Clase: Derechos del/la Nio/a y Adolescentes

A partir de la Convencin sobre los Derechos del Nio (adoptada por la Asamblea
General de la ONU el 20 de noviembre de 1989), se produce una modificacin
rotunda en lo relativo a los derechos de los/as menores de edad.
En este apunte se detallarn los cambios ms significativos entre ambos paradigmas.

- Modelo de concepcin tutelar/pupilar/asistencialista

Este fue el primer modelo que predomin en relacin a los derechos de los/as nios/as.
Es el modelo en que se sustentaba nuestro Cdigo Civil de Vlez.
Sus caractersticas ms importantes fueron:

Este modelo conceba al nio como objeto de proteccin; es decir, el menor

ingresaba al dispositivo tutelar del Estado cuando algn funcionario
gubernamental, de manera completamente discrecional, consideraba que ese
menor requera de cierta o determinada proteccin.
Esto conduca a cuestiones problemticas, tales como la estigmatizacin de los
nios en razn de su condicin social o la vulnerabilidad de sus derechos.

Nuestro anterior Cdigo Civil, basado en este modelo, sostena un sistema

rgido de edades, realizando importantes distinciones.
Se los mencionaba dentro del Ttulo II, De las personas de existencia visible; ms
precisamente en el art. 54, en el cual los menores impberes poseen incapacidad
absoluta, y dentro del art. 55, que establece que los menores adultos slo tienen
capacidad para los actos que las leyes los autoricen a otorgar. Tambin el Ttulo IX,
De los menores, fija la minora en aquellos que an no han cumplido 18 aos (art.
126), sostiene que son menores impberes los que no cumplieron 14 aos, y
menores adultos, los que se comprenden dentro del rango etario de 14 a 17 aos (art.
127).

Rige el concepto de patria potestad, es decir, una referencia al poder de los

padres sobre los hijos.

- Modelo de concepcin integral

La concepcin tutelar entra en crisis en los aos 60 en los Estados Unidos, y a partir de
los 80 en toda la comunidad internacional.
Es en virtud de la Convencin sobre los Derechos del Nio y de distintos instrumentos
internacionales, regionales y universales, que comienzan a plasmarse nuevas ideas en
torno a los/as nios/as y adolescentes.

- Convencin sobre los Derechos del Nio:

Es el tratado internacional de derechos humanos ms ratificado de la historia, y una gran

inspiracin para la nueva legislacin argentina en su respectiva materia.

Estas son algunas de las novedades ms importantes de este instrumento jurdico:

 Surge el concepto de responsabilidad parental, es decir, se reconoce que
ambos padres tienen obligaciones comunes en cuanto a la crianza y desarrollo
del nio. Su preocupacin fundamental ser el inters superior del nio.
En lo relativo a la adopcin de menores, tambin debe primar el inters superior
del nio.
Se incorpora el concepto de autonoma progresiva, el cual fue motivo de
debate, ya que se encontraba en contraposicin de los principios bsicos del
Cdigo Civil en lo relativo a las edades. Ahora bien, qu se entiende por
autonoma o capacidad progresiva? Este concepto hace referencia a la
posibilidad de que el menor, en base al desarrollo de su madurez, vaya
ejerciendo por s mismo los actos que le son permitidos por ley. En otras
palabras, mientras no pueda ejercer por s solo determinados actos, ah estarn
sus representantes legales; pero a medida que avance su autonoma, sern los
representantes quienes irn soltndole las manos al menor, para que ste
realice por s solo el ejercicio de sus actos. A lo explicado precedentemente, se lo
denomina autonoma o capacidad progresiva.

El nuevo modelo integral de proteccin, se encuentra dentro de la llamada Escuela

de la Reaccin Social, y se caracteriza fundamentalmente por:

Concebir al nio como un sujeto de derecho; es decir, ya no es considerado un

mero objeto a proteger. Ahora, el nio forma parte del proceso de proteccin; es
decir, su opinin debe ser escuchada y tomada en cuenta. Por lo tanto, surge la
importancia de respetar el derecho del nio a ser odo.
Este modelo ya no se encarga de judicializar la pobreza, es decir, la condicin
de pobre o el origen social del menor no es relevante para llevar a cabo la
proteccin de sus derechos. Lo relevante es su concepcin como nio,
independientemente de todo otro factor.
Introducir el trmino de capacidad o autonoma progresiva, ya explicado con
anterioridad.

El modelo integral en el derecho interno argentino:

La Argentina, luego de llevar a cabo la ratificacin de la Convencin sobre los Derechos

Nio, se comprometi a efectivizar dichas ideas y principios en su derecho interno.
En el ao 2005 se sancion y promulg la Ley de Proteccin Integral de Nias, Nios y
Adolescentes (Ley 26.061). Algunas definiciones interesantes que trae dicha ley son:

- Inters superior del nio: Es la mxima satisfaccin, integral y simultnea de

los derechos y garantas reconocidos en la nombrada ley; sealando que para
lograr esa satisfaccin debe respetarse su condicin de sujeto de derecho, as
como el derecho a ser odo, al pleno desarrollo personal, a su edad, grado de
madurez, capacidad de discernimiento, al equilibrio entre sus derechos y
garantas con las exigencias del bien comn y, fundamentalmente, a su centro
de vida.
- Centro de vida: Es el lugar donde las nias, nios y adolescentes hubiesen
transcurrido en condiciones legtimas la mayor parte de su existencia.

En 2015 entra en vigencia el nuevo Cdigo Civil argentino. Sus novedades ms

destacadas son:
- En su seccin segunda se hace referencia a la persona menor de edad, sealando en su
art. 25 que menor de edad es la persona que no ha cumplido 18 aos, y a la vez, se
incluye la novedad de mencionar qu se entiende por adolescente; en tanto aquella
persona menor de edad que cumpli 13 aos.
- Por su parte, el art. 26 hace referencia al ejercicio de los derechos por la persona
menor de edad; sosteniendo que aquella ejerce sus derechos a travs de sus
representantes legales. Sin embargo, la persona que cuenta con edad (no fija el Cdigo
un nmero exacto, y esto rompe con el sistema rgido de edades del Cdigo anterior) y
grado de madurez suficiente puede ejercer por s los actos que le son permitidos por el
ordenamiento jurdico. A la vez, aclara el texto legal, que ante la posibilidad de conflicto
de intereses con sus representantes legales, puede intervenir el menor con asistencia
letrada.
- Es fundamental la mencin que se realiza al derecho del que goza el menor a ser odo
(con importantes implicancias en temas como tenencia de los hijos o adopcin).
- Al mismo tiempo, el Cdigo presume que el adolescente entre 13 y 18 aos, cuenta
con aptitud para decidir por s mismo en cuanto a los tratamientos que no resulten
invasivos, ni que comprometan su estado de salud o provoquen un riesgo grave en su
vida o integridad fsica. Si se trata de uno de los casos mencionados precedentemente,
entonces el menor dar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores (y en el
caso de que existiera conflicto entre ambos, se resuelve atendiendo a su inters superior,
sobre la base de la opinin mdica respecto a las consecuencias de tal acto).
- Finalmente, el artculo menciona que a partir de los 16 aos, el adolescente es
considerado como adulto para las decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.
- Ya no se habla de patria potestad, sino ms bien de Responsabilidad Familiar.

Conclusiones:

Nuestro pas, al haber ratificado la Convencin sobre los Derechos del Nio, se haba
obligado a cumplir con sus disposiciones. Es por ello, que era sumamente relevante
adecuar las legislaciones nacionales a los parmetros internacionales. Es as que
surgi la Ley 26.061, y otras normativas locales o provinciales. Sin embargo, an estaba
pendiente la modificacin del paradigma establecido en el Cdigo Civil. Las ideas entre
la Convencin y la Ley eran realmente contrapuestas a las ideas del Cdigo. Cmo
concebir al nio como sujeto de derecho si no se le garantiza su derecho a ser odo? Y
en ese caso, si reconocemos el derecho a que exprese su opinin, cmo sera
compatible con un sistema que establece que segn su edad es capaz o incapaz?
Recordemos que un incapaz absoluto no puede ser escuchado o tenido en cuenta en sus
opiniones. Como consecuencia, era ms que necesario dejar atrs el modelo dicotmico
de capaz o incapaz y reemplazarlo por el modelo de la autonoma progresiva o
gradual. Recin, desde ese momento, se podra afirmar que el nio es un sujeto absoluto
del Derecho.

Este apunte de estudio fue realizado por Luciano Varela, en su calidad de ayudante
graduado, para ser utilizado por las comisiones a cargo de la Dra. Adjunta Alicia Curiel,
en la materia Derechos Humanos y Garantas Constitucionales.