Muito embora haja previso expressa na Lei 5859/72 (alterada em 2006), como vocs
analisam a garantia provisria da gestante, quando esta for uma empregada
domstica?? Como compatibilizar/aplicar o instituto da garantia provisria nesse caso, em se tratando de um tipo de trabalho que ocorre em mbito residencial, na maioria das vezes dentro de sua prpria casa?? A garantia provisria de emprego a uma empregada domstica que esteja grvida poderia ser inconstitucional??
POSICIONAMENTO PESSOAL SOBRE O TEMA:
O tema proposto, da extenso ou no empregada domstica da garantia de
emprego prevista no artigo 10, II, letra "b" do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, mesmo polmico, no obstante o art. 4-A da Lei 5.859/72, includo pela Lei 11.324/06, assegure a estabilidade provisria empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto. Tem-se visto que os Tribunais Regionais do Trabalho, via-de-regra no concedem esta estabilidade provisria. Alice Monteiro de Barros, por exemplo, entende que tal garantia no deve ser estendida empregada domstica, pois "na maioria das vezes, constitui, alm de uma simples relao jurdica, uma complexa relao humana". Esse seu argumento vem acompanhado pelo motivo de que o domstico desfrutaria de uma relao muito ntima com o seu patro e famlia, sendo assim, no seria aconselhvel obrigar o patro e sua famlia a manter um empregado domstico que estivesse ao abrigo da estabilidade, quando a confiana deixa de existir, violando, por exemplo, a privacidade e, segundo a autora, contrariando os preceitos constitucionais. (Curso de Direito do Trabalho, LTr Editora, So Paulo 2005, pginas 328 e 329). Com a devida vnia, no coaduno com este entendimento, sobretudo em se tratando de disposio legal que tem o evidente fito de promover o avano social preconizado pelo prprio caput do artigo 7 da Constituio Federal e, de forma clara e efetiva, concretizar o princpio constitucional da isonomia, ao assegurar igual tratamento s empregadas gestantes domsticas e s empregadas gestantes em geral e, especialmente, a seus respectivos nascituros. Sobreleva notar que s normas constitucionais deve ser dada interpretao mais extensiva quanto possvel e o prprio art. 10, II, alnea b, do ADCT, ao vedar a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada gestante, o fez sem diferenciar ou excluir a empregada domstica das empregadas em geral, autorizando o entendimento de que a domstica tambm fosse considerada detentora dessa garantia de emprego. Ora, se a prpria Assemblia Nacional Constituinte, ainda que transitoriamente, constituiu este direito de forma generalizada, sem imposio de qualquer limitao, em favor de todas as empregadas em estado de gestao, quer sejam urbanas, rurais ou domsticas, no poderia o intrprete, razoavelmente, limitar aquilo que a lei concedeu de forma ampla. Ademais, no h que se falar que a garantia de emprego em questo ofenda aos direitos constitucionais intimidade e vida privada do cidado (art. 5, X) e inviolabilidade do domiclio (art. 5, XI), pois o prprio empregador domstico, ao admitir um empregado no seio familiar, o nico responsvel pela relativizao de seu direito intimidade, privacidade e inviolabilidade de seu domiclio. Destaca-se que no h vedao dispensa por justa causa no perodo estabilitrio em comento, caso a empregada incorra em falta grave, e, alm disso, no tendo o empregador domstico mais interesse em manter o vnculo com a empregada por qualquer outro motivo (no grave), o tempo de garantia remanescente pode ser convertido em indenizao substitutiva. No que tange ao aspecto formal, no se pode olvidar que o rol de direitos contidos no art. 7 da Constituio Federal constitui um rol mnimo de direitos aos trabalhadores urbanos e rurais e, ainda, dos domsticos, na forma do seu pargrafo nico, o que no impede a criao de outros preceitos para a melhora das condies de trabalho por normas infraconstitucionais. Nos termos do art. 22, I, da Constituio Federal, compete privativamente Unio legislar sobre direito do trabalho, no estando ela obrigada a utilizar-se de Lei Complementar para disciplinar a matria, que somente exigida, nos ditames do inciso I do art. 7 da mesma Carta, para regrar a dispensa imotivada. Ocorre que, quando da edio da Lei 11.324/06, a proteo prevista no inciso I do art. 7 da Constituio no era aplicvel aos empregados domsticos, o que s veio a ocorrer com a Emenda Constitucional n. 72/2013, no havendo que se cogitar em exigncia de Lei Complementar, na poca, para disciplinar a matria, sendo a norma, portanto, legal e constitucional tambm quanto forma.