ahora bien, el ejercicio de la clusula resolutoria implcita tiene ciertas reglas que deben respetarse. Esas reglas
estn contempladas en el art. 1.088 del Cdigo. 66
Veremos:
a) debe existir un incumplimiento esencial en atencin a la finalidad del contrato, de conformidad con el art.
1.084 del Cdigo.67 Es decir, no puede tratarse de cualquier incumplimiento;
b) el incumplidor, deudor, debe estar en mora;
c) el acreedor no debe estar en mora;
d) debe haber un requerimiento del acreedor al deudor, para que cumpla el contrato en un plazo no inferior a 15
das bajo apercibimiento de resolucin. Conforme lo seala Leiva Fernndez (2015), este requisito est vinculado
con el principio de conservacin de los actos jurdicos. El acreedor debe, de manera previa, solicitar al deudor
que cumpla con su prestacin bajo apercibimiento de resolver el contrato.
Vencido el plazo otorgado para el cumplimiento, si ste no se verifica, entonces en ese momento se produce la
resolucin del contrato de pleno derecho.
Otra posibilidad es que el deudor cumpla en el plazo exigido. Es cumplimiento, purga la mora, pero sigue siendo
responsable por los daos y perjuicios que pudiera haber causado como consecuencia del retardo en el
cumplimiento.

SUB-EJE TEMTICO 5: CONTRATOS QUE, POR SU IMPORTANCIA, SE APLICAN ANALGICAMENTE A OTROS

- Compraventa. Concepto. Caracteres.
El Cdigo Civil y Comercial regula el contrato de compraventa en el captulo 1 del ttulo IV, en los arts. 1.123 a 1.171.
En la Seccin 1a se establecen disposiciones generales; en la Seccin 2a, reglas en relacin a la cosa vendida; en la
Seccin 3a, reglas vinculadas al precio. La Seccin 4a establece las obligaciones a cargo del vendedor; la Seccin 5a, las
obligaciones a cargo del comprador. La Seccin 6a fija las pautas de la compraventa de cosas muebles. La Seccin 7a
regula algunas clusulas que pueden ser anexadas al contrato de compraventa. Y la Seccin 8a regula el boleto de
compraventa.
A partir del Ttulo IV del Libro III, el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin comienza con la regulacin de los contratos
en particular. Esta regulacin de cada tipo contractual no diferencia a aquellos contratos de consumo; esto es, no hay
una regulacin, por ejemplo, de la compraventa de consumo.
En los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012) los motivos de este mtodo
fueron explicados, argumentando que existe una divisin de tipo general. Cuando existe una regulacin general del
contrato siguiendo el modelo clsico o paritario o entre iguales, es necesario luego, en cada contrato en especial, definir
qu reglas se aplican o no a los vnculos de consumo (Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley
de reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, 2012, p. 136, recuperado de
http://goo.gl/rGbU0F).
Esto es as ya que el Cdigo presenta una ruptura del tipo general. Entonces el sistema funciona de la siguiente
manera:
a) Si hay un contrato discrecional, hay plena autonoma privada. Se aplica el Ttulo II, de los contratos en
general.
b) Si hay un contrato celebrado por adhesin, no hay consentimiento sino adhesin. Se aplica el Ttulo II, Captulo
3, Seccin 2, artculos 984 y siguientes, dedicados a esos vnculos.

66 Art. 1.088 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

67 Art. 1.084 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
109
 c) Si hay un contrato de consumo, se aplica el Ttulo III. En este caso no interesa si hay o no adhesin, ya que el
elemento que define la tipicidad son los elementos descriptos en el artculo 1092. (Comisin para la elaboracin
del proyecto de Ley de reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, 2012, p.
136, recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).

Por lo tanto, si se est frente a un contrato de compraventa, o cualquiera de los otros contratos de la parte
especial del Cdigo, debe interpretarse si se trata de una compraventa celebrada entre iguales, de un contrato de
adhesin o de consumo, aplicndosele las reglas pertinentes.

Concepto
El art. 1.123 del Cdigo Civil y Comercial establece que hay compraventa cuando una de las partes contratantes
(llamada vendedor) se obliga a transferir la propiedad de una cosa, y la otra parte (llamada comprador) se obliga a pagar
por ella un precio en dinero.68
Este contrato no supone transferencia de la propiedad, ni la entrega especfica del precio pactado, sino la
obligacin de hacerlo. La obligacin es vlida an en la llamada compraventa manual o al contado, que se consuma y
concluye en forma instantnea con la entrega simultnea de la cosa y el precio.
La compraventa tiene una inmensa importancia en las relaciones econmicas y jurdicas de los hombres; con
frecuencia traspasa las fronteras y adquiere un inters internacional.

Respecto a sus caracteres, se encuentran los siguientes:

a) Es bilateral, porque implica obligaciones para ambas partes.
b) Es consensual, porque produce todos sus efectos por el slo hecho del consentimiento y sin necesidad de la
entrega de la cosa o del precio.
c) No es formal. An en el caso de que tenga por objeto la transmisin de inmuebles, la escritura pblica exigida
por el art. 1.184, inc. 1, es un requisito de la transferencia del dominio, pero no del contrato en s, que puede ser
vlidamente celebrado en instrumento privado. 69
d) Es oneroso.
e) Es conmutativo, porque es de su naturaleza que los valores intercambiados (cosa y precio) sean
aproximadamente equivalentes, y puede llegar a ser aleatorio cuando se compra una cosa que puede o no existir.

En virtud de la sancin de la ley 26.994 70, que origin el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, y derog el Cdigo
Civil, ya no existe una distincin entre compraventa civil y comercial, quedando todos los contratos regulados por el
nuevo Cdigo.

Diferencias con otros contratos.

Con el objetivo de definir el campo de aplicacin de la compraventa, se incluyen artculos en el Cdigo que
permiten distinguirla de otros contratos. En primer lugar, y como pauta bsica, es muy importante tener en cuenta la
regla que prev el art. 1.127 a los efectos de establecer la naturaleza del contrato: el contrato no debe ser juzgado como
de compraventa, aunque estuviese as estipulado por las partes, si le faltase algn requisito esencial. 71
Luego, el Cdigo distingue expresamente a la compraventa de otros contratos. Sus normas se aplican
supletoriamente a los contratos por los cuales una parte se obliga a:

() transferir a la otra derechos reales de condominio, propiedad horizontal, superficie, usufructo o uso, o a
constituir los derechos reales de condominio, superficie, usufructo, uso, habitacin, o servidumbre, y dicha
parte, a pagar un precio en dinero o transferir la titularidad de ttulos valores por un precio en dinero. 72

68 Art. 1.123 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

69 Art. 1.184 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
70 Ley 26.994 del 01 de ctubre de 2014. C dig Civil y Cmercial de la Naci n. Aprbaci n.
Hnrable Cngres de la Naci n Argentina.
71 Art. 1.127 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
72 Art. 1.124 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
110
La compraventa y el contrato de obra
Se aplican las reglas de la compraventa a casos en que hay un compromiso de entrega de cosas por un precio
(aunque stas hayan de ser manufacturadas o producidas) excepto que, de las circunstancias, resulte que la principal de
las obligaciones consista en suministrar mano de obra o prestar otros servicios.
Ahora bien, s se aplican las reglas del contrato de obra, que ms adelante estudiaremos, si quien encarga la
manufactura o produccin de las cosas tiene tambin la obligacin de proporcionar una porcin substancial de los
materiales necesarios.
Asimismo, se delimita la compraventa de la permuta, sealando que si el precio consiste parte en dinero y parte
en otra cosa, el contrato es de permuta si es mayor el valor de la cosa, y de compraventa en los dems casos.

- La cosa y el precio. Modalidades especiales.

Existen elementos comunes a todos los contratos (la capacidad y el consentimiento, por ejemplo), y otros
elementos que le son propios a cada uno de ellos. En el caso del contrato de compraventa, los elementos propios son: la
cosa y el precio, tal como surge de la definicin establecida por el art. 1.123 del que resultan claramente identificables
estos elementos.73
La cosa
En cuanto a la cosa pasible de ser vendida, el Cdigo establece en su art. 1.129 que pueden venderse todas las
cosas que pueden ser objeto de los contratos. 74 Por lo tanto, sern aplicables las normas vinculadas al objeto de los
contratos reguladas en el captulo 5 del Ttulo II Contratos en general del Libro III, as como las disposiciones de la
seccin 1, Captulo 5, Ttulo IV del Libro I referidas al objeto de los actos jurdicos.
El Cdigo regula los casos de cosa cierta que dej de existir, cosa futura y cosa ajena en los artculos 1.130, 1.131
y 1.132, respectivamente:
a) La cosa cierta deja de existir: como la cosa es un elemento propio del contrato, si se trata de la venta de una
cosa cierta que deja de existir al tiempo de perfeccionarse el contrato, entonces ste no produce efecto alguno.
En cambio, si deja de existir pero parcialmente, el comprador interesado en la cosa, aun cuando exista en parte,
podra requerir la entrega de esa parte con la correspondiente reduccin del precio en forma proporcional.
Asimismo, las partes pueden asumir expresamente el riesgo de que la cosa deje de existir, ya sea porque haya
perecido o est daada, en cuyo caso el comprador no puede exigir el cumplimiento del contrato. 75

b) Cosa futura: se pacta la venta de una cosa que, al momento de la celebracin del contrato, todava no existe.
Por ello es que el contrato queda supeditado a la condicin de que la cosa llegue a existir. Es ste un contrato
sujeto al rgimen de las obligaciones condicionales. De igual manera que en el caso del punto a, el comprador
puede asumir expresamente el riesgo de que la cosa no llegue a existir, sin poder reclamar esto al vendedor
cuando la no existencia de la cosa no haya obedecido a su culpa. 76

c) Cosa ajena: la venta de la cosa total o parcialmente ajena es vlida. 77 El Cdigo remite a los casos en que se
permite que los bienes ajenos constituyan el objeto de los contratos, de conformidad con el art. 1.008 del
Cdigo78. En ese sentido, debe tenerse en cuenta la extensin de la promesa del vendedor para poder conocer
sus efectos; as:
o Si el vendedor promete transmitirlos y no ha garantizado el xito de la promesa, solo est obligado a
emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice. Si, por su culpa, el bien no se transmite,
debe reparar los daos causados.

73 Art. 1.123 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

74 Art. 1.129 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
75 Art. 1.130 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
76 Art. 1.131 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
77 Art. 1.132 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
78 Art. 1.008 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
111
 o Si, por el contrario, el vendedor ha garantizado el xito de la promesa, deber tambin indemnizar los
daos causados si sta no se cumple, sin importar que haya empleado los medios necesarios o no para
lograrlo.

El Cdigo no lo aclara especficamente al regular la venta de cosa ajena, pero se entiende que el art. 1.132 trata
la venta de cosa ajena en el caso de que ambas partes conocieran esa circunstancia, ya que la venta de cosa ajena como
propia constituye un supuesto no permitido por la ltima parte del art. 1.008, si el vendedor no hace entrega de la cosa,
y aun podra considerarse una hiptesis de dolo que tacha de nulidad al acto (Esper, 2015).

El precio
El precio es otro de los elementos del contrato de compraventa. Para que ste ltimo quede legalmente
configurado, es preciso que el precio rena las siguientes caractersticas:

a) Debe ser en dinero: de lo contrario, no hay compraventa.

b) Debe ser determinado o determinable: el precio debe ser cierto. Es determinado cuando:
i) las partes lo fijan en una suma que el comprador debe pagar;
ii) cuando se deja su indicacin al arbitrio de un tercero designado; o
iii) cuando su determinacin se hace con referencia a otra cosa cierta;
iv) cuando las partes prevn el procedimiento para determinarlo.

Determinacin del precio por un tercero: se prev la posibilidad de que sea un tercero el que determine el
precio, ya sea que a ste se lo designe en el contrato o con posterioridad. En caso de que no hubiere acuerdo sobre el
tercero, o que por cualquier motivo ste no quiera o no pueda determinar el precio, entonces ser el juez quien fije el
precio.79
c) Debe ser serio.

Casos de los precios convenidos y no convenidos por unidad de medida de superficie

Precio convenido por unidad de medida de superficie: el precio, en algunos casos, es convenido por unidad de
medida de superficie (por ejemplo, metros cuadrados o m2). En esos casos, el precio total del contrato es el que resulta
de la superficie real del inmueble. Entonces, si el objeto del contrato es una extensin determinada (por ejemplo, 200
m2), y la superficie real total del inmueble es de 300 m2, es decir, que excede en ms de un cinco por ciento la superficie
pactada en el contrato (que era 200 m2), entonces el comprador puede resolver el contrato.
Precio no convenido por unidad de medida de superficie: en el caso contrario, esto es, que no se pacte el precio
por unidad de medida de superficie, y el objeto del contrato sea una fraccin de tierra, pero el terreno tenga diferencia
superior al cinco por ciento en relacin a la superficie acordada, el vendedor o el comprador (de acuerdo con el caso)
tiene derecho a pedir que se ajuste el contrato en relacin a la diferencia. Si el comprador, en funcin del ajuste, tuviera
que pagar un precio mayor, puede resolver el contrato. Esta posibilidad de resolucin no se le concede si, en cambio, a
raz del reajuste debiera pagar un precio ms bajo.

Modalidades
El Cdigo Civil y Comercial, en su Seccin 6a, efecta una regulacin especial para los casos de compraventa de
cosas muebles, aclarando que dicha regulacin no excluye la aplicacin de las reglas generales de la compraventa en
cuanto sean compatibles.
As es que establece algunas disposiciones especiales en cuanto a:
- Precio:
Silencio sobre el precio (en el caso de la compraventa de cosas muebles): si el contrato se celebr, pero en l no hay
referencia alguna al precio de la compraventa (silencio sobre el mismo), el Cdigo entiende que en ese caso las
partes hicieron referencia al precio generalmente cobrado para esas cosas (mercaderas) en el momento en que el
contrato se celebr. Si el precio en la compraventa de cosas muebles se fija en funcin del peso, nmero o medida
de las cosas, entonces se debe el proporcional a ese nmero, peso o medida.
79 Art. 1.134 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentin
112
 - Obligaciones del vendedor:
Entrega de documentacin: el vendedor debe entregar la factura donde conste la descripcin de la compra realizada
y todos los trminos de la operacin. Si en ella no surge un plazo de pago, entonces se entiende que se hizo de
contado. Y si la factura no es observada dentro de los 10 das en que fue recibida, se entiende que result aceptada.
Entrega de la cosa. Plazo: dentro de las 24 hs. de celebrado el contrato (excepto pacto en contrario). Lugar: el
convenido o el que surja de los usos o de las caractersticas de la venta. Caso contrario, la entrega se hace donde
estaba la cosa al momento de la celebracin del contrato. Las partes tienen autonoma de la voluntad para pactar la
manera, tiempo en que se har.
La ley le da a las partes dos medios alternativos para lograr la entrega de la cosa y considerar que sta se ha
verificado. De acuerdo con Esper (2015), es opinable si hay otros procedimientos diferentes que puedan utilizar las
partes; ya estando dentro de contratos que tienen como fin ltimo transmitir el derecho real de dominio de la cosa,
rigen entonces las normas en materia de tradicin para adquirir derechos reales o la posesin de la cosa, que son de
orden pblico.
Las posibilidades que la ley otorga son: a) Definir que la puesta a disposicin de la cosa vendida, en un lugar cierto y
en forma incondicional, tiene los efectos de la entrega. El comprador tiene derecho a revisar la mercadera y a
expresar su no conformidad dentro del plazo de diez das de retirada. b) La otra posibilidad es que para las
mercaderas en trnsito (aquellas que deben ser enviadas por el vendedor) la entrega se considera realizada por la
cesin o endoso de los documentos de transporte. Alude especficamente al endoso.
Luego el Cdigo dispone que el vendedor sea quien asume los riesgos del dao o prdida de las cosas.

- Boleto de compraventa.

Este es un punto sumamente importante. Citamos al respecto:

La figura del boleto de compraventa fue incorporada al Cdigo Civil por medio de la ley 17.711 a travs del
artculo 1185 bis y del agregado de una parte final al artculo 2355. La mencin en esos dos artculos, sumada a
las disposiciones de los arts. 1184 y 1185, ha provocado ros de tinta sobre la naturaleza jurdica de esta figura
jurdica. Hay quienes caracterizan a este acuerdo como un precontrato. Desde esta perspectiva, el boleto de
compraventa inmobiliaria, celebrado mediante instrumento privado no puede ser entendido como un contrato
definitivo que permite la transmisin o constitucin de un derecho real. Es
pues un antecontrato o acuerdo previo, o contrato preparatorio, o precontrato que genera los efectos
propios de esos actos, pero de ninguna manera rene los requisitos sustanciales que la ley privada exige. () La
posicin que se ha logrado imponer en doctrina es la que indica que el boleto de compraventa importa un
contrato en que las partes se obligan vlidamente a celebrar un contrato de compraventa de inmuebles. Este
contrato del artculo 1185 es sin duda alguna un contrato verdadero, firme, serio, definitivo y perfecto, pero no
como contrato de compraventa sino como contrato que obliga a concluir el de compraventa (). Ello en alusin
al rgimen del Cdigo Civil derogado. En cuanto a la ley 26.994, no ha esclarecido la cuestin de la naturaleza
jurdica del boleto de compraventa, pues no lo define ni determina sus alcances. En cuanto a las consecuencias
para las partes, podr recurrirse a lo establecido en la parte general, especialmente lo previsto por el art. 1018
(otorgamiento pendiente del instrumento). (Crovi, 2014, pp. 35-36).

En la Seccin 8 del Cdigo Civil y Comercial se regula la figura del boleto de compraventa de inmuebles. La
normativa lo contempla en los artculos 1.170 y 1.171.
En relacin a esto, en los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012) se
dispone:

Se reitera la solucin, hoy tradicional, segn la cual los boletos de compraventa de inmuebles de fecha cierta
otorgados a favor de adquirentes de buena fe son oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiera abonado el
veinticinco por ciento del precio. El juez debe disponer que se otorgue la respectiva escritura. El comprador puede
cumplir sus obligaciones en el plazo convenido. En caso de que la prestacin a cargo del comprador fuera a plazo, deber
constituirse hipoteca en primer grado sobre el bien, en garanta del saldo de precio. Aunque se trata de una norma de
113
tipo concursal, y el Anteproyecto considera que este tipo de relaciones se rige por lo dispuesto en el ordenamiento
especfico, hemos entendido conveniente mantener la norma en el Cdigo Civil por el valor histrico que ella tiene.
(Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley de reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial
de la Nacin, 2012, p. 142, recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).

El art. 1.170 se refiere a la prioridad que tiene el adquirente de buena fe sobre terceros que trabaron medidas
cautelares sobre el inmueble, enumerando una serie de supuestos: 80
a) Cuando el comprador contrat con quien es el titular registral del inmueble o puede colocarse en la posicin
de quien contrat con el titular mediante un eslabonamiento perfecto con esos adquirentes sucesivos.
b) Cuando el comprador pag un mnimo del 25% del precio antes de que la cautelar fuera trabada.
c) Cuando el boleto tiene fecha cierta (al respecto, nos remitimos a lo explicado en relacin a la fecha cierta de
los instrumentos privados, de conformidad con el art. 317 del Cdigo 81).
d) Cuando la compraventa y la adquisicin del inmueble tienen publicidad suficiente. En relacin a esta
publicidad suficiente, el Cdigo alude a la dada registralmente, o bien como consecuencia de la posesin del
inmueble.

Asimismo, el Cdigo contempla en otro artculo el caso concreto de la oponibilidad que tiene el boleto de
compraventa en el caso del concurso o la quiebra del vendedor del inmueble.

La oponibilidad del boleto de compraventa a terceros embargantes o frente a la quiebra o concurso del
enajenante es un problema cuya solucin requiere equilibrar dos aspectos: por un lado, la proteccin del
adquirente, que ha confiado en obtener un bien y no una indemnizacin y es por ello que la tendencia evolutiva
ha sido proteger este derecho admitiendo la oponibilidad si se trata de un comprador serio, en el sentido de que
ha pagado una parte del precio, ha tomado la posesin. Inicialmente se protegi con mayor rigor la compra
destinada a vivienda, aunque luego el criterio se generaliz. Como contrapartida, hay que prever que un boleto
as protegido y directamente oponible puede dar una herramienta para que el deudor fabrique boletos en
perjuicio de sus acreedores. () El Proyecto ha adoptado una posicin amplia de cobertura a compradores de
buena fe, a quienes se les reconoce la posibilidad de oponer sus derechos tanto frente a terceros como frente al
concurso o quiebra del vendedor. La buena fe se presenta como un requisito imprescindible para invocar un
mejor derecho frente al tercerista. (Crovi, 2014, pp. 36-37). 82

La consecuencia de ello es que el juez deba disponer que se otorgue a favor del comprador la correspondiente
escritura pblica. De esta manera, el art. 1.171 considera que para que el boleto de compraventa sea oponible al
concurso o quiebra del vendedor, los requisitos son:
a) que tenga fecha cierta;
b) que el comprador sea un adquirente de buena fe;
c) que el comprador haya abonado ms del 25% del precio convenido. 83

Obligaciones de las partes

Las principales obligaciones del vendedor son:
a) Conservar la cosa:
b) Transferir la propiedad de la cosa:
c) Responder por saneamiento:

Respecto al comprador, el Cdigo regula sus obligaciones en el art. 1.141. Ellas son 84:

80 Art. 1.170 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina

81 Art. 317 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
82 Se aclara que cuand en la cita se hace referencia al Pryect, se alude al C dig hy
vigente, sancinad pr ley 26.994.
83 Art. 1.171 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
84 Art. 1.139 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
114
 a) El pago del precio
b) La recepcin de la cosa:
c) El pago de los gastos necesarios para hacerse cargo de la cosa:

- Cesin de Derechos. Concepto. Caracteres.

La cesin de derechos desempea un papel importante en la vida de los negocios. Algunas veces el titular de un
crdito sujeto a plazo tiene necesidad de dinero, negocia entonces su crdito con lo cual resuelve su problema. El
cesionario, por su parte, tambin hace un negocio, puesto que recibir una compensacin por haber adquirido un
crdito que est sometido a plazo y que corre con el riesgo de la insolvencia del deudor y de las eventuales molestias de
tener que perseguir el cobro judicialmente.
La cesin de derechos hereditarios permite al heredero entrar de inmediato en posesin de un patrimonio
aproximadamente equivalente al que le corresponde en la herencia y del que slo podra disponer una vez concluidos los
largos trmites del sucesorio. Otras veces, la cesin permite consolidar derechos confusos o litigiosos. Es tambin una
manera rpida de llevar a la prctica ciertos negocios, cuya formalizacin de otra manera exigira el
cumplimiento de solemnidades complejas y lentas.
Concepto
Se establece que hay contrato de cesin cuando una de las partes transfiere a la otra un derecho. Se aplican a la
cesin de derechos, siempre que no haya reglas especficas establecidas en el captulo 26 del Cdigo, las reglas de:
a) La compraventa, cuando la cesin se hizo con la contraprestacin de un precio en dinero.
b) La permuta, cuando la cesin se hizo mediante la transmisin de la propiedad de un bien.
c) La donacin, cuando se realiz sin contraprestacin.

Es un contrato consensual, ya que se perfecciona con el simple acuerdo de voluntades y no requiere como
condicin ineludible la entrega del ttulo, pese a que el art. 1.619 del Cdigo establece como obligacin del cedente la
entrega de los documentos probatorios del derecho. 85
Es formal, ya que la cesin debe hacerse por escrito, sin perjuicio de los casos en que se admite la transmisin
del ttulo por endoso o por entrega manual. Deben otorgarse por escritura pblica: la cesin de derechos derivados de
un acto instrumentado por escritura pblica; la cesin de derechos hereditarios; la cesin de derechos litigiosos. Si la
cesin no involucra derechos reales sobre inmuebles, tambin puede hacerse por acta judicial.
Puede ser onerosa o gratuita. En el primer caso (venta, permuta), ser bilateral y conmutativa porque las
prestaciones son recprocas y se presumen equivalentes; en el segundo (donacin), ser unilateral.

- Cesin de crditos. Concepto. Efectos.

La cesin tiene efectos frente a terceros desde la notificacin al cedido mediante instrumento pblico o instrumento
privado con fecha cierta.
Los pagos del crdito que efectuare el deudor cedido, antes de la notificacin de la cesin, lo liberan (as como
cualquier otra causa de extincin de la obligacin). Esto es as, ya que de conformidad con el art. 1.620, la cesin slo
tiene efectos una vez notificada por los medios previstos expresamente, por lo que, antes de ello, no puede ser oponible
al cedido.86
Acciones Conservatorias: si bien la cesin no tiene efectos respecto de terceros sino desde el momento de la
notificacin, esta regla no es absoluta. La ley concede prudentemente al cesionario y al cedente el derecho a realizar
todos los actos conservatorios del derecho antes de la notificacin de la cesin. Es que el cesionario ostenta cuanto
menos la calidad de acreedor condicional y es lgico que se le reconozca ese derecho, pudiendo, por ende, embargar el
crdito, ejercer la accin subrogatoria, interrumpir la prescripcin, etctera.
Garantas: cuando la cesin es onerosa, el cedente garantiza la existencia y legitimidad del derecho al momento
de la cesin. Ello, excepto que se trate de la cesin de un derecho litigioso o que se lo transmita como dudoso. Si el
derecho no existe, en funcin de esta garanta es que el cedente debe restituir al cesionario el precio recibido ms los
intereses correspondientes. Si el cedente fuere de mala fe, es decir, si conoca la inexistencia del derecho al momento de
perfeccionar la cesin, la ley dispone que, adems, debe la

85 Art. 1.519 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

86 Art. 1.620 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
115
diferencia entre el valor real del derecho cedido y el precio de la cesin efectuada.
Lmite de la garanta: el cedente garantiza que el crdito exista y sea legtimo, pero no garantiza la solvencia del
deudor cedido o de los fiadores involucrados (excepto mala fe del cedente, es decir, que ste ltimo conozca al momento
de la cesin el estado de insolvencia del deudor). Esta es la regla para la cesin onerosa. 87 Sin embargo, las partes en
virtud de la autonoma de la voluntad pueden pactar expresamente que se garantice tambin por la solvencia.
Cuando, pese a la regla fijada por el art. 1.628, el cedente garantiza la solvencia del deudor cedido, son aplicables
las disposiciones de la fianza. En ese caso, el cesionario slo podr reclamar al cedente que garantiz la solvencia del
deudor cedido luego de haber excutido los bienes de ste ltimo (salvo que est concursado o quebrado).
Son de aplicacin supletoria todas las normas vinculadas a la responsabilidad por saneamiento estudiadas en la
parte general de los contratos.

- Cesin de deudas. Concepto.

En la Seccin 2a del Captulo 26, Ttulo IV, del Libro Tercero, el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula la cesin
de deuda, la asuncin de deuda y la promesa de liberacin.
Concepto: hay cesin de deudas cuando acreedor, deudor y un tercero convienen que ste ltimo debe pagar la
deuda, sin que exista novacin de la obligacin. Esto exige conformidad de los tres: del acreedor, del deudor original y
del tercero que se hace cargo de la deuda. Si, en cambio, el acreedor no prestara conformidad para la cesin de la deuda
de la cual es acreedor con la consecuente liberacin del deudor, el tercero ser un deudor subsidiario. 88
Asuncin de deuda: en el supuesto de asuncin de deuda, un tercero conviene con el acreedor que asumir el pago
de una deuda, sin que exista novacin. En este caso, no participa del acuerdo el deudor original, por lo que no hay una
cesin. La asuncin de la deuda exige la conformidad del acreedor para la liberacin del deudor; de lo contrario, se tiene
por rechazada.89
Tanto en la cesin de deudas como en la asuncin de deudas no existe novacin. La novacin sustituye una
obligacin, que se extingue, por otra nueva. En estos dos casos, en cambio, la obligacin persiste. Asimismo, en ambos
casos se requiere la expresa conformidad del acreedor para que el deudor quede liberado de su obligacin, la que puede
ser dada antes, concomitantemente o con posterioridad a la cesin, pero debe ser expresa. En los contratos por
adhesin, una conformidad para la liberacin del deudor es ineficaz. 90
Diferente es el caso de la promesa de liberacin. Como su nombre lo indica, esta es una promesa efectuada por un
tercero al deudor de que lo liberar de una deuda, cumplindola en su lugar. El vnculo es entre el tercero y el deudor, no
involucrando al acreedor.91

- Cesin de posicin contractual. Concepto. Efectos.

El Cdigo sigue al Proyecto de Cdigo Civil para la Repblica Argentina (1998) en la regulacin de la cesin de la
posicin contractual. En los contratos con prestaciones pendientes, cualquiera de las partes puede transmitir a un
tercero su posicin contractual si las dems partes lo consienten antes, simultneamente o despus de la cesin. Si la
conformidad hubiese sido previa a la cesin, sta slo tendr efectos una vez notificada a las otras partes, en la forma
establecida para la notificacin al deudor cedido.
Naturaleza del negocio y problemtica
Como seala Alterini (2012), las relaciones negociales, en el mundo moderno son esencialmente dinmicas y el
contrato -en cuanto sirve como ttulo para la obtencin de bienes- frecuentemente debe sufrir mutaciones en algunos de
sus sujetos (2012, p. 427). Y contina, en el mundo real de los negocios actuales, que suele pertenecer a los
megacontratos, es frecuente que por diversas causas () uno de los contratantes quiera separarse del contrato en curso
y colocar al tercero en su misma posicin contractual (2012, p. 427).
Efectos
A partir de la cesin de la posicin contractual (o de la notificacin de la cesin para el caso de que la
conformidad fuera previa), el cesionario asume los derechos y obligaciones derivados del negocio, quedando

87 Art. 1.628 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

88 Art. 1.632 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
89 Art. 1.633 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
90 Art. 1.634 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
91 Art. 1.635 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
116
desvinculado el cedente. Es que la transmisin de la posicin contractual coloca al cesionario en la situacin jurdica del
cedente en el contrato bsico, con asuncin de sus derechos y facultades, sus deberes y obligaciones (Alterini, 2012).
Ahora bien, si los co-contratantes cedidos haban pactado con el cedente una garanta para el caso de
incumplimiento del cesionario, conservan sus acciones contra el cedente. Para ello deben notificar al cedente el
incumplimiento mencionado dentro de los 30 das de acaecido; de lo contrario, queda liberado.
Garanta: el cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato que cede. Queda asimilado a un fiador,
cuando garantiza el cumplimiento de las obligaciones de los otros contratantes.
Defensas: a raz de la cesin de la posicin contractual, los contratantes pueden oponerle al cesionario todas las defensas
o excepciones que se deriven del contrato, pero no aquellas que se vinculen con otras relaciones con el cedente. Excepto
que as lo hayan pactado.

- Locacin de cosas. Concepto. Caracteres. Plazos mximos y mnimos. Derechos y obligaciones de las partes.
Rgimen de mejoras y reparaciones. Conclusin de la locacin y entrega de la cosa.

El contrato de locacin est regulado en el Captulo 4, del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero
(Derechos personales) del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en los artculos 1.187 a 1.226. Luego, en el Captulo 5
se regula el rgimen para el contrato de obras y servicios, artculos 1.251 a 1.279.
El Cdigo unificado slo considera el rgimen locativo respecto de las cosas, efectuando una correccin
necesaria al escindir las obras y los servicios, regulados como contratos diferentes. De aqu en adelante slo pueden
alquilarse cosas, nunca haceres humanos (Carnaghi, 2015, Apartado II).

Concepto y elementos esenciales

El art. 1.187 da una definicin del contrato de locacin de cosas, disponiendo que es aqul en el que una parte se
obliga a entregar a otra el uso y goce temporario de una cosa (parte denominada locador), a cambio del pago, por la
otra, de un precio en dinero (parte denominada locatario).
El contrato se configura con:
a) La obligacin del locador de conceder el uso y goce de una cosa. En ese sentido, coincidimos con Leiva Fernndez
(2014) en cuanto a que se delimita el concepto de uso como el referido a la utilizacin de la cosa misma dada en
locacin, y el de goce como el aprovechamiento o disfrute de los frutos o productos ordinarios de esa cosa
(2014, p. 49). Es sumamente relevante entender el alcance de la concesin del uso y goce en la locacin, y no
confundirlo con la transmisin de un derecho real de dominio o de la posesin sobre la cosa. En el contrato de
locacin el locatario reconoce la pose
b) sin en cabeza del locador.b) La temporalidad en la concesin del uso y goce de la cosa dada en locacin. En ese
sentido, veremos las reglas del tiempo en la locacin establecidas en la seccin 3a (artculos 1.197 a 1.19946).
c) La existencia de un precio en dinero. El pago del precio de la locacin es una obligacin esencial a cargo del
locatario. Se aplican en subsidio las reglas de la compraventa en materia de precio (as como en cuanto al objeto
y al consentimiento).

En cuanto al precio en moneda extranjera, parece acertada la interpretacin que lo admite al no exigir la
normativa vigente () que el precio se establezca en "moneda de curso legal en la Repblica", sino slo
el precio determinado en dinero. Son vlidos en cuanto al precio los contratos en los que se fijen
alquileres en moneda extranjera, pero haciendo operar la
correccin del valorismo resultante del art. 772 Cd. Civ. y Com. en caso de suscitarse "burbujas
locativas" generadas por devaluaciones en la poltica econmica gubernamental para responder a
intereses de Orden Pblico Econmico de Direccin totalmente alejados en su razn de ser del valor real
(valor locativo), que es la tlesis de la clusula de estabilizacin contractual que representa la divisa
extranjera. Salvo que se pacte que la moneda sin curso legal en la Repblica es esencial (art. 766 Cd. Civ.
y Com.), pues ello no compromete el orden pblico. (Carnagui, 2015, Apartado VI).

117
 Asimismo, la locacin es un contrato: bilateral (en tanto genera obligaciones recprocas para ambas partes, la
entrega del uso y goce de la cosa, y el pago de un precio); consensual (queda perfeccionado con el consentimiento de las
partes); oneroso (porque se comprometen prestaciones recprocas); conmutativo (las ventajas para los contratantes son
ciertas, no dependen de un acontecimiento incierto); de tracto sucesivo (porque es un contrato que tiene una duracin y
cuyos efectos se cumple en el transcurso del tiempo). En cuanto a la forma, slo se requiere por escrito con carcter ad
probationem, sin registracin alguna ni ms requisito para su oponibilidad que la fecha cierta (Leiva Fernandez, 2014,
p. 51). Al respecto, el art. 1.188 prev: El contrato de locacin de cosa inmueble o mueble registrable,
de una universalidad que incluya a alguna de ellas, o de parte material de un inmueble, debe ser hecho por escrito. Esta
regla se aplica tambin a sus prrrogas y modificaciones. 92

- Naturaleza jurdica del derecho del locatario

El derecho del locatario es un derecho de fuente contractual, en tanto nace del contrato celebrado entre las partes
(locador-locatario), y, por lo tanto, es personal. Sin embargo, tiene algunas caractersticas propias de los derechos reales:
Por ejemplo, en el caso de enajenacin de la cosa locada, la locacin subsiste durante el tiempo convenido, aunque la
cosa locada sea enajenada;48 el tenedor cuando es turbado, tiene acciones para mantener la tenencia (art. 2.24249

- Plazos
Plazo mximo:93 en el caso de contratos de locacin, cualquiera sea su objeto, se pactan plazos mximos de duracin del
contrato. Los contratos son renovables si las partes lo pactan expresamente, por perodos que no pueden exceder los
plazos mximo establecidos.94
o Locacin con destino habitacional: plazo mximo de 20 aos.
o Locacin con otros destinos: plazo mximo de 50 aos.

Plazos mnimos: el Cdigo, en el art. 1.198,

() simplifica la normativa sobre locacin inmobiliaria unificando los plazos mnimos para todos los
destinos de la locacin de inmuebles (es decir, sin importar si el destino es habitacional, comercial o
industrial) o de parte de inmuebles y los establece en dos aos. Esto soluciona el tema de la duracin
mnima de las locaciones con destino mixto, y aquellas en las que los celebrantes por inadvertencia no
refieren el destino para el que se ocupara el inmueble. () se exige la tenencia de la cosa para que el
locatario pueda renunciar vlidamente al plazo mnimo, como recaudo para evitar las renuncias
sistemticas y
anticipadas. (Leiva Fernndez, 2014, p. 59).

Los plazos mnimos se constituyen a favor del locatario, por eso es que todo contrato celebrado por un plazo inferior, o
sin determinacin del plazo, debe ser considerado hecho por el trmino mnimo de dos aos.

La tlesis de la norma y del instituto, permite que el arrendatario rescinda el contrato perdiendo el
beneficio del plazo mnimo legal. Obviamente este beneficio no cabe al locador, ni siquiera alegando
necesidad y urgencia en la restitucin del bien locado. Siempre el arrendador deber respetar el plazo
fijado contractualmente, que nunca podr ser inferior a los dos aos. (Carnaghi, 2015, Apartado III,
punto 2).

Locaciones excluidas del plazo mnimo legal. Conforme el art. 1.199 del Cdigo, no se aplica el plazo mnimo legal
a los contratos de locacin de inmuebles o parte de ellos destinados a:
a) sede de embajada, consulado u organismo internacional, y el destinado a habitacin de su personal
extranjero diplomtico o consular;

92 Art. 1.188 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

93 Se ampla cnsiderablemente el plaz ma xim de duraci n de 10 an s previst en el art. 1.505
del C dig Civil, dergad pr ley 26.994.
94 Art. 1.197 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
118
 b) habitacin con muebles que se arrienden con fines de turismo, descanso o similares. Si el plazo del
contrato supera los tres meses, se presume que no fue hecho con esos fines;
c) guarda de cosas; [Ello abarca en cuanto a cosas, animales, vehculos, muebles, etctera (Leiva
Fernandez, 2014, p. 61)]
d) exposicin u oferta de cosas o servicios en un predio ferial.
Tampoco se aplica el plazo mnimo legal a los contratos que tengan por objeto el cumplimiento de una
finalidad determinada expresada en el contrato y que debe normalmente cumplirse en el plazo menor
pactado.95

- Obligaciones de las partes. Rgimen de mejoras

Obligaciones del locador
El pargrafo 1, de la Seccin 4a del Cdigo, establece las obligaciones del locador (arts. 1.200 a 1.204).
1) La entrega de la cosa: El locador debe entregar la cosa conforme a lo acordado. A falta de previsin
contractual debe entregarla en estado apropiado para su destino, excepto los defectos que el locatario conoci o
pudo haber conocido.96
2) Conservacin de la cosa: El locador debe conservar la cosa locada en estado de servir al
uso y goce convenido y efectuar a su cargo la reparacin que exija el deterioro originado en su calidad o defecto,
en su propia culpa, o en la de sus dependientes o en hechos de terceros o caso fortuito.
Si al efectuar la reparacin o innovacin se interrumpe o turba el uso y goce convenido, el locatario tiene
derecho a que se reduzca el canon temporariamente en proporcin a la gravedad de la turbacin o, segn las
circunstancias, a resolver el contrato. 97
3) Pago de las mejoras: El locador debe pagar las mejoras necesarias hechas por el locatario a la cosa locada,
aunque no lo haya convenido, si el contrato se resuelve sin culpa del locatario, excepto que sea por destruccin
de la cosa.98
4) La frustracin del uso o goce de la cosa: Si por caso fortuito o fuerza mayor, el locatario se ve impedido de usar
o gozar de la cosa, o sta no puede servir para el objeto de la convencin, puede pedir la rescisin del contrato, o
la cesacin del pago del precio por el tiempo que no pueda usar o gozar de la cosa. Si el caso fortuito no afecta a
la cosa misma, sus obligaciones continan como antes. 99

Al respecto, seala Leiva Fernndez (2014):

El art. 1203 del Cdigo Civil y Comercial bajo el epgrafe "Frustracin del uso o goce de la cosa" reitera un
precepto existente en el derogado art. 1522 del Cdigo Civil. En realidad el supuesto est previsto en
forma general para todos los contratos en el art. 1031 del mismo Cdigo. (), la expresin "el locatario se
ve impedido de usar y gozar..." parece referir a una imposibilidad que afecta al sujeto, pero luego
concluye expresando que "Si el caso fortuito no afecta a la cosa misma, sus obligaciones continan como
antes", de donde se deduce que para aplicar la norma debe verse afectado el objeto. A todo evento, la
referencia al derecho de resolver el contrato frente al caso fortuito o fuerza mayor es redundante con los
principios generales. Abarca supuestos tales como el alquiler para instalar un establecimiento fabril en
zona luego declarada residencial, el alquiler de un inmueble para albergue sobre un camino que luego es
desviado o clausurado, el caso de que el inmueble se sujete a la ocupacin tempornea anormal de la ley
21.499. En cambio, no se encuentra comprendida la mudanza del locatario por haber cambiado su
destino laboral Vg. [sic] (ejecutivo, militar o diplomtico), ni el establecimiento cercano de un negocio del
mismo que disminuye las ganancias del locatario. (2014, pp. 61- 62).

95 Art. 1.199 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

96 Art. 1.200 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
97 Art. 1.201 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
98 Art. 1.202 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
99 Art. 1.203 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
119
5) La supresin de la prdida de luminosidad del inmueble como vicio: La prdida de luminosidad del inmueble urbano
por construcciones en las fincas vecinas, no autoriza al locatario a solicitar la reduccin del precio ni a resolver el
contrato, excepto que medie dolo del locador. 100
Conforme lo sostiene Leiva Fernndez (2014):
El art. 1605 del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield consideraba vicio redhibitorio que el inmueble se vuelva
oscuro por edificarse en predio lindero, lo que era lgico porque actividad productiva cesaba con la cada
del sol por no existir la luz elctrica. En esta poca es inadecuado mantener el planteo. Ni la solucin,
porque lo que Vlez anunci como vicio redhibitorio, no es tal, ya que el defecto, no se origina en la cosa
objeto del contrato, sino en otra causa ajena cual es la construccin lindera inexistente al momento de
contratar la locacin. (2014, p. 63).101

- Obligaciones del locatario

Estn contempladas en el pargrafo 2 de la Seccin 4a del Cdigo (arts. 1.205 a 1.210).

1) Prohibicin de variar el destino:

El locatario puede usar y gozar de la cosa conforme a derecho y exclusivamente para el destino
correspondiente.102 No puede variarlo aunque ello no cause perjuicio al locador.
Vemos, entonces, que la obligacin de respetar el destino convenido es independiente de que ello pueda
perjudicar o no al locador.
Ello tiene relacin con el art. 1.194, que contempla el destino de la cosa locada:
- El locatario debe dar a la cosa locada el destino acordado en el contrato.
- A falta de convencin, puede darle el destino que tena al momento de locarse, el que se da a cosas
anlogas en el lugar donde la cosa se encuentra o el que corresponde a su naturaleza.
- () Si el destino es mixto se aplican las normas correspondientes al habitacional. 103

2) Conservacin de la cosa en buen estado:

El locatario debe mantener la cosa y conservarla en el estado en que la recibi. No cumple con esta
obligacin si la abandona sin dejar quien haga sus veces.
[Consecuentemente], responde por cualquier deterioro causado a la cosa, incluso por visitantes ocasionales,
pero no por accin del locador o sus dependientes (). 104

3) Reparaciones a la cosa:
El Cdigo prev que:
Si la cosa es mueble, el locatario tiene a su cargo el gasto de su conservacin y las mejoras de mero
mantenimiento; y slo stas si es inmueble.
Si es urgente realizar reparaciones necesarias puede efectuarlas a costa del locador dndole aviso
previo.105

En cuanto a las mejoras en la cosa locada, el Cdigo las regula concretamente en el pargrafo 3 de la Seccin 4a
del Cdigo. A saber: como regla, el locatario puede realizar mejoras en la cosa locada, excepto que est prohibido en el
contrato, que las mejoras alteren la substancia o forma de la cosa, o haya sido interpelado a restituirla. 106 Cuando se
realizan las mejoras violando lo dispuesto en el art. 1.211, es decir, realizando mejoras prohibidas, se considera que el
locatario est violando la obligacin de conservar la cosa en el estado en que se recibi. 107
100 Art. 1.204 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
101 El art. 1.605 del C dig Civil fue sustituid pr art. 1.204 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplement. Vigencia: 1 de agst de 2015, text segu n
art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Hnrable Cngres de la Naci n Argentina
102 Art. 1.205 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
103 Art. 1.194 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
104 Art. 1.206 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
105 Art. 1.207 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
106 Art. 1.211 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
107 Art. 1.212 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
120
 Slo tiene derecho a reclamar el valor de las mejoras necesarias al locador, mas no tiene derecho a reclamar el
pago de mejoras tiles y de mero lujo o suntuarias. Por ejemplo, si quiere cambiar los picaportes de las puertas por unos
baados en oro, no podrn luego reclamarlas al locador, pues no revisten el carcter de necesarias.
Asimismo, el art. 1.224 prev las facultades sobre las mejoras tiles o suntuarias, estableciendo:
El locatario puede retirar la mejora til o suntuaria al concluir la locacin; pero no puede hacerlo si acord que
quede en beneficio de la cosa, si de la separacin se sigue dao para ella, o separarla no le ocasiona provecho
alguno.
El locador puede adquirir la mejora hecha en violacin a una prohibicin contractual, pagando el mayor valor
que adquiri la cosa.108

4) Responsabilidad por el incendio de la cosa:

En caso de destruccin de la cosa por incendio no originado en caso fortuito, tambin responde el locatario.
Al respecto, se sostiene:
Substitucin de la regla sobre destruccin de la cosa por incendio. Otra norma unnimemente resistida
por la doctrina fue la del art. 1572 del derogado Cdigo Civil que presuma juris tantum, que el incendio
era un caso fortuito, y pona en cabeza del locador la carga de la prueba de lo contrario y la consiguiente
responsabilidad del locatario, por lo que al locatario le bastaba con probar el incendio sin necesidad de
acreditar los varios requisitos de procedencia del caso fortuito. Era una injustificada inversin de onus
probandi. Resultaba
necesario adecuar la regla a las responsabilidades derivadas de la guarda de la cosa en cabeza del
locatario. El Cdigo Civil y Comercial incorpor la regla opuesta en el art. 1206. (Leiva Fernndez, 2014, p.
64).

5) Pago del canon convenido:

La prestacin dineraria a cargo del locatario se integra con el precio de la locacin y toda otra prestacin
de pago peridico asumida convencionalmente por el locatario. 109 Es decir que el canon tiene un
significado ms amplio que el alquiler al que tambin comprende, pues tambin comprende toda
prestacin peridica que se haya pactado entre las partes del contrato y en razn del mismo (Leiva
Fernndez, 2014, p. 66).
Para su cobro se concede va ejecutiva, lo que est regulado por la correspondiente normativa procesal
de cada Provincia.
A falta de convencin, el pago debe ser hecho por anticipado: si la cosa es mueble, de contado; y si es
inmueble, por perodo mensual.

6) Pago de las cargas y contribuciones por la actividad:

- El locatario tiene a su cargo el pago de las cargas y contribuciones que se originen en el destino que le otorgue a
la cosa locada.
- No tiene a su cargo el pago de las que graven la cosa, excepto pacto en contrario.68

7) Obligaciones de restituir la cosa:

El locatario, al concluir el contrato, debe restituir al locador la cosa en el estado en que la recibi, excepto los
deterioros provenientes del mero transcurso del tiempo y el uso regular.
Tambin debe entregarle las constancias de los pagos que efectu en razn de la relacin locativa y que resulten
atinentes a la cosa o a los servicios que tenga. 110

Se prev la obligacin de entregar al locador todas las constancias (recibos, comunicaciones, etc.) que tenga en
poder el locatario que resulten atinentes a la cosa locada, verbigracia, expensas, o a los servicios que en ella se
prestan y que suelen incorporarse en la mayora de los contratos de locacin. () La palabra constancias se utiliza

108 Art. 1.224 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

109 Art. 1.208 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
110 Art. 1.210 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
121
 en forma que tambin abarca a los informes de pago por dbito sea en cuentas bancarias o a travs de tarjetas
de crdito. (Leiva Fernndez, 2014, p. 67).

- Conclusin de la locacin
Enumeramos los modos en que se extingue la locacin:
a) El cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto para el caso de la continuacin en la locacin
concluida.
Continuacin de la locacin concluida:
El nuevo art. 1218 recibe la regla del derogado art. 1622, en cuanto prohbe la tcita
reconduccin y autoriza la continuacin del contrato bajo sus mismos trminos aun vencido el
plazo contractual.
Sin embargo existe una diferencia entre la regla derogada y la del art. 1218. Consiste en dilucidar
quin es el legitimado para dar por concluida la locacin luego de vencido el plazo contractual,
pues el artculo derogado solo legitima al locador, y el actual 1218 () pone en pie de igualdad a
locador y locatario, autorizando que sea cualquiera de ambas partes quien comunique a la otra
su voluntad de concluir el vnculo locativo prolongado en el tiempo pese a estar vencido el plazo
contractual. () la recepcin de pagos durante la continuacin de la locacin no altera lo
dispuesto sobre la no existencia de tcita reconduccin. Es un principio admitido sin fisuras con
anterioridad, aunque quizs innecesario, puesto que la continuacin de la locacin bajo sus
mismos trminos implica necesariamente el pago, cobro y otorgamiento de recibo de alquileres.
Y quien paga, cobra exige u otorga recibo lo hace en virtud de los deberes seguidos de la
continuacin de la locacin que est en sus manos utilizar o no, y no porque exista tcita
reconduccin. Si el monto del alquiler pagado luego de vencido el plazo contractual excede al
anteriormente pagado no corresponde asumir que hay un nuevo contrato. (Leiva Fernndez,
2015, Apartado XXV).

b) La resolucin anticipada.
An cuando el contrato tiene un plazo mnimo de duracin, la ley le acuerda (slo al locatario) la
posibilidad de concluir anticipadamente el contrato. Esto es coherente con la disposicin del art. 1.198,
en tanto est estipulada en beneficio del locatario.
El Cdigo prev en el art. 1.221 las reglas para la resolucin anticipada.
A saber:
a) si la cosa locada es un inmueble y han transcurrido seis meses de contrato, el locatario debe
notificar en forma fehaciente su decisin al locador. 111 Si bien establece este deber, no fija un
tiempo de antelacin con el que debe efectuarse la notificacin. Asimismo, prev:
Si hace uso de la opcin resolutoria en el primer ao de vigencia de la relacin locativa,
debe abonar al locador, en concepto de indemnizacin, la suma equivalente a un mes y
medio de alquiler al momento de desocupar el inmueble y la de un mes si la opcin se
ejercita transcurrido dicho lapso.112
b). en los casos del artculo 1199 [excepciones al plazo mnimo legal], debiendo [el locatario]
abonar al locador el equivalente a dos meses de alquiler. 113

Casos de resolucin del contrato imputables al locador o al locatario:

Resolucin imputable al locatario: el locador puede resolver el contrato:
a) por cambio de destino o uso irregular en los trminos del artculo 1205;
b) por falta de conservacin de la cosa locada, o su abandono sin dejar quien haga sus veces;
c) por falta de pago de la prestacin dineraria convenida, durante dos perodos consecutivos. 114

111 Art. 1.221 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina

112 Art. 1.221 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
113 Art. 1.221 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
114 Art. 1.219 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
122
 Resolucin imputable al locador:
El locatario puede resolver el contrato si el locador incumple:
a) la obligacin de conservar la cosa con aptitud para el uso y goce convenido;
b) la garanta de eviccin o la de vicios redhibitorios. 115

Procedimiento de desalojo:
Al extinguirse la locacin debe restituirse la tenencia de la cosa locada.
El procedimiento previsto en este Cdigo para la clusula resolutoria implcita no se aplica a la demanda
de desalojo por las causas de los artculos 1217 y 1219, inciso c).
El plazo de ejecucin de la sentencia de desalojo no puede ser menor a diez das. 116

Caducidad de la fianza en las locaciones prorrogadas: conforme lo prev el art. 1.225,

() las obligaciones del fiador cesan automticamente al vencimiento del plazo de la locacin, excepto la
que derive de la no restitucin en tiempo del inmueble locado.
Se exige el consentimiento expreso del fiador para obligarse en la renovacin o prrroga expresa o tcita,
una vez vencido el plazo del contrato de locacin.
Es nula toda disposicin anticipada que extienda la fianza, sea simple, solidaria como codeudor o
principal pagador, del contrato de locacin original. 117

Tal como seala Leiva Fernndez (2015):

El art. 1225 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin recibe lo dispuesto en derogado art. 1582 bis del Cdigo
Civil incorporado por ley 25.628, con alguna ligera modificacin gramatical. En virtud de tal regla la fianza caduca al
momento de vencer el plazo convencional del contrato. Si las partes del contrato de locacin deciden renovarlo o
prorrogarlo en forma expresa o tcita, o continuarlo en los trminos del art. 1218 debe requerirse el consentimiento
expreso de parte del fiador para prolongar la garanta. En caso de no obtenerse la fianza se considera caduca desde el
vencimiento del plazo contractual. Esta regla no rige para la garanta por falta de restitucin de la cosa locada. (Leiva
Fernndez, 2015, Apartado XXVIII).

Facultad de retencin:
El art. 1.226 del Cdigo Civil y Comercial faculta al ex locatario retenedor a percibir los frutos naturales que
produzca la cosa retenida imputando su valor a compensar la suma que le es debida. Desde luego que el ex locatario no
est obligado a hacerlo aun en caso de retener la cosa que tuvo alquilada; es una facultad, no un deber (Leiva Fernndez,
2015).
Concretamente, el art. 1.226 prev: El ejercicio del derecho de retencin por el locatario lo faculta a percibir los
frutos naturales que la cosa produzca. Si lo hace, al momento de la percepcin debe compensar ese valor con la suma
que le es debida.118

- Obras y servicios
El captulo 6 del Ttulo IV del Libro Tercero del Cdigo regula el contrato de obras y servicios, estableciendo una
Seccin 1a en la que se regulan disposiciones comunes a los contratos de obras y de servicios. Luego, en la Seccin 2a, se
prevn disposiciones particulares para las obras. Y, por ltimo, en la Seccin 3a se fijan normas para los servicios.
A travs de la regulacin se deja atrs la nocin de locacin de obra y de servicio

() para regular de manera autnoma al contrato de obra y de servicios tomando en consideracin

criterios ms modernos y adems los cambios socioeconmicos producidos, y a multiplicidad de

115 Art. 1.220 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

116 Art. 1.223 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
117 Art. 1.225 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
118 Art. 1.226 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
123
 actividades que comprende, estableciendo disposiciones comunes para ambos contratos y especficas
para cada uno de ellos. (Lovece, 2014, p. 78).

Concepto
El art. 1.251 brinda una definicin. As,
Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, segn el caso el contratista o el prestador de
servicios, actuando independientemente, se obliga a favor de otra, llamada comitente, a realizar una
obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante una retribucin.
El contrato es gratuito si las partes as lo pactan o cuando por las circunstancias del caso puede
presumirse la intencin de beneficiar. [Se entiende entonces, que como regla el contrato es oneroso]. 119

La independencia: Tanto el contratista como el prestador de servicios deben desarrollar su actividad de manera
autnoma o independiente, pues en caso contrario la relacin se rige por el derecho laboral (Lovece, 2014, p. 79).
Las disposiciones de este Captulo se integran con las reglas especficas que resulten aplicables a servicios u
obras especialmente regulados120

- Elementos esenciales y elementos comunes

La calificacin del contrato, como de obra o servicio, puede generar dificultades. La ley establece una pauta al
respecto: as es que prev en el art. 1.252:
Si hay duda sobre la calificacin del contrato, se entiende que hay contrato de servicios cuando la
obligacin de hacer consiste en realizar cierta actividad independiente de su eficacia. Se considera que el
contrato es de obra cuando se promete un resultado eficaz, reproducible o susceptible de entrega. 121

Al respecto, en los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (2012) se ha dicho:

Existe una gran dificultad en la doctrina y jurisprudencia para interpretar cuando hay una obra y cuando
un servicio, con consecuencias importantes en numerosos casos. Por esta razn cabe suministrar algunas
pautas. Un servicio es un hacer con un valor especfico y no un dar. Desde el punto de vista econmico, el
servicio es todo lo que brinda una funcin intangible al adquirente, que no incluye un producto. La
economa distingue entonces entre el servicio y el producto, de un modo anlogo al distingo entre
compraventa y el contrato de servicios. No obstante, se observa que en algunos servicios pblicos
(telfonos, electricidad), se da una cosa a cambio de un precio, lo que puede generar confusiones. En el
rgimen del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield, puede contratarse un trabajo proveyendo la materia principal
(artculo 1629) y por eso la ley los denomina adecuadamente servicios (conf. por ej. ley 23.696). 181 De
modo que el servicio puede caracterizarse como una actividad, que involucra una obligacin de hacer. La
fabricacin de bienes y la transmisin de derechos reales, aunque puedan darse, son accesorios de la
finalidad principal. El servicio es actividad intangible. Desde el punto de vista del receptor, la actividad es
intangible, se agota con el consumo inicial y desaparece. Este dato ha sido puesto de relieve para
justificar la inversin de la carga de la prueba, porque quien recibe el servicio tiene dificultades
probatorias una vez que la actividad se prest (propuesta directiva de la CEE, 18-1-91). La obra es
resultado reproducible de la actividad y susceptible de entrega En la obra se pretende la obtencin de un
resultado, y no slo la actividad de trabajo. El trabajo es un medio y el objeto propio es la utilidad
abstracta que se puede obtener. En los servicios, el trabajo es un fin, y el objeto del contrato es la utilidad
concreta que se deriva del trabajo. En los servicios se contrata a la persona en cuanto productora de
utilidad; en la obra se contrata a la utilidad y la persona slo es relevante en los supuestos en que sea
intuitu personae. En el contrato de obra se contrata la utilidad de la persona y no a la persona en cuanto
es til. Este producto de la actividad tiene una caracterstica en nuestro Derecho: debe ser
reproducible. Lo que interesa para calificar a la obra es la posibilidad de reproducirla con independencia

119 Art. 1.251 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

120 Art. 1.252 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
121 Art. 1.252 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
124
 de su autor. El servicio, por el contrario, es intangible, desaparece al primer consumo, y es necesario que
concurra el autor para hacerlo nuevamente. (Comisin para la elaboracin del proyecto de Ley de
reforma, actualizacin y unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, 2012, pp. 180-181,
recuperado de http://goo.gl/rGbU0F).

En ambos contratos, el precio constituye un elemento esencial: el Cdigo dispone la onerosidad del contrato. El
precio del contrato de obra o servicio reglado en el artculo 1255, en principio, es determinado por las partes
contratantes, o, en su defecto, por la ley, los usos y, en ltima instancia, por decisin judicial. La norma mantiene el
criterio de libertad de las partes para establecer el precio del contrato, la que no puede ser cercenada por leyes
arancelarias" (Lovece, 2014, p. 85).

Invariabilidad del precio:

Si la obra o el servicio se ha contratado por un precio global o por una unidad de medida, ninguna de las
partes puede pretender la modificacin del precio total o de la unidad de medida, respectivamente, con
fundamento en que la obra, el servicio o la unidad exige menos o ms trabajo o que su costo es menor o
mayor al previsto, excepto lo dispuesto en el artculo 1091. 122

Al respecto de lo anterior:
() en los supuestos de contratacin por precio global o unidad de medida, rige para las partes el
principio general de invariabilidad del precio, por el cual ambos contratantes asumen el riesgo en ms o
en menos que implica cualquier modificacin en los costos o en el tiempo de ejecucin de la obra o del
servicio. No obstante este rigorismo sede en los supuestos en lo que la equivalencia o ecuacin
econmica del negocio se ve afectada por circunstancias extraordinarias, ajenas a las partes y al riesgo
asumido por ellas, en tal caso son aplicables las disposiciones del art. 1091. (Lovece, 2014, p. 85).

- Obligaciones del contratista y el prestador

El art. 1.256 establece las obligaciones comunes al contratista y prestador de servicios.
Ambos estn obligados a:

a) ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conocimientos razonablemente

requeridos al tiempo de su realizacin por el arte, la ciencia y la tcnica correspondientes a la actividad
desarrollada;
b) informar al comitente sobre los aspectos esenciales del cumplimiento de la obligacin comprometida;
c) proveer los materiales adecuados que son necesarios para la ejecucin de la obra o del servicio,
excepto que algo distinto se haya pactado o resulte de los usos;
d) usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e informarle inmediatamente en caso de
que esos materiales sean impropios o tengan vicios que el contratista o prestador debiese conocer;
e) ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su defecto, en el que razonablemente
corresponda segn su ndole.123

Aclaramos en esta parte que, para la ejecucin de la obra o prestacin del servicio,
() el contratista o prestador de servicios puede valerse de terceros para ejecutar el servicio, excepto
que de lo estipulado o de la ndole de la obligacin resulte que fue elegido por sus cualidades para
realizarlo personalmente en todo o en parte. En cualquier caso, conserva la direccin y la responsabilidad
de la ejecucin.124

- Obligaciones del comitente

122 Art. 1.255 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

123 Art. 1.256 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
124 Art. 1.254 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
125
 El art. 1.257, por su parte, establece las obligaciones del comitente: a) pagar la retribucin; b) proporcionar al
contratista o al prestador la colaboracin necesaria, conforme a las caractersticas de la obra o del servicio; c) recibir la
obra si fue ejecutada conforme a lo dispuesto en el artculo 1256. 125

Otros efectos
- Muerte del comitente: La muerte del comitente no extingue el contrato, excepto que haga imposible o intil la
ejecucin.126

- Muerte del contratista o prestador: La muerte del contratista o prestador extingue el contrato, excepto que el
comitente acuerde continuarlo con los herederos de aqul. En caso de extincin, el comitente debe pagar el
costo de los materiales aprovechables y el valor de la parte realizada en proporcin al precio total convenido. 127

- Desistimiento unilateral: El comitente puede desistir del contrato por su sola voluntad, aunque la ejecucin haya
comenzado; pero debe indemnizar al prestador todos los gastos y trabajos realizados y la utilidad que hubiera
podido obtener. El juez puede reducir equitativamente la utilidad si la aplicacin estricta de la norma conduce a
una notoria injusticia.128

La ruptura de esta etapa del negocio por el comitente puede producirse de dos formas, una abrupta o
intempestiva o bien ser el resultado de una decisin razonada y fundada siguiendo los lineamientos de la buena
fe negocial. A los efectos de la reparacin es el primer supuesto (ruptura abrupta o intempestiva) en particular el
que habr de generarla, debiendo repararse los denominados daos al inters negativo que habrn de
comprender los gastos efectivamente realizados (dao emergente) y la prdida de chance por la frustracin de
las
razonables expectativas generadas. El artculo 1261 () atiende expresamente a los supuestos de desistimiento
del comitente, estableciendo que el mismo puede hacerlo por su propia voluntad, vale decir, que no se requiere
la existencia de una causa, pudiendo hacerlo efectivo aunque la ejecucin se haya iniciado, imponiendo la
obligacin de indemnizar al prestador por todos los gastos, trabajos y las utilidades que hubiera podido obtener
por el contrato. (Lovece, 2014, p. 92).

- Contrato de obra. Diferencia entre obra y servicio. Sistemas de contratacin de obras. Obligaciones de las
partes. Responsabilidad del contratista
La Seccin 2a del Cdigo establece una serie de disposiciones especiales para el caso del contrato de obra.
Sistemas de contratacin
La obra puede ser contratada por ajuste alzado, tambin denominado retribucin global, por unidad de
medida, por coste y costas o por cualquier otro sistema convenido por las partes. La contratacin puede hacerse con o
sin provisin de materiales por el comitente. Si se trata de inmuebles, la obra puede realizarse en terreno del comitente
o de un tercero. Si
nada se convino ni surge de los usos, se presume, excepto prueba en contrario, que la obra fue contratada por ajuste
alzado y que es el contratista quien provee los materiales. 129
Retribucin
Si la obra se contrata por el sistema de ejecucin a coste y costas, la retribucin se determina sobre el valor de
los materiales, de la mano de obra y de otros gastos directos o indirectos. 130
Responsabilidad del contratista

125 Art. 1.257 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.

126 Art. 1.259 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
127 Art. 1.260 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
128 Art. 1.261 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
129 Art. 1.262 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
130 Art. 1.263 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina
126
 El supuesto previsto en el inc. a, en cuanto a que el contratista queda libre de responsabilidad por vicios
aparentes, es concordante con lo prescripto en el art. 1270 CCyC en cuanto a que la aceptacin de la obra por parte del
comitente hace presumir la inexistencia de vicios aparentes.
En el inc. b, se determina en qu casos ser responsable el contratista, esto es cuando la obra presente defectos
ocultos o no ostensibles, cualquiera sea el defecto, sin que sea necesario que resulte grave o que haga a la cosa impropia
para su destino.
En cuanto a la extensin y contenido de la responsabilidad por vicios ocultos y al plazo para
el ejercicio de la garanta, el art. 1272, inc. b, ltima parte, el CCyC remite a las normas contenidas en el pargrafo 3
Vicios ocultos de la Seccin 4a Obligacin de saneamiento, del Captulo 9 Efectos, del Ttulo II Contratos en
general, del Libro Tercero Derechos personales.
El contenido de la responsabilidad por vicios ocultos est previsto en el art. 1051 CCyC
que establece que la responsabilidad por defectos ocultos se extiende a los vicios redhibitorios y a aquellos defectos que
no se encuentren comprendidos en las excepciones del art. 1053 CCyC. El art. 1052 CCyC prev que, en forma
convencional, podr ampliarse la garanta y el art. 1054 CCyC, cmo deber operar el ejercicio de la responsabilidad por
defectos ocultos.
En este ltimo punto, se contempla un plazo idntico al previsto en el rgimen anterior para denunciar
expresamente la existencia del defecto oculto, vale decir, dentro de los 60 das de haberse manifestado. Finalmente, el
art. 1055 CCyC prev los supuestos de caducidad de la responsabilidad por defectos ocultos, que en el caso de inmuebles
es de tres aos desde que la recibi, y si la cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibi o puso
en funcionamiento. En cuanto a la prescripcin de la accin por vicios redhibitorios, el plazo es de un ao, conforme lo
dispuesto por el art. 2564, inc. a, CCyC.

SUB-EJE TEMTICO 6: CONTRATOS COLABORATIVOS, GRATUITOS Y DE PRSTAMO

- Mandato. Concepto. Mandato con representacin y sin representacin.

ARTCULO 1319.- Definicin. Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a
realizar uno o ms actos jurdicos en inters de otra.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tcitamente. Si una persona sabe que alguien est haciendo algo
en su inters, y no lo impide, pudiendo hacerlo, se entiende que ha conferido tcitamente mandato. La ejecucin del
mandato implica su aceptacin aun sin mediar declaracin expresa sobre ella.

ARTCULO 1320.- Representacin. Si el mandante confiere poder para ser representado, le son aplicables las
disposiciones de los artculos 362 y siguientes.
Aun cuando el mandato no confiera poder de representacin, se aplican las disposiciones citadas a las relaciones entre
mandante y mandatario, en todo lo que no resulten modificadas en este Captulo.
ARTCULO 1321.- Mandato sin representacin. Si el mandante no otorga poder de representacin, el mandatario
acta en nombre propio pero en inters del mandante, quien no queda obligado directamente respecto del tercero, ni
ste respecto del mandante. El mandante puede subrogarse en las acciones que tiene el mandatario contra el tercero, e
igualmente el tercero en las acciones que pueda ejercer el mandatario contra el mandante.
Diferencias entre mandato, representacin y poder. Derechos y obligaciones de las partes. Mandato irrevocable.
Extincin del mandato.

a) MANDATO. Es el contrato propiamente dicho, perfeccionado mediante acuerdo de voluntades.

b) PODER. Es el instrumento que formaliza el contrato.

c) REPRESENTACIN. Es la investidura otorgada por el mandante al mandatario en virtud del contrato por ellos
celebrado, e instrumentado en el referido poder.

ARTCULO 1324.- Obligaciones del mandatario. El mandatario est obligado a:

127
 a. cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a las instrucciones dadas por el mandante y
a la naturaleza del negocio que constituye su objeto, con el cuidado que pondra en los asuntos propios
o, en su caso, el exigido por las reglas de su profesin, o por los usos del lugar de ejecucin;
b. dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia sobreviniente que razonablemente
aconseje apartarse de las instrucciones recibidas, requiriendo nuevas instrucciones o ratificacin de las
anteriores, y adoptar las medidas indispensables y urgentes;
c. informar sin demora al mandante de todo conflicto de intereses y de toda otra circunstancia que
pueda motivar la modificacin o la revocacin del mandato;
d. mantener en reserva toda informacin que adquiera con motivo del mandato que, por su naturaleza o
circunstancias, no est destinada a ser divulgada;
e. dar aviso al mandante de todo valor que haya recibido en razn del mandato, y ponerlo a disposicin
de aqul;
f. rendir cuenta de su gestin en las oportunidades convenidas o a la extincin del mandato;
g. entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio, con los intereses moratorios, de las sumas
de dinero que haya utilizado en provecho propio;
h. informar en cualquier momento, a requerimiento del mandante, sobre la ejecucin del mandato;
i. exhibir al mandante toda la documentacin relacionada con la gestin encomendada, y entregarle la
que corresponde segn las circunstancias.

ARTCULO 1328.- Obligaciones del mandante. El mandante est obligado a:

a. suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecucin del mandato y compensarle, en
cualquier momento que le sea requerido, todo gasto razonable en que haya incurrido para ese fin;
b. indemnizar al mandatario los daos que sufra como consecuencia de la ejecucin del mandato, no
imputables al propio mandatario;
c. liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros, proveyndole de los medios
necesarios para ello;
d. abonar al mandatario la retribucin convenida. Si el mandato se extingue sin culpa del mandatario,
debe la parte de la retribucin proporcionada al servicio cumplido; pero si el mandatario ha recibido un
adelanto mayor de lo que le corresponde, el mandante no puede exigir su restitucin.

ARTCULO 1330.- Mandato irrevocable. El mandato puede convenirse expresamente como irrevocable en los
casos de los incisos b) y c) del artculo 380. El mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante es
nulo si no puede valer como disposicin de ltima voluntad.

ARTCULO 380.- Extincin. El poder se extingue:

b. por la muerte del representante o del representado; sin embargo subsiste en caso de muerte del
representado siempre que haya sido conferido para actos especialmente determinados y en razn de un
inters legtimo que puede ser solamente del representante, de un tercero o comn a representante y
representado, o a representante y un tercero, o a representado y tercero;
c. por la revocacin efectuada por el representado; sin embargo, un poder puede ser conferido de modo
irrevocable, siempre que lo sea para actos especialmente determinados, limitado por un plazo cierto, y
en razn de un inters legtimo que puede ser solamente del representante, o de un tercero, o comn a
representante y representado, o a representante y un tercero, o a representado y tercero; se extingue
llegado el transcurso del plazo fijado y puede revocarse si media justa causa;

ARTCULO 1329.- Extincin del mandato. El mandato se extingue:

a. por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el cumplimiento de la condicin resolutoria
pactada;
b. por la ejecucin del negocio para el cual fue dado;
c. por la revocacin del mandante;
d. por la renuncia del mandatario;
128
 e. por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario.

- Fianza. Concepto. Fianza simple y solidaria. Beneficio de excusin. Beneficio de divisin. Efectos entre
acreedor y fiador y entre fiador y deudor.

ARTCULO 1574.- Concepto. Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga accesoriamente por otra a
satisfacer una prestacin para el caso de incumplimiento.
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que slo puede ser cumplida personalmente por el deudor, o
de no hacer, el fiador slo queda obligado a satisfacer los daos que resulten de la inejecucin.

La fianza debe convenirse por escrito y puede garantizar obligaciones actuales o futuras, inclusive las
obligaciones de otro fiador. La fianza garantiza la obligacin principal, sus accesorios y los gastos que pueda acarrear el
cobro para el acreedor.

Modalidades
- Fianza general: se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo cual se persigue tutelar a los sujetos
que suscriben estos contratos. Es vlida la fianza general que comprenda obligaciones actuales o futuras, incluso
indeterminadas, caso en el cual debe precisar el monto mximo al cual se obliga el fiador en concepto de capital.
Esta fianza no se extiende a las nuevas obligaciones contradas por el afianzado despus de los cinco aos de
otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual no se aplica a las obligaciones
contradas por el afianzado despus de que la retractacin haya sido notificada.
- Fianza solidaria: en principio, el fiador no es responsable solidario con el deudor. Por esa razn es que cuenta
con el beneficio de excusin previsto en el art. 1.583 del Cdigo, que le permite exigir que primero sean
ejecutados los bienes del deudor.

Efectos
Entre fiador y acreedor, se producen:
Obligaciones y derechos del fiador:
El fiador desempea el papel de garante del deudor principal. Si ste no cumple, l deber hacerlo. Por
cumplimiento debe entenderse hacer efectiva la obligacin en el modo, lugar y tiempo convenidos.
Ahora, si el principal obligado no da cumplimiento tal como se pact en tiempo y forma con su obligacin, el que
ser responsable es el fiador.
Es necesario destacar que su obligacin tiene carcter accesorio y subsidiario; por esta razn, cuenta con los
siguientes recursos:
a) Podr exigir al acreedor que slo dirija su pretensin en su contra una vez que haya excutido los bienes del
deudor. Si esos bienes slo alcanzan para un pago parcial, podr, entonces, el acreedor demandar al fiador pero
slo por el saldo.
b) Si los fiadores son varios, slo est obligado a pagar su parte, ya que responde por la cuota a la que se ha
obligado. Si no hay nada convenido, se entiende que responden por partes iguales. Esto se denomina Principio
de divisin, y es un beneficio renunciable por los fiadores.
Respecto al funcionamiento del beneficio, no opera de pleno derecho y el fiador interesado debe oponerlo
cuando se le reclame ms de lo que le corresponde. Pero, a diferencia de lo que ocurre con el beneficio de
excusin, puede ser opuesto en cualquier estado de pleito.
c) Puede oponer todas las defensas y excepciones propias y las que podra oponer el deudor principal, aunque
ste las haya renunciado.

El beneficio de excusin:

129
 Es el derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya ejecutado
todos los bienes del deudor. 131 Este derecho encuentra su justificacin en la razn de ser de la fianza, que consiste en
proporcionar al acreedor ms firmes perspectivas de satisfaccin de su crdito contra el deudor principal, pero sin
desplazar definitivamente a ste ltimo de su obligacin.
La excusin (o ejecucin) de todos los bienes del deudor no tiene el carcter de una condicin previa ineludible
para el acreedor. ste ltimo puede iniciar su accin directamente contra el fiador sin necesidad de demostrar que
previamente se dirigi contra el deudor principal, pero se expone a que el fiador paralice su accin invocando este
beneficio que funciona como excepcin dilatoria y que debe oponerse en la oportunidad que las leyes procesales
sealen para dichas excepciones dilatorias o cuanto ms al contestar la demanda.
Pasada esta oportunidad, ha de entenderse que el fiador ha renunciado al beneficio de excusin, a menos que
demuestre que el deudor principal ha adquirido bienes con posterioridad, porque, en tal supuesto, la falta de
planteamiento del beneficio no podra ser interpretada como renuncia tcita.
Opuesta a esta excepcin, el acreedor debe demostrar no slo que ha demandado al deudor principal, sino
tambin que ha seguido todos los debidos procedimientos judiciales para ejecutar y vender sus bienes y que tales
procedimientos han resultado infructuosos, sea total o parcialmente. Opuesto al beneficio de excusin, el acreedor
deber proceder contra los bienes del deudor principal. Si la venta de los bienes del deudor principal no alcanzare a
cubrir todo el crdito, el acreedor slo podr reclamar del fiador el saldo que todava quedare por cubrir. 132
La ley contempla excepciones al beneficio de excusin, esto es, casos en que no se le permite al fiador invocarlo.
A saber: a) que el deudor se haya presentado en concurso preventivo o se haya declarado su quiebra; b) que el deudor
no pueda ser demandado en el pas o no tenga bienes en el pas; c) que la fianza sea judicial; d) que simplemente el
fiador haya renunciado al beneficio. Este beneficio de excusin es renunciable.

Efectos entre el deudor y el fiador

Cuando el fiador cumple con su prestacin, entonces queda subrogado en los derechos del acreedor; por lo
tanto, lo sustituye y, en consecuencia, puede exigir al deudor el reembolso de lo que pag. Ello ms todos los intereses
que correspondan desde el da en que pag y de los daos y perjuicios ocasionados con motivo de la fianza.
Fiador: la ley le impone al fiador la carga de comunicar al deudor el pago que haga al acreedor. Ello es
sumamente relevante, pues cuando el fiador paga sin el consentimiento del deudor, este ltimo puede oponerle todas
las defensas que tena frente al acreedor. A modo de ejemplo, si el deudor pag al acreedor, desconociendo que el fiador
ya haba pagado, el fiador slo podr repetir el pago en contra del acreedor, que cobr dos veces, pero no podr hacerlo
en contra del deudor. Ello, pues debera haberle dado aviso del pago efectuado.
Respecto a los derechos del fiador, se le reconoce la posibilidad de que trabe embargo sobre bienes del deudor a
los efectos de garantizar el cobro de la deuda afianzada, en la medida en que:
a) le sea reclamado judicialmente el pago de la deuda al fiador;
b) el deudor no cumpla con la obligacin vencida;
c) el deudor haya asumido el compromiso de liberar al fiador en un plazo determinado, pero no lo hace;
d) hayan pasado 5 aos desde el otorgamiento de la fianza, excepto que la obligacin que se afianz tenga un
plazo superior. Esto es importante, ya que, en principio, pasado ese lapso de tiempo, la fianza queda extinguida;
e) si el deudor asumi riesgos excesivos, de los que se entiende que puede verse perjudicada su capacidad de
pago de la deuda;
f) el deudor quiere irse del pas sin dejar bienes suficientes para el pago de la deuda.

- Donacin. Concepto. Forma. Donacin remuneratoria. Donacin con cargo. Revocacin de la donacin.

Donacin
El contrato de donacin est tratado en el Captulo 22 del ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero
(Derechos Personales) del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en los artculos 1.542 a 1.573.

- Concepto y elementos esenciales del contrato

131 Art. 1.583 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina

132 Art. 1.583 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
130
 La donacin es una figura que se puede definir conforme a lo expresado por el Cdigo, pero en ciertas ocasiones
se confunde con liberalidades realizadas entre vivos, puesto que no todo acto a ttulo gratuito es donacin. No lo son,
por ejemplo, los actos de ltima voluntad.
De acuerdo con el art. 1.542, hay donacin cuando una parte se obliga a transferir gratuitamente una cosa a otra,
y sta lo acepta.133 De esta definicin se desprenden los siguientes elementos:
a) Es un acto entre vivos. Los actos de ltima voluntad, llamados estamentos, tienen un rgimen legal
distinto.
b) Obliga a transferir la propiedad de una cosa. Es necesario destacar que el objeto de este contrato slo
pueden ser las cosas en nuestro rgimen legal. Si se trata de la transmisin gratuita de un derecho, hay
cesin y no donacin, aunque el rgimen legal es parecido, pues el art. 1.614 del Cdigo remite a las
reglas de la donacin, en cuanto no sean modificadas por las de la cesin.117 No obstante, hay algunas
diferencias, sobre todo en relacin a la forma de este contrato.
c) La transferencia debe ser a ttulo gratuito; esto es, una de las partes hace un sacrificio, se desprende
de bienes, sin contraprestacin por la otra parte. Sin embargo, es posible que el contrato de donacin
obligue al donatario a hacer o pagar algo, ya sea en beneficio del donante o de un tercero, y esto no
desnaturaliza la esencia gratuita del acto.
d) Se requiere la aceptacin del donatario. De acuerdo con el art. 1.545, esa aceptacin puede ser
expresa o tcita.118 Nos remitimos a las formas de aceptacin estudiadas en la Lectura 1. En cuanto a la
forma, est sujeta a las reglas que se aplican a las donaciones. Es importante tener en cuenta que la
aceptacin debe producirse en vida de ambas partes, donante y donatario.

- Forma y prueba
Respecto de la forma de las donaciones, podemos distinguir:
a) Donaciones de cosas inmuebles, cosas muebles registrables y de prestaciones peridicas o vitalicias:
deben ser hechas en escritura pblica bajo pena de nulidad.
b) Donaciones al Estado: pueden acreditarse con las correspondientes actuaciones administrativas.
c) Donaciones de cosas muebles no registrables y de ttulos al portador: deben hacerse mediante la
entrega (tradicin) de la cosa donada.

Requisitos y efectos de cada clase

Donaciones mutuas: son aquellas que se hacen a dos o ms personas, recprocamente. En estos casos, la nulidad
de una de ellas afecta a la otra, pero la ingratitud o el incumplimiento del cargo slo afecta al donatario que es culpable.
Donaciones remuneratorias: son aquellas realizadas en recompensa de servicios prestados al donante por el
donatario, que resultan estimables en dinero y por los cuales poda ste exigir judicialmente el pago al donante. En el
instrumento por el que se concreta la donacin debe constar qu es lo que se pretende remunerar. De lo contrario, se
entiende que es gratuita. Se considera que la donacin remuneratoria es un acto a ttulo oneroso si se limita a una
equitativa retribucin de los servicios recibidos (en ese caso, est sujeta a la garanta por eviccin y vicios ocultos). En el
excedente se aplican las normas de las donaciones.
Donacin con cargo: se denomina cargo a la obligacin accesoria impuesta al que recibe una liberalidad. La
imposicin de un cargo influye sobre el rgimen de las donaciones, porque ellas dejan, entonces, de ser un acto
puramente gratuito y en la medida en que el valor del cargo se corresponda con el de la cosa donada, es un acto a ttulo
oneroso. En el excedente se aplican las normas de las donaciones.

En el caso de incumplimiento de los cargos por parte del donatario, ste slo responde con la cosa donada y
hasta el valor de la cosa, si sta ya no existiere por su culpa o si la hubiese enajenado. Ahora bien, es liberado cuando la
cosa deja de existir sin su culpa.

- Revocacin de las donaciones. Causales

En principio, la donacin es irrevocable por voluntad del donante. La ley slo admite la revocacin en estos
supuestos:
133 Art. 1.542 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
131
 a) Inejecucin de los cargos (cuando el donatario ha incurrido en incumplimiento de las cargas impuestas en el
acto de la donacin).
b) Ingratitud del donatario. Se la puede dejar sin efecto slo por causas graves, que el Cdigo enumera
taxativamente: 1) atentado contra la vida del donante, sus ascendientes o descendientes; 2) injurias graves en su
persona o en su honor al donante, sus ascendientes o
descendientes; 3) si priva al donante injustamente de bienes que integran su patrimonio; 4) negativa a prestarle
alimentos al donante (slo si el donante no puede obtener alimentos de las obligaciones que resultan de los
lazos familiares).
En ninguno de estos casos es necesaria la condena penal para que se considera vlida la ingratitud como causal
de revocacin, bastando la prueba de que al donatario le es imputable el hecho lesivo. Slo el donante es
legitimado activo para solicitar la revocacin de la donacin por esta causal (ingratitud) al donatario, no
pudiendo hacerlo sus herederos ni pudiendo requerirse a los herederos del donatario. Ahora bien, si la accin es
promovida por el donante y ste luego fallece, puede ser continuada por sus herederos, mas no iniciada por
ellos.
Extincin de la revocacin de la donacin por ingratitud: en los casos en que el donante, conociendo la causa de
la ingratitud, perdona al donatario. Tambin en los casos en que no promueve la revocacin dentro del plazo de
un ao (plazo de caducidad) desde el momento en que conoci el hecho que configur la ingratitud.
c) Supernacencia de hijos del donante (cuando nacen hijos del donante con posterioridad a la donacin, si esto
fue expresamente estipulado).

- Comodato. Concepto. Diferencia con otros contratos.

El contrato de comodato est regulado en el Captulo 21 del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero
(Derechos personales) del Cdigo Civil y Comercial.

Concepto
Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una cosa inmueble o mueble no fungible
para que sta la use devolvindole luego la misma cosa.

Transmisin de uso temporario

El comodatario slo adquiere un derecho personal de uso de la cosa. Adems, el uso debe ser gratuito. Desde el
momento en que se paga algo por l, deja de ser comodato y se transforma en otro contrato como el de locacin.
Existen dos partes en este contrato: comodante que es quien se obliga a entregar la cosa, y comodatario que es
quien recibe la cosa y se sirve de ella.
Si el prstamo es de cosas fungibles, se rige por las normas del comodato slo si el comodatario se obliga a
restituir las mismas cosas que ha recibido.

Tiene los siguientes caracteres:

a) Es un contrato consensual, ya que queda perfeccionado con la manifestacin del consentimiento de
los contratantes. Ello es as habida cuenta la desaparicin de la categora de los contratos reales en el
Cdigo.
b) Es un contrato gratuito, porque se le asegura al comodatario una ventaja (el uso de la cosa)
independientemente de toda prestacin a su cargo. Que el comodante no pueda recibir retribucin sin
desnaturalizar el contrato no significa que deba necesariamente carecer de todo inters en l. As, por
ejemplo, quien presta su casa durante un viaje a unos amigos, puede tener inters en que se la vigilen
durante dicho tiempo. En cambio, no hay comodato si el que recibe el uso de la cosa se compromete a
prestar determinados servicios que tienen el carcter de retribucin.
c) Es un contrato celebrado intuitu personae.

Rgimen legal

132
 El contrato de comodato est regulado en el Captulo 21 (Ttulo IV, Libro Tercero) del Cdigo, en los arts. 1.533 a
1.541. Seguidamente, analizaremos sus efectos.

Mutuo. Concepto. Rgimen legal.

El contrato de mutuo est regulado en el Captulo 20, del Ttulo IV (Contratos en particular), del Libro Tercero
(Derechos personales) del Cdigo Civil y Comercial.

Concepto
Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar al mutuario en propiedad una
determinada cantidad de cosas fungibles, y ste se obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y
especie.
El mutuo se regula como contrato consensual, en tanto no existe en el Cdigo la distincin entre contratos
consensuales y reales. Las partes del contrato son el mutuante, que es quien compromete la entrega de las cosas, y el
mutuario, quien recibe las cosas y se obliga a restituirlas.

Rgimen legal
Son obligaciones del mutuante:
Entrega de las cosas: la obligacin primordial del mutuante es la entrega de las cosas comprometidas. Si no lo
hace en el trmino pactado (y si no hubiere plazo pactado, ante el simple requerimiento), el mutuario tiene derecho a
exigir el cumplimiento, o bien la resolucin del contrato.
Sin embargo, la ley autoriza al mutuante a no hacer esa entrega en los casos en que, luego del contrato, hayan
cambiado la situacin del mutuario de que hagan incierta la posibilidad de la restitucin. 134 Por ejemplo, en el caso de
que haya sospechas ciertas del cambio de fortuna del mutuario.
Responsabilidad por mala calidad o vicios de la cosa: segn el art. 1.530 del Cdigo, el mutuante es responsable
de los perjuicios que sufra el mutuario por la mala calidad o vicios de la cosa prestada; 135 por ejemplo, si el vino estaba
agriado o los granos en malas condiciones (ello cuando la cosa prestada no se tratare de dinero).
En el prstamo gratuito, el mutuante slo es responsable cuando ha habido mala fe, esto es, cuando, conociendo
los defectos o vicios de la cosa, se los ocult al mutuario. Pero si es oneroso, responde tambin por los vicios cuya
existencia ignoraba.
Son obligaciones del mutuario:
La restitucin de las cosas: la obligacin principal del mutuario es la restitucin de igual cantidad de cosas de la
misma calidad y especie que las entregadas.
Debe restituirlas dentro del plazo convenido en el contrato. Si no existiera plazo, debe restituirlo dentro de los 10
das de ser requerido por el mutuante.
Tambin debe cumplir con el pago de los intereses convenidos. De lo contrario, esa falta de pago le permite al
mutuante resolver el contrato con la consecuencia derivada de ello, es decir, requerir la devolucin de lo prestado ms
los intereses hasta que se concrete la restitucin.

- Depsito. Concepto. Caracteres. Obligaciones de las partes. Depsito irregular. Depsito necesario.

El Contrato de depsito est regulado en el Cdigo Civil y Comercial en el Captulo 11, del Ttulo IV (Contratos en
particular), del Libro Tercero (Derechos personales).
Muchos son los contratos que obligan a una de las partes a guardar y conservar la cosa de otro. El mandatario
debe guardar las cosas cuya administracin le ha sido confiada; el empresario las cosas que se ha comprometido a
reparar; el comodatario la que se le ha prestado; el transportador las que lleva de un lugar a otro. Pero, en todos estos
casos, la obligacin de guarda es accesoria de otra principal, que constituye el verdadero objeto del contrato. En el
contrato de depsito, en cambio, la finalidad esencial es precisamente la guarda de la cosa.

Concepto

134 Art. 1526 C dig Civil y Cmercial de la Naci n.

135 Art. 1530 C dig Civil y Cmercial de la Naci n.
133
 De acuerdo con el Cdigo, hay contrato de depsito cuando una parte se obliga a recibir de otra una cosa con la
obligacin de custodiarla y restituirla con sus frutos. Es un contrato consensual y se presume oneroso.
La onerosidad pasa a configurar el rgimen general del contrato de depsito. La unificacin de los contratos
civiles y comerciales conlleva como necesaria implicancia y acorde es lo usual en la contratacin contempornea, afirmar
el carcter oneroso de la mayora de las relaciones jurdicas patrimoniales. La onerosidad aparece tambin referenciada
en el artculo 1375 cuando se extienden las reglas del depsito necesario a los establecimientos y locales que all se
describen, en tanto los servicios principales a los que la guarda y custodia acceden sean prestados en ese carcter. (Pita,
2014, p. 289).
El contrato puede ser gratuito, pero ello debe ser expresamente pactado.

Clases
Depsito irregular: el Cdigo en la Seccin 2a, art. 1.367, lo distingue como aquel en el que se entrega una
cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra en saco cerrado, caso en el cual el depositario adquiere el dominio y
debe restituir la misma cantidad y calidad.136 Es importante remarcar que es el carcter de cosas fungibles (entendida
esta peculiaridad como la capacidad de sustitucin) lo que le da al contrato el rasgo de irregular.
Cuando se trata de la entrega de cantidad de cosas fungibles teniendo el depositario la facultad de servirse de
ellas, se las sujeta a las reglas del mutuo. Conforme lo seala Pita (2014), la referencia a cosas fungibles incluye al dinero
y a todas aquellas que equivalen a otras de la misma especie, con el consecuente poder de sustitucin conferido al
accipiens al momento de cumplir con su deber de restitucin (2014, p. 303). Por ejemplo, productos agrcolaganaderos,
bienes producidos en serie, etc.
Al respecto, comenta, adems, el citado autor que en la norma,
() el depsito irregular constituye la modalidad en la que su objeto consiste en cosas fungibles, no
individualizadas. Como necesaria derivacin de esa calidad de la cosa, se produce la transmisin del
dominio al depositario y la obligacin de restituir no ser ya sobre la misma cosa-como en el depsito
regular- sino de cosas de la misma cantidad y calidad. (Pita, 2014, p. 301).

El depsito necesario est regulado en la Seccin 3a del Cdigo. Este contrato supone, por una parte, que el
depositante no puede elegir a la persona del depositario, y, por otra, que esta falta de eleccin se debe a un
acontecimiento que lo somete a una necesidad imperiosa. Es importante no confundir esto con la falta de
consentimiento para la contratacin, que debe estar presente, pues se trata de un contrato.
Solo media una restriccin a la libertad contractual-en su acepcin primaria, como decisin de contratar
o no y de elegir con quien hacerlo- tal como puede verificarse en otras modalidades de la contratacin
moderna (as en los contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas).
(Pita, 2014. p. 306).

- Rgimen legal
Sern obligaciones del depositario:
La guarda de la cosa como obligacin primordial: el depositario debe poner en la guardar de la cosa la diligencia que usa
para sus cosas137. Asimismo, se agrega otro estndar de valoracin, que corresponde a la profesin del depositario.
Como sostiene Pita (2014):
Cuando el depsito es ejercido profesionalmente, el modelo de conducta est dado por el buen hombre
de negocios, buen empresario u organizacin idnea lo que implica la obligacin de extremar las
diligencias destinadas al cumplimiento del objeto del contrato, configurndose el deber de garanta o
seguridad que obliga al empresario. (2014, p. 291).

La prohibicin del uso de la cosa, ya que el depositario tiene slo la guarda: esto significa que no puede usar las
cosas (sin el permiso del depositante) y debe restituirlas, con sus frutos, cuando le sea requerido. Esta prohibicin de uso
de la cosa es lo que diferencia en mayor medida al contrato de depsito del comodato.

136 Art. 1.367 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina

137 Art. 1.358 C dig Civil y Cmercial de la Naci n Argentina.
134
 La restitucin de la cosa hecha por el depositario al depositante: la misma debe restituirse, en el lugar en el que
deba ser custodiada, al depositante o a la persona que ste indique.
Cundo? Puede convenirse un plazo, en cuyo caso el depositario debe hacerlo a su vencimiento. El plazo se
entiende en beneficio del depositante, ya que en el contrato de depsito es preeminente el inters del depositante, lo
que le permite a ste reclamar la restitucin en cualquier momento. Tal como seala Pita, se le confiere al depositante
una facultad de restitucin ad nutum, no querida de invocacin de justa causa, ni susceptible de generar, como regla,
responsabilidad para quien la ejercita (2014, p. 294).
Ahora bien, cuando el depsito es gratuito, se entiende que el depositario puede exigirle al depositante, en todo
tiempo, que reciba la cosa depositada. Esto es lgico, porque, siendo el contrato gratuito, el depsito se hace como una
suerte de cortesa.

Sern obligaciones del depositante:

El pago de la remuneracin: cuando el depsito es oneroso, lo que constituye la regla, pactada para todo el plazo
del contrato.
El pago de los gastos: cuando, para conservar la cosa, deban hacerse gastos extraordinarios, stos son a cargo del
depositante. El depositario debe avisarle al depositante sobre la situacin que generan estos gastos y afrontar aquellos
gastos que no puedan demorarse. Luego, el depositante debe restituirlos.
La prdida de la cosa: si la cosa depositada perece, y no hay culpa del depositario en dicha situacin, entonces la
prdida es soportada por el
depositante.

135
 INTEGRACIN DE RAMAS DE LOS DERECHOS PROCESALES

EJE TEMTICO DERECHO PROCESAL I

SUB-EJE TEMTICO 1: EL PROCESO JUDICIAL

- Concepto. Caracteres y elementos. Objeto y contenido.
Proceso judicial: es la serie gradual, progresiva y concatenada de actos jurdicos, regulados por normas procesales
que se cumplen por los rganos pblicos predispuestos y por los particulares que colaboran en forma voluntaria o
coactiva, para arribar, con justicia, a la solucin de un conflicto particular.

Elementos:
Objetivo: El conjunto de actos procesales.
Subjetivo. Los sujetos procesales.
Teleolgico: Fin inmediato: fijar los hechos y actuar el derecho.
Fin mediato: restablecer el orden jurdico alterado, la paz social, afianzar la justicia.

El proceso judicial como estructura tcnico jurdica:

El proceso es un instrumento tcnico, construido por normas procesales para lograr la realizacin del derecho
sustancial.
En su manifestacin interna es la estructura legalmente regulada para la reconstruccin oficial del orden jurdico
alterado.
En su manifestacin externa el proceso se traduce en una serie gradual, progresiva y concatenada de actos
jurdicos, regulados por normas procesales que se cumplen por los rganos pblicos predispuestos y por los particulares
que colaboran en forma voluntaria o coactiva.
Elemento objetivo: este elemento esta dado por la actividad de los sujetos procesales o conjunto de actos
procesales y que no escapan estos actos a la definicin del cdigo civil en su artculo 944.
Artculo 944 del Cdigo Civil: son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato,
establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Los actos son graduales ya que se desarrollan por grados o etapas, progresivos, avanzan continuamente, ya que
en principio el proceso no retrocede, esto se logra en virtud de la regla de la preclusin.
Y son concatenados ya que cada acto es antecedente del posterior y consecuente del anterior, as decimos que
sin cada acto anterior ninguno de los siguientes tiene validez y sin cada acto siguiente ninguno de los anteriores tiene
eficacia.
Elemento subjetivo del proceso: Los sujetos procesales, los que podemos distinguir entre:
rganos pblicos predispuestos: cuya principal caracterstica es su imparcialidad.
Particulares: que intervienen en el proceso, y cuya participacin puede ser de dos tipos: voluntaria o espontnea
o en forma obligatoria o coactiva.

Otra forma de clasificacin de los sujetos procesales:

Esenciales: juez o tribunal: actor y demandado.
Eventuales: ministerio publico fiscal; ministerio publico pupilar.
Colaboradores: testigos, peritos, martilleros, depositarios, intrpretes, etc.

Elemento teleolgico del proceso.

Fin inmediato: fijar los hechos y actuar el derecho, esto se vincula a la expectativa subjetiva que tienen las partes
de obtener una resolucin del tribunal.
Fin mediato: los fines del proceso trascienden los objetivos tenidos en miras por las partes; obtener la paz social,
restablecer el orden jurdico alterado, etc..
Estos objetivos demuestran el carcter social del proceso.
136
Etapas del proceso judicial.
El proceso se traduce en su manifestacin externa en una serie gradual, progresiva y concatenada de actos
jurdicos., y en principio el proceso avanza sin retrotraerse, cuya excepcin esta dada por los vicios que puedan presentar
los actos procesales.
Los actos se agrupan en distintas etapas:
Se distinguen 4 grandes etapas:
o 1-introductiva.
o 2-probatoria.
o 3-discusoria
o 4-decisoria
Y etapas eventuales, que pueden no estar presentes, estas son las etapas: impugnativa y ejecutoria, que como
dijimos son eventuales.

Objeto del proceso judicial.

Objeto como lo juzgable y no como fin del mismo, en concreto las afirmaciones de los hechos de la vida con
relevancia jurdica. Para fundar una pretensin o bien para rechazar esa pretensin.
Derecho Procesal:
Conjunto de normas y principios que regulan la actividad jurisdiccional del estado para la aplicacin del derecho
de fondo.
Caracteres:
1. Pblico: regula relaciones jurdicas en las que interviene un sujeto en posicin de preeminencia, el rgano
judirisdiccional, esto no cambia aunque sean relaciones de naturaleza privada.
2. Realizador: realizador del derecho de fondo.
3. Autnomo: su objeto de regulacin es propio y especfico, contiene nociones que le son propias.

Normas procesales:
Es la proposicin enunciativa de organizacin, de competencia y de conducta de los rganos pblicos y de
particulares intervinientes en la actividad jurisdiccional del Estado.
Una norma procesal no solo se encuentra en un cdigo de procedimiento sino tambin en un cdigo de fondo.
Para Palacio; las normas materiales regulan el que, el contenido de la sentencia y las procesales determinan el
quien y el como de dicho acto y la actividad que lo
Por eso para distinguir entre derecho material y procesal, hay que estar a la finalidad y efectos de cada
disposicin legal.

- Presupuestos Procesales y Sentenciales: concepto.

En doctrina se distingue entre presupuestos procesales y los denominados presupuestos sentnciales.
Los presupuestos procesales configuran supuestos previos al proceso, sin los cuales no puede pensarse en su
existencia, su no concurrencia obsta al nacimiento del proceso y se definen como:
Aquellos requisitos necesarios o indispensables para la constitucin de una relacin jurdica procesal valida.

Los presupuestos procesales se refieren a:

1. La competencia del tribunal: entendindose por tal a los limites territoriales, materiales y de grado
establecidos por la ley para que el juez ejerza su jurisdiccin.
2. Capacidad procesal: Relacionada con la capacidad de obrar, distinta a la capacidad de ser parte, ya que esta se
relaciona con la capacidad de derecho, con la titularidad del derecho que se pretende hacer valer.
3. Cumplimiento de los requisitos formales exigidos por la ley para la demanda; relacionado con el principio de
defensa en juicio; la inobservancia de dicho requisito o presupuesto vulnera dicha garanta.

137
 Aplicacin: Los presupuestos deben ser examinados antes de resolverse sobre el fondo, dado que la falta de
cualquiera de ellos invalidan el pronunciamiento.
Segn el cdigo procesal de Crdoba, artculo 176, demanda defectuosa: el juez o tribunal deber rechazarla
de oficio o podr ordenar al actor aclarar cualquier punto para su admisin; no subsanados los defectos o no aclarados
dichos puntos en el plazo de 30 das, se operar el desistimiento de pleno derecho.
A los fines de verificar la regularidad de la relacin procesal y en su caso la admisin de las pretensiones
formuladas por las partes, las leyes formales por regla general contienen disposiciones autorizando al juez a revelarlos de
oficio. Tal sucede con lo dispuesto por el art. 337 CPCCN, que otorga facultades expresas al rgano jurisdiccional a efecto
de inadmitir la demanda u ordenar que se subsanen los defectos que contenga. Ello configura el otorgamiento de una
potestad judicial de saneamiento (despacho saneador) que se concede a veces en forma especifica y en otras en forma
genrica para depurar el tramite en cualquier oportunidad y a lo largo de todo el proceso. En ambos casos, se posterga la
admisibilidad formal de la pretensin; sin perjuicio de ello se reconoce tambin a las partes la posibilidad de denunciar la
ausencia de un presupuesto procesal en caso de que el tribunal no lo haya advertido a travs del planteo de excepciones
dilatorias: incompetencia, falta de personalidad o defecto legal en el modo de proponer la demanda (art. 347 CPCCN -
138
).

El juez debe ser competente. La competencia se da en dos niveles:

- Subjetivamente, es la aptitud o capacidad que la ley reconoce a los rganos judiciales para administrar justicia
en un caso dado y
- Objetivamente, es la orbita jurdica dentro de la cual el tribunal ejerce su jurisdiccin.

La falta de competencia tambin puede ser relevada de oficio por el juez cuando es absoluta; caso contrario, si se
trata de incompetencia relativa deber ser alegada por el demandado a travs de excepcin.

La capacidad procesal (legitimatio ad procesum) constituye una capacidad de hecho o de obrar. Por tal motivo, si el
sujeto carece de capacidad debe concurrir a juicio con sus representantes.
La capacidad procesal es la aptitud para poder realizar eficazmente por si los actos procesales de parte.

As si se trata de un menor o incapaz, su personera se integra con la comparecencia a juicio del representante
necesario y, en su caso, el promiscuo. Son aplicables en relacin a la capacidad procesal las disposiciones del Cdigo Civil
y rige, en consecuencia, el axioma que expresa que la capacidad es regla y la incapacidad la excepcin.
Ante la ausencia de capacidad procesal, no obstante ser los sujetos titulares de la relacin sustancial, no gozan
de aptitud para defenderlos por si en el proceso; v.gr. dementes, sordomudos, prdigos, interdictos, ausentes, etc. .
El ltimo presupuesto procesal esta dado por el planteo en forma de una cuestin concreta planteada con las
formalidades establecidas por la ley a tal efecto (art. 303 CPCC - 139).

138 EXCEPCIONES ADMISIBLES - Art. 347. CPCCN - S l se admitira n cm previas las siguientes excepcines:
1) Incmpetencia.
2) Falta de persnera en el demandante, en el demandad sus representantes, pr carecer de capacidad civil para estar en juici de representaci n
suficiente.
3) Falta de legitimaci n para brar en el actr en el demandad, cuand fuere manifiesta, sin perjuici, en cas de n cncurrir esta u ltima circunstancia, de
que el juez la cnsidere en la sentencia definitiva.
4) Litispendencia.
5) Defect legal en el md de prpner la demanda.
6) Csa juzgada. Para que sea prcedente esta excepci n, el examen integral de las DOS (2) cntiendas debe demstrar que se trata del mism asunt smetid
a decisi n judicial, que pr existir cntinencia, cnexidad, accesriedad subsidiariedad, la sentencia firme ya ha resuelt l que cnstituye la materia la
pretensi n deducida en el nuev juici que se prmueve.
7) Transacci n, cnciliaci n y desistimient del derech.
8) Las defensas temprarias que se cnsagran en las leyes generales, tales cm el benefici de inventari el de excusi n, las previstas en ls artculs 2486
y 3357 del C dig Civil.
La existencia de csa juzgada de litispendencia pdra ser declarada de fici, en cualquier estad de la causa.
139 2 FORMA DE LA DEMANDA - Art. 330. - La demanda sera deducida pr escrit y cntendra :
1) El nmbre y dmicili del demandante.
2) El nmbre y dmicili del demandad.
3) La csa demandada, designa ndla cn tda exactitud.
4) Ls hechs en que se funde, explicads claramente.
5) El derech expuest sucintamente, evitand repeticines innecesarias.
138
 Y los presupuestos sentnciales son:

Aquellos requisitos cuya concurrencia es necesaria para que pueda ser pronunciada una sentencia valida sobre el
fondo del asunto. Se trata, entonces, de presupuestos de la decisin sobre el mrito del juicio.

Los presupuestos sentnciales son aquellas condiciones indispensables para que el juez pueda dictar
vlidamente la sentencia. En tal sentido, se requiere la realizacin de un procedimiento previo y completo, por su forma
y grado, para permitir el pronunciamiento de la resolucin final (procedimiento regular y legal). Esto es, que el
procedimiento adems de haberse cumplido regularmente y en forma completa no debe encontrarse impedido por
obstculos a su promocin: as, por ejemplo, la existencia de privilegios constitucionales, la omisin de acusacin o de
denuncia en delitos de instancia privada, la ausencia de dictamen del asesor de menores e incapaces cuando ste ha sido
impuesto por la ley, etc. Adems, el tramite debe haberse desarrollado con sujecin a las formas esenciales establecidas
en la ley (idioma, documentacin) y hallarse en un estado tal que permita el pronunciamiento de una sentencia valida
por haberse cumplido las etapas que son inevitablemente previas y necesarias (introduccin de las cuestiones, prueba y
discusin en el proceso escrito; debate en el proceso oral).
Desde un enfoque diferente se identifica a los presupuestos sentnciales vinculndolos a las pretensiones del
actor, demandado o imputado de contenido sustancial. Los presupuestos sentnciales as estaran configurados por:

aquellos requisitos necesarios para que el juez pueda, en la sentencia, proveer al fondo o merito de la cuestin; es
decir, resolver si el demandante tiene o no el derecho pretendido y el demandado la obligacin correlativa o si el
imputado tiene o no la responsabilidad que se le imputa

Estas condiciones, entonces, se refieren no al procedimiento sino a la pretensin. La falta de estos presupuestos
hace que la sentencia sea inhibitoria.
Cabe sealar, que desde este punto de vista se distingue entre los presupuestos sentnciales referidos a la
pretensin del actor y los presupuestos sentnciales de la oposicin del demandado.

Los presupuestos materiales de una sentencia favorable al actor son:

1) La existencia real de la relacin jurdica sustancial pretendida;
2) La prueba en legal forma de la situacin del hecho jurdicamente relevante invocado, es decir, de los hechos o
actos jurdicos que le sirven de causa;
3) La exigibilidad del derecho, por no estar sometido a plazo o condicin suspensiva;
4) La peticin adecuada al derecho que se tenga, porque puede tenerse el derecho y haberse probado, pero si se
ha pedido cosa distinta se obtendr sentencia desfavorable;
5) Haber enunciado en la demanda los hechos esenciales que sirven de hecho jurdico a las pretensiones, ya que
su falta ocasiona el fracaso en la sentencia, aunque se tenga el derecho ya que el juez debe basar su decisin en
tales hechos.

Constituyen presupuestos de la sentencia favorable al demandado:

1) alegar las excepciones, cuando as lo exija la ley (prescripcin, compensacin, etc.) y acreditarlas;
2) tambin podra esgrimirse la simple ausencia de alguno de los presupuestos del xito de la demanda.
Queda claro, entonces, que esta postura vincula a los presupuestos materiales o sentenciales con la cuestin de
fondo y atacan a las pretensiones sustanciales esgrimidas por el actor o demandado. Por ello, su existencia o inexistencia
determinaran la admisin o rechazo de la pretensin en la decisin final.
En este orden de ideas se los vincula con: la legitimacin en la causa, es decir, con la calidad o idoneidad para
actuar como actor o demandado en un determinado proceso. En tal sentido, el actor debe ser la persona habilitada por

6) La petici n en te rmins clars y psitivs.

La demanda debera precisar el mnt reclamad, salv cuand al actr n le fuere psible determinarl al prmverla, pr las circunstancias del cas,
prque la estimaci n dependiera de elements au n n definitivamente fijads y la prmci n de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripci n
de la acci n. En ests supuests, n prcedera la excepci n de defect legal.
La sentencia fijara el mnt que resulte de las pruebas prducidas.
139
ley para formular la pretensin y el demandado el autorizado a contradecirla pero esta legitimacin debe adems ser
calificada por otros elementos. As debe exhibirse, adems un inters sustancial en la obtencin de la sentencia y una
peticin presentada en forma clara y concreta y que no haya sido impugnada por objeciones como, por ejemplo, aducida
la cosa juzgada o la litis pendencia.
Tambin se requiere la necesidad de existencia de un planteo correcto de la relacin sustancial pretendida;
prueba de los hechos y exigibilidad del derecho.
Sintetizando los argumentos de Devis Echandia acerca de los presupuestos sentenciales debe sealarse que la
inexistencia de un presupuestos sentencial puede determinar el dictado de una sentencia inhibitoria o, en su caso, el
rechazo de las pretensiones. El primer caso -sentencia inhibitoria- significa que el juzgador advertido sobre la ausencia de
un presupuesto sentencial se abstiene de dictar la decisin de fondo y resuelve solamente sobre esta ausencia. En tanto
que la segunda posicin importa la admisin sobre la procedencia de una excepcin, que releva al juez de la cuestin.
Por ello, se seala, que mientras la ausencia de presupuestos procesales impide que el juicio pueda tramitarse
vlidamente, los requisitos sentnciales atacan a la pretensin e impiden que las partes obtengan una resolucin
favorable a sus pretensiones.

- Etapas en el procedimiento civil, penal de familia y laboral. Concepto.

Etapas del proceso judicial.
El proceso se traduce en su manifestacin externa en una serie gradual, progresiva y concatenada de actos
jurdicos., y en principio el proceso avanza sin retrotraerse, cuya excepcin esta dada por los vicios que puedan presentar
los actos procesales.
Los actos se agrupan en distintas etapas:
Se distinguen 4 grandes etapas:

1. Introductiva.
2. Probatoria.
3. Discusoria
4. Decisoria

- Etapa introductoria: Interpuesta la demanda, el demandado deber contestar la demanda en el plazo de diez das, Art.
493 CPCC. La ley ritual impone al demandado a pronunciarse sobre cada uno de ellos ya sea negndolos o
reconocindolos. En esta oportunidad, podr poner excepciones dilatorias en forma de previo y especial
pronunciamiento, siendo ese tipo de trmite el nico que admite esta forma particular de articulacin. Es tambin en
esta ocasin, que el accionado puede reconvenir, siendo esta la nica oportunidad para hacerlo.
- Etapa probatoria. El plazo ordinario de prueba es de 40 das, conforme el art. 498 CPCC, pudiendo el juez designar otro
menor, con posibilidad de extenderlo hasta completar aqul la solicitud de parte. Tambin est previsto el plazo
extraordinario para casos especiales. Tengamos presente que esta etapa puede presentarse excepcionalmente como no
esencial, por cuanto presupone la existencia de hechos controvertidos.
- Etapa discusoria: En el juicio ordinario los alegatos se realizan en forma de traslados de ley por su orden. Esto es
primero se corre traslado al actor y luego al demandado art. 505 CPCC. As por ejemplo, en el juicio ordinario se confiere
un plazo de seis das perentorios no fatal y su cmputo es individual. Esta etapa asume una caractersticas especial, la de
reservada, en el sentido de no pblica, con el fin de garantizar la igualdad de las partes. Al momento de la presentacin
slo se deja constancia de ello en el expediente mediante certificacin puesta por el secretario.
- Etapa decisoria: es la ltima y esencial etapa del proceso de mrito, para el pronunciamiento de la sentencia definitiva.
Ella se inicia con el llamamiento de autos para definitiva, art. 506 y 121 inc. 3 C.P.CC. Pero como se ha sealado, puede el
juzgador disponer de lo que se denomina medidas para mejor proveer.

- Tipos o Sistemas Procesales. Concepto y caracteres.

Tipos o sistemas procesales:
Concepto: sistemas procesales son los grandes esquemas de regulacin, las grandes alternativas que tiene el legislador al
momento de regular la estructura en que se manifiesta el proceso. Es una cuestin de poltica legislativa.

140
 Ningn sistema es puro, los cdigos tienden a uno u otro, y se presentan en pares binarios: por ejemplo: oral y
escrito.

- Dispositivo o Inquisitivo; acusatorio y mixto; oral o escrito, de instancia nica o plural.

Tipos:
1. Dispositivo e inquisitivo: segn el margen de actuacin de las partes o el juez.
Dispositivo: confiere a las partes el dominio del proceso, y se aplica a cuestiones de contenido eminentemente
econmico, el proceso satisface el inters pblico en juego por medio de la satisfaccin de los intereses particulares, es
el tipo de proceso prevalente en materia civil y comercial.
Asigna a los particulares: el impulso inicial, el impulso subsiguiente o mantenimiento de la instancia, la carga de
fijar la cuestin factica y disposicin sobre aspectos de la relacin material y formal.
El juez en el sistema dispositivo, no puede iniciar de oficio el proceso, no puede impulsarlo una vez iniciado,
tampoco tener en cuenta hechos ni pruebas no aportados por las partes, debe tener por cierto determinados hechos en
que las partes se encuentran de acuerdo, y por ultimo debe sentenciar conforme lo alegado y probado por las partes sin
poder condenara mas u otra cosa que la pedida en la demanda.
Sistema inquisitivo: sus rasgos generales: aqu existe un juez que asume una posicin activa, puede iniciar de
oficio el procedimiento y tiene el deber de impulsarlo, es el juez, investigador, teniendo las partes un rol pasivo; no
disponiendo ellas del proceso sino que sometindose a l.
Como reaccin a este sistema inquisitivo surgi el acusatorio: donde existe un acusador, en general pblico, que
promueve la accin y se encuentra en un pie de igualdad con el imputado, sujeto del proceso, es el acusador quien debe
ofrecer la prueba de la culpabilidad o la verdad. El juez solo controla y dicta sentencia.

2. Oral o Escrito: segn la forma de instrumentacin de los actos procesales.

3. De instancia nica o de pluralidad de instancias: segn la posibilidad de solicitar a otro tribunal un reexamen amplio
de la manera en que ha sido valorada la prueba y, o, aplicado el derecho en la primera sentencia.

Nuevas tendencias:
Hay una nueva tendencia a otorgar mayores poderes al juez, como juez director del proceso y no como juez
espectador; tambin hacia la implementacin de la oralidad, en la medida de las posibilidades presupuestarias;
audiencia preliminar; supresin de recursos o al menos del efecto suspensivo, (ejecucin de provisoria de las
sentencias.).

Principios que gobiernan el proceso:

Palacios: son las orientaciones o directivas generales que inspiran cada ordenamiento procesal.
No hay consenso acerca de su nmero e individualizacin.
Tratando de hacer una breve sntesis, se pueden enumerar los siguientes principios: dispositivo, publicidad,
inmediacin, bilateralidad, autoridad, formalismo, preclusin, adquisicin, moralidad y economa procesal.
1 Principio Dispositivo: Equivale a decir seoro ilimitado de las partes, tanto sobre el derecho sustancial motivo
del proceso litigioso, como sobre todos los aspectos relativos a la iniciacin, marcha y culminacin del proceso. Las
partes disponen de la relacin sustancial y tambin de la suerte del litigio o relacin procesal.
2 Principio de Publicidad: Este principio implica que los actos que se cumplen dentro del procedimiento, deben
ser conocidos por las partes como por la sociedad toda, esto a fin de permitir un adecuado control de la actividad
procesal de las partes, funcionarios y magistrado intervinientes.
3 Principio de Inmediacin: Significa que el Juez debe encontrarse en relacin directa con las partes, sus
abogados y recibir personalmente las pruebas.
4 Principio de Bilateralidad o de contradiccin: Este principio consiste en que salvo situaciones excepcionales,
toda peticin o pretensin formulada por una de las partes en el proceso, debe ser comunicada a la parte contraria, para
que preste su consentimiento o manifieste su oposicin. Ello importa que el Juez decide luego de escuchar a todas las
partes del proceso quienes tienen derecho a expresarse en igualdad de condiciones.
141
 5 Principio de Autoridad: Se define a partir del aspecto jerrquico del derecho procesal, que presenta al Juez
como director del proceso y por la incidencia del rgano jurisdiccional, como poder del Estado, en el conflicto de los
justiciables.
6 Formalismo: Las formas procesales son establecidas como garantas para el justiciable y se basan en el
principio de seguridad jurdica. Las formas segn autores como Palacio, Alsina, y otros, es el modo mediante el cual, se
exterioriza el acto procesal.
7 Principio de Preclusin: Siendo para algunos un principio y para otros una regla, importa que el proceso o
procedimiento es una estructura evolutiva, que avanza, que nunca se retrotrae. Por lo tanto, los actos procesales deben
cumplirse en las condiciones de tiempo, modo y lugar previstos por la norma de rito, su no realizacin en tiempo
oportuno, o su consumacin, hacen que opere este principio.
8 Principio de Adquisicin: Importa que los resultados de la actividad procesal cumplida por las partes en el
proceso, se adquieren para ste, de modo tal que los actos cumplidos, benefician o perjudican a cualquiera,
independientemente de quien los haya ingresado al procedimiento.
9 Principio de Moralidad: Est integrado por un conjunto de normas de contenido tico al que deben ajustarse
todos los intervinientes en el proceso. Hablamos ac de lealtad y buena fe procesal.
10 Principio de Economa procesal: A fin de que el proceso no importe un dispendio intil de tiempo, actividad o
dinero, en atencin a que es un medio para lograr un fin, la decisin jurisdiccional.

- Principios que gobiernan el proceso. Publicidad, Inmediacin, Bilateralidad, Economa Procesal.

Principios o reglas que gobiernan el Proceso
Los principios del proceso son:

los presupuestos polticos que determinan la existencia funcional de un ordenamiento procesal cualquiera

Son directivas o ideas bsicas sobre las que se asienta o estructura un ordenamiento jurdico procesal (Torres
Neuquen)

Los principios procesales son las lneas directrices y orientadoras que rigen el proceso plasmndose de este
modo una determinada poltica procesal en un ordenamiento jurdico determinado y en un momento histrico dado.
Cabe expresar, por ultimo, que modernamente van formulndose nuevos principios o reglas que quizs no son tan
nuevos sino que tan solo son reformulaciones o adaptaciones a las necesidades actuales de los clsicamente
reconocidos. Tal sucede, por ejemplo, con las modernas formulaciones de las reglas de solidaridad, de la personalidad,
de las nuevas formas de buena fe y lealtad procesal, etc.
Es as, que ellos concretan o mediatizan algunas de las garantas constitucionales y en cada uno puede
encontrarse una relacin directa con las normas fundamentales contempladas en la Constitucin Nacional.

Y son:
Principio de Publicidad
Principio de Inmediacin
Principio de Bilateralidad.
Principio de Autoridad
Principio de Formalismo o Legalidad
Principio de Economa Procesal
Principio de moralidad

PUBLICIDAD
El principio de publicidad, implica que los actos que se cumplen en el proceso deben ser conocidos en forma
irrestricta tanto por parte de la sociedad, como por los intervinientes, a fin de permitir un control adecuado de la
actividad procesal y, en definitiva, de los actos de los jueces.
este principio significa que no debe haber justicia secreta, ni procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni
motivaciones.
142
 Adems, favorece a obtener una mayor transparencia en la administracin de justicia al fiscalizarse la actividad
de los jueces y de los abogados. Los cuerpos formales, cuando adscriben a este principio lo consagran en trminos
generales, as por ejemplo, se prev que las actuaciones del proceso y sus resoluciones sern publicas. A su vez, a
modo de excepcin, es posible limitar la publicidad; ello sucede cuando existe un inters justificado de las partes o
cuando concurren razones que hacen al orden publico o moralidad. Es que pueden los magistrados restringir la
publicidad de las audiencias y aun de los fallos, si pudiera afectarse con ello la moral o el orden publico u ocasionarse
perjuicios materiales o morales a los interesados. En definitiva, lo que fundamentalmente se procura es la proteccin
del derecho de intimidad de las personas.
El principio de publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso; as en las audiencias4 y, por regla,
durante toda la actividad de prueba y tambin se verifica en la decisoria a travs de la motivacin de los fallos.
La vigencia de este principio presenta connotaciones particulares que se definen a partir del derecho de fondo
que se realiza a travs del proceso. As, por ejemplo, en el proceso penal, la publicidad podr verse restringida en ciertas
secuencias de la investigacin penal preparatoria, llevada a cabo por el Fiscal cuando establece el secreto de sumario por
un plazo restringido . Es que en materia penal se justifica el secreto en los primeros momentos de la instruccin, porque
el delincuente tiene especial cuidado en no dejar huellas de delito. Tambin rige para los delitos de accin privada en
los cuales impera la confidencialidad del trmite.

INMEDIACION
El principio de inmediacin, tal como surge de su sentido literal, significa que el juez debe encontrarse en un
estado de relacin directa con las partes y recibir personalmente las pruebas. Devis Echandia, puntualiza que la
comunicacin inmediata alude a la del juez y las personas que actan en el proceso, con los hechos que en l deban
hacerse constar y con los medios de prueba que se utilicen.
Este principio se manifiesta con mayor vigor, en los procesos orales que en los escritos. Sin embargo, en las
formas modernas de procedimiento oral o escrito, existen instancias oralizadas, que presuponen la vigencia de este
principio parcialmente. Tal sucede, por ejemplo, en el proceso civil nacional o de algunas provincias que han adoptado el
trmite del proceso por audiencia: en estos casos, luego de la etapa escrita de las postulaciones, se realizan dos
audiencias (audiencia preliminar5 y de vista de causa) con vigencia solo en su trmite de la regla de inmediacin. Por su
parte, en el proceso penal, la vigencia plena de la inmediacin se presenta en la oportunidad de la audiencia de debate
en la que los integrantes del tribunal, del ministerio pblico, imputados y sus defensores y rganos de prueba estn en
contacto directo.
Los rasgos fundamentales de la inmediacin, estn dados por:

o La presencia de los sujetos procesales ante el rgano jurisdiccional,

o por la falta de un intermediario judicial entre las cosas y las personas del proceso y el juez y,
o por la necesidad de la identidad fsica del juez que tuvo contacto con las partes y del que dictara
sentencia.

En el ordenamiento procesal penal, la regla de inmediacin adquiere jerarqua sustancial al incorporarse al

Cdigo Penal, de este modo se prev que el juez deber tomar conocimiento directo y de visu con el sujeto, de la
victima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso (art. 41 in fine CP). Es que en materia
penal y tambin en el procedimiento laboral, el inters publico en la realizacin del derecho, impone la inmediacin
como una directriz insoslayable. Esto significa, la ausencia de intermediarios entre la prueba recibida y el rgano
jurisdiccional de la recepcin y se lo extiende tambin, como se apunt, a la idea de la identidad fsica del juzgador. As se
ha sostenido que el juez que ha de dictar sentencia debe ser el mismo que en el debate oral, publico y continuo, reciba
inmediatamente, la prueba producida con el control pblico y de los otros sujetos del proceso.

BILATERALIDAD (Principio de Contradiccin)

La regla de la bilateralidad es denominada tambin, como principio de contradiccin. Este principio, posee raz
netamente constitucional6 y su efectiva vigencia es lo que otorga legitimidad a los procesos; de all que domina todos los
estadios secuenciales.

143
 Toda decisin judicial debe ser tomada previo a que se haya dado igual oportunidad, a todas las partes de ser
odas. Implica, necesariamente, la posibilidad de alegar y probar; es decir, otorgar a las partes la oportunidad de
ejerces las defensas que tuviere y de arrimar al proceso los elementos de juicio conducentes a la demostracin de sus
alegaciones.
Este principio, se resume en el aforismo latino audiatur et altera pars. No interesa al derecho que la parte,
efectivamente, se pronuncie, sino que se haya otorgado una razonable oportunidad de defenderse o de cumplir con la
carga procesal de expresarse, de ofrecer, producir y controlar la prueba.
Palacio, advierte que la realizacin de ciertas medidas, como las cautelares pueden ordenarse inaudita parte,
pero ello no implica derogacin del principio de bilateralidad sino tan solo significa que se difiere el contradictorio por
especial naturaleza del acto. Esto quiere decir, que si bien no se notifica previamente el despacho de la medida, sin
embargo, si debe ser comunicada al afectado inmediatamente despus de haber sido trabada.
Por ultimo, el sistema se garantiza por las normas que establecen sanciones para la violacin de este principio, a
cuyo fin se imponen nulidades especificas para el caso de las notificaciones o se utiliza las reglas atinentes a la teora
general de las nulidades, hechas valer a travs de los poderes genricos de impugnacin.

AUTORIDAD
El principio de autoridad se define a partir del aspecto jerrquico autoritario que asume el derecho procesal
por la incidencia del rgano jurisdiccional, considerado como poder del Estado poltico, en el conflicto de los
justiciables.
As se ha dicho que tanto el poder de conduccin o de direccin del proceso, como el poder de esclarecer la
verdad de los hechos constituyen manifestaciones del principio de autoridad. Luego, ser el sistema adjetivo, el que
impondr los lmites para su ejercicio, en la categorizacin de los poderes-deberes del rgano jurisdiccional.
Es posible sealar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas en una ideologa sociopoltica
determinada: la liberal-individualista y la jerrquico-autoritaria. Claro esta que, entre ambas posturas, existen diferentes
matices que importan formulas intermedias o con una mayor o menor identificacin con algunas de ellas.
En el marco de la concepcin liberal-individualista, impera la formula de la neutralidad del juez, lo que supone
que el juzgador no ha de intervenir en la marcha del proceso en forma activa, cuya iniciativa, impulso, conduccin y
disposicin es un atributo del justiciable. Como se advierte, se trata de un juez espectador de la contienda judicial. Rige
en esta concepcin, el principio de rogacin que preconiza que el juez no actuara de oficio sino a peticin de parte (ne
iudex ex officio).
La figura neutral, es propia del sistema procesal dispositivo, adoptado por la mayora de los cdigos procesales
civiles de nuestro pas, actualmente en proceso de revisin.
En una posicin intermedia, se encuentra la que postula la figura del juez como un verdadero director del proceso. Esta
formula, es una creacin ideal de la doctrina para superar la posicin individualista del juez espectador. Sin embargo, se
ha entendido que se trata de una formula incompleta: excepto que se interprete el verbo dirigir en una forma
amplsima; ello es as, ya que, el poder de direccin o conduccin solamente afecta el desarrollo del proceso y hace a su
marcha formal, pero no agota los predicados propuestos por los fines del derecho procesal.
Es una postura critica contra la formula de la neutralidad del juez, se postula la que le otorga una intervencin
activa y preponderante en orden a la marcha del proceso y al esclarecimiento de la verdad de los hechos controvertidos.
Configura la formula de la autoridad del juez, la que se obtiene a partir de especiales poderes otorgados al rgano
jurisdiccional durante el proceso y diferentes cargas y obligaciones para las partes, durante su trmite.
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo atinente a la direccin y conduccin del
proceso, a la formacin del material de cognicin y en la vigilancia de la conducta de los justiciables.
Es as, que se concibe al juez dotado de un complejo de poderes-deberes limitados por la ley. Su ejercicio reconoce como
sustractum un deber imperativo de corte funcional.

FORMALISMO
Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se basan en el principio de seguridad
jurdica.
Entendemos por la forma la exteriorizacin corporizada en un documento del acto procesal. Podemos afirmar
que, en la legislacin positiva, se advierte la adopcin del sistema de la legalidad. Es as que se regula el modo de
144
cumplimiento de la actividad procesal ya sea, con previsiones especificas para cada acto o por disposiciones generales de
remisin, en las que se refleja el sistema adoptado.
Modernamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre todo en lo relativo a cierta actividad procesal.
As, por ejemplo, se apunta a la eliminacin de los interrogatorios escritos para testigos y de los pliegos de absolucin de
posiciones, proponindose en su reemplazo interrogatorios libres, informales y coloquiales.

ECONOMIA PROCESAL
El principio de economa procesal importa la aplicacin de un criterio utilitario en la realizacin del proceso.
Se resume en dos ideas fundamentales:
o economa de gastos y
o economa de esfuerzos o de actividad.

La incorporacin de este principio supone procedimientos que no resulten onerosos, por lo cual, es necesario,
adems, que no se extiendan excesivamente en el tiempo. Es decir, la implantacin del principio exige adoptar criterios
razonables en relacin no solo a costos econmicos sino al tiempo de duracin ya que, como dijo Couture, en materia
de procedimiento el tiempo es algo ms que oro, es justicia.
Ahora bien, La economa de gastos pone su acento en el aspecto financiero del proceso. Ello implica que el costo
del juicio no sea un obstculo que impida a las partes su inicio. Los procedimientos generan gastos, y ellos no pueden
evitarse. Pero si pueden ser postergados atendiendo a ciertas circunstancias o aun, por razones de poltica procesal,
resolverse su eximicin por el contenido social de la cuestin que se presenta. Lo que el legislador debe procurar es que
los gastos que demande el juicio no se transformen en un obstculo para el acceso a la justicia de las personas menos
pudientes.
Contribuye a la economa en el tiempo y a la celeridad en el trmite, la regla de la concentracin de los actos y la
de la eventualidad en las afirmaciones. Inciden tambin en ese aspecto, los plazos procesales fijados por la ley adjetiva
como tiempos ideales.
La regulacin de los tiempos procesales en la ley debe ser meditada con un criterio de razonabilidad, que se concreta en
el establecimiento de plazos, que sean susceptibles de poder cumplirse, para que el patrn ideal no sea superado por la
realidad.

MORALIDAD
El principio de moralidad esta integrado por un conjunto de normas que imponen conductas, imbuidas de un
contenido tico que deben ser observadas por el juez, las partes y dems participantes. Este principio madre es
comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a saber: la lealtad y la buena fe procesal. Su vigencia, a la luz de
los hechos concretos nos hace reflexionar sobre las cargas y deberes procesales asignados a las partes y al juez; as, por
ejemplo, el deber de mantener en la instancia conductas que no resulten contrarias a las reglas de contenido tico
objetivizados en normas. Ello implica la proscripcin de ciertas actitudes tales como la reticencia, la intemperancia, la
familiaridad y la agresividad, la obstruccin, o la ambigedad, (sin agotar el repertorio) que puedan ser calificadas para
tipificar temeridad, malicia o el abuso del proceso. Sin embargo, queremos destacar que el juzgador deber precisar de
los lmites de estas conductas defectuosas teniendo a la vista la clusula constitucional de la inviolabilidad de la defensa
en juicio.
La inconducta, en muchos casos, se manifiesta en actitudes dilatorias que son consecuencia de un sistema
adversarial rgido, impuesto por normas legales inidneas o por la idiosincrasia de los litigantes, que en muchos casos
resultan toleradas por los tribunales.

- Reglas del Proceso. Impulsin, Preclusin y Adquisicin

El derecho procesal reconoce fundamentos constitucionales, principios jurdicos polticos y sus instituciones
fundamentales obedecen a ciertas reglas lgicas que le son propias y exclusivas. Estas reglas se manifiestan como
mximas que limitan o condicionan el actuar de los sujetos procesales; por ello, se ha dicho
Que las reglas del proceso son las condiciones que conforman tcnica y estructuralmente la actividad de aquellas
personas y sujetos procesales.

145
 Siendo el proceso una estructura tcnica que debe avanzar necesariamente hacia un fin, debe vincularse
necesariamente a este concepto esencial, la idea de actividad. Esa actividad en el proceso se realiza por el impulso que
imparten los sujetos procesales. En tal sentido, cabe sealar que rigen todo el mbito procesal del ne procedat iudex ex
officio, esto implica que el inicio del tramite nunca puede ser realizado por iniciativa del juez sino que este debe ser
requerido por algn otro sujeto. De tal modo, en el proceso civil el impulso inicial lo realizan las partes a travs de la
demanda; igual sucede en el proceso laboral y familiar. En tanto, que en el proceso penal el requeriente es el ministerio
pblico fiscal sin cuya iniciativa e impulso no puede iniciarse el trmite.

La regla del impulso

Como se dijo, el impulso inicial debe ser realizado por un sujeto diferente del juez, estos son las partes, el
impulso posterior puede estar a cargo de las partes, del ministerio publico, del imputado o por el mismo rgano
jurisdiccional.

La regla del impulso procesal generalmente esta delimitada por plazos procesales. As, generalmente, de
ordinario en el trmite se diferencian etapas y dentro de ellas, a su vez, se presentan diferentes actividades que deban
ser promovidas segn sus caractersticas por algn sujeto procesal, bajo la pena de caer en la caducidad de instancia.
Por ultimo, debe distinguirse el impulso privado propio del trmite civil del impulso oficial caracterstico de los
procedimientos que involucran alguna razn de orden pblico. Este ltimo, el impulso oficial, se manifiesta como el
poder-deber del juez para realizar, con independencia de la actuacin de las partes todos los actos procesales que
integran la trama hasta la finalizacin del trmite que culmina con el dictado de la sentencia.

La regla o principio de la preclusin

Impide que el proceso se retrotraiga a estadios o etapas que se encuentran superadas o que se reproduzcan
actos procesales ya cumplidos o que no tuvieran cumplimiento en el orden establecido por la ley.

Se trata de un regulador del trmite procesal y tiene operatividad tanto para las partes como para el tribunal. Ello
significa que ninguno de los sujetos procesales pueden actuar en contradiccin con esta regla, funciona como un
obstculo o impedimento a la marcha discrecional del proceso.
Por ello, se ha dicho que la actividad procesal debe realizarse dentro de los lmites fijados por la ley, pues de lo
contrario, un postulado de consuncin procesal despojara de efectos tiles a la actividad realizada fuera del orden
establecido.
Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser cumplida en un momento determinado; de
otro modo, la actividad no seria susceptible de producir efectos tiles.
Esta regla propende a obtener una definitiva estabilidad jurdica con respecto a las situaciones procesales ya
alcanzadas, impidiendo el retroceso arbitrario o carente de fundamento serio, y la actuacin contradictoria con la ya
cumplida (incompatibilidad) expresa o tacita.
La efectiva vigencia de la preclusin se garantiza a travs de las sanciones procesales de nulidad o de
inadmisibilidad. Sucede lo primero, cunado el acto procesal se cumple en inobservancia a la preclusin, por ejemplo
cuando se formula una liquidacin final del pleito, apartndose de lo establecido en la sentencia y de este modo se
vulnera la cosa juzgada.
En cambio, se aplicara la sancin de inadmisibilidad, cuando se intente producir un acto procesal, una vez vencido el
plazo fijado por la ley para ello caso perentorio fatal- o cuando se hubiere declarado la prdida del derecho a peticin
de parte.
La preclusin consiste tambin en una limitacin del poder de las partes para la realizacin de la actividad, ya
que el sujeto pierde su facultad por extincin o por consumacin de ella. Es que la preclusin consiste en la prdida o
extincin de una actividad procesal por haberse alcanzado los lmites impuestos por el legislador para el ejercicio de
las facultades procesales de las partes.

La regla de la adquisicin procesal

Establece que el resultado de la actividad realizada durante el tramite se adquiere para el proceso y no puede
ser invocada para el beneficio particular de alguna de las partes no teniendo relevancia al respecto quien la ha
146
producido, quien la ha ofrecido, quien la ha aportado o quien la ha alegado. Es que la actividad procesal y el material
de conocimiento responde a un fin comn y puede ser aprovechado por cualquier sujeto con independencia de quien la
origina.

SUB-EJE TEMTICO 2: JURISDICCIN Y COMPETENCIA:

- Jurisdiccin: Concepto. Caracteres. Lmites.
Potestad soberana del estado para actuar la ley ya pronunciada ante un caso concreto por medio de rganos
predispuestos a tal fin y conforme a un procedimiento legalmente regulado.
Caracteres de la jurisdiccin:
1. es una funcin estatal fundamental.
2. no monopolizada por el estado, ya que al lado de la jurisdiccin judicial existe tambin la arbitral.
3. imparcialidad: impermeable a los intereses de las partes y de los terceros, aunque el estado sea parte.
4. unitaria e indivisible: la jurisdiccin del estado es una, no se fracciona no se divide, fraccionarla sera fraccionar
la soberana.
5. indelegable.
6. excepcional, complementaria o subsidiaria: ya que lo habitual es que el derecho se realice espontneamente.

Limites al ejercicio de la jurisdiccin:

a. territorial: relacionado con la aplicacin o eficacia de la norma procesal en el espacio.

b. Excitacin extraa: ella solo puede y debe ser ejercida frente al requerimiento de un sujeto extrao, no hay
juez sin actor, el juez no procede de oficio.
c. Ley previa: en materia civil no es tan riguroso como en el derecho penal, pero la jurisdiccin en tanto poder
realizador supone un derecho preexistente a ser realizado.
d. Tribunal preconstituido: Por supuesto en el proceso arbitral las partes renuncian a esta garanta de manera
voluntaria.
e. Existencia de un caso concreto: la corte ha sealado que los jueces no pueden emitir opiniones consultivas o
generales, no pueden sentenciar casos abstractos o meramente tericos.

Momentos de su ejercicio
Segn un enfoque moderno toda resolucin judicial y no solo la sentencia presupone los siguientes momentos:
1. momento cognoscitivo: donde el juez conoce y averigua el asunto o cuestin planteada.
2. momento decisorio: en el que se resuelve la cuestin.
3. momento ejecutorio: eventual, en el cual se cumple lo decidido aun en contra de la voluntad del obligado.

Enfoque clsico:
En el se descompone la funcin jurisdiccional en 5 elementos:
1. notio: aptitud de conocer en las controversias o causas, requiere la existencia de los presupuestos procesales.
2. vocatio: aptitud de llamar a los dems sujetos procesales para que ejerzan sus defensas en juicio.
3. coertio: posibilidad de ejercitar por medio de la fuerza pblica la coercin para lograr la efectivizacin de
ciertos actos.
4. iuditio: poder-deber de resolver.
5. executio: imperio para hacer cumplir sus resoluciones y as poder transformar la realidad, logrando resultados
prcticos por medio de sus resoluciones.

- Competencia: Concepto. Determinacin de la competencia en materia civil, penal, laboral y familiar.

Es la concreta orbita jurdica dentro de la cual el tribunal ejerce la funcin jurisdiccional del estado.
La idea de un juez nico a quien le debe someter el conocimiento de todos los asuntos que puedan suscitarse entre
los particulares resulta una utopa. Esta pensamiento esta ntimamente vinculado con la nocin de jurisdiccin, la que se
147
manifiesta en un poder-deber abstracto atribuido a todos los jueces para entender en todo tipo de asuntos: civiles,
penales, laborales, etc. Sin embargo, como esto no resulta posible y da a da se van aumentando los argumentos para su
divisin, se ha acuado el concepto de competencia, en base al cual se distribuye en la facultad de juzgar a distintos
rganos jurisdiccionales que coexisten en un tiempo y lugar.
La competencia es susceptible de ser definida en un doble enfoque: subjetivo y objetivo. El primero, tiene en cuenta
el rgano que entender en el caso planteado y en este sentido se ha dicho que es la aptitud del juez para ejercer su
jurisdiccin en un asunto determinado. La competencia es, por lo tanto, la facultad de cada juez o magistrado de una
rama jurisdiccional para ejercer la jurisdiccin en determinados asuntos y dentro de cierto territorio.
En sentido objetivo, consiste en la orbita jurdica dentro de la cual el juez administra justicia. En rigor, el criterio
objetivo se manifiesta en reglas jurdicas, cuya aplicacin permite distribuir la competencia entre los diversos rganos
jurisdiccionales coexistentes, asignndoles una especfica.
Es principio recibido en las compilaciones formales, que toda actividad procesal debe ser cumplida ante un juez
munido de aptitudes suficientes para entender en el caso planteado.
La competencia del tribunal es un presupuesto procesal o, como la denomina Palacio, un requisito extrnseco de
admisibilidad de toda peticin o pretensin extracontenciosa de forma tal que si, en un caso concreto, el rgano ante
quien se ha acudido carece de competencia as deber declararlo. Si el juez carece absolutamente de competencia no
puede constituirse una relacin jurdico procesal valida por ausencia de un presupuesto procesal.
La regla general en materia de competencia es que toda gestin judicial deber hacerse ante el tribunal competente (art.
1 CPC). Aunque esta regla no est incorporada expresamente en los otros cuerpos legales, es evidente que rige
implcitamente para todas las materias, ya que es un axioma inderogable en el tema.
La competencia, respondiendo a las reglas constitucionales, presenta caracteres que la distinguen de otros
conceptos jurdicos. Ellos son: debe estar prevista legalmente; es de orden pblico; es indelegable y es improrrogable.

Fundamento para el reparto de competencia:

El legislador ha distribuido la competencia entre los distintos jueces, teniendo en cuenta criterios ordenadores.
La doctrina ha sealado que no todos los jueces tienen la misma competencia; su potestad de juzgar esta limitada por la
Constitucin Nacional o por la ley atendiendo a la organizacin propia del sistema federal, a la materia; al territorio; al
valor; al grado, etc.
Si un juez resulta competente es implcito que tiene jurisdiccin, pero puede tener jurisdiccin y no ser
competente para un determinado asunto. Por ello se ha dicho que la competencia es la medida de la jurisdiccin.
Las reglas de atribucin de competencia por materia, valor o grado tienden fundamentalmente a asegurar la
eficiencia de la administracin de justicia. Ellas se fundamentan en consideraciones que atienden al inters general, en
tanto que las reglas que fijan la competencia territorial, propenden a facilitar la actuacin procesal de las partes.
Pautas para determinar la Competencia
La competencia es inmodificable en el sentido de que una vez establecidazo puede variar durante el transcurso
del juicio. As, la competencia es determinada por la situacin fctica y jurdica existente al momento de la iniciacin del
proceso y ella es la que determina y la fija para todo el procedimiento aun cuando dichas condiciones por circunstancias
posteriores variaran. De este modo se fija prima facie la jurisdiccin de ese tribunal, y en caso de que ella no resulte
objetada, se consagra el principio de la perpetuatio iurisdictionis.
El principio de la perpetuatio iurisdictionis significa que la situacin de hecho existente al momento de admitirse
la demanda es la que determina la competencia para todo el curso del proceso, sin que la variacin de circunstancias
fcticas o jurdicas posteriores puedan afectarla. As, por ejemplo, las partes podrn variar el domicilio durante el tramite
del proceso pero la competencia ha quedado fijada por el que tenan al momento de entablarse la demanda; igual,
sucede, tambin, cuando la competencia por razn del territorio se ha fijado teniendo en cuenta la ubicacin de bienes
muebles su traslado a otro lugar no significara un cambio de ella.
Cabe sealar, que el legislador ha utilizado pautas diferentes para atribuir competencia segn los casos. As, para
distribuir la competencia territorial se ha tenido en cuenta criterios o axiomas, que se presentan en los mandatos
normativos con cierta reiteracin.
En algunos casos, prevalentemente civiles, se dar preeminencia al lugar en que se encuentre el demandado forum
domicilii; en otros, al lugar en que se ubique la cosa, forum rei sitae y, por fin, al sitio para el cumplimiento de las
obligaciones forum solucionis.
148
 Puede decirse a manera de principio general, que los cdigos formales establecen reglas que atribuyen prioridad
a uno de los criterios referidos. As, cuando se ejerciten acciones personales por responsabilidad extracontractual, es
competente el juez del lugar del hecho o cuando se reclamen alimentos el del domicilio del beneficiario (art. 6 incs. 5 y 6
CPC). En otros casos, se disea un sistema de fueros electivos por lo que la ley otorga dos o mas alternativas entre las
que podr elegir quien va a entablar la demanda. Por ejemplo, cuando se ejerciten acciones personales derivadas de un
contrato, la demanda podar entablarse en el lugar convenido para su cumplimiento de la obligacin o a la falta de este el
del lugar de su celebracin; cuando se ejerciten acciones personales y sean varios los demandados y se trata de
obligaciones solidarias, divisibles o mancomunadas, y no estuviere convenido el lugar del cumplimiento de la obligacin,
el actor podr elegir el del domicilio de cualquiera de aquellos (art. 6 inc. 7 CPC).
El Cdigo Procesal Civil en el art. 6 regula las variables para la determinacin de la competencia y distingue entre
las acciones reales y personales, es decir, tiene en cuenta la naturaleza de las pretensiones contenidas en la demanda. En
tal sentido, si el proceso versa sobre una pretensin de naturaleza real, la pauta elegida es la del lugar de ubicacin del
bien (art. 6 incs. 1, 2 y 3 CPC) y, si se trata de acciones personales el criterio varia y se establecen alternativamente: lugar
de celebracin del contrato, lugar de su cumplimiento, lugar del domicilio del demandado, lugar en que la obligacin
debe ser cumplida, etc.
Otra pauta, para discernir la competencia, se manifiesta en el denominado personal. En este sentido se tiene en
cuenta calidades especiales de las personas involucradas en el conflicto tales como, el lugar de nacimiento (extranjera),
cargos pblicos que ostentan ciertos individuos o por tratarse de sujetos jurdicos, v.gr., diplomticos y funcionarios. Este
criterio tiene vigencia exclusivamente en el orden federal.

Reparto
1. especializacin y naturaleza de las causas: sera imposible para un juez comprender el conocimiento
exhaustivo de todas las ramas del derecho y resolver con celeridad y justicia. Para determinar la competencia
habr que estarse a los hechos expuestos por el actor en la demanda y el derecho que se invoca como
fundamento de la accin.
2. territorial: tampoco es posible que un mismo tribunal atienda los conflictos suscitados en un extenso
territorio o densamente poblado, este criterio a su vez facilita el ejercicio del derecho de defensa.
3. funcional: este criterio se funda en la conveniencia de la diversificacin del rgano jurisdiccional para
el ejercicio de su funcin cognoscitiva y en su caso ejecutiva, el se manifiesta en la existencia de tribunales de
merito y tribunales de alzada y se trata de la competencia en razn de grado, criterio que permite el control de
las resoluciones judiciales por otros tribunales de mayor jerarqua.
4. turno: dentro de un tribunal de igual grado y circunscripcin existe otra divisin del trabajo en virtud
del cual se divide entre ellos las nuevas causas: recepcin por un tiempo, generalmente en das, como en el caso
de Crdoba; o por nmero de nuevas causas.
5. improrrogabilidad: se clasifica la competencia en improrrogable (absoluta) o en prorrogable (relativa),
la prorroga se entiende como la facultad otorgada a las partes para llevar el asunto litigioso de comn acuerdo
ante un juez distinto. Posibilidad esta que esta supeditada a que en el caso concreto no prime el inters pblico,
la prorroga puede ser tcita o expresa, la primera es cuando por ejemplo el actor interpone demanda ante otro
juez y el demandado no se opone.

Competencia provincial y federal:

En virtud de nuestro rgimen federal, la argentina se caracteriza por la coexistencia de dos orbitas jurdicas, las
de las provincias y de la nacin.
El poder judicial provincial se encarga de todas las cuestiones relacionadas con el derecho comn, ocurridas
dentro de sus respectivos territorios, pero los jueces provinciales no pueden conocer respecto a las materias que
expresamente las provincias delegaron a la nacin; el conocimiento de estas materias corresponde de manera exclusiva a
la justicia nacional.

- Competencia Provincial: Criterios para su determinacin. Prorroga; Fuero de atraccin.

Tipos de competencia: Crdoba, cdigo procesal civil y comercial.

149
 Competencia material: en razn de las distintas naturalezas de las causas en Crdoba se han establecido distintos
fueros. Estos fueros son 7.
- Fuero civil y comercial.
- Fuero de concursos y sociedades.
- Fuero penal.
- Fuero laboral.
- Fuero de familia.
- Fuero contencioso administrativo.

Prorroga de la competencia:
La competencia es improrrogable con excepcin de la territorial, la que podr ser prorrogada por las partes no
pudiendo el tribunal declararse incompetente de oficio.
La prorroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en principio resultaba incompetente.
Cabe recordar, que la competencia o su contracara, la incompetencia, puede ser absoluta o relativa. Puede
calificarse, como competencia de carcter absoluto, la por materia o grado. As, por ejemplo, no podra iniciarse un juicio
por cumplimiento de contrato ante el juez penal; ni tampoco podra plantearse esta accin ante la Cmara de
Apelaciones.
En cambio, es relativa, y por lo tanto prorrogable, la competencia establecida para cuestiones de corte
netamente patrimonial y en relacin al territorio. As, en el marco de disponibilidad de los particulares acerca de las
reglas procesales de competencia, es aceptado que pueden convencionalmente atribuir la territorial a un rgano judicial
que legalmente careca de ella. Ello es posible solo en el campo de los derechos disponibles, por lo que el presente
desarrollo es valido solamente para el mbito del derecho procesal civil.
La prorroga de competencia por voluntad de las partes puede operar en dos formas: la expresa y la tacita. Se
resuelve en forma expresa, cuando los sujetos exponen claramente su voluntad de atribuir competencia a un tribunal
determinado exteriorizndola de antemano en forma documentada. Tal sucede, por ejemplo, cuando partes
contratantes determinan que en caso de conflictos sobre su inteligencia, atribuyen su conocimiento a un juez diferente.
En cambio, las prorroga es tacita, si el desplazamiento se opera por actitudes procesales asumidas por las partes en el
curso del juicio. Por ejemplo, cuando el actor presenta su demanda ante un tribunal diferente al que legalmente la
corresponda, y el demandado responde, sin cuestionar la competencia. Como se advierte, en ambos casos, se verifica
un supuesto negativo, que no implica el ejercicio de facultades procesales y que deviene de una inferencia legal de la
voluntad concreta de las partes acerca de la competencia.
Si la competencia no fuera prorrogable, y de la exposicin de los hechos de la demanda resultare incompetente
el tribunal ante quien se dedujera, ste deber inhibirse de oficio sin ms trmite y a pedido de parte remitir al tribunal
competente si resultare provincial, de lo contrario, ordenar su archivo.
Pero una vez que se hubiera dado trmite a la demanda o pedido, no podr el juez declarar su incompetencia de
oficio, deber atender la cuestin salvo que el demandado plantee la incompetencia por medio de la excepcin o
inhibitoria.

Fuero de atraccin:
Se entiende tal, a que sea un mismo juez quien entienda en ciertas cuestiones vinculadas a los bienes que han de
ser recaudados, liquidados y transmitidos bajo su direccin.
El juez que conoce en un proceso universal.
El juez en el juicio Sucesorio, es competente para entender las pretensiones relacionadas con el patrimonio o los
derechos sobre que versa dicho proceso.
Constituyen otro supuesto de desplazamiento de competencia, las disposiciones que consagran el fuero de
atraccin ejercido en los procesos universales, v.gr., sucesiones, concursos y quiebras. En estos casos, se justifica el
desplazamiento, en la necesidad de tratar en forma conjunta y simultanea todas las pretensiones deducidas contra el
caudal comn. De esta forma se otorga certeza al derecho que se declara en acciones independientes pero que se
encuentran vinculadas.
En consecuencia, la particular situacin de los procesos denominados universales ocasionan el desplazamiento
hacia el juez de la sucesin, concurso o quiebra. Claro esta que ello suceder solamente respecto de todas las
150
pretensiones de contenido econmico deducidas contra el patrimonio del causante, concursado o quebrado; sin
embargo, este principio reconoce exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra fuera del conocimiento del juez de la
sucesin, la accin personal de filiacin la que deber ser tramitada por ante el juez de Familia por tratarse de un fuero
especial.
El fuero de atraccin que surge del juicio sucesorio, esta contemplado en el art. 3284 CC. Se trata de una norma
de neto corte procesal con vigencia nacional, ya que impone al juez de la sucesin el conocimiento de todas las
cuestiones que versen sobre el titulo y bienes del causante y respecto de las acciones personales que esgriman sus
acreedores. Por su parte, la doctrina nacional ha sentado que aquel no rige para las pretensiones de carcter real.
Cabe sealar, que el efecto del fuero de atraccin, es transitorio, puesto que esta destinado a finalizar en el tiempo,
cuando culmina el juicio sucesorio, es decir luego de efectuada la particin judicial ; o, en su caso, finiquitada la quiebra
o el concurso.

Competencia Federal: Concepto. Criterios para su determinacin.

Competencia federal:
Es la facultad reconocida a los rganos del poder judicial de la nacin para ejercer sus funciones en los casos,
respecto de las personas y en los lugares, especialmente determinados por la constitucin nacional.

Artculos 116 y 117 de la Constitucin Nacional:

Artculo 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y
decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la
reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75; y por los tratados con las naciones extranjeras; de las causas concernientes
a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los
asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los
vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o
ciudadano extranjero.

Artculo 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas y
excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules
extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.
El fuero federal deriva de la forma de estado establecida por la Constitucin Nacional argentina.

Cuestin de competencia:
Existe cuestin de competencia cuando se desconoce a un juez, sea por las partes o por otro juez, la facultad de
conocer en determinado proceso.

Dichas cuestiones pueden originarse mediante el uso de dos vas procesales:

a) Declinatoria: el demandado se presenta ante el juez que lo cita y pide un pronunciamiento negativo acerca de
su competencia. Es la va exclusiva y excluyente cuando dos jueces ejercen la misma competencia territorial.
b) Inhibitoria: el demandado se presenta ante el juez que cree competente pidindole que as lo declare y que
remita un oficio o exhorto inhibitorio al juez que est conociendo en la causa a fin de que se abstenga de
continuar conociendo en ella. Es un incidente, que planteado debe resolverse bajo el trmite de juicio ordinario
de menor cuanta.
Elegida una va no podr en lo sucesivo usarse la otra.

FUERO CIVIL Y COMERCIAL.

El fuero Civil y Comercial del Poder Judicial de Crdoba, est compuesto por 8 cmaras Civiles en la primera
circunscripcin judicial y una Cmara de apelaciones por cada circunscripcin del Interior de la Provincia.
En el orden jerrquico el Fuero Civil y Comercial se integra como autoridad mxima por el Tribunal Superior de
Justicia a travs de la Sala y que est compuesta por la Relatora Civil y la Secretara Civil.
En orden inmediato inferior se encuentran las Cmaras Civiles de Apelacin, en un nmero de ocho en la Primera
Circunscripcin Judicial e integradas cada una de ellas por tres vocales. Estos tribunales impuestos por el sistema de la
151
doble instancia imperante, conocen y deciden sobre los recursos ordinarios de apelacin y nulidades deducidas por las
partes en contra de lo resuelto por el juez de primera instancia, ejerciendo entonces un control de legalidad de lo
decidido por el inferior.
Aparecen luego los Juzgados de Primera Instancia constituyendo el primer peldao de la estructura judicial, su
titular es un magistrado que es quien inicialmente asume el asunto que es presentado por el justiciable, teniendo
contacto directo con el objeto del proceso, convocando a las partes, recibiendo las pruebas, dirigiendo el procedimiento
y decidiendo sobre las pretensiones hechas valer en juicio. Su funcin es de marcada relevancia para la sociedad.
Forman parte asimismo del fuero las Asesoras Civiles.

- El Juez o Tribunal: Inhibicin y Recusacin.

EL JUEZ.
Concepto y Caracteres.
La administracin de justicia, est confiada a determinados rganos del estado, cada uno de los cuales se
compone de un conjunto o agregado de personas cuyas actividades concurren al cumplimiento integral de la funcin
judicial.
La ms trascendente de esas actividades incumbe al juez o, eventualmente, a varios jueces, segn se trate, de un
rgano unipersonal (juzgado) o colegiado (tribunal). Las restantes actividades como son por ejemplo, las referentes a la
custodia de expedientes o documentos, o a las notificaciones revisten carcter secundario o instrumental respecto de
aqullas, y se hallan encomendadas a quienes cabe denominar auxiliares de los jueces.

Los jueces nacionales revisten los siguientes caracteres:

1) son permanentes, pues el artculo 18 de la Constitucin Nacional ha proscrito los juicios por comisiones
especialmente designados para un caso determinado.
2) son sedentarios, que solo pueden cumplir sus funciones dentro de la circunscripcin territorial establecida
como sede del respectivo juzgado. Hacen excepcin a sta regla los jueces de la cmara nacional electoral,
quienes pueden trasladar su sede temporariamente a otros distritos.
3) son inamovibles, por cuanto, sin perjuicio de la caducidad y duracin limitada de sus designaciones por
razones de edad, conservan sus empleos mientras dure su buena conducta y no pueden ser separados del cargo
sino por juicio poltico. (Artculos 99, inciso 4 y 110 de la constitucin nacional).
4) son letrados, pues constituye requisito de su designacin la posesin del ttulo de abogado.

MODOS DE DESIGNACIN Y REQUISITOS.

Corresponde distinguir, de acuerdo con la reforma constitucional operada en 1994, segn se trate de los
magistrados de la corte suprema de justicia o de los que integran los tribunales inferiores.
Los primeros, deben ser designados por el presidente de la nacin con acuerdo del senado por dos tercios de sus
miembros presentes, en sesin pblica convocada al efecto (Constitucin nacional, artculo 99, inciso 4).
Tambin incumbe al presidente de la nacin el nombramiento de los jueces integrantes de los tribunales
inferiores, aunque con la diferencia de que debe hacerlo sobre la base de una propuesta en terna vinculante emitida por
el consejo de la magistratura, entidad a regularse mediante ley especial y que deber integrarse de modo de procurar
equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de eleccin popular, de los jueces de todas las
instancias y de los abogados de la matrcula nacional, requirindose que tambin lo integren otras personas del mbito
acadmico y cientfico, en el modo y forma que indique la mencionada ley.
Otra variante reside en el hecho de que el acuerdo del senado, si bien debe prestarse en sesin pblica en la que
corresponde tener en cuenta la idoneidad de los candidatos, no exige un qurum especial.
En relacin con todos los jueces nacionales es, sin embargo, necesario un nuevo nombramiento para
mantenerlos en el cargo una vez que cumplan la edad de setenta y cinco aos. Asimismo todos los nombramientos de
magistrados cuya edad sea la indicada o mayor deben hacerse por cinco aos, y podrn repetirse indefinidamente por el
mismo trmite.
Para ser juez de la corte suprema de justicia se requiere ser ciudadano argentino, abogado graduado en
Universidad Nacional, con 8 aos de ejercicio y tener las calidades exigidas para ser senador, o sea, treinta aos de edad,
152
haber sido seis aos ciudadano de la nacin y disponer de una renta anual de 2000 pesos fuertes o de una entrada
equivalente.
Para ser juez de la cmara nacional de casacin penal, de las cmaras nacionales de apelaciones y de los
tribunales orales se requiere ser ciudadano argentino, abogado con ttulo que tenga validez nacional, con 6 aos de
ejercicio de la profesin o funcin judicial que requiera el ttulo indicado y treinta aos de edad. Los mismos requisitos
de ciudadana y ttulo se requieren para ser juez nacional de primera instancia, bastando 4 de ejercicio y 25 de edad.
Segn la constitucin de Crdoba, artculo 157.- Los jueces y funcionarios son nombrados y removidos del modo
establecido en esta Constitucin. Son nulos y de ningn valor los procedimientos seguidos o las sentencias y resoluciones
dictadas por personas que no sean nombradas en la forma prescripta.
La ley fija el procedimiento que favorezca la igualdad de oportunidades y la seleccin por idoneidad en la
designacin de magistrados inferiores.
En su Artculo 144 la constitucin de Crdoba establece: El Gobernador tiene las siguientes atribuciones y
deberes: en su inciso 9 dice: el gobernador designa, previo acuerdo del Senado, a los miembros del Tribunal Superior de
Justicia y dems tribunales inferiores, y a los miembros del Ministerio Pblico. En caso de receso de la Legislatura,
designa jueces o agentes del Ministerio Pblico interinos, que cesan en sus funciones a los treinta das de la apertura de
las Cmaras. El Gobernador, el Vicegobernador y los Ministros, no pueden ser propuestos para integrar el Poder Judicial
hasta seis meses despus de haber cesado en el ejercicio de sus funciones

REQUISITOS.
Artculo 158.- Para ser miembro del Tribunal Superior de Justicia se requiere tener doce aos de ejercicio de la
abogaca o de la magistratura, para Vocal de Cmara ocho, para Juez seis y para Asesor Letrado cuatro. En todos los
casos, ciudadana en ejercicio, treinta aos de edad para los miembros del Tribunal Superior de Justicia y veinticinco para
los restantes.

REMOCIN. Los jueces nacionales de cualquier jerarqua slo pueden ser separados de sus cargos mediante el
procedimiento del juicio poltico, el cual puede intentarse por mal desempeo o por delito en el ejercicio de sus
funciones o por crmenes comunes; debiendo incluirse, dentro del concepto de mal desempeo, todos aqullos casos
que, sin tipificar una conducta delictiva importen actitudes o hechos incompatibles con el adecuado ejercicio de la
funcin judicial.

INHIBICIN Y RECUSACIN:
Inhibitoria.
Modalidad de "cuestin de competencia". Se intentar ante el juez o tribunal que se considere competente,
pidindole que dirija oficio al que estime no serlo, para que se inhiba del conocimiento del asunto y remita los autos al
juez que se considere competente.

Recusacin.
Accin o efecto de recusar. Peticin de que el tribunal se abstenga del conocimiento de la causa por la
concurrencia de determinados motivos que ponen en peligro su imparcialidad.
El cdigo de procedimiento civil y comercial de la provincia de Crdoba establece en su capitulo tercero, lo
siguiente:

Artculo 16. Los jueces que integran los distintos tribunales podrn ser recusados con causa legal o sin expresin
de causa.

Artculo 17. Constituyen causas legales de recusacin:

1. Ser el juez cnyuge o pariente de alguno de los litigantes dentro del cuarto grado de consanguinidad o
por adopcin plena, segundo de afinidad o por adopcin simple.
2. Tener el juez, su cnyuge o sus parientes consanguneos, afines o adoptivos, dentro de los grados
expresados, sociedad o comunidad con alguno de los litigantes, salvo que la sociedad fuera por acciones.

153
 3. Tener el juez, su cnyuge, o sus parientes consanguneos, afines o adoptivos, dentro de los grados
expresados, inters en el pleito o en otro semejante.
4. Tener pleito pendiente con el recusante, a no ser que hubiese sido iniciado por ste despus que el
recusado hubiere empezado a conocer del asunto.
5. Ser acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes.
6. Haber sido denunciante o acusador del recusante o haber sido, antes de comenzar el pleito, acusado o
denunciado por ste.
7. Haber promovido alguna de las partes, antes de comenzar el proceso, juicio de destitucin en su
contra, si la acusacin hubiere sido admitida.
8. Haber sido apoderado o patrocinarte de alguna de las partes; emitido dictamen sobre el pleito como
letrado o intervenido en l como representante de los ministerios pblicos o perito; dado
recomendaciones sobre la causa; o conocido el hecho como testigo.
9. Haber recibido el juez, su cnyuge o sus parientes consanguneos, afines o adoptivos, dentro de los
grados expresados, beneficios de importancia, en cualquier tiempo, de alguno de los litigantes; o si
despus de iniciado el proceso hubiere recibido el primero, presentes o ddivas aunque sean de poco
valor.
10. Ser o haber sido tutor o curador de alguna de las partes o haber estado bajo su tutela o curatela.
11. Haber manifestado extrajudicialmente su opinin sobre el pleito o alguno de los litigantes.
12. Tener amistad ntima o enemistad manifiesta con alguno de los litigantes.
13. Haber producido en el procedimiento nulidad que haya sido declarada judicialmente.
14. Haber vencido el plazo para dictar sentencias o autos que resuelvan pretensiones controvertidas, sin
que el tribunal se hubiere pronunciado, o para el estudio sin que el vocal, o el tribunal en su caso, lo
hubieren hecho. Esta causal debe resultar de las propias constancias de autos.
15. Haber dado lugar a la queja por retardada justicia, ante el superior, y dejado vencer el nuevo plazo
fijado.
16. Haber dictado pronunciamiento en el pleito como juez, en una instancia inferior.
El parentesco extramatrimonial no ser causa de recusacin sino cuando est reconocido o comprobado
con autenticidad.

Artculo 18. - En los procesos concursales regirn las siguientes normas respecto de recusaciones y excusaciones:
1. No procede la recusacin sin expresin de causa.
2. El apartamiento del juez del conocimiento del proceso en su integridad slo se producir cuando la
causal se relacione con el deudor, el acreedor peticionante de la quiebra o el sndico. Es inadmisible la
que alegue el acreedor despus de la oportunidad prevista en el segundo prrafo del Artculo 91 de la ley
19.551.
3. Cuando la causal se relacione con los acreedores en el proceso de verificacin, intervinientes en
incidentes o impugnaciones, se remitirn las actuaciones pertinentes a quien corresponda segn la ley
orgnica del Poder Judicial, las que sern devueltas una vez firme la resolucin que recaiga.
4. Si el deudor fuere una persona jurdica, las causales tambin se entendern referidas a sus integrantes
solidariamente responsables, a los que ejerzan la representacin de las mismas o a quienes pudieren
resultar alcanzados por la calificacin de conducta.

Artculo 19. Las partes podrn recusar sin expresin de causa:

1. Al juez, al entablar o contestar la demanda u oponer excepciones; dentro de los tres das de notificado
el llamamiento de autos para definitiva o el decreto de avocamiento.
2. A uno de los miembros de la Cmara y del Tribunal Superior de Justicia, dentro de los tres das de
llegados los autos ante el superior, de notificado el decreto a estudio o el de integracin del tribunal.
Las partes, en cada caso, podrn ejercer por una sola vez este derecho. Cuando sean varios los actores o
los demandados, nicamente uno de ellos podr hacer uso de este derecho.
No proceder la recusacin sin causa en las cuestiones incidentales ni en la ejecucin de sentencia.

154
 Artculo 20. A los efectos de los Artculos anteriores, el litigante, su representante y su patrocinante, se
considerarn una misma persona.

Artculo 21. El juez que tuviere inters en un pleito pendiente ante el tribunal de que forma parte, no podr
entender, durante el procedimiento de tal pleito, en los que estuvieren interesados sus colegas.

Artculo 22. Cuando la causa de recusacin fuese anterior a la iniciacin del pleito, deber ser propuesta en el
primer escrito que se presente.
Cuando fuese posterior o anterior no conocida, se propondr dentro de los tres das de haber llegado a
conocimiento de la parte.

Artculo 23. No podr proponerse recusacin despus de citadas las partes para sentencia, a no ser que se
ofreciere probarla por confesin del mismo recusado o por instrumento pblico.

Artculo 24. - Improcedencia. No son recusables los jueces:

1. En las diligencias preparatorias de los juicios.
2. En las que tienen por objeto asegurar el resultado del juicio.
3. En la ejecucin de diligencias comisionadas, a menos que fuesen probatorias.
4. En las diligencias para la ejecucin de la sentencia, a no ser por causas nacidas con posterioridad a
ella.

Artculo 25. - Tribunal competente. De la recusacin con causa de los jueces de primera instancia y de los
funcionarios del Ministerio Pblico, conocer la Cmara. De las de los vocales del Tribunal Superior de Justicia y de la
Cmara conocern los restantes miembros, integrndose el Tribunal de acuerdo con las disposiciones de la ley orgnica
del Poder Judicial.

Artculo 26. - Requisitos. El escrito de recusacin se presentar ante el Tribunal competente, con copia, y deber
contener:
1. Determinacin de la causal y hechos en que se funda.
2. Ofrecimiento de la prueba, acompaando la documental que se hallare en poder del recusante, con
dos copias, o la indicacin del lugar donde se encuentra.
No podrn ofrecerse ms de cinco testigos.

Artculo 27. La recusacin ser desechada sin drsele curso cuando no concurrieren los requisitos sealados en el
Artculo anterior, se presentare fuera de las oportunidades previstas en el Artculo 22, o las causas invocadas fueren
manifiestamente improcedentes.

Artculo 28. Si la recusacin fuere desechada se mandar agregar a los autos principales. Si se la admitiere, se
formar incidente por separado, comunicndose al recusado para que informe sobre las causas alegadas.
En caso de tratarse de juez de primera instancia, se le remitir copia del escrito y de la documentacin agregada.

Artculo 29. Reconocidos los hechos por el recusado, se lo tendr por apartado de la causa.
Si se tratare de un juez de primera instancia, elevar los autos junto con el informe a la Cmara, la que dispondr
su remisin al juez subrogante para que se avoque. El secretario notificar de oficio la providencia.

Artculo 30. Negados los hechos por el recusado, se abrir el incidente a prueba por el plazo de diez das,
suspendindose el procedimiento del principal, lo que se har constar en el expediente. No obstante, la Cmara, de
oficio o a peticin de parte, en atencin a las circunstancias, podr disponer su continuacin por ante el juez subrogante.
Si fuere necesario proveer a medidas urgentes se requerir que la Cmara, con los antecedentes necesarios, las
provea interinamente.

155
 Producida la totalidad de la prueba ofrecida, o vencido el plazo, se dictar resolucin de la que no habr recurso
alguno.

Artculo 31. - Efectos. Rechazada la recusacin se har saber al juez subrogante para que devuelva el expediente
al recusado, en su caso.
Si se hace lugar a la recusacin, se comunicar al recusado, continuando el expediente ante el subrogante, aunque luego
desaparecieran las causas. Cuando se trate de un miembro dela Cmara o del Tribunal Superior de Justicia, continuarn
conociendo los que resolvieron el incidente de recusacin.

Artculo 32. Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas de recusacin, deber excusarse, pero
el interesado podr exigir que siga conociendo, a menos que la excusacin sea motivada por inters en el pleito o por
parentesco con alguno de los litigantes.
Artculo 33. - Ministerio Pblico. Los miembros del Ministerio Pblico podrn ser recusados por las causales que
establezcan las respectivas leyes orgnicas.

Artculo 34. - Secretarios y auxiliares. Los secretarios y auxiliares pueden ser recusados por las mismas causas
expresadas o por omisin o falta grave en el cumplimiento de sus deberes, y el tribunal a que pertenezcan averiguar
verbalmente el hecho y resolver lo que corresponda, sin recurso alguno.

SUB-EJE TEMTICO 3: PODER DE ACCIN EXCEPCIN PROCESAL

- Accin Procesal: Concepto. Caracteres.
Segn Clari Olmedo, es el poder de presentar y mantener ante el rgano jurisdiccional una pretensin jurdica,
postulando una decisin sobre su fundamento y en su caso la ejecucin de lo resuelto.
Caracteres de la accin: autonoma de la accin: es evidente que la accin no se confunde con el derecho material,
pero como seala Clari Olmedo no se halla descartada toda materialidad, debe existir al menos la posibilidad jurdica de
que el tribunal nos de la razn.
Tienen el basamento constitucional.
Es un poder que en principio corresponde a todo sujeto de derecho.
Es la accin, una atribucin facultativa.
La accin supone una pretensin, y esta pretensin es el contenido de la accin.
La accin no se dirige contra sino ante el rgano jurisdiccional, quien habr de promoverla.
Su ejercicio no se agota en la presentacin, debe ser mantenida si se desea una resolucin sobre el fondo, de lo
contrario opera la perencin o caducidad de instancia.

La Pretensin: elementos.

Segn Clara Olmedo: Es el contenido, inomitible e irreemplazable, de la accin procesal, sin la cual sta sera
vana.
Toda accin supone una pretensin, algo que se propone al tribunal como objeto del proceso; la accin logra su
objetivo por medio de la excitacin del rgano jurisdiccional, la pretensin lo logra mediante el dictado de sentencia de
fondo favorable.
El acto que contiene la pretensin es la demanda.
Contenido o elementos de la pretensin:
Elemento Subjetivo: consta de tres sujetos: el actor que la formula, el demandado ante quien se formula y la
persona ante quien se formula. Los primeros son los sujetos pasivo y activo de la pretensin y el tercer sujeto es el
rgano destinatario de esta pretensin que tiene el deber de satisfacerla, ya sea acogindola o rechazndola.
Elemento Objetivo: El objeto de la pretensin es el efecto jurdico que se persigue y puede ser considerado
desde dos aspectos: el inmediato: que es la clase de pronunciamiento que se reclama: condena, ejecucin, pago. Y el
mediato: que es el bien de la vida sobre la cual debe recaer el pronunciamiento pedido: suma de dinero, inmueble, etc.
156
 Elemento causal: Es la concreta situacin de hecho a la cual el actor asigna una determinada consecuencia
jurdica. La pretensin est individualizada por los hechos concretos afirmados, no por el derecho que se invoca en la
demanda ni por los argumentos expuestos por el actor.

Otras clasificaciones de las pretensiones:

1. segn el derecho material invocado: pretensiones reales y personales, que tiene importancia para determinar
la competencia territorial.
2. principales y accesorias: as por ejemplo: capital e inters, resolucin del contrato y daos, reivindicacin del
inmueble e indemnizacin de la privacin de uso; que es de importancia para determinar la competencia por
conexin.

Acumulacin de las pretensiones:

Tipos de acumulacin.
Acumulacin objetiva:
Se deben tener los siguientes recaudos: 1. que no se excluyan recprocamente; 2. identidad de competencia. 3.
identidad de trmites.

Acumulacin subjetiva (litisconsorcio):

Clases: 1. en el polo activo; 2. en el polo pasivo; 3. en ambos; se debe tener el recaudo de que exista identidad
de causa.

Identificacin o comparacin de pretensiones:

Procedimiento mediante el cual se confrontan los elementos de dos pretensiones, a los fines de determinar si
son idnticas, es decir si comparten los tres elementos, o si son conexas, es decir si comparten uno o dos elementos.

Importancia prctica:
Esto es relevante para la excepcin de litispendencia, que tiende a evitar la coexistencia de dos procesos que
versen sobre una misma pretensin, tambin puede intentarse cuando hay conexidad.
Tambin es relevante para determinar si hay cosa juzgada y as evitar que una pretensin constituya el objeto de
ms de una sentencia.

Comparacin entre los sujetos:

Se hace entre los sujetos no oficiales: el que pretende y contra quien se pretende.
Debe tratarse de la misma posicin procesal, ya que no hay identidad si en el proceso Juan demanda a Jos y en
otro Jos demanda a Juan; pero si puede haber conexidad, si el elemento casual coincide.
No interesa la identidad fsica, sino la calidad jurdica que se invoca.
Comparacin del objeto:
Deben coincidir tanto el objeto inmediato como el objeto mediato.
No basta entonces que ambas pretensiones se basen en el mismo bien de la vida: un bien puede ser tutelado
mediante pronunciamientos judiciales de distinta ndole.

Comparacin del elemento causal:

Debe confrontarse si ambas pretensiones se basan en los mismo hechos.
El simple cambio de calificacin jurdica no hace cambiar la pretensin.

- El Ejercicio de la Accin en el procedimiento civil, penal, laboral y de familia: Requisitos. Efectos.

Contenido o elementos de la pretensin:

Elemento Subjetivo: consta de tres sujetos: el actor que la formula, el demandado ante quien se formula y la
persona ante quien se formula. Los primeros son los sujetos pasivo y activo de la pretensin y el tercer sujeto es el
rgano destinatario de esta pretensin que tiene el deber de satisfacerla, ya sea acogindola o rechazndola.
157
 Elemento Objetivo: El objeto de la pretensin es el efecto jurdico que se persigue y puede ser considerado
desde dos aspectos:
el inmediato: que es la clase de pronunciamiento que se reclama: condena, ejecucin, pago.
Y el mediato: que es el bien de la vida sobre la cual debe recaer el pronunciamiento pedido: suma de dinero, inmueble,
etc.
Elemento causal: Es la concreta situacin de hecho a la cual el actor asigna una determinada consecuencia
jurdica. La pretensin est individualizada por los hechos concretos afirmados, no por el derecho que se invoca en la
demanda ni por los argumentos expuestos por el actor.

Clases de Pretensiones:
- De Conocimiento:
Declarativas = Para eliminar incertidumbres que puede producir dano si no se dispone de otro medio
legal.
De Condena = Produce un titulo ejecutorio para que el actor pueda hacer valer, sobre obligaciones de
dar, hacer o no hacer.
Determinativa = Fija las condiciones en las que se ejercer un derecho, Ej: visita hijos.
- De Ejecucin:
Sus efectos son de ejecucin inmediata contra el deudor. No hay apertura a prueba y el deudor no puede defenderse,
pero puede posteriormente iniciar un proceso de conocimiento.
- Cautelares:
Reales = (persona/objeto) Competencia: el juez da lugar donde radica el inmueble.
Personales = (persona/persona) (derechos personalsimos/autopersonales).

Contractuales = Competencia: juez da lugar donde deba cumplirse la obligacin, o en su defecto a eleccin del actor el
domicilio del demandado o lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en el aun que sea
accidentalmente.
Extracontractual = Competencia: lugar del hecho o domicilio del demandado a eleccin del actor.

Clases de Oposiciones:
Segn Contenido = Negacin: niega cualquiera de los requisitos de la pretensin, no alega nuevos hechos.

Excepcin: invoca nuevos hechos que desmiente o refutan cualquier pretensin teniendo el demandado la carga
de la prueba (esta se invierte).

Segn Efectos = Perentorias: si prosperan extinguen el derecho del actor y no puede volver a pretender, Ej: cosa juzgada
o falta de legitimacin.

Dilatorias: si prosperan se excluye ____ para ___________la posibilidad de un pronunciamiento sobre el derecho del
actor.
No impide que corregidos sus defectos vuelva a proponerse.

- Excepcin Procesal: Concepto. Contenido.

La excepcin procesal:
Cabe recordar dos aspectos bsicos:
Primero: jurisdiccin, accin y excepcin no son poderes de realizacin procesal; convergen en el proceso con el
objetivo de realizar el derecho de fondo.
Y segundo: los tres poderes derivan del principio de oficialidad: la excepcin es el sustituto de la resistencia
directa, es la atribucin otorgada por el ordenamiento a los fines de resistir, controvertir, cuestionar la pretensin
incoada por el actor.

158
 Excepcionar: no como algo fuera de lo comn, sino idea de salirse, de escapar de la situacin en la que pretende
el actor.
El objetivo ultimo del poder de excepcin es evitar la sujecin que persigue el actor, ya sea invocando cuestiones
procesales o sustanciales.
El excepcionante invoca obstculos jurdicos, para que no se pronuncie una decisin de merito: en el proceso
no se cumple los presupuestos procesales, o para que no se pronuncie una decisin de mrito favorable: la demanda no
puede ser acogida desde el punto de vista del derecho de fondo.

Clara Olmedo dice: que es el poder que corresponde a los miembros de la comunidad, en cuanto pueden ser o
son demandados, cuya puesta en prctica condicin de ejercicio, surge con ocasin del proceso judicial en el cual alguien
resulta perseguido. La excepcin tiene por contenido, una pretensin, cuyo fundamento consiste en la negacin de la
pretensin del actor, es el poder del perseguido judicialmente de controvertir el ejercicio y o el contenido del poder de
accin, cualquiera que fueren las cuestiones que la ley permita o tolere plantear.

- Oposicin a la pretensin en el procedimiento civil: contingencias resultantes de la conducta del demandado

en la contestacin de la demanda.

Frente a la actitud de una persona, de reclamar, existe la posibilidad en contrario, de pedir el rechazo de esa
pretensin. Este pedido de rechazo, se conoce con el nombre de oposicin a la pretensin u oposicin a la demanda.
Como consecuencia de esta oposicin, surgen dos ideas, que en cierta medida significan lo mismo. La primera idea es la
defensa, la segunda la excepcin. Se llama defensa a toda pretensin del demandado que, contradiciendo a la del actor,
tiende a liquidar sta en su esencia por la extincin del derecho subjetivo que se persigue, ya sea porque el mismo es
improcedente, o se encuentra extinguido, o porque no existe. Pero cuando la pretensin del demandado se funda en una
cuestin procesal, estamos ante la llamada excepcin, puede extinguir derecho sustantivo reclamado, o puede
paralizarlo temporalmente, segn la naturaleza de la excepcin. No ataca en s, el derecho subjetivo reclamado, sino la
posibilidad de su procedencia en el proceso y la posibilidad de obtener su satisfaccin.

SUB-EJE TEMTICO 4: SUJETOS DEL PROCESO ACTOS PROCESALES:

- Sujetos Procesales: Esenciales y Eventuales.
o Los sujetos procesales, los que podemos distinguir entre:
rganos pblicos predispuestos: cuya principal caracterstica es su imparcialidad.
particulares: que intervienen en el proceso, y cuya participacin puede ser de dos tipos:
voluntaria o espontnea o en forma obligatoria o coactiva.
o Otra forma de clasificacin de los sujetos procesales:
esenciales: juez o tribunal: actor y demandado.
eventuales: ministerio publico fiscal; ministerio publico pupilar.
colaboradores: testigos, peritos, martilleros, depositarios, intrpretes, etc.

- En el Proceso Civil, Familiar y Laboral: Las partes. Cargas procesales.

Los Sujetos procesales. Son personas capaces legalmente para poder participar en una relacin procesal de un
proceso, ya sea como parte esencial o accesoria.
Es decir son sujetos procesales:
- las partes (actor y demandado),
- el juez,
- los auxiliares,
- los peritos,
- los interventores,
- los martilleros,
- los fiscales.

Partes procesales
159
 Partes procesales. Son personas (individuales o colectivas) capaces legalmente, que concurren a la
substanciacin de un proceso contencioso; una de las partes, llamada actor, pretende, en nombre propio la actuacin de
la norma legal y, la otra parte, llamada demandado, es al cual se le exige el cumplimiento de una obligacin, ejecute un
acto o aclare una situacin incierta.
LAS PARTES EN EL PROCESO CIVIL
Normalmente en el proceso civil hay dos partes: La parte demandante y la parte demandada, que pueden, ser
personas naturales, personas jurdicas, patrimonios autnomos, etc. Cada parte, por otro lado, puede estar constituida
por una o ms personas, dando lugar a la figura procesal dellitis consorcio. La idea de parte excluye la de terceros.
Podemos conceptuar que es parte aquel que, en su propio nombre o en cuyo nombre se pide, invoca la tutela
jurisdiccional de algn derecho subjetivo, promoviendo la actuacin de la voluntad de la ley contenida en el derecho
objetivo; tambin es parte aquel contra quien se formula el pedido. De lo anotado es posible establecer una perfecta
distincin entre el que pide la tutela jurisdiccional y aquel en favor de quien se pide la tutela. Algo ms, en el derecho
sustantivo se hace tambin una distincin entre la parte acreedora (en trminos abstractos y genricos) y la parte
deudora (tambin en los mismos trminos) , diferente, lgicamente, de lo que ocurre en el aspecto procesal.
Normalmente el acreedor en la relacin material coincide con la posicin que adopta quien es parte demandante y el
deudor con la que adopta la posicin de quien es parte demandada en la relacin procesal. Por ello la importancia de
determinar las partes en la relacin jurdica material y, luego, las partes en el proceso correspondiente, para poder
explicar la presencia de la Relacin jurdica procesal que nuestro ordenamiento procesal civil exige como condicin para
la validez y eficacia del proceso como instrumento jurisdiccional. Empero, debemos sealar que el concepto de parte se
utiliza con ms frecuencia en el mbito procesal, de modo que parte en el proceso es quien reclama y contra quien se
reclama la satisfaccin de una pretensin procesal. Los terceros incorporados al proceso suelen considerarse como parte
en el proceso, dependiendo de la naturaleza del inters con que se incorporan a l.

- Las Partes en el Proceso Penal

Concepto de Cargas
La carga el constreimiento o amenaza a realizar una conducta (positiva o negativa) que un sujeto procesal
experimenta a consecuencia de los inconvenientes o perjuicios que la no realizacin de tal conducta comporta
legalmente o causa de las ventajas que puede perder por no realizarla.
La carga esta ligada a posibilidades y oportunidades de actuacin procesal y por tanto a los derechos procesales
de las partes. Muchos la definen como " las consecuencias desfavorables del no ejercicio de un derecho" Otros discrepan
por el hecho de no considerar las cargas como "consecuencias desfavorables sino amenazas o apremio procesal que la
expectativa de tales consecuencias produce en el sujeto procesal correspondiente.
Lent y Jauernig se refieren a dos observaciones sobre esto:
La primera de estas es el fundamento de que sustituyan los deberes por las cargas. Que las amenazas de
desventaja procesal son ms efectivas que los deberes, pues aquellas pesan ms sobre las partes que las simples
sanciones procesales. Las cargas son eficaces de inmediato y sin necesidad de detener el proceso.
La segunda observacin es relativa a la diferencia entre carga y deberes segn lo que podramos llamar origen
normativo, estamos ante una simple carga si la norma deja una conducta de la parte a su arbitrio, mientras que si la
norma reprueba un determinado comportamiento de la parte, entonces existe el deber de comportarse de otra manera,
incluso si no se pude forzar el cumplimiento de ese deber.
Derechos, posibilidades, actos y cargas procesales son, conceptos ntimamente ligados. Si bien no provocan
consecuencias desfavorables el no ejercicio de cualquier derechos, son innumerables los casos en que los efectos
negativos (o falta de efectos positivos) s son posibles o seguros. Son innumerables, por tanto, los ejemplos de cargas
procesales, aunque no sea usual prodigar ese concepto, sino ms bien al contrario, reservarlo para os casos en que es
ms segura y patente la relacin causal entre una conducta de la parte y la produccin de consecuencias negativas o
prdida de ventajas.
Por ejemplo, la carga de la alegacin y de la prueba de ciertos hechos, que gravita, segn la naturaleza de stos,
sobre el demandante o sobre el demandado, para que no se tengan en cuenta o queden improbados hechos que
perjudica sobre el fondo al demandante o demandado
160
 - Sujetos en el Proceso Penal: El Tribunal, Ministerio Pblico, Querellante particular, actor civil.

Sujetos esenciales
Entre los sujetos que pueden participar en el proceso hay algunos cuya intervencin es esencial para su validez:
son el actor penal, que inicia e impulsa la persecucin penal preparando, formulando, y probando la acusacin; el
tribunal que dirige el proceso, controla el respeto por los derechos del imputado (y de las dems partes que hubiere),
garantiza su igualdad con el acusador y resuelve provisional (v. gr., auto de elevacin a juicio) o definitivamente (v. gr.,
sentencia posterior al debate sobre el fundamento fctico y jurdico de la acusacin); y el imputado, que es el particular
contra quien se dirige o a quien afecta la persecucin penal.

Sujetos eventuales
Se admite tambin la participacin de otros sujetos, como el querellante de accin pblica, el actor civil y el
civilmente demandado, cuya intervencin es eventual, pues no tienen influencia sobre la validez del proceso, que puede
desarrollarse sin que ellos intervengan.

Las leyes procesales y las de organizacin del M.P. Fiscal y los Tribunales de Justicia, establecen quines son los
sujetos (pblicos o privados) que deben o pueden intervenir en un proceso penal, acordndoles en abstracto poderes,
derechos y atribuciones, o imponindoles, tambin en abstracto, deberes o sujeciones, que en muchos casos son
recprocos
El ejercicio de aquellos y el cumplimiento concreto de stos, comenzar a tener vida a partir de la afirmacin
oficial sobre la hiptesis de la comisin de un delito, determinando en su desarrollo una trama de vinculaciones entre
todos los sujetos que intervienen en el proceso, generando entre ellos lo que se conoce como relacin jurdica procesal.
Esta es autnoma de la existencia real del hecho delictivo cuya hiptesis le diera origen, al punto que es posible (y
adems frecuente) que un proceso sea desarrollado en su integridad, para concluir estableciendo que el delito que
constituye su objeto no existi (o no se pudo comprobar su existencia, que es lo mismo).

Artculo 5.- ACCIN PROMOVIBLE DE OFICIO . La accin penal pblica ser ejercida por el Ministerio Pblico, el
que deber iniciarla de oficio siempre que no dependa de instancia privada (C.P. 72). Su ejercicio no podr suspenderse,
interrumpirse ni hacerse cesar, salvo expresa disposicin legal en contrario.

Artculo 71.- FUNCIN . El Ministerio Pblico promover y ejercer la accin penal en la forma establecida por la
ley, dirigir la Polica Judicial y practicar la investigacin fiscal preparatoria.

Querellante particular

Artculo 7.- QUERELLANTE PARTICULAR . El ofendido penalmente por un delito de accin pblica, sus herederos
forzosos, representantes legales o mandatarios, podrn intervenir en el proceso como querellante particular en la forma
especial que este Cdigo establece, y sin perjuicio de ejercer conjuntamente la accin civil resarcitoria. Si el querellante
particular se constituyera, a la vez en actor civil, podr formular ambas instancias en un solo escrito, con observancia de
los requisitos previstos para cada acto.

Artculo 91.- INSTANCIA Y REQUISITOS . Las personas mencionadas en el artculo 7 podrn instar su participacin
en el proceso -salvo en el incoado contra menores- como querellante particular. Los incapaces debern actuar
debidamente representados, autorizados o asistidos del modo prescripto por la ley.
La instancia deber formularse personalmente o por representante con poder general o especial, que podr ser otorgado
"apud acta", en un escrito que contenga, bajo pena de inadmisibilidad:
1) Nombre, apellido y domicilio del querellante particular.
2) Una relacin sucinta del hecho en que se funda.
3) Nombre y apellido del o de los imputados, si los supiere.
161
 4) La peticin de ser tenido como parte y la firma.

Actor civil

Artculo 97.- CONSTITUCIN DE PARTE . Para ejercer la accin resarcitoria, su titular deber constituirse en actor
civil (24).
Las personas que no tengan capacidad para estar en juicio, no podrn actuar si no son representadas,
autorizadas o asistidas del modo prescripto por la ley civil.

Artculo 98.- INSTANCIA. La instancia de constitucin deber formularse, personalmente o por un representante
con poder general o especial que podr ser otorgado "apud acta", en un escrito que contenga, bajo pena de
inadmisibilidad:
1) El nombre, apellido y domicilio del accionante.
2) La determinacin del proceso a que se refiere.
3) Los motivos en que la accin se basa, con indicacin del carcter que se invoca, el dao que pretende haber
sufrido y del monto pretendido.
4) La peticin de ser admitido como parte y la firma.

Artculo 361.- NULIDAD. INTEGRACION DEL TRIBUNAL. CITACION A JUICIO. Recibido el proceso, se verificar el
cumplimiento, segn corresponda, de lo previsto en los Artculos 355 y 358. Si no se hubieren observado las formas
prescriptas por dichas normas, la Cmara declarar de oficio las nulidades de los actos respectivos y devolver el
expediente, segn proceda, al Fiscal o Juez de Instruccin.
Acto seguido, el Tribunal en pleno clasificar la causa a los fines de la asignacin del ejercicio de la Jurisdiccin a las Salas
Unipersonales o a la Cmara en Colegio, en orden a lo dispuesto por los Artculos 34 bis y 34 ter inciso 1. De inmediato,
se notificar la clasificacin efectuada al Ministerio Pblico Fiscal, el querellante y la defensa del imputado, quienes en el
trmino comn de dos das podrn ejercer el derecho previsto en el Artculo 369 -al que proveer el Tribunal en el plazo
de 24 horas- En la misma oportunidad, en su caso, la defensa del imputado deber expresar su conformidad u oposicin
al ejercicio unipersonal de la jurisdiccin. Todo ello, a los fines de lo establecido en el Artculo 34 ter, inciso 2 y 3.
Integrado el tribunal, el Vocal actuante o el Presidente del Tribunal -segn corresponda- citar, bajo pena de nulidad, al
Fiscal, a las partes y defensores, a fin de que en el trmino comn de tres das comparezcan a juicio, examinen las
actuaciones, los documentos y cosas secuestradas e interpongan las recusaciones que estimen pertinentes.
Si la investigacin se hubiera cumplido en un Tribunal con asiento distintos, los trminos a los que se refieren los prrafos
segundo y tercero de la presente norma (dos das y tres das, respectivamente) se extendern, en ese orden, a cinco das
y quince das.

- Actos Procesales: Concepto. Elementos. Clasificacin.

ACTOS PROCESALES:
Los actos procesales son los actos jurdicos del proceso. Este se compone de una serie de actos tendientes a un
fin, que no es otro que de lograr la culminacin del proceso a los efectos de augurar la justicia, en el caso concreto y la
paz social.
Estos actos que se cumplen en el trmite judicial estn de tal modo concatenados entre si, que cada uno de ellos
es una consecuencia del anterior y antecedente del posterior.
Son cumplidos por los sujetos procesales y dems intervinientes en virtud del ejercicio de poderes y cumplimiento de
deberes legalmente regulados.
Se ha afirmado que los actos procesales son los actos jurdicos del proceso. Por ello, para desentraar su
naturaleza se debe partir de la Teora general de los actos jurdicos, sus conceptos fundamentales y adaptarlos al derecho
procesal.
El Cdigo Civil, respecto de los actos jurdicos, que son aquellos El acto jurdico es el acto voluntario lcito que
tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas (art. 259CC).

162
 El acto procesal es una categora especial de acto jurdico al que se podra caracterizar como el acto jurdico
emanado de las partes, de los rganos jurisdiccionales y de los terceros intervinientes en el proceso judicial, destinado a
adquirir, modificar o extinguir efectos procesales.
Al ser una especie de acto jurdico, para su validez debe ser realizado con discernimiento, intencin y libertad.
Quien realice un acto procesal, (sea un rgano jurisdiccional, sea una de las partes o un tercero), debe tener capacidad
para efectuar dicha actividad, siendo su ausencia causal de nulidad del acto. Los actos procesales
deben ser realizados con intencin. Sern reputados sin intencin, cuando fueran hechos por ignorancia, error o dolo.
Por ultimo, para la eficacia del acto procesal se requiere que el agente que lo ejecute no este privado de su libertad por
un acto de fuerza o intimidacin.
Palacio define a los actos procesales como los hechos voluntarios que tiene por efecto
directo e inmediato la constitucin, el desenvolvimiento o la extincin del proceso, sea que procedan de las partes (o
peticionarios) o de sus auxiliares, del rgano jurisdiccional (o arbitral) o de sus auxiliares, o de terceros vinculados a
aquel con motivo de una designacin, citacin o requerimiento destinados al cumplimiento de una funcin
determinada.
Por su parte, Clari Olmedo lo caracteriza como toda declaracin de voluntad o de ciencia emanada de
cualquiera de los sujetos procesales o de otros intervinientes y directamente dirigida a producir el inicio, el
desenvolvimiento, la paralizacin o la terminacin del proceso conforme los preceptos de la ley ritual.
Expresa el autor que el elemento volitivo y el elemento intelectivo abarcan prcticamente la totalidad de las
expresiones psquicas que pueden ser contenidos de un acto del hombre. Se puede deducir del concepto elaborado por
el autor que los actos procesales constituyen manifestaciones, o mejor dicho, declaraciones voluntarias de quienes los
cumplen, ya sea de los sujetos procesales o de terceros intervinientes.
No constituyen actos procesales, aquellas actividades cumplidas fuera del mbito del proceso, aunque
eventualmente puedan producir efectos en l. Pero no median razones atendibles para excluir del concepto de acto
procesal a todas aquellas actividades que despliegan en el proceso quienes no revisten en l el carcter de sujetos
directos o auxiliares permanentes de stos, como son los testigos, peritos, interpretes, martilleros, depositarios, etc.
Son actos voluntarios lcitos que tienen por efecto directo e inmediato el inicio, desenvolvimiento, paralizacin o
terminacin del proceso, conforme a los preceptos de la ley ritual, sea que procedan de las partes, del rgano judicial o
de sus auxiliares, o de terceros vinculados a aquel, destinados al cumplimiento de una funcin determinada.
Hay que distinguir entre actos procesales de los meros hechos que producen tambin efectos en el proceso, as
por ejemplo, el transcurso del tiempo hace vencer los plazos, la muerte de una de las partes, la destruccin de un
documento, etc..

Elementos de los actos procesales:

Sujetos, objeto (materialidad del acto), forma (en sentido amplio y en sentido estricto).

Clasificacin de los actos procesales:

Los actos procesales se clasifican en.
- Actos de iniciacin.
- Actos de desarrollo
- Y actos de conclusin.

Dentro de los ACTOS DE INICIACIN tenemos:

- La demanda.
- El embargo preventivo.
- Las medidas preparatorias del juicio ordinario.
- Y las medidas de prueba anticipada.

Dentro de los ACTOS DE DESARROLLO tenemos: actos de instruccin y de direccin.

Los actos DE INSTRUCCIN: aportan el material fctico; actos de alegacin y actos de prueba.

163
Los actos DE DIRECCIN a su vez se dividen en:
- Actos de ordenacin: que impulsan el proceso por medio de la aceptacin o rechazo de peticiones.
- Actos de comunicacin: por medio de los cuales se les comunica a las partes, terceros o funcionarios judiciales o
administrativos; una peticin formulada en el proceso o el contenido de una resolucin judicial.
- Actos de documentacin: por medio de los cuales se forma el expediente a travs de la incorporacin ordenada
de escritos y documentos.
- Y los Actos cautelares: por medio de los cuales se asegura preventivamente el efectivo cumplimiento de la
sentencia.

Por ltimo tenemos los ACTOS DE CONCLUSIN: que se dividen en tres: sentencia (que es la forma normal de conclusin
del proceso).

Ejecucin de sentencia.
Y finalmente los MODOS ANORMALES DE CONCLUSIN: desistimiento, allanamiento, conciliacin y transaccin.

- Comunicacin procesal. Conceptos. La Comunicacin entre Jueces. La Notificacin en el Proceso: Sistemas y

formas.

COMUNICACIN PROCESAL: son actos destinados a hacer conocer a las partes, terceros, funcionarios judiciales o
administrativos, algo relacionado al proceso conteniendo una resolucin judicial.
Se puede caracterizar la comunicacin que se lleva a cabo en el proceso judicial como el acto procesal mediante
el cual se hace conocer de una manera autentica una resolucin jurisdiccional.
La regla general es que todos los actos procesales deben ser comunicados a las partes La comunicacin procesal
es necesaria por mltiples motivos, en primer lugar, es esencial para las partes en razn del principio del contradictorio.
En defecto, del art. 18 CN, deriva el principio de bilateralidad de la audiencia. Dicha clusula prescribe que es inviolable
la defensa en juicio de las personas y de los derechos, y es a travs de la comunicacin, esto es, del conocimiento que
las partes tengan del desarrollo del proceso, que les permitir ejercer funciones de control o fiscalizacin de ste. En
segundo lugar, es necesaria esta funcin para los terceros que son llamados a intervenir en el proceso, como los testigos,
peritos, intrpretes. Tambin es esencial esta actividad procesal para la cooperacin de personas particulares o publicas
a quienes se requiere su intervencin en el proceso, sea como simples informantes (a travs de oficios), o bien cuando se
requiere la colaboracin de otros tribunales (ya sea provinciales, nacionales o extranjeros), por va de exhortos o cartas
rogatorias.
Esta actividad comunicante, que ha sido clasificada por parte de la doctrina como
secundaria, por entenderse que no es de las principales que cumple el Poder Judicial,
no la realizan las partes en forma directa sino por intermedio del tribunal, a travs de
distintos medios; oficios, exhortos, notificaciones, etc.

Clases de comunicaciones:
Audiencia: comunicacin inmediata y directa del juez con las partes. Son los medios de comunicacin no solo
entre las partes sino entre estas y el tribunal, designndose a tal fin un determinado da y hora para su recepcin.
En cualquier estado de la causa los tribunales podrn decretar audiencias para aclarar puntos dudosos o procurar
avenimientos o transacciones entre las partes. Tambin se designan audiencias en el proceso a los fines de diligenciar
prueba oralizada (testimonial, confesional), para designar peritos, etc.
En general las audiencias son pblicas, salvo que el tribunal disponga lo contrario por resolucin motivada, lo
que no dar lugar a recurso alguno (art. 54 CPC).
Las audiencias ordenadas por la ley sern decretadas con designacin precisa de da y hora e intervalo no menor
de tres das, salvo que motivos especiales exijan mayor brevedad. Se realizaran con las partes que asistieran a ellas, sin
esperarse a los dems interesados ms de quince minutos (art. 59 CPC).
De lo ocurrido en la audiencia se labra un acta que debe contener el nombre y la firma de los que hubieran
intervenido (art. 60 CPC).

164
 Traslados y vistas: comunicacin de las partes entre si. Son los modos por los cuales se comunica a una de las
partes las pretensiones o alegatos de la contraria, a fin de que aquella emita una opinin al respecto. Define como
aquellas providencias mediante las cuales los jueces o tribunales deciden poner en conocimiento de las partes o de los
terceros las peticiones encaminadas a obtener una resolucin capaz de afectarlas, concedindoles de tal manera la
oportunidad de formular alegaciones o producir pruebas en apoyo de los derechos que estiman asistirles.
En general, las vistas tienen la misma finalidad que los traslados y la mayora de los cdigos vigentes la sujetan a
los mismos requisitos que stos. En trminos generales y frente a la ausencia de previsiones legales especficas, puede
decirse que la concesin de un traslado o de una vista depende de la mayor o menor complejidad de las cuestiones
acerca de las cuales debe expedirse el destinatario del correspondiente acto de transmisin.
Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial local establece, sin hacer distincin entre unos u otros, que los
traslados y vistas se corrern, entregando al interesado, juntamente con las cedulas de notificacin, las copias a que se
refiere el art. 85, siempre que aquellas no hubiesen sido entregadas con anterioridad. Con relacin al plazo, todo
traslado y vista que no tenga fijado uno especial por ley o por el tribunal, se considerar otorgado por tres das y la
diligencia se practicara en la forma prevista para las notificaciones en general
Notificaciones: Comunicacin a las partes y a terceros de las resoluciones dictadas
por el tribunal.
Oficios: comunicacin del tribunal con rganos de otros poderes del estado. Los oficios son los medios de
comunicacin, que en general, los jueces pueden cursar a otro rgano jurisdiccional u otra autoridad a fin de
encomendarles el cumplimiento de alguna diligencia (recepcin de pruebas, embargo de bienes, etc). La Ley expresa que
la comunicacin entre los tribunales de distinta jurisdiccin territorial se realizara directamente por oficios, sin
distincin de grado o clase, siempre que ejerzan la misma competencia en razn de la materia.

Y entre las comunicaciones de diversos tribunales entre si tenemos:

Exhorto: entre rganos de igual jerarqua. Con el objeto de requerirles el cumplimiento de determinadas
diligencias (notificaciones, recepcin de pruebas, medidas cautelares, etc), o para hacerles conocer resoluciones
adoptadas con motivos de una cuestin de competencia planteada por va de inhibitoria.
Sin embargo, en virtud de lo dispuesto por la mencionada ley 22.172, el exhorto solo es utilizable, en nuestro
ordenamiento jurdico, para las comunicaciones entre los distintos tribunales de la provincia de Crdoba.
Ello as, pues toda comunicacin dirigida a otra autoridad judicial fuera de la provincia pero dentro de la
Repblica, se har por oficio en la forma que establece la ley convenio sobre comunicaciones entre tribunales de distinta
competencia territorial (Ley 22.172).
Suplicatoria: de uno inferior a uno superior. Tradicionalmente se conoce como suplicatoria al medio de
comunicacin de un rgano jurisdiccional a otro de mayor jerarqua de la misma jurisdiccin o de otra distinta (v.gr. de un
juez de primera instancia a un juez de cmara).
Mandamiento: de uno superior a uno inferior. con el objeto de requerirle el cumplimiento de determinada
diligencia (v.gr. de un juez de cmara a un juez de primera instancia).
*Oficio ley 22.172: entre tribunales de distintas jurisdicciones.

- Plazos Procesales: concepto. Clasificacin y efectos.

PLAZOS PROCESALES: es el espacio de tiempo dentro o fuera del cual debe cumplirse un acto procesal. Es legal si lo
concede la ley, judicial, el sealado por el Tribunal, y convencional el establecido libremente por las partes.
Artculo 45. - Cmputo inicial. Los plazos judiciales corrern para cada interesado desde su notificacin
respectiva o desde la ltima que se practicare si aqullos fueren comunes, no contndose en ningn caso el da en que la
diligencia tuviere lugar.
Artculo 46. - Transcurso de los plazos. Suspensin. En los plazos sealados en das se computarn solamente los
das hbiles, y los fijados por meses o aos se contarn sin excepcin de da alguno.
Se suspendern para la parte a quien, por fuerza mayor o caso fortuito, se le produzca un impedimento que la
coloque en la imposibilidad de actuar por s o por apoderado, desde la configuracin del impedimento y hasta su cese. El
pedido de suspensin, que tramitar como incidente, deber ser formulado dentro de los cinco das del cese del
impedimento.
165
El Tribunal podr declarar la suspensin de oficio, cuando el impedimento fuere notorio. En todos los casos el tribunal
indicar el momento en que el plazo se reanudar, lo que se producir automticamente.
Artculo 51. - Suspensin y abreviacin convencional. Las partes podrn, de comn acuerdo formulado por
escrito, suspender los plazos por un lapso no mayor de seis meses. El acuerdo puede ser reiterado con la conformidad
del mandante, en su caso.
Asimismo pueden acordar la abreviacin de los plazos.

Artculo 53. - Prrroga legal. Si el plazo vence despus de las horas de oficina, se considerar prorrogado hasta el
fenecimiento de las dos primeras horas de oficina del da hbil siguiente.

Entonces: Los plazos, lapsos dentro de los cuales es preciso cumplir cada acto procesal en particular, pueden ser:
1) Legales, judiciales y convencionales.
2) Perentorios y no perentorios.
3) Prorrogables e improrrogables.
4) Individuales y comunes.
5) Ordinarios y extraordinarios.

1) Los plazos legales son aquellos cuya duracin se halla expresamente establecida por la ley. Son judiciales los fijados
por el juez o tribunal. Son convencionales los que las partes pueden fijar de comn acuerdo.
Las partes pueden acordar la abreviacin de un plazo mediante una manifestacin expresa por escrito.

2) Un plazo es perentorio (preclusivo o fatal) cuando, una vez vencido se opera automticamente la caducidad de la
facultad procesal para cuyo ejercicio se concedi. Son los ms importantes.

Artculo 49. - Plazos fatales. Son plazos fatales los sealados por la ley:
1. Para oponer excepciones dilatorias en forma de Artculo previo.
2. Para interponer recursos.
3. Para pedir aclaracin o que se suplan las deficiencias en las resoluciones judiciales.
4. Para ofrecer y diligenciar la prueba.
5. Cualquier otro respecto de los cuales haya prevencin expresa y terminante de que una vez pasados no se
admitir en juicio la accin, excepcin, recurso o derecho para que estuvieren concedidos.

Artculo 50. - Efectos. Los plazos de que habla el artculo 49 fenecen por el mero transcurso del tiempo, sin necesidad de
declaracin judicial ni de peticin de parte, y con ellos los derechos que se hubieren podido utilizar.

3) Un plazo es prorrogable cuando cabe prolongarlo a raz de una peticin unilateral en ese sentido formulada con
anterioridad a su vencimiento, y es improrrogable cuando no puede ser objeto de tal prolongacin.
No debe confundirse plazo improrrogable con plazo perentorio. Todo plazo perentorio es improrrogable, ya que,
por esencia, descarta la posibilidad de que pueda ser prorrogado a pedido de una de las partes. Pero no todo plazo
improrrogable es perentorio, pues mientras que el primero admite su prolongacin tcita en el sentido de que el acto
correspondiente puede cumplirse despus de su vencimiento, pero antes de la otra parte pida el decaimiento del
derecho o se produzca la pertinente declaracin judicial, el segundo produce a su vencimiento, la caducidad automtica
del derecho, sin necesidad de que el otro litigante lo pida ni de que medie declaracin judicial alguna.

4) Son plazos individuales aquellos que corren independientemente para cada parte. Son comunes los plazos cuyo
cmputo se efecta conjuntamente para todos los litigantes, sean partes contrarias o litisconsortes.

5) Los plazos son ordinarios o extraordinarios segn que, respectivamente, se hallen previstos para los casos comunes
o atendiendo a la distancia existente entre el domicilio de las partes y la circunscripcin territorial donde funciona el
juzgado o tribunal.
Algunos entienden que el decaimiento solo se produce a instancia de parte en los procesos civiles.
166
 - Sanciones Procesales: concepto
Se ha caracterizado el acto procesal como toda declaracin de voluntad o de ciencia emanada de cualquiera de los
sujetos procesales o de otros intervinientes y directamente dirigida a producir el inicio, el desenvolvimiento, la
paralizacin o la terminacin del proceso conforme los preceptos de la ley ritual.
Adems, se ha expresado que el proceso judicial es una serie gradual, progresiva y concatenada de estos actos
jurdicos procesales. Es por ello que los actos que componen esta serie deben ser realizados en forma regular y legal.
Regular, significa sin vicios que puedan invalidarlos y legal, implica que estos actos sean realizados conforme a las
previsiones establecidas en la ley procesal.
La actividad procesal cumplida sin observar las normas que la regulan puede perjudicar la funcin de tutela de los
intereses comprometidos, ello conduce a prevenir la inobservancia, y en su caso, evitar los vicios o defectos irregulares o
a eliminarlos si ya se hubieren producido.
Cuando un acto procesal no se adecua a las prescripciones legales se esta frente a un acto irregular o viciado.
El vicio que recae sobre un acto procesal puede ser objetivo o subjetivo:
- Es objetivo, cuando la irregularidad se encuentra en el acto mismo, ya sea en su estructura o en el modo de
cumplirlo.
- Es subjetivo, cuando quien cumple el acto carece de facultades para hacerlo.

Frente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las sanciones procesales que estn destinadas,
justamente, a evitar que la actividad procesal se realice en forma irregular o viciada.
Sin embargo, no todo defecto produce la ineficacia del acto procesal, pues para que ella opere, esa irregularidad
debe manifestarse como perjudicial en la vida del proceso, afectando el ejercicio de la defensa, un presupuesto procesal
o el equilibrio entre las partes resultante del principio de igualdad y contradictorio.
La ineficacia del acto se alcanza mediante una declaracin jurisdiccional que entraa la aplicacin de la sancin
procesal que corresponda.

Las sanciones procesales han sido caracterizadas por Clari Olmedo como:
Las conminaciones de invalidez o ineficacia de una determinada actividad irregular.
En su enfoque preventivo, propenden al orden del proceso; en el represivo, impiden o eliminan los efectos de la
actividad irregular, encaminando al proceso por la va valida, conforme a la ley.
La sancin aplicada impedir que el acto viciado produzca efectos, y si ya los ha producido, su fin ser eliminarlos
en su totalidad, sin perjuicio de que, como consecuencia de ello, tambin se invaliden algunos actos anteriores o
concomitantes con el acto irregular.

SUB-EJE TEMTICO 5: TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA JUDICIAL

- La Prueba: concepto. Objeto y medios de Prueba.

CONCEPTO DE PRUEBA: es la comprobacin judicial por los medios que la ley establece, de la verdad de un hecho
controvertido.

MEDIOS DE PRUEBA: Hay que distinguir entre Fuentes de Prueba y Medios de Prueba:
Los medios de prueba son la actividad del juez, de las partes y de los terceros, desarrollada dentro del proceso
para traer fuentes de prueba de la manera indicada por el ordenamiento procesal (prueba confesional, testimonial,
documental, etc.). En los medios de prueba intervienen todos los que actan en el proceso. Los medios de prueba son
ilimitados, porque se puede probar de otras maneras a las establecidas por el cdigo, de acuerdo a lo determine el juez o
en base a la analoga con otros medios de prueba ya determinados por el Cdigo.
Las fuentes de prueba son las personas (los testigos, los absolventes, etc.) o cosas (documentos, etc.) cuyas
existencias son anteriores al proceso e independientemente de l, que tienen conocimientos o representan hechos que
interesan en el proceso. La relacin entre los medios de prueba y las fuentes de prueba es que los medios salen siempre
de las fuentes de prueba.
167
Los medios de Prueba se pueden clasificar en:
- Directos (cuando son percibidos directamente por el juez. Ej.: reconocimiento judicial de lugares o cosas) o
Indirectos (Son los que el juez recibe a travs de terceros. Ej.: Prueba de peritos, de testigos, etc.).
- Por la forma pueden ser escritos (Ej.: documentos) u orales actuados (ej.: audiencia testimonial).
- Por la estructura pueden ser personales (Ej.: testigos, confesiones) o materiales (Ej.: documentos).
- Por la funcin que cumple la prueba pueden ser representativos o histricos (ej.: testigo, porque rememora
hechos pasados y percibidos por sus sentidos) o no representativos o crticos (ej.: reconocimiento judicial de
lugares donde el juez se presenta en el lugar visualiza y luego vuelca lo que vio en un acta).

Sntesis
Tomando como ejemplo la prueba testimonial, es posible apreciar por separado los aspectos que hemos
desarrollado precedentemente:
medio de prueba: la regulacin legal acerca del testimonio (obligacin de atestiguar, citacin y compulsin del
testigo, forma de la declaracin, etc.);
elemento de prueba: el dicho del testigo, sus manifestaciones y respuestas sobre lo que se le interroga, en los
cuales trasmite el conocimiento que tiene al respecto;
rgano de prueba: la persona del testigo que aporta el elemento de prueba y lo trasmite al proceso mediante
sus dichos;
objeto de la prueba: aquello que se investiga y sobre lo cual se interroga al testigo para que diga lo que sepa al
respecto .

Los Principios de Prueba.

Dada la naturaleza de los procesos constitucionales, los principios generales de la prueba en los procesos
ordinarios, sufren algunas adaptaciones que conviene resear. En general, los principios que orientan la aplicacin de la
prueba en los procesos constitucionales son los siguientes:
1. Principio de eficacia jurdica: postula que si la prueba es necesaria para el proceso, en consecuencia debe
tener eficacia jurdica, de manera que lleve al juez constitucional al conocimiento real de los hechos en que se funda la
pretensin del actor.
2. Principio de unidad de la prueba: el conjunto probatorio forma una unidad, por lo que debe ser analizada por
el juez constitucional para confrontar las diversas pruebas, establecer sus concordancias o discordancias y concluir sobre
el convencimiento que de ellas se forme.
3. Principio de comunidad de la prueba: este principio determina la inadmisibilidad de renunciar o desistir de la
prueba ya practicada, dado que quien aporte una pruebe al proceso deber aceptar su resultado, le sea beneficio o
perjudicial. Este principio est ntimamente relacionado con el de lealtad y probidad de la prueba.
4. Principio de inters pblico de la funcin de la prueba: Es evidente que existe un inters pblico manifiesto
en la funcin que desempean las pruebas en el proceso a pesar de que cada parte persigue su propio beneficio. No
obstante que son los particulares los que ponen en movimiento los procesos constitucionales, es claro que existe
paralelamente un inters pblico en su resolucin, por las consecuencias jurdicas y de otra ndole que una eventual
sentencia estimatoria podra significar para la Administracin recurrida.
5. Principio de lealtad y probidad o veracidad de la prueba: Consecuencia de los principios anteriores, ya que si
la prueba tiene unidad y funcin de inters general, no debe utilizarse para ocultar o deformar la realidad con el fin de
inducir al juez a engao, sino con lealtad y probidad o veracidad, sea que provenga de la iniciativa de las partes o de la
actividad del mismo juez.
Como deca Couture Las leyes del debate judicial no son slo de habilidad sino tambin de lealtad y probidad, de
respeto a la justicia. En consecuencia, este principio rige tanto para las partes en los procesos constitucionales como
para los eventuales testigos, peritos y funcionarios que tengan relacin con la evacuacin de la prueba.
6. Principio de contradiccin de la prueba: Consecuencia lgica del anterior principio, la parte contra quien se
ofrece una prueba debe gozar de la oportunidad procesal para conocerla y discutirla, incluido su derecho de ofrecer y
evacuar la respectiva contraprueba.

168
 7. Principio de publicidad de la prueba: significa que debe permitirse a las partes conocerlas e intervenir en su
prctica.
8. Principio de legitimacin para la prueba: este principio exige que la prueba provenga de un sujeto legitimado
para solicitarla, es decir, las partes o el juez constitucional.
9. Principio de la preclusin de la prueba: se trata de una formalidad y oportunidad para la prctica de la prueba
y se relaciona con los principios de contradiccin y lealtad, persiguindose impedir que se sorprenda a la otra parte con
pruebas de ltimo momento.
10. Principio de libertad de prueba: es indispensable otorgar libertad de la prueba para que sta cumpla su fin
de lograr la conviccin del juez constitucional sobre la existencia o inexistencia de los hechos que interesan al proceso.
Sin embargo, se admite como limitacin la de aquellas que la ley no permite investigar o que resultan intiles por existir
presuncin legal que las hace innecesarias.
11. Principio de pertinencia, idoneidad y utilidad de la prueba: este principio implica una limitacin de la
libertad, pero su presencia es necesaria ya que el tiempo y el trabajo de los tribunales constitucionales y de las partes no
debe perderse por la evacuacin de prueba que por s misma o por su contenido, no sirve para la averiguacin de los
hechos base del proceso. De esta manera se contribuye a la concentracin y a la eficacia procesal de la prueba.
12. Principio de la carga de la prueba: postula que quien afirma un hecho en el proceso debe probarlo. No basta,
en consecuencia, con que le funcionario recurrido rinda declaracin bajo fe del juramento para tener por acreditada la
verdad de su dicho. Se trata, en este caso, simplemente de una presuncin iuris tantum que puede ser dejada sin efecto
por prueba en contrario del recurrente o por la aplicacin de las reglas de la sana crtica por parte del juez constitucional.

- Admisibilidad y eficacia de la prueba. Procedimiento probatorio. Momentos.

Sobre la admisibilidad de los medios de prueba. Pruebas ilcitas y prueba trasladada. Abordaremos dos temas
sustanciales en torno a la pertinencia y admisibilidad de los medios de prueba, la legalidad y legitimidad de los ofrecidos
por un lado, y la eficacia de los producidos en otro proceso. Es decir, los supuestos de prueba ilcita y prueba trasladada.
La prueba trasladada. Su eficacia probatoria. Se entiende por prueba trasladada, la va procesal que permite la
incorporacin en un proceso, de medios y fuentes de prueba producidos en otro, a fin de hacerlos valer en este ltimo,
pretendiendo as, llevar al magistrado la conviccin de verdad de los hechos alegados como fundamento de la pretensin
u oposicin, es decir, se traslada la prueba producida de un proceso a otro, para su valoracin.
La prueba ilcita. Nocin y mbito configurativo. Dentro del juicio de admisibilidad que practican los jueces aparece
con mucha relevancia el estudio sobre la legalidad o ilegalidad de los medios probatorios ofrecidos y producidos, pero
resulta necesario determinar cuando estamos frente a una prueba ilcita, por cuanto varias son las situaciones que
pueden marcar su ilicitud. La terminologa que se viene utilizando tanto en la doctrina como en la jurisprudencia es
variada, as se emplea indistintamente trminos como el de prueba prohibida o prohibiciones probatorias, prueba
ilegalmente obtenida, inconstitucional, prueba nula, prueba viciada, prueba irregular o incluso prueba clandestina, y ello
se debe a criterios de conceptualizacin, de regulacin legislativa en cada pas, hasta por la influencia que ejerce el autor
dedicado al estudio de la materia. El quitarle validez o eficacia a pruebas que estn manchadas de ilicitud sin duda
alguna civiliza a la justicia judicial. No puede aceptarse que la lucha procesal sea como una guerra en la cual el fin
justifique los medios de manera que se pueda recurrir an a las peores atrocidades con el pretexto de querer encontrar
la verdad para aplicar la sentencia.
Ilcita es la prueba que se produce violando las formas legales permitidas, es decir, transgrede las reglas procesales
preconstituidas, y viola derechos fundamentales de la parte al lesionar los principios del debido proceso legal.

Se suele distinguir tres momentos en la actividad probatoria: proposicin, recepcin y valoracin.

- La proposicin, es la solicitud que el Ministerio Fiscal y las partes formulan ante el tribunal, para que se disponga
la recepcin de una prueba.
- La recepcin ocurre cuando el tribunal lleva a cabo el medio de prueba, posibilitando el efectivo ingreso en el
proceso del dato probatorio que resulte de su realizacin. Para que este pueda utilizarse para fundar una
condena, deber ser recibido en juicio oral y pblico, con intervencin efectiva de la defensa, y plena vigencia de
la inmediacin y la identidad fsica del juez, o en casos excepcionales, durante la investigacin preparatoria de la
acusacin, pero, con igual posibilidad de control por parte del defensor del imputado.
169
 - La valoracin es la operacin intelectual destinada a establecer la eficacia conviccional de los elementos de
prueba recibidos (o sea que prueba la prueba).

Comunidad de la prueba
En todo caso regir el principio de la comunidad de la prueba en virtud del cual la ofrecida por una de las partes
deja de pertenecerle a partir de ese momento, y queda adquirida para el proceso (salvo que verse, solamente, sobre la
cuestin civil).

Procedimiento probatorio.
Es el camino que los sujetos procesales deben recorrer para incorporar prueba en el proceso validamente.
1. apertura a prueba (cuando hay hechos controvertidos) de lo contrario se transforma en una cuestin de puro
derecho.
2. Ofrecimiento de prueba: anuncio de carcter formal realizado por la parte en el escrito pertinente, donde se
solicita al tribunal se provea a un determinado medio de prueba, de donde posiblemente surgirn los datos de
conocimientos (elementos).
3. Pronunciamiento del tribunal respecto a la prueba ofrecida. (Provedo de prueba). Ejemplo Por ofrecida la
prueba que se expresa.
Confesional, testimonial, informativa, pericia
4. Diligenciamiento previo. Aqu las partes confeccionan las cedulas, las diligencian, presentan informes a las
entidades publicas o privadas, brindan a los peritos la documentacin necesaria para que realicen su tarea,
concurren a audiencias, etc.
5. incorporacin definitiva. Se presenta el dictamen, se presentan los informes, se realiza el reconocimiento
judicial, etc..

- La verdad jurdica objetiva. Valoracin de la prueba. Sistemas.

Valoracin de la prueba: Se trata de una fase crtica que consiste en el anlisis y apreciacin, razonados en forma
metdica, de los elementos de conviccin ya introducidos. Comprende la valoracin realizada en forma consecutiva por
las partes en la etapa discusoria, a travs de los alegatos, y del juez en la etapa decisoria, al resolver la causa mediante la
sentencia.

Objeto de la Prueba
Es todo lo que puede ser probado, en cuanto puede ser reconstruido histricamente en el proceso y abarca los
hechos pasados, presentes y futuros.
Por objeto de prueba entendemos aquello sobre lo que puede o debe recaer la prueba, estos es, los hechos que
sirven de base a las pretensiones de los sujetos procesales.
El objeto de prueba responde a la pregunta que se prueba o que debe probarse en juicio.

Sistemas de valoracin.
La valoracin de la prueba, como ya se dijo, tiende a determinar cul es su real utilidad a los fines de la
reconstruccin del acontecimiento histrico cuya afirmacin dio origen al proceso y motiva la acusacin; cul es el grado
de conocimiento que pueden aportar sobre aqul.
Si bien es una tarea principalmente a cargo de los rganos jurisdiccionales (y que se exterioriza en la motivacin
de las distintas resoluciones dictadas durante el proceso), tambin corresponde al querellante, al Ministerio fiscal, al
defensor del imputado y a las partes civiles. Tres son los principales sistemas de valoracin de la prueba que se conocen:
el de la prueba legal, el de la ntima conviccin y el de la sana crtica racional (o libre conviccin).

Prueba legal
En el sistema de la prueba legal es la ley procesal la que pre fija, de modo general, la eficacia de cada prueba,
estableciendo bajo qu condiciones el Juez debe darse por convencido de la existencia de un hecho o circunstancia

170
(aunque ntimamente no lo est) y, a la inversa, sealando los casos en que no puede darse por convenido (aunque
ntimamente s lo est)

Sin duda que este sistema, frente al propsito de descubrir la verdad real, no se evidencia como el ms
apropiado para ello, pues bien puede suceder que la realidad de lo acontecido pueda probarse de un modo diferente del
previsto por la ley. Por eso se halla hoy en da generalmente abandonado, aunque sus reglas no deban descuidarse a la
hora de la libre valoracin del Juez

Intima conviccin
En el sistema de la ntima conviccin, la ley no establece regla alguna para la apreciacin de las pruebas. Los
jueces son libres de convencerse, segn su ntimo parecer, sobre la existencia o inexistencia de los hechos de la causa,
valorando aqullas segn su leal saber y entender. A esta suele agregrsele otra caracterstica, cual es la inexistencia de
la obligacin de explicar los fundamentos de las decisiones judiciales, lo que no significa de modo alguno una
autorizacin para sustituir la prueba por el arbitrio, ni para producir veredictos irracionales, sino un acto de confianza en
el buen sentido (racionalidad) connatural a todos los hombres

Si bien este sistema (propio de los jurados populares) tiene una ventaja sobre el de la prueba legal, pues no ata la
conviccin del juez a formalidades preestablecidas (muchas veces ajenas a la verdad), presenta como defecto evidente el
de no exigir la motivacin del fallo, generando el peligro de una arbitrariedad incontrolable y, por ende, de injusticias (lo
que en algunos casos se procura evitar exigiendo la unanimidad de los integrantes del jurado)

Sana crtica racional

El sistema de la sana crtica racional (o libre conviccin), al igual que el anterior, establece la ms plena libertad
de convencimiento de los jueces, pero exige, a diferencia de lo que ocurre en aqul, que las conclusiones a que se llega
sean el fruto razonado de las pruebas en que se las apoye.

Claro que si bien en este sistema el juez no tiene reglas jurdicas que limiten sus posibilidades de convencerse, y
goza de las ms amplias facultades al respecto, su libertad encuentra un lmite infranqueable: el respeto a las normas
que gobiernan la correccin del pensamiento humano. La sana crtica racional se caracteriza, entonces, por la posibilidad
de que el magistrado logre sus conclusiones sobre los hechos de la causa, valorando la eficacia conviccional de la prueba
con total libertad, pero respetando al hacerlo los principios de la recta razn, es decir, las normas de la lgica
(constituidas por las leyes fundamentales de la coherencia y la derivacin, y por los principios lgicos de identidad, de no
contradiccin, del tercero excluido y de razn suficiente), los principios incontrastables de las ciencias (y no slo de la
psicologa ciencia de la vida mental que estudia la personalidad, percepcin, emocin y volicin humanas, utilizable
para la valoracin de dichos), y de la experiencia comn (constituida por conocimientos vulgares indiscutibles por su
raz cientfica; v. g., inercia; gravedad). Queda descartado, a estos efectos, el uso de la intuicin.

- Carga de la Prueba en el proceso civil, laboral y familiar. Concepcin clsica. Reformulacin.

Carga de la Prueba
En el proceso civil, eminentemente dispositivo, son reglas para que las partes produzcan la prueba de los hechos,
con la finalidad de demostrar la verdad de sus respectivas proposiciones. Carga de la prueba significa entonces, una
conducta impuesta a uno o a ambos litigantes para que acrediten la verdad de los hechos por ellos alegados.
La carga de la prueba (onus probando) constituye pues, como toda carga procesal, un imperativo del propio
inters, una circunstancia de riesgo; quien omite probar, no obstante la regla que pone tal actividad a su cargo, no es
pasible de sancin alguna, quedando expuesto a la perspectiva de una sentencia desfavorable.
En otro aspecto, tambin es una regla para el juzgador o regla de juicio, en cuanto implica cmo debe resolver
cuando no existe la prueba de los hechos sobre los cuales debe basar su decisin.
La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga probatoria, determinando las
circunstancias que el actor y el demandado deben acreditar, segn las proposiciones formuladas por ellos en el juicio.

171
Como consecuencia de lo expresado, podemos concluir que, tal como lo sostiene la doctrina, cada parte soportar la
carga de la prueba respecto de los hechos a los que atribuye la produccin del efecto jurdico que pretende (Palacio).
La legislacin procesal civil de la provincia de Crdoba (ley 8465) no incluye normas generales que fijen pautas
de distribucin de la responsabilidad probatoria, con excepcin del Art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo:
corresponder al demandado la prueba de los hechos en que funde las excepciones. En cambio, el Art. 377 del C.P.C.N.
expresa que cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como
fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.

- Prueba Confesional o Absolucin de Posiciones es la confesin provocada.

Se trata de la confesin judicial provocada. Una parte solicita se fije audiencia a los fines de que la contraria
responda bajo juramento sobre la veracidad de ciertas posiciones concernientes a la cuestin que se debate. La parte
citada tiene la carga de comparecer, de prestar juramento, y de responder por si o por no.

Ofrecimiento: desde la contestacin de la demanda hasta el decreto de autos. En segunda instancia puede volver a
citarla siempre que no se repitan posiciones.

Ejemplo de posiciones
Para que jure como es cierto que el da tanto, a las 12 horas circulaba por calle Chacabuco y caseros.
Deber ofrecerse por escrito y la parte que la requiera acompaar en un sobre cerrado el pliego de posiciones, que se
reservar en secretara hasta el da de la audiencia.
Es caracterstica de la absolucin de posiciones la intimacin por una de las partes para reconocer o negar la
existencia de un hecho conducente al litigio.
Por ser un elemento probatorio suministrado por las partes pesa sobre ellos la carga procesal de pronunciarse
sobre las afirmaciones contenidas en el pliego. El alcance de esta carga implica el deber de comparecer y declarar. Esta se
diferencia de la carga publica que pesa sobre el testigo, que como veremos en lneas ms adelante, se integra por tres
actividades: comparecer, declarar y decir verdad, pues si no cumple es pasible de penas (puede ser conducido por la
fuerza publica y juzgado por el delito de falso testimonio, en cambio, si el absolvente no comparece, genera una
presuncin legal en su contra que el juez valorar en la sentencia.
La ley, atendiendo a distintas circunstancias, exime a la parte de la obligacin de concurrir al tribunal. Es el caso
de las personas jurdicas de carcter publico a las que, en este supuesto, se les requerir que declaren va de informe
escrito, bajo apercibimiento de tener por confesa a la administracin o reparticin.
En el caso de tratarse de absolucin de posiciones que deba rendir una persona enferma o de edad avanzada,
excepcionalmente el juez podr trasladarse al domicilio del absolvente. Esta circunstancia especial deber esgrimirse y
acreditarse previamente ante el tribunal.
Otro caso de excepcin se presenta cuando el absolvente reside en otra jurisdiccin, ya sea dentro de la
provincia o fuera de ella, en este supuesto se dar comisin al juez que corresponda y se libraran los oficios y exhortos
necesarios.
Recordemos que la absolucin de posiciones es un acto de carcter personalsimo, por ello el absolvente debe
ser citado en el domicilio real y constituido.
Si se trata de una persona jurdica, la absolucin de posiciones se prestar por intermedio de sus representantes,
habilitados al efecto segn los instrumentos jurdicos de su constitucin.
En cuanto al procedimiento, la absolucin de posiciones se recepciona en audiencia.

A dicho acto procesal, deben concurrir las partes, ponente y absolvente, acompaados de sus letrados
patrocinantes. El acto tendr lugar el da lugar y hora sealados. Previa espera de ley y abierto el acto se proceder a
tomar juramento al absolvente. ste ser interrogado en base al pliego de posiciones presentado por la contraria.
Asimismo el ponente podr formular nuevas posiciones siempre cuando ellas no sean una reiteracin de las que se
hubiesen contestado. La intervencin de los letrados responde al requisito de la defensa tcnica

El absolvente deber responder por si mismo y a viva voz

172
 El pliego se agrega al expediente como parte integrante de la audiencia. En el acta slo se pondr la respuesta
que ser por si o por no y, en su caso, las aclaraciones que formule el absolvente, al agregarse el pliego al expediente se
evita transcribir cada posicin en el acta.

Responsabilidad probatoria en el proceso penal.

La actividad probatoria es el esfuerzo de todos los sujetos procesales tendientes a la produccin, recepcin y
valoracin de elementos de prueba.
Invocando el inters pblico en juego en materia criminal, la mayor parte de esta actividad se ha puesto a cargo
de los rganos pblicos (Ministerio Fiscal, Polica, y excepcionalmente de los Tribunales,) que, con diferente intensidad
segn la etapa del proceso de que se trate, intentarn lograr el descubrimiento de la verdad sobre la acusacin. Los
sujetos privados, imputado, querellante, actor civil y tercero civilmente demandado, en cambio, tratarn de introducir
solamente los elementos probatorios que sean tiles para sus intereses particulares, procurando demostrar su aptitud
para evidenciar el fundamento de sus pretensiones, o la falta de fundamento de las deducidas en su contra.
En el proceso civil rige por lo general la carga de la prueba, concebida como el imperativo impuesto a quien
afirma un hecho, en el cual basa su pretensin, de acreditar su existencia, so pena de que si no lo hace, cargar con las
consecuencias de su inactividad, la que puede llegar a ocasionar que aquella sea rechazada por haberse desinteresado
de probar el hecho que le dara fundamento.
En el proceso penal, en cambio, este principio no tiene ese sentido ni esos alcances en su aplicacin prctica
(salvo respecto de la cuestin civil, art. 402)
Con relacin al imputado, como goza de un estado jurdico de inocencia reconocido por la Constitucin (art. 18,
CN), ninguna obligacin tiene de probar su inculpabilidad aunque tiene todo el derecho de hacerlo, si as lo cree
conveniente

Responsabilidad probatoria Corresponde, al contrario al Estado, por medio de sus rganos autorizados, el
esfuerzo tendiente a demostrar la responsabilidad penal, teniendo stos tambin el deber de investigar las circunstancias
eximentes o atenuantes de responsabilidad que el imputado invoque a su favor, pues su actuacin debe verse presidida
por un criterio objetivo.
Pero para sincerar el discurso, es bueno responder la pregunta siguiente: Qu rganos del Estado deben ser los
responsables de destruir el estado de inocencia y probar la culpabilidad del acusado?. La mayora piensa que todos, es
decir, la polica, los fiscales y tambin (o principalmente) los jueces, cualquiera sea la competencia funcional que se les
asigne.
Esta admisin de la regla del todos contra uno (el acusado) es francamente contraria al ya invocado principio
de "plena igualdad" de ste con el acusador. Porque admitir que el Juez sea co-responsable (o principal responsable) de
la destruccin del estado de inocencia, probando la culpabilidad, es hacerlo cofiscal, colocando al acusadoinocente en
la situacin graficada por el refrn popular: quien tiene al Juez como Fiscal, precisa a Dios como defensor, lo que no
parece por cierto, un paradigma de igualdad.
Tampoco se puede decir que el Ministerio Fiscal tenga la carga (en trminos de proceso civil) de la prueba de la
acusacin, pues su inters no es el de lograr cualquier condena, sino una condena arreglada a derecho, de modo que si
la absolucin es justa, su inters quedar satisfecho. Pero s tiene la responsabilidad de procurar la prueba sobre los
extremos de la imputacin delictiva. No es carga probatoria, es responsabilidad probatoria. Ello porque el principio
propio de un Estado de Derecho es que toda acusacin debe ser probada y le incumbe a la parte acusadora incorporar
la prueba de sus imputaciones. Al estar la inocencia asistida por el postulado de su presuncin hasta prueba en
contrario, esa prueba en contrario debe aportarla quien niega aquella, formulando la acusacin. Este es el sistema
vigente en el CPP de Cba. Tampoco debe olvidarse a la hora de analizar estas cuestiones que centrar en el Ministerio
Fiscal la iniciativa al respecto, es slo una ratificacin de sus atribuciones, que son de cumplimiento obligatorio, y que
sigue siendo el Estado el encargado de procurar el descubrimiento de la verdad. Y si desde el punto de vista institucional
est razonablemente asegurada la independencia del Ministerio Pblico Fiscal y su actuacin objetiva en el marco de la
legalidad, no existe riesgo en imponerle la iniciativa probatoria en tal sentido, reivindicndola de los jueces.

SUB-EJE TEMTICO 6: ACTOS RESOLUTORIOS LA IMPUGNACIN PROCESAL MEDIDAS CAUTELARES

- Sentencia: concepto. Clasificacin. Fundamentacin.
173
Sentencia.
Es la resolucin judicial que se pronuncia sobre el fondo de las cuestiones planteadas en el proceso y que
concluye con su dictado. Se trata de la decisin definitiva de la instancia. Deben ser dictadas en idioma nacional, sin
raspaduras ni testaduras, deben ser claras precisas y concretas, de modo que sean claramente comprensibles y no
requieran aclaraciones o susciten dudas, y deben decidir conforme lo pedido, con fundamento lgico y legal por
imperativo constitucional.
Tanto autos como sentencias deben extenderse en doble ejemplar, agregndose una copia al expediente y la otra
se protocoliza en biblioratos respectivos a cargo de la Secretara del Tribunal.

Sentencia:
Como ya sabemos, es el acto procesal que pone fin al proceso en su etapa de conocimiento y dentro de la instancia en la
cual se pronuncia; las mismas pueden ser clasificadas en:

- Sentencia de Condena: son aquellas que imponen el cumplimiento de una prestacin, sea positiva (dar, hacer) o
negativa (no hacer). Las sentencias de condena suponen un derecho preexistente, que se limitan a reconocer y
declarar, no a constituir.
- Sentencia Meramente Declarativas: otorgan certeza a una situacin jurdica determinada. Se trata de supuestos
donde la declaracin judicial es necesaria para concluir con un estado de incertidumbre que causa algn
perjuicio al actor. Ejemplo: juicio de usucapin, juicio de simulacin, accin declarativa de nulidad, etc..
- Sentencias Constitutivas: aquellas que crean, modifican o extinguen un estado jurdico. No reconocen un estado
preexistente sino que producen un cambio que no se habra logrado sin la resolucin. Ej., adopcin, antes de la
sentencia no existe el vnculo; divorcio vincular, recin se disuelve el vinculo con la sentencia.
- Sentencias Determinativas o Especficas: aquellas en las que el juez acta como un verdadero rbitro fijando
condiciones hasta entonces no especificadas para el ejercicio de un derecho. Ejemplo: accin de fijacin de
plazo, fijacin del rgimen de visitas, etc.

Principio de Congruencia
El tribunal al resolver la cuestin sometida a decisin, debe hacerlo de acuerdo al imperativo de congruencia,
que es el principio normativo que delimita el contenido de las resoluciones judiciales que deben proferirse, de acuerdo
con el sentido y alcance de las peticiones formuladas por las partes (en lo civil, laboral y contencioso administrativo) o de
los cargos o imputaciones penales formuladas contra el sindicado o imputado, sea de oficio o por instancia del ministerio
publico o del denunciante o querellante (en el proceso penal), para el efecto de que exista identidad jurdica entre lo
resuelto y las pretensiones o imputaciones y excepciones o defensas oportunamente aducidas, a menos que la ley
otorgue facultades especiales para separarse de ellas.
Es decir, que al momento de resolver, el judiciante, debe pronunciarse sobre el thema
decidendum, el cual se encuentra conformado por la plataforma que surge de las pretensiones deducidas por las partes.
En efecto, aquellas constituyen el pivote en derredor del cual gira todo el debate dialctico que tiene lugar en el proceso,
y sobre el que ha de recaer el pronunciamiento definitivo.
De tal modo, entonces, la congruencia se cumple en la medida en que la sentencia o resolucin judicial se
pronuncie en relacin a lo que ha sido objeto de pretensin y resistencia a esta. En otras palabras, solo es congruente el
fallo que se expide de conformidad a la pretensin del actor y la defensa esgrimida por el demandado; o a la acusacin si
se trata de un proceso penal; o a los escritos presentados por las partes con motivo de algn incidente suscitado durante
el decurso del proceso.
La directriz examinada, es impuesta por las legislaciones rituales. As el CPC, ley 8465, en relacin a la sentencia
de primera instancia establece en su art. 330 que El tribunal deber tomar por base en la sentencia la exposicin de los
hechos contenidos en los escritos de demanda y contestacin o de ampliacin, en su caso, y en orden a la sentencia de
segunda instancia estipula, como regla general, en su art. 332 que esta solo podr recaer sobre puntos que hubieren
sido sometidos a juicio en la primera.
A tal principio, tambin aluden las leyes procesales cuando regulan el contenido que

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debe reunir la sentencia. As sucede, ej con el CPP, ley 8123 y sus modif que en su art. 408 inc. 2 instituye que la
sentencia debe contener el voto de los jueces y jurados sobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberacin,
con exposicin concisa de los motivos de hecho y de derecho en que se basan. Otros cuerpos utilizan formulas similares
en una norma independiente, tal lo que ocurre con la ley procesal del trabajo N 7987 y sus modif.. que al tipificar los
supuestos en que la sentencia ser nula, dispone la ineficacia de la sentencia que recayere contra persona no
demandada, sobre asuntos no sometidos a decisin. (art. 65 inc. 4ib).
Lo verdaderamente trascendente es que, independientemente de la tcnica legislativa tenida en cuenta para
regular el principio de congruencia, su cumplimiento exige una rigurosa conformidad entre la sentencia (definitiva o
interlocutoria) y los sujetos, objeto y causa que individualizan a la pretensin y a la oposicin o, en su caso, a la demanda
incidental y a su contestacin, o si se trata de un proceso penal, de una estricta correspondencia entre la acusacin y la
sentencia.

La cosa juzgada. Clases.

Cosa juzgada es la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios que
permitan alterarla.
- Cosa juzgada material y formal.
Formal: es inimpugnable, es decir, dentro del proceso que se trata no existen ms impugnaciones en su contra. Ejemplo:
juicio ejecutivo. El pronunciamiento de condena puede ser dejado sin efecto por un juicio posterior (proceso
declarativo), en el cual se resuelva que la deuda instrumentada en realidad estaba extinguida.
Cosa juzgada Material: no solo es inimpugnable en el proceso que se dicta, sino tambin es inmutable o inmodificable
en virtud de un proceso posterior. Ejemplo juicio declarativo (ordinario).

- La impugnacin procesal. Concepto. Fundamento. Efectos. Clasificacin.

Recursos y Accin Impugnativa:

RECURSO DE REPOSICIN: artculo 358 y siguientes.
Artculo 358. - El recurso de reposicin proceder contra los decretos o autos dictados sin sustanciacin, traigan
o no gravamen irreparable, a fin que el tribunal que los haya dictado, cualesquiera fuere su grado, los revoque por
contrario imperio.

Trmite.
Artculo 359. - El recurso deber interponerse dentro de los tres das siguientes al de la notificacin de la
providencia y el tribunal dictar la resolucin previo traslado por igual plazo. Cuando la procedencia o improcedencia del
recurso fuese manifiesta, el tribunal podr resolverlo sin sustanciacin, mediante simple providencia fundada.
Contra las resoluciones dictadas en el transcurso de una audiencia el recurso se interpondr, tramitar y
resolver en el mismo acto.
Cuando la resolucin dependiera de hechos controvertidos, excepcionalmente el tribunal abrir previamente a prueba
por un plazo que no exceder de diez das.

Artculo 360. - El recurso de reposicin suspende los efectos de la resolucin recurrida, salvo cuando el recurso
de apelacin subsidiario que fuere procedente no tenga efecto suspensivo.

En sntesis:
El recurso de Reposicin, permite al tribunal enmendar sus propios errores. Proceder contra los decretos o
autos dictados sin sustanciacin, traigan o no aparejado gravamen irreparable, a fin de que el tribunal que los haya
dictado los revoque por contrario imperio. Se interpone fundado dentro de los 3 das. (Sin sustanciacin es sin traslado
previo).
Reposicin con apelacin en subsidio: el agraviado pretende que el juez revoque por contrario imperio, pero
que en caso de que ello no suceda, conceda la apelacin para que el tema sea reexaminado por la cmara.
Tambin puede el agraviado interponer solo reposicin: est renunciando a la segunda instancia. Confa que esta
no ser necesaria.
175
 Y como ultima alternativa, puede el agraviado, interponer apelacin directa: cuando entienda que la reposicin
ser una prdida de tiempo, porque el juez va a insistir con su postura. Entonces apela directamente para que la cmara
resuelva.

RECURSO DE APELACIN Y NULIDAD: artculos 361 y 362.

EL RECURSO DE APELACIN: tiene por objeto obtener del rgano jerrquico superior, la revocacin o
modificacin de una resolucin que causa un agravio y que fue dictada por el juez de primera instancia.

Procedencia:
Artculo 361. - El recurso de apelacin, salvo disposiciones en contrario, proceder solamente respecto de:
1. Las sentencias.
2. Los autos.
3. Las providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia.

Artculo 362. El recurso de apelacin comprende los vicios de nulidad de las resoluciones por violacin de las
formas y solemnidades que prescriben las leyes.
Declarada la nulidad, la Cmara resolver el fondo de la cuestin litigiosa.
El recurso debe interponerse por escrito, ante el mismo juez que dict el acto que se impugna y se puede hacer
por diligencia, el plazo para interponer el mismo es de 5 das de la notificacin de la sentencia.
Una vez interpuesto el juez verifica que se haya interpuesto en termino y que la resolucin es apelable, y
concede la admisin del recurso por ante la cmara de apelacin.
El recurso es concedido generalmente con efecto suspensivo, a menos que la ley disponga lo contrario, y lo que
puede disponer, es que sea sin efecto suspensivo, lo que significa que puede tener efecto devolutivo ya que el juez,
opone al efecto suspensivo, el efecto devolutivo., cuando se dice que es devolutivo, significa que no se suspende las
actuaciones principales, tramitndoselo por cuenta separada. Si el decreto o auto de que se trate no hubiese sido
sustanciado, el recurso de apelacin, puede interponerse en forma subsidiaria con el recurso de reposicin.

RECURSO DE CASACIN: artculo 383 y siguientes.

El objeto del recuso de casacin, es atacar las sentencia contradictorias, en los casos en que la ley considere
expresamente o que los intereses de las partes no estn garantizados, con la decisin de los tribunales inferiores.

Artculo 383. - Procedencia. El recurso de casacin proceder por los siguientes motivos:
1. Que la decisin se hubiere dictado violando los principios de congruencia o de fundamentacin lgica y legal,
o que se hubiere dictado con violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento o la
sentencia. No proceder si el recurrente hubiere concurrido a producirla, aceptado los actos nulos, o que stos,
no obstante la irregularidad, hubieren logrado la finalidad a que estaban destinados; o no resultare afectada la
defensa en juicio.
2. Que se hubiere violado la cosa juzgada.
3. Que el fallo se funde en una interpretacin de la ley que sea contraria a la hecha, dentro de los cinco aos
anteriores a la resolucin recurrida, por el propio tribunal de la causa, por el Tribunal Superior de Justicia, un
Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial, u otro Tribunal de Apelacin o de instancia nica de esta Provincia.
Si el fallo contradictorio proviniere de otra sala del Tribunal Superior de Justicia, o de un Tribunal de otro fuero, el
Tribunal de Casacin se integrar con la Sala Civil y con la sala que corresponda del Tribunal Superior de Justicia.
4. Que el fallo contrare la ltima interpretacin de la ley hecha por el Tribunal Superior de Justicia en ocasin de
un recurso fundado en el inciso precedente.

Artculo 384. - Resoluciones recurribles. El recurso de casacin podr interponerse contra las sentencias definitivas, los
autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuacin o causen un gravamen irreparable, dictados por la
Cmara.
Tambin proceder, en los supuestos previstos en los incisos 3) y 4) del Artculo anterior, aunque la resolucin
recurrida no fuera definitiva.
176
 No se entender por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que, despus de terminados, no obsten a la
promocin de otros sobre el mismo objeto.

Tramite:
El recurso de casacin se debe interponer por escrito dentro de los 15 das de la notificacin de la sentencia, por ante el
tribunal que hubiere dictado la resolucin que se ataca y bajo sancin de inadmisibilidad: debiendo contener:
- El motivo en que se funda y los argumentos que se sustentan cada motivo.
- La aplicacin e interpretaron del derecho que se pretende.
- La constitucin de un domicilio dentro del radio del tribunal.

Motivos de la casacin:
1. Por violacin al principio de congruencia.
2. Violacin al principio de fundamentacin lgica y legal.
3. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento.
4. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para la sentencia.
5. Por violacin de la cosa juzgada.
6. Por sentencias contradictorias, ante idnticas situaciones fcticas, que el fallo que se trae a confrontacin haya
sido dictado dentro de los 5 aos.
7. Por ltimo, por apartamiento de la doctrina legal del superior tribunal.

Trmite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 das de notificada.

RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD PROVINCIAL: artculo 391 y siguientes.

El objeto de este recurso es atacar una sentencia definitiva, porque vulnera una norma de la Constitucin
Provincial.
El recurso de inconstitucionalidad procede por los siguientes motivos:

Artculo 391. - Procedencia. El recurso de inconstitucionalidad proceder por los siguientes motivos:
1. Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una ley, decreto, ordenanza o reglamento, bajo la pretensin
de ser contrarios a la Constitucin.
2. Cuando en el proceso se haya puesto en cuestin la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin y la decisin
haya sido contraria a la validez del ttulo, derecho, garanta o exencin que sea materia del caso y que se funde en esa
clusula.
Artculo 392. - Resoluciones recurribles. El recurso de inconstitucionalidad proceder contra las resoluciones de
la Cmara a que hace referencia el primer prrafo del Artculo 384 con la limitacin establecida en la ltima parte del
mismo artculo. El Artculo 384 se refiere al recurso de casacin:
Artculo 384. Resoluciones recurribles. El recurso de casacin podr interponerse contra las sentencias
definitivas, los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuacin o causen un gravamen irreparable,
dictados por la Cmara.
Tambin proceder, en los supuestos previstos en los incisos 3) y 4) del Artculo anterior, aunque la resolucin
recurrida no fuera definitiva.
No se entender por sentencia definitiva la que se dicte en los juicios que, despus de terminados, no obsten a la
promocin de otros sobre el mismo objeto.

Trmite:
Artculo 393. - El recurso se sustanciar por el trmite previsto para el de casacin. Cuando fuese concedido, se
elevarn los autos al Tribunal Superior de Justicia quien resolver, previa vista al fiscal general por el plazo de diez das.
Despus se le da exactamente el mismo trmite que para el recurso de casacin.

RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD NACIONAL: artculo 14, 15 y 16 de la ley

177
48.
El objeto de este recurso es atacar la sentencia definitiva, porque vulnera una norma de la Constitucin Nacional.
Este recurso es excepcional porque saca una cuestin de su jurisdiccin natural para llevarla a resolver en otra.
De acuerdo a lo que dispone el artculo 14 de la ley 48, la corte suprema de justicia de la nacin, funciona como
tribunal de casacin, debiendo anular, resolver sobre el fondo de la cuestin o hacer cumplir el punto cuestionado.
Este recurso procede cuando se cuestiona la validez de un tratado, de una ley del Congreso de la Nacin o de una
autoridad ejercida en nombre de la nacin y la decisin sea contra su validez.

Trmite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 das de notificada.
PROCEDIMIENTOS:
- ORDINARIOS (417)
- GENERALES (Art. 411 C.P.C.)
- ABREVIADOS (418)
- DECLARATIVOS (Art.409 C.P.C)
- ESPECIALES: (Art. 412 CPC) Para determinadas relaciones de derecho
- CONTENCIOSOS (Art. 408 CPC)
- GENERALES (Art.414, 526 y ss CPC)
- EJECUTIVOS (Art. 409 CPC)
- ESPECIALES (Art. 414, 801 ss CPC)

- Vas recursivas ordinarias y extraordinarias. Incidentes. Procedencia. Vas complementarias: Aclaratoria e

interpretacin. Queja.

El recurso:
Acto procesal por el cual, la parte que se considera agraviada por una resolucin judicial, pide su reforma o
anulacin, sea al mismo tribunal o a un tribunal jerrquicamente superior.
ORDINARIOS: se conceden ante el mismo juez o ante el tribunal de apelacin para reparar todo tipo de omisin,
error o vicios de procedimiento. Ej.: aclaratoria, reposicin o revocatoria, apelacin, nulidad, y directo o de queja.
EXTRAORDINARIOS: Son modos particulares y limitados de impugnacin, slo proceden ante motivos concretos y
preestablecidos por la ley. Se conceden respecto a cuestiones especficamente determinadas por la ley. En cuanto a los
efectos pueden ser:
- DEVOLUTIVO o NO DEVOLUTIVO
- SUSPENSIVO o NO SUSPENSIVO
- PERSONAL / EXTENSIVO o COMUNICANTE.
- INMEDIATO o DIFERIDO.

RECURSO DE ACLARATORIA: remedio procesal con que cuentan las partes para peticionar que el mismo juez
mediante su modificacin parcial, adecue la res. judicial a los hechos y al derecho aplicable.
RECURSO DE REPOSICION O REVOCATORIA: Tiene como finalidad que el tribunal revoque, deje sin efecto, modifique
o confirme una resolucin. Evita los gastos y demoras que supone la segunda instancia.
RECURSO DE APELACION: remedio procesal tendiente a obtener que un tribunal jerrquicamente superior, revoque o
modifique una resolucin judicial que se estima errnea.
RECURSO DE NULIDAD: se encuentra comprendido en la apelacin. Procede por defectos formales, y se tramita
conjuntamente con la apelacin.
RECURSO DE CASACION: Medio de impugnacin de la sentencia con particularidades especiales. Es un medio de
impugnacin por el cual una parte postula la revisin de los errores jurdicos atribuidos a la sentencia de mrito que la
perjudica, reclamando la correcta aplicacin de la ley, o la anulacin de la sentencia y una nueva decisin. Es una va
extraordinaria que como regla solo habilita el control de las cuestiones de derecho, y no las de hecho.
RECURSO DIRECTO O DE QUEJA: ha sido definido como la instancia que se interpone cuando el juez deniega la
admisin de un recurso ordinario, que procede con arreglo a derecho.
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 RECURSO DE INSCONSTITUCIONALIDAD: remedio extraordinario de carcter procesal instituido para mantener la
supremaca de la constitucin. El recurso de inconstitucionalidad tutela para que se mantengan inclumes las garantas y
los principios rectores de la constitucin, el recurso de casacin tutela el control de legalidad sobre las cuestiones de
derecho y mantiene la uniformidad de la jurisprudencia.

QUEJA
El recurso de queja es un metarecurso destinado a impugnar la resolucin jurisdiccional que deniega
indebidamente un recurso que procede ante otro tribunal, a fin de que ste ante quien se interpone lo declare mal
denegado (Arocena-Balcarce). La queja, entonces, procede contra la resolucin que deniega indebidamente un recurso
que procede ante otro tribunal (art. 485). El pronunciamiento que no concede un recurso es legal cuando la resolucin
impugnada es irrecurrible, el recurso fue interpuesto fuera de trmino o por quien no tena derecho (art. 455). Por el
contrario, ser indebida cuando la verificacin de esas condiciones de procedencia de la impugnacin se ha llevado a
cabo errneamente o cuando la denegatoria procede del anlisis de las condiciones de forma de interposicin del
recurso que, como se infiere de lo expuesto, exceden tal materia de control por el tribunal a quo para la concesin del
recurso.

Artculo 485.- PROCEDENCIA. Cuando sea denegado indebidamente un recurso que procediere ante otro
Tribunal, el recurrente podr presentarse en queja ante ste, a fin de que lo declare mal denegado.
Artculo 486.- TRAMITE . La queja se interpondr por escrito en el trmino de dos o cuatro das -segn que los
Tribunales actuantes residan o no en la misma ciudad- desde que la resolucin denegatoria fue notificada.
Cuando sea necesario, el Tribunal de Alzada podr requerir el expediente, que devolver sin tardanza.
Artculo 487.- RESOLUCION . El Tribunal se pronunciar por auto en un plazo no mayor de cinco das, a contar
desde la interposicin o de la recepcin del expediente.
Artculo 488.- EFECTOS. Si la queja fuere deshechada, las actuaciones sern devueltas sin ms trmite al Tribunal
de origen. En caso contrario se conceder el recurso y se requerirn las actuaciones a fin de emplazar a las partes y
proceder segn corresponda.

- Medidas Cautelares: Concepto. Caracteres. Requisitos. Efectos.

MEDIDAS CAUTELARES: instrumento procesal preventivo para evitar o disminuir, las consecuencias negativas
derivadas de la duracin, no deseable,, pero inevitable, del proceso.

Medidas cautelares en particular:

Embargo:
Afectacin de un bien al resultado de un pleito, individualiza un bien y limita las facultades de disposicin y goce, para
asegurar la eventual sentencia de condena.
3 Clases de embargo: Preventivo, ejecutivo y ejecutorio.
- Embargo Preventivo: el que se ordena en los procesos declarativos, mientras no se ha dictado sentencia de
condena. Requiere contracautela, cuando es solicitado antes de la demanda, puede caducar. Es el que se traba
antes de la iniciacin del juicio o durante el trmite del juicio ordinario o abreviado. Se halla autorizado para
asegurar el cumplimiento tanto de obligaciones de dar cantidades de cosas o cosas ciertas y determinadas, as
como tambin de hacer o de no hacer. Para su despacho, en nuestro sistema legal se requiere solamente el
otorgamiento de contracautela. Cuando es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa sobre
el embargante la carga de entablar demanda en el trmino de 10 das; si as no lo hace deber responder por las
costas y daos y perjuicios que hubiere ocasionado. En cuanto a los presupuesto de admisibilidad , no es
necesario acreditar prima facie, el derecho para trabar embargo preventivo, porque como dice la norma del 466
C.P.C.C solo basta que el interesado otorgue contracautela o caucin adecuada. Si bien la norma no exige
acreditar verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al tribunal que es lo que debe el demandado en
virtud de lo cual se entabl o se entablara la correspondiente demanda.

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 - Embargo Ejecutivo: se ordena de oficio, no requiere contracautela, no esta afectado a la caducidad, porque
siempre supone la promocin de una demanda ejecutiva. Es el que se ordena juntamente con la demanda
ejecutiva y que, como se funda en un ttulo que goza de presuncin de autenticidad, no requiere demostracin
de la verosimilitud del derecho y tampoco deber prestarse fianza.
- Embargo Ejecutorio: supone el dictado de una sentencia de condena. Es el resultado de la conversin de alguno
de los otros dos o el decretado directamente de la sentencia, en cuyo caso no hace falta contracautela. Es el que
se traba despus de la sentencia con miras a su ejecucin.
Es minuciosa la regulacin que contiene el CPCCba respecto a los dos primeros, estableciendo modalidades del trmite y
formas especiales de efectivizacin. Si el objeto de la medida son bienes muebles, se oficiar al oficial de justicia para
que lleven adelante la medida, quien podr usar la fuerza pblica o allanar el domicilio a los fines del cumplimiento de su
cometido.

Inhibicin general:
Artculo 481. - Inhibicin general de bienes. En todos los casos en que habiendo lugar a embargo, ste no pudiere
hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor o por no cubrir stos el importe del crdito reclamado, podr
solicitarse contra aqul la inhibicin general de disponer de sus bienes, la que se deber dejar sin efecto siempre que
presentase a embargo bienes suficientes o diere caucin bastante.
El que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y domicilio del deudor, as como todo otro dato
que pueda individualizarlo, sin perjuicio de los dems requisitos que impongan las leyes.

Anotacin de la litis:
Artculo 482. - Anotacin de litis. Proceder la anotacin de litis cuando se dedujere una pretensin que pudiere
tener como consecuencia la modificacin de una inscripcin en el registro correspondiente y el derecho fuere verosmil.
Cuando la demanda hubiere sido desestimada, esta medida se cancelar con la terminacin del juicio.

Intervencin judicial:
Artculo 475 y siguientes.
Especficamente dice el Artculo 476. - Interventor Recaudador. A pedido del acreedor y a falta de otra medida
cautelar eficaz o de bienes susceptibles de embargo o como complemento de la dispuesta, podr designarse a un
interventor recaudador y/o decretarse embargo de sumas de dinero en efectivo o depositadas en cualquiera de sus
formas, si aqulla debiera recaer sobre bienes productores de rentas o frutos. Su funcin se limitar exclusivamente a la
recaudacin de la parte embargada o sumas depositadas, sin injerencia alguna en la administracin.

Prohibicin de no innovar o medida de no innovar:

Artculo 483. - Prohibicin de innovar. Podr decretarse la prohibicin de innovar en
toda clase de juicio, siempre que:
1. El derecho fuere verosmil.
2. Existiere el peligro de que si mantuviera o alterar en su caso, la situacin de hecho o de derecho, la
modificacin pudiera influir en la sentencia o convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible.
3. La cautela no pudiere obtenerse por medio de otra medida cautelar.

Medidas Cautelares:
Han sido definidas (proceso civil) como aquellas que tienden a impedir que el derecho cuya actuacin se
pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la demanda y sentencia. Son resoluciones
jurisdiccionales provisionales, que se dictan in audita parte, con el fin de evitar el menoscabo inminente de derechos
personales o patrimoniales. Son resoluciones del rgano jurisdiccional y su objeto consiste en asegurar la eficacia de la
sentencia a dictar, significan un anticipo asegurativo de la garanta jurisdiccional. En el proceso penal, son denominadas
como medidas de coercin e implican en general restriccin al ejercicio de derechos personales o patrimoniales del
imputado o de terceras personas. En el procedimiento familiar las cautelares procuran la proteccin de la familia en su
integridad. Pueden ser de carcter pecuniario tambin y muy especialmente personales.

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Requisitos de admisibilidad:
Verosimilitud del derecho: significa la aparente atendibilidad del derecho o la acreditacin de la probabilidad de
su existencia.
Peligro en la demora: Quin solicita la proteccin debe acreditar tambin el peligro en la demora. Esto ltimo
puede concretarse mediante una simple manifestacin ante el tribunal de el estado de peligro en que se encuentra el
derecho principal.
La Contracautela: Se requiere con el fin de garantizar la igualdad entre las partes. Se materializa con el
otorgamiento de la caucin real, personal o juratoria que garantiza a la parte contraria el eventual resarcimiento por los
daos y perjuicios que la medida le pudiere ocasionar.

Caracteres:
La accesoriedad: significa que el proceso cautelar carece de autoridad ya que esta al servicio de otro principal.
La provisoriedad: el mantenimiento de las medidas precautorias ser condicionado por la vigencia del trmite
principal y si desaparece lo que le dio origen, deben cesar tambin las que fueron ordenadas en base a ello.
La mutabilidad: pueden ser modificadas por pedido de cualquiera de las partes, puede ser ordenado su
levantamiento, su sustitucin o su cambio a pedido del deudor si este propone otra que estime mas conveniente y en
tanto ello no perjudique los intereses del acreedor.

MEDIDAS CAUTELARES ESPECFICAS

- EMBARGO: el embargo es la afectacin de un bien del deudor al pago del crdito cuestionado.
- INHIBICIN GENERAL DE BIENES: es la medida cautelar que impide genricamente gravar o enajenar bienes
registrables. Su anotacin en los asientos dominiales, tiene como objeto evitar actos de disposicin o la
constitucin de derechos reales. Subsidiario del embargo y procede en los casos de no conocerse bienes del
deudor o porque los que existen son insuficientes.
- ANOTACIN DE LA LITIS: asegura la publicidad de los procesos relativos a bienes inmuebles o muebles
registrables. Su finalidad es hacer conocer la existencia de un juicio que afecta al bien pero no impide su
enajenacin.
- INTERVENCIN JUDICIAL: es la medida precautoria que afecta la administracin que el propietario realiza de sus
propios bienes o negocios.
- PROHIBICIN DE INNOVAR: tiende a impedir que se modifique una situacin de hecho o de derecho existente en
un momento determinado a los fines de mantener la igualdad de partes con intereses contrapuestos.
- MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA: es aquella que puede dictar el juez, conforme a las necesidades del caso
cuando no existe en la ley una previsin especfica que satisfaga la necesidad de aseguramiento. Otorgamiento
condicionado a que no pueda utilizarse otra medida cautelar: que exista temor fundado de perjuicio, y que se
trate de medidas de seguridad que resulten ms aptas al objeto del juicio.
- La pretensin civil: Se caracteriza como una declaracin de voluntad que formula el requirente ante el rgano
jurisdiccional en la que se afirma la violacin de un derecho sustancial. En la pretensin slo se expone lo que un
sujeto quiere y no lo que sabe o siente, pero siempre basado en hechos relevantes para el derecho. La
pretensin es el objeto del proceso y que la accin no debe ser confundida con la pretensin ni a sta con la
demanda, ya que sta es un mero acto de iniciacin procesal (demanda). La pretensin constituye el objeto del
proceso contencioso y no su contenido, es el acto en cuya virtud se reclama ante un rgano judicial y frente a
una persona distinta la resolucin de un conflicto suscitado entre dicha persona y el autor de la reclamacin.
En sntesis:
la pretensin es la afirmacin que formula un sujeto de derecho de merecer la tutela jurdica y la aspiracin
concreta de que sta se haga efectiva. La pretensin se presenta como una voluntad jurdica. El sujeto de la accin
(pretensin) es quien promueve la demanda.
En el proceso civil: se manifiesta inicialmente como una simple facultad de plantear ante el juez una pretensin.

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En el proceso penal: es promovida por el ministerio pblico fiscal, en donde el funcionario acta conforme al principio de
legalidad.
Objeto: Debe estar determinado y resultar posible e idneo.

OBJETO MEDIATO: clase de pronunciamiento que se reclama, Ej., de condena, de declaracin.

OBJETO INMEDIATO: est constituido por aquello que efectivamente se pretende.

La causa de la pretensin: Se vincula con el fundamento legal de la peticin que debe coincidir con el de la relacin
afirmada.
Caracteres: No constituye un derecho sino un acto que puede caracterizarse como una declaracin de voluntad petitoria
y debe necesariamente deducirse frente a una persona distinta del autor de la reclamacin.
Extincin de la pretensin: La pretensin procesal se extingue mediante la sentencia que la acta, o que deniega su
actuacin.

LA DEMANDA: Es el mero acto de iniciacin procesal. Es un acto procesal formal y documental cuya presentacin al juez
implica el ejercicio de la accin y que resulta ser el continente de un contenido necesario: la pretensin.
CONTESTACION DE LA DEMANDA: Es el acto mediante el cual el demandado alega todas las excepciones y defensas que
intenta hacer valer contra la pretensin procesal.
Excepcin Procesal: Es un poder, es toda defensa que el demandado opone a la pretensin del actor esgrimiendo
hechos modificativos, impeditivos o extintivos. stas pueden ser:
Excepciones Perentorias: aquellas que en el supuesto de prosperar excluyen definitivamente el derecho
del acto. Ej., de prescripcin, de pago, cosa juzgada, etc.
Excepciones Dilatorias: aquellas que en caso de prosperar desplazan temporariamente el
pronunciamiento del juez sobre la pretensin del actor.
Reconvencin: El demandado introduce una nueva pretensin dirigida contra el actor que puede motivar
un juicio independiente. La reconvencin importa una contrademanda.

182