Secretaria: Rocio Salazar Del Risco.

Proceso N 00147-2016.
Escrito N 2.
APERSONA - CONTESTA DEMANDA DEDUZCO EXCEPCIN

Seora Juez Mixto de Moyobamba

WILSON ELEUTERIO BECERRA PEREZ, identificado con
DNI N 01147680; con domicilio personal en Fonavi II mz.
4 lote 15 Moyobamba, dice:

APERSONAMIENTO.

Que, me APERSONO ante la instancia en el Exp. N 147-

2016 que comporta la demanda interpuesta en mi contra por la procuradura pblica a cargo
de los asuntos de la Contralora General de la Repblica, sobre indemnizacin de daos y
perjuicios; DESIGNO mi Abogado al Letrado que autoriza, y en su indicado Estudio Jurdico Jr.
Libertad N 554 sealado mi domicilio procesal para ser all notificado de todas las
resoluciones que se dicten en este proceso.
PRIMER OTROS DIGO: Dentro del plazo, previsto en el
artculo 491 (inciso 3) del Cdigo Procesal Civil, por haber sido notificado con la demanda el
viernes 3 del presente mes y ao, propongo la EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN
EXTINTIVA, contra la pretendida accin de indemnizacin de daos y perjuicios que me ha
sido incoada por la ya citada accionante; prevista en el Art. 446 (Inc. 12) del CPC; por los
HECHOS y FUNDAMENTOS siguientes:

Que, es infantil, por decirlo elegantemente, que invocando al artculo 1321 del Cdigo
Civil, se pretenda que indemnice al Estado (Contralora), con la cantidad demandada,
sin tenerse en cuenta que respecto del ORIGEN de la demanda, que es la Resolucin
Gerencial N 0287-2013-GRSM-PEAM.01.00 DE 23 DE JULIO DEL 2013, donde se me
designa entre otros como miembro integrante de la Comisin de recepcin de la obra
siendo que mediante acta de fecha 24 de octubre de 2013 suscrita por los referidos
integrantes de la comisin de recepcin la obra fue recibida precisndose en el
documento lo siguiente: verificado que las obras han sido ejecutadas de acuerdo a
los planos y especificaciones tcnicas del expediente tcnico de la obra el Comit
procede a dar su conformidad y a recepcionar la obra

En ese sentido, NO TUVE OBLIGACIN CONTRACTUAL, ni siquiera de prestaciones

recprocas, que ejecutar; tanto es esto as que no se ha presentado prueba alguna,
porque no existe, con que se demuestre que yo no ejecut u omit alguna obligacin,
cul?, contractual para con el ente demandante (Contralora); debido a la sencilla
razn que la persona que ejecut y debe de responder por dicha obra es el
SUPERVISOR al ser completamente ajena a la ma.
 Que, en tal sentido, supinamente se le da el cariz de obligacin contractual del artculo
1314 del C.C., a algo que, en supuesto negado, quizs podra constituir
responsabilidad EXTRACONTRACTUAL del artculo 1969 del mismo C.C.

Que, sin embargo, como la demanda ha sido interpuesta el 03-06-2016, despus de

MS DE CUATRO AOS, y sin que est presente alguna de las causales de
suspensin o interrupcin previstas en los artculos 1994 y 1996 del C.C.; es de
aplicacin lo dispuesto en el inciso 4 del artculo 2001 de dicho C.C.

Que, en conclusin, NO est procesalmente expedito el derecho a la tutela

jurisdiccional efectiva que pretende el Estado demandante.

Queda hecha la FUNDAMENTACIN JURDICA MATERIAL del petitorio; en cuanto a la

PROCESAL, adems, se invoca lo regulado en los artculos 447, 448 y 451 (inciso 5) del
C.P.C.

Los MEDIOS PROBATORIOS acreditativos de mi petitorio son los mismos documentos

pertinentes ofrecidos como prueba por el ente demandante y que obran en estos
autos principales; ellos son:
Hallazgo N 1 anaxo al Of. N 13-2015-CG/ORMO-EE-PEAM-CH., a la que
expresamente ADHIERO y, por tanto, OFREZCO; por cuyo motivo, PIDO al
Juzgado disponer su INCORPORACIN al cuaderno a parte que se mande organizar;
el mismo que, indudablemente, deber formarse con copias de: la demanda, los
recaudos pertinentes, el auto de admisin (Res. N 1), de este escrito (que para
ese fin adjunto copias), y su provedo; dejando constancia expresa que as
CUMPLO con lo establecido en el inciso 6 (2 acpite) del artculo 425 del CPC.

Son ANEXOS:

A. Copia legible de mi DNI.

B. Recibo de pago de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas en excepcin.
Por lo expuesto; PIDO admitir y tramitar esta EXCEPCIN
en la forma debida, y, cuando corresponda hacerlo, declararla FUNDADA y se decida
conforme a lo sancionado en el artculo 451 (inciso 5) del ya invocado CPC.
SEGUNDO OTROS DIGO: Pido tener presente que se
adjuntan copias y cdulas de ley.
TERCER OTROS DIGO: SOLICITO se mande AGREGAR
este escrito al principal; luego de su provedo, se mande formar el cuaderno de excepcin
con las copias indicadas, conforme al texto del artculo 447 del CPC, para no interrumpir la
tramitacin del principal.

CUARTO OTROS DIGO: Que, sin perjuicio de que sea

declarada fundada la excepcin de prescripcin extintiva que tengo propuesta; dentro del
plazo, previsto en el artculo 491 (inciso 5) del Cdigo Procesal Civil, por haber sido
notificado con la demanda el viernes 3 del mes y ao en curso, CONTESTO dicha demanda
que NIEGO y CONTRADIGO en todas sus partes; por los HECHOS y FUNDAMENTOS siguientes:

Que, no todo acto administrativo pblico, configura en s un acto administrativo,

puesto que tambin existen actos de administracin que conforman los
procedimientos internos del Estado, constituidos por aquellas actuaciones dirigidas a
la propia administracin para que activen sus funciones, por cuya razn es que al no
estar dirigidas a los particulares, no lesionan derechos subjetivos y por ello adolecen
del carcter de DECISIN EJECUTIVA susceptible de causar agravio, y por ende el
ordenamiento jurdico las sustrae del alcance de las normas del procedimiento
administrativo ordinario, a partir de las cuales s se puede afectar el inters pblico.

Al respecto debo de manifestar que el suscrito rechaza las imputaciones realizadas por
auditora por las siguientes razones:

El responsable directo por la calidad de los trabajos ejecutados es el supervisor, quien

representa a la entidad tal como lo estipula el artculo 193 del reglamento de la ley de
contrataciones.

El comit de recepcin de obra como es sabido lo integran servidores que cuentan con
asignacin de funciones permanentes en la entidad, por lo tanto no cuentan con el
tiempo como para hacer verificaciones de cumplimiento de especificaciones tcnicas
y/o procesos constructivos cuyos trabajos por su naturaleza no se encuentran a la
vista y, por lo tanto se configuran como vicios ocultos y en el acta de recepcin de la
obra de fecha 22 de Octubre del 2013, el comit deja plenamente establecido que no
se responsabiliza por los vicios ocultos que podran aparecer a futuro.

Sobre el caso de la reforestacin, el comit acto con mucha diligencia al observar que
dichos trabajos no se evidenciaban con la presencia de las plantas en la fecha de la
primera visita a obra, quedando plasmado en el acta de observaciones de fecha 12 de
Agosto del 2013, no se valor bajo ningn pretexto lo indicado por el contratista que
las plantas se haban secado, y se plante la observacin, cuyo levantamiento se
verific el da 22 de Octubre del 2013, habiendo verificado la existencia de plantas
conocidas vulgarmente como sacha limn a lo largo de todo el cerco perimtrico y de
bolaina en las reas circundantes a la laguna de oxidacin, sobre el particular el
suscrito fue a la zona el da ayer mircoles 8 de Abril y se verific que los plantones de
sacha limn estn an vivos pero raquticos a tal punto que a simple vista no se
observa porque la maleza que no es tan alta ni poblada opaca su presencia, adems
se ha ubicado una planta de bolaina, bastante raqutica con gran ataque de hormigas
en las hojas y otra planta de bolaina un poco ms desarrollada con formacin de dos
ramas en la parte superior, la formacin de dos ramas indica claramente que esa
planta ha sido atacada por insectos a temprana edad y logr sobrevivir; en zonas
 aledaas a las lagunas se han formado humedales y eso se evidencia a simple vista
con presencia de totoras, aguas estancadas, arbustos de pjaro bobo, las especies
antes indicadas crecen en humedales degradados, al formarse los humedales es lgico
que han muerto especies hidrfilas como la bolaina por ejemplo, adems las zonas
secas muestran rastros de ganado vacuno y presencia de pastos de los cuales se
alimentan y como es prctica comn en la zona los pastos cuando contienen materia
seca, se queman arrasando la vegetacin inmersa en los pastos, tal como se evidencia
en las fotos, la ubicacin de las bolainas que se muestran en las fotos es una muestra
fehaciente que si se sembraron, adems el suscrito hizo una evaluacin exhaustiva de
la zona de por lo menos tres Km a la redonda y no se observ rbol alguno de bolaina
por lo que se deduce que la zona no es endmica de bolaina, por lo cual se puede
aseverar que las bolainas encontradas corresponden efectivamente a las sembradas.

Sobre el tema de la reforestacin, al parecer se lo est tratando como un requisito

ambiental mas no como una solucin ambiental, porque al ser sembradas por el
hombre se trata de un cultivo y, los cultivos obligatoriamente tienen su mantenimiento
a travs de control fitosanitario para protegerlos de las plagas y/o enfermedades, plan
de abonamientos para proporcionarles los nutrientes necesarios para su desarrollo,
labores culturales para despejar las malezas y podar a las plantas y riego durante las
pocas de sequas marcadas. Sobre el particular me atrevo a solicitar a la contralora
notifique a las entidades a que se presupuesten o programen el seguimiento a las
reforestaciones, porque el cuidado del medio ambiente es vital

Pese a que en un cultivo cumplas con las labores antes descritas siempre habr
mortandades que se tiene que ir repoblando con las labores culturales.

Los suelos en donde se han sembrado las plantas son suelos degradados con altos
niveles de acidez no aptos para cultivos sin previas correcciones del Ph, es por ello que
las plantas no han desarrollado el crecimiento normal y se muestran raquticas y
lgicamente algunas han muerto por falta de mantenimiento; se adjunta un instructivo
proporcionado por la DDA, para que auditora tenga elementos de juicio al evaluar lo
manifestado por el suscrito.

La visita de inspeccin fsica a la obra auditoria lo realiza en Septiembre del 2014 y

Febrero del 2015, o sea 1 ao posterior a la recepcin de la obra, por lo que se deduce
que desde septiembre del 2014 y marzo del 2015 y vuelven el 31 de Marzo del 2015
han transcurrido 8 meses para que concluyan con el trabajo y determinen que vicios
ocultos habran durante la ejecucin de los trabajos, entonces pues si se pretende
imputar responsabilidades al comit de recepcin hay que normar que el comit
disponga de similar tiempo para poder hacer un seguimiento a ese nivel, cosa por
dems imposible al no ser se contrate personal exclusivamente para conformar los
comits de recepcin.
 Sobre la ejecucin parcial de metrados contratados del adicional de obra N 11, el
suscrito deslinda cualquier responsabilidad, puesto que su funcin no es determinar
tipo de suelos a lo largo del trazo, su funcin es verificar la funcionalidad de la obra y
las especificaciones visibles, tales como longitudes, dimetros, caudales.

Pese a que el suscrito no tiene responsabilidad en este asunto, debo de advertir que
un estudio topogrfico no determina el tipo de suelo, un estudio topogrfico determina
el trazo en plante y el perfil longitudinal del suelo, usando para ello teodolitos y/o
niveles y sus accesorios y/o elementos de apoyo, y estos instrumentos no tienen
especificacin alguna para determinar tipo de suelo; en la fotografa N 13 si se
observan rocas sueltas , en la fotografa N 14 no se observa suelo alguno sino yerbas.

Auditora no valora que en el estudio de suelos se advierte cierta contradiccin en el

tramo 0+00 al 0+040 que a simple vista se observa presencia de rocas en el terreno,
sin embargo en el numeral 3.0 DESCRIPCION DE SUELOS, Calicata n 01 no se indica la
presencia de rocas, en las calicatas 02, 04, 05, 06, 07, 08, 10, 14, 15, 16, 17, 18, 19,
20 y 21 si indican la presencia de piedras, en el mismo estudio de suelos se manifiesta
As mismo se debe de resaltar que, dicho material utilizado para el
relleno de las zanjas no es el adecuado (material propio) por contener
demasiada arcilla y piedras de dimetros mayores a 3, lo que ocasionara
rupturas a las tuberas; que sucedi acaso el contratista llev piedras desde otro
lugar para colocarlos en la zanja, cosa absurda desde luego puesto que se indica
(material propio), tal como he manifestado que el suscrito no tiene responsabilidad
en el asunto sin embargo creo que las calicatas para determinar el tipo de suelo deben
de ser aledaos a la zanja y no en la zanja misma.

SOBRE LAS NORMAS SUPUESTAMENTE VULNERADAS:

Ley General del Sistema General de Presupuesto, el suscrito considera que no

vulner tal norma en ningn extremo, porque en el ejercicio de sus funciones actu es
estricto cumplimiento de sus preceptos y eso se evidencia en el acta de observaciones
planteada

Reglamento del decreto legislativo N 1017 Ley de contrataciones del

Estado, artculo 40 Sistemas de contratacin, No es labor del comit de
recepcin elaborar, revisar y/o tramitar valorizaciones, es una funcin exclusiva del
Residente de Obra y del Supervisor.

Artculo 176 .- Recepcin y conformidad: este artculo es aplicable a bienes y

servicios, el artculo aplicable a recepcin de obras es el 210 que se analizar ms
adelante, ya que a partir del captulo VII OBRAS, es aplicable a obras, ver el tercer
prrafo del mencionado artculo donde aclara distintas a consultoras y ejecucin
de obras.
 Artculo 197.- valorizaciones y metrados: El comit de recepcin no tiene la
funcin de verificar metrados ni revisar valorizaciones, el comit de recepcin se
conforma una vez culminada la obra.

Artculo 210.- Recepcin de la obra y plazos: Este artculo regula la recepcin de

obras, sobre el tema debo de manifestar que el comit deja claro en el acta de
recepcin que no se hace responsable por los vicios ocultos que se detecten durante la
vida til de la obra, sobre el tema de la cama de arena y relleno sobre la clave del
tubo es un vicio oculto, porque por su naturaleza no se encuentra a simple vista, sobre
los arboles debe quedar claro que cuando se efectu la visita de verificacin de
levantamiento de observaciones, las plantas si estaban sembradas y muestra de ello
es lo que manifiesta los auditores que si han encontrado algunas plantas y las
fotografas mostradas en el anexo 05, no es funcin del comit realizar labores de
mantenimiento de cultivo alguno, auditora al invocar este artculo resalta el comit
de recepcin, junto con el contratista , proceder a verificar el fiel
cumplimiento de lo establecido en los planos y las especificaciones tcnicas
efectuar las pruebas que sean necesarias para comprobar el
funcionamiento de las instalaciones y equipos, ahora bien el comit en
gabinete revis los planos y la ayuda memoria que nos alcanz la entidad, verificando
los protocolos de ensayo realizados encontrndolos conforme y sobre stos no hay
ninguna observacin por auditora, en campo lo que se hace es verificar trazo, estimar
y/o medir las longitudes de los elementos funcionales de la obra, tales como
captacin, desarenador, lnea de conduccin memoria gabinete, planta de tratamiento,
reservorio, lnea de aduccin y red de distribucin, buzones, electrificacin, lagunas de
oxidacin entre otros. Adems solicito al equipo auditor valorar la OPINION N 104-
20097DTN, especficamente en el numeral 2.3 Cules son las pruebas de
control de calidad de obra, que mnimamente debe presentar el contratista
en la liquidacin del contrato?; lo que se indica en el ltimo prrafo de la opinin al
respecto es: Vale decir, la normativa de contratacin pblica, no ha previsto
la realizacin y/o acreditacin de pruebas de control de calidad mnimas que
sean de obligatorio cumplimiento.

La funcin que cumple un sistema de agua potable es dotar de agua a los usuarios en
esto el comit verific los caudales de diseo que ingresaban a las estructuras,
encontrndolos conforme, la medicin en cada estructura nos daba un indicador que
las lneas no estaban averiadas y/o no haban filtraciones en las uniones, puesto que
llegaba el mismo caudal a todas las estructuras.

O sea la funcin del sistema es en s hidrulica y si se encuentra funcionando a

cabalidad y sobre el particular no hay observacin alguna por auditora, sobre los
metrados no ejecutados en la planta de tratamiento, debo de manifestar que no es
 funcin de la comisin de recepcin verificar metrado alguno, el comit verific la
geometra de las lagunas con su respectivo dimensionamiento y, sobre el particular no
hay observacin alguna por parte de la contralora, sobre las bolainas el comit no
tiene responsabilidad por el deterioro y mortandad.

ESPECIFICACIONES TECNICAS: La responsabilidad del control del cumplimiento de las

especificaciones tcnicas es el supervisor, el comit lo que hace es verificar los
protocolos y de encontrar alguna incongruencias lo observara, sobre esto viene a
colacin por ejemplo como verificamos si en la cimentacin la distribucin de acero es
lo que se especifica, sobre la elaboracin del concreto como determinamos que fue
elaborado correctamente?, pues a travs de los protocolos de diseos de mezclas,
ruptura de testigos entre otros. El comit recepciona la obra como tal no tiene que
hacer un recuento constructivo, como determino si en el relleno cumplieron con
esparcir el material en capas de 10 cm cada una, eso se asume que lo ejecutaron
correctamente con los protocolos de pruebas, bajo el principio de presuncin de
veracidad

Que, como se deja explicado, resulta, pues, indudable que NO se me puede atribuir
responsabilidad que NO ME CORRESPONDE; ya que la responsabilidad
administrativa es PERSONALSIMA de quien la ejerce o quien tiene el deber de
accionar. De all que, sea como fuese, yo CUMPL con dar la conformidad de la
obra al haberse cumplido con los planos respectivos.

Que, por tanto, como est demostrado con la propia documentacin anexada a la
demanda, as como aceptado en esta contestacin, es que NO se me puede exigir
un inmoral pago de intereses y menos de lucro cesante y dao emergente. Con
relacin a este aspecto, relacionado con el del punto precedente, se tendr muy en
cuenta lo establecido en el Inc. 2 del artculo 190 del Cdigo Procesal Civil.

Que, as las cosas, es, pues, infantil, por decirlo elegantemente, que invocando al
artculo 1321 del Cdigo Civil, se pretenda que indemnice al Estado, con la cantidad
demandada, sin tenerse en cuenta que respecto del ORIGEN de la demanda, que es
haber dado la conformidad de la obra en el cabal y efectivo ejercicio de mis funciones.

Que, en tal sentido, supinamente se le da el cariz de obligacin contractual del artculo

1314 del C.C., a algo que, en supuesto negado, quizs podra constituir
responsabilidad EXTRACONTRACTUAL del artculo 1969 del mismo C.C. Por tanto,
resulta INCONGRUENTE que en la curiosa demanda se pretenda que pague
intereses sin que previamente se haya determinado si est presente una
responsabilidad contractual o extracontractual.

Que, en abono de todo lo anterior, el juzgado no podr dejar de apreciar que el ente
demandante a travs de su procuradura, no ha cumplido con probar ni la
 existencia de los daos y perjuicios que alega ni menos la relacin de causalidad
del acto que me atribuye y el resultado daoso que supone producido; esto, simple y
llanamente no es mi funcin supervisar la obra; consecuentemente, la demanda debe
ser declarada INFUNDADA, conforme al artculo 200 del CPC, o IMPROCEDENTE por
tratarse de hechos no derivados de una relacin contractual.

Queda hecha la FUNDAMENTACIN JURDICA MATERIAL del petitorio; en cuanto a lo

PROCESAL, adems, se invoca lo regulado en los artculos 190 ( segundo prrafo, Inc.
2, que a la letra dice: Son tambin improcedentes los medios de prueba que tiendan
a establecer: Inc. 2: Hechos afirmados por una de las partes (demandante) y
admitidos por la otra (demandada) en la contestacin de la demanda...), y 442 444
del C.P.C.

Los MEDIOS PROBATORIOS acreditativos de mi petitorio son los mismos documentos

pertinentes ofrecidos como prueba por el ente demandante y que obran en estos
autos principales, a los que expresamente ADHIERO

Son ANEXOS:

A. Copia legible de mi DNI.

B. Recibo de pago de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas en contestacin.
Por lo expuesto; PIDO admitir y tramitar esta mi
contestacin en la forma procesal determinada, y, cuando corresponda hacerlo, declarar
INFUNDADA o IMPROCEDENTE la demanda con estricto apego a lo establecido en el
acotado artculo 200 del C.P.C.

QUINTO OTROS DIGO: Pido tener presente que se

adjuntan copias y cdulas de ley.

SEXTO OTROS DIGO: Por ser quien autoriza este

primer escrito de contestacin OTORGO a mi Abogado facultades generales de
representacin con cuyo fin est sealado mi domicilio personal y declaro estar instruido de
la representacin que otorgo y de sus alcances.
Slo reclamo y espero JUSTICIA.
Moyobamba, martes 6 de febrero del 2016

WILSON ELEUTERIO BECERRA PEREZ

DNI N 01147680