Ao 13 PROPUESTA
==========================================================================================================================================================================
Lima, Marzo 27, 2017
==========================================================================================================================================================================
DE LUNES A LUNES
Modificaciones al Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado
El Decreto Supremo 056-2017-EF que
modifica el Reglamento de la Ley 30225
de Contrataciones del Estado fue publica-
do ayer domingo, coincidiendo con el d-
cimo sexto aniversario de la primera edi-
cin de PROPUESTA que sali a luz el 19
de marzo del 2001. Los cambios de ahora
afectan a 164 artculos de un total de 253,
lo que representa un 64.82 por ciento.
Tambin afectan a seis disposiciones
complementarias finales, dos transitorias
y dos definiciones. Para el dato estadstico
cabe anotar que el Decreto Legislativo
1341 modific 40 de un total de 62 artcu-
los afectando por tanto al 64.5 por ciento
de su texto (PROPUESTA 492). Eso signifi-
ca que el Reglamento se reforma prcti-
camente en idntica proporcin en la que
se ajust la Ley. Justo es sealar, sin em-
bargo, que gran parte de estos cambios
son mnimos. Una gran mayora se deben
a la supresin del valor estimado, que ya
no existe y que constituye uno de los
aciertos pequeos pero trascendentes de
esta reforma. Y otro buen nmero se de-
ben a la nueva metodologa que introduce
la figura de los numerales para ordenar
mejor todos los artculos.
Una de las modificaciones ms impor-
tantes es aquella que PROPUESTA ha soli-
citado reiteradamente para incorporar el
segundo promedio en la adjudicacin de
ejecucin y consultora de obras a efectos
de no asignar el ms alto puntaje econ-
mico a la oferta ms baja, que con fre-
cuencia trata de recuperar en la cancha lo
que pierde en la mesa, sino a la propuesta
ms prxima a los valores del mercado.
Entre los requisitos para convocar un
procedimiento de seleccin se ha incorpo-
rado para el caso de obras, el sustento pa-
ra efectuar la entrega parcial del terreno,
si es que se elige esta opcin, para evitar
contratiempos y otros inconvenientes.
Ms adelante se precepta que cualquier
demora justificada en dicha entrega, no
genera mayores pagos. Es una afirmacin
temeraria porque depende de la defini-
cin de demora justificada. En lugar de
ese concepto quizs hubiere sido mejor
consignar demora no atribuible al contra-
tista. Porque si el atraso es responsabili-
dad de la entidad, por ms justificada que
sea, por qu habra de condenar al pro-
veedor a no ser resarcido? El contratista si
Pgina web: http://sites.google.com/site/edicionespropuesta
Blog: www.edicionespropuesta.blogspot.com
edicionespropuesta@gmail.com
debe pagar sus obligaciones, debe pagar a
su personal, la maquinaria alquilada y la
infraestructura comprometida. Si hay un
retraso, no se suspenden esos pagos.
Los miembros del comit de seleccin
ahora podrn renunciar en caso de tener
algn conflicto de intereses, encontrndo-
se obligados a actuar con honestidad,
probidad, transparencia e imparcialidad y
a informar cualquier acto de corrupcin
del que tuvieran conocimiento, bajo pro-
teccin de la entidad.
En lo que respecta a los consorcios el
Reglamento acertadamente faculta al rea
usuaria a establecer un nmero mximo
de integrantes en funcin a la naturaleza
de la prestacin aunque le exige una deci-
sin debidamente sustentada lo que even-
tualmente puede complicar la agilidad de
la medida. Ojal que no. Otro acierto es la
medida, tambin solicitada desde este
semanario, que elimina la obligacin de
ponderar la experiencia de los consorcia-
dos, lo que era un contrasentido porque
en lugar de sumar haca que la participa-
cin conjunta reste puntos con lo que la
desalentaba abiertamente.
Hay una disposicin que antes no estaba
y que obliga a la entidad una vez consen-
tida la buena pro a verificar la propuesta
ganadora. Si comprueba alguna inexacti-
tud o falsedad declara la nulidad de la ad-
judicacin o del contrato, segn el mo-
mento en que se encuentre y comunica al
Tribunal de Contrataciones del Estado pa-
ra que inicie el procedimiento administra-
tivo sancionador y al Ministerio Pblico
para que interponga la accin penal co-
rrespondiente.
En lo relativo al rechazo de las ofertas
de bienes, servicios y consultoras en ge-
neral se ha obviado, en lnea con la Ley y
con lo planteado aqu, la duda razonable
sobre el cumplimiento de la prestacin
que se prestaba a diversas interpretacio-
nes y se ha optado por definir las razones
objetivas a las que la misma Ley se refiere.
Ellas subsisten, entre otros casos, cuando
la oferta se encuentre sustancialmente
por debajo del valor referencial o cuando
no se incorpora en ella algunos de los re-
querimientos de las bases o stos no se
encuentren suficientemente presupuesta-
dos. Con ello se ha despejado el camino
para poder aplicar la facultad de desechar
Nmero 502
Editor: Ricardo Gandolfo Corts
propuestas.
Una norma con la que PROPUESTA ha
manifestado su desacuerdo es aquella en
cuya virtud el notario o juez de paz, pro-
ceder a sellar y firmar cada hoja de los
documentos de la oferta, despus de que
sta se haya abierto. Es un trmite que
eventualmente puede durar muchas horas
y si se ha incorporado con el objeto de ga-
rantizar la invulnerabilidad de las ofertas,
ms simple y prctico era facultar al nota-
rio o juez de paz para que se lleve y tenga
en custodia un ejemplar de cada una, que
prevalecer en caso de duda respecto de
las otras copias que estn en poder de los
evaluadores y de las que eventualmente
pueden sustraerse o adicionarse docu-
mentos.
En aplicacin de la Ley, el Reglamento
define la nueva modalidad mixta de con-
tratacin como aquella que implique la
prestacin de servicios y obras, con mayor
incidencia de los primeros, de manera
conjunta sobre infraestructura preexisten-
te cuya finalidad sea la obtencin de re-
sultados, de manera permanente o conti-
nuada en un perodo, a travs de indica-
dores de niveles de atencin.
Sobre las contrataciones altamente es-
pecializadas o muy complejas cuyos pro-
cedimientos de seleccin, de acuerdo a la
Ley, pueden encargarse a organismos in-
ternacionales debidamente acreditados, el
Reglamento estipula que el trmite debe
ser aprobado mediante Decreto Supremo
refrendado por el ministro del respectivo
sector en el caso del Poder Ejecutivo, por
el titular del Congreso, del Poder Judicial y
de los organismos autnomos, por los
consejos regionales o concejos municipa-
les y por acuerdo de directorio en el caso
de las empresas del Estado. El expediente
debe justificar la imposibilidad de efectuar
el proceso a travs de la entidad corres-
pondiente, por razones de especialidad,
complejidad o magnitud de la contrata-
cin, destacando conveniencias y venta-
jas. El encargo debe constar en un conve-
nio especfico y concreto para cada proce-
dimiento, quedando expresamente sea-
lado, bajo sancin de nulidad, que el or-
ganismo internacional se somete a la su-
pervisin del OSCE y a las acciones de la
Contralora General de la Repblica.
Para la interposicin del recurso de ape-
Propuesta 502/Pgina 2
lacin contra el procedimiento de selec-
cin se ha bajado la valla para reclamar
ante el OSCE, de 65 UIT de valor referen-
cial a 50 UIT. Tambin se ha eliminado el
requisito de que el escrito lleve firma de
abogado. Ser declarado improcedente
por falta de inters para obrar, de otro la-
do, el recurso de apelacin que presente
un postor cuya oferta no ha sido admitida
o ha sido descalificada y no cuestiona ta-
les decisiones que lo afectan.
Se ha incorporado un precepto segn el
cual es nulo el contrato en cuyo procedi-
miento de seleccin se haya incurrido en
prcticas corruptas, fraudulentas, coluso-
rias o ilcitas, en concordancia con lo pre-
visto en la Ley.
El contrato, a su vez, debe incluir bajo
responsabilidad clusulas sobre garantas,
de anticorrupcin, de solucin de contro-
versias y de resolucin por incumplimien-
to. Los contratos de obra deben com-
prender clusulas que identifiquen los
riesgos a los que est expuesta la ejecu-
cin y la indicacin de quin debe asumir-
los.
Otra norma que PROPUESTA ha sugeri-
do y que el Reglamento ha aceptado es
aquella que permitir culminar los contra-
tos de supervisin que se extienden hasta
la liquidacin de las obras cuando sta sea
sometida a arbitraje, sin esperar el resul-
tado de este proceso. El pago por las labo-
res de supervisin hasta la recepcin de la
obra debe hacerse bajo el sistema de tari-
fas mientras que por la liquidacin debe
hacerse empleando el sistema a suma al-
zada.
La prerrogativa que asiste a cualquiera
de las partes para resolver el contrato por
caso fortuito o fuerza mayor se ha am-
pliado al hecho sobreviniente que no sea
imputable a ninguna de ellas y que impo-
sibilite de manera definitiva la continua-
cin de su ejecucin.
En cuanto a las modificaciones del con-
trato se exigir que cuenten con un previo
informe tcnico legal que las sustente a
fin de cumplir con su objeto y que acredita
que se derivan de hechos sobrevinientes
no imputables a las partes; informe favo-
rable del supervisor de ser el caso; infor-
me del rea de presupuesto si hay varia-
cin de precio; aprobacin del titular y re-
gistro de la respectiva adenda en el SEA-
CE.
Otro planteamiento de este hebdoma-
dario que el Reglamento recoge es que las
constancias de trabajos en ejecucin y
consultora de obras contengan la infor-
macin que se consigne en los formatos
que emita el OSCE para evitar indicaciones
innecesarias que se prestan a cuestiona-
mientos, omisiones o direccionamientos
ilcitos.
Cuando se produzca la suspensin del
contrato de obra corresponder suspen-
Pgina web: http://sites.google.com/site/edicionespropuesta
Blog: www.edicionespropuesta.blogspot.com
der tambin el contrato de supervisin
sin que ello suponga el reconocimiento
de mayores gastos generales y costos, sal-
vo aquellos que resulten necesarios para
viabilizar la suspensin, disposicin que
slo debera proceder en casos de mutuo
acuerdo y que tambin se aplicar si la
suspensin se produce como consecuen-
cia de haberse sometido a arbitraje alguna
controversia.
El documento ha perdido la oportunidad
de regular mejor la prohibicin que afecta
a los residentes y jefes de supervisin de
obras a tiempo completo que no pueden
prestar servicios en ms de una obra a la
vez. En adicin a la excepcin de las obras
por paquete debi considerarse aquellos
casos que escapan del control del contra-
tista a fin de protegerlo del mal profesio-
nal que a su espalda se procura ingresos
adicionales y lo coloca en peligro inminen-
te sin riesgo alguno para el culpable.
Los gastos generales variables, en las
ampliaciones de plazo de ejecucin de
obras, se determinarn en funcin del del laudo, el contratista debe presentar
nmero de das correspondientes a la ex-
tensin multiplicado por el gasto general
variable diario que se calcula dividiendo
los gastos generales variables ofertados o
del presupuesto que sustenta el valor re-
ferencial, segn sea a precios unitarios o a
suma alzada, entre el nmero de das del
contrato, con los ajustes correspondien-
tes.
La aprobacin de prestaciones adiciona-
les de obra por causas no previsibles en el
expediente tcnico, por otra parte, no
enervar la obligacin del contratista de
revisar la documentacin que tiene a su
disposicin y de formular las consultas y
observaciones correspondientes, de modo
que se complete, de ser el caso, la infor-
macin necesaria para cumplir con la fina-
lidad pblica de la contratacin, razn por
la que la ejecucin de las actividades que
comprende la prestacin adicional de obra
procede respecto de aquello que no pudo
ser advertido previamente.
Sobre los mecanismos de solucin de
controversias el Reglamento ratifica la op-
cin de la Ley por el arbitraje institucional
en un centro acreditado ante el OSCE, la
junta de resolucin de disputas y la conci-
liacin, reservndole al arbitraje ad hoc las
controversias que se deriven de contratos
de bienes, servicios y consultora en gene-
ral de montos contractuales menores o
iguales a 25 UIT que equivale a 101 mil
250 soles.
La conciliacin puede pactarse como an-
tesala al arbitraje y solicitarse ante un
centro acreditado ante el ministerio de
Justicia. En el afn de robustecer la insti-
tucin, el Reglamento establece que la en-
tidad debe evaluar en un informe tcnico
legal previo debidamente sustentado, la
posibilidad de conciliar considerando cri-
Marzo 27, 2017
terios de costo-beneficio y ponderando
sus tiempos y recursos, expectativas de
xito de escalar el conflicto a un arbitraje
y la conveniencia de llegar a un acuerdo.
El mismo procedimiento debe seguir la
entidad si es que pretende someter a arbi-
traje las decisiones de la junta de resolu-
cin de disputas. La idea es evitar que se
extiendan los conflictos cuando virtual-
mente se tiene la certeza de que no se ob-
tendr nada ms de lo que se pueda con-
seguir en las etapas previas.
El OSCE administra un rgimen institu-
cional de arbitraje al que pueden some-
terse las controversias que se deriven de
la ejecucin de contratos de bienes y ser-
vicios en general de montos menores a 10
UIT, siempre que no existan instituciones
registradas y acreditadas en el lugar don-
de se haya perfeccionado el contrato o
que, de existir, se nieguen a administrar el
caso o sus gastos arbitrales resulten des-
proporcionados en relacin a la cuanta.
Para interponer el recurso de anulacin
una carta fianza a favor de la entidad y por
una cantidad equivalente al veinticinco
por ciento del valor de la suma que se ha-
ya ordenado pagar. Si el laudo es pura-
mente declarativo o no hay forma de valo-
rizarlo, la garanta ser equivalente al tres
por ciento del monto del contrato original.
La Ley ha dispuesto que si el recurso es in-
terpuesto por la entidad no debe presen-
tarse carta fianza sino ser autorizada por
su mxima autoridad o por el Consejo de
Ministros. Hace ms difcil el trmite, al
punto que subraya que los procuradores
que no soliciten la anulacin no incurren
en responsabilidad, pero crea un trata-
miento discriminatorio exonerando a una
parte de una obligacin legal que ambas
deberan cumplir.
Como se sabe, el Registro Nacional de
rbitros subsiste para los arbitrajes ad
hoc, el Registro Nacional de Secretarios
queda y se crea un nuevo Registro de In-
fractores que administra el Consejo de
tica cuyo rol se refuerza.
La inscripcin en el Registro Nacional de
Proveedores que hasta ahora tiene una
vigencia de un ao en adelante tendr una
vigencia indeterminada y estar sujeta a
las reglas de actualizacin que se esta-
blezcan, bajo responsabilidad del contra-
tista. Las personas jurdicas extranjeras
pueden inscribirse en el RNP como domi-
ciliadas, las sucursales constituidas y con
representante legal acreditados ante
SUNARP, y como no domiciliadas, las ma-
trices que no han constituido sucursal pe-
ro cuentan con representante legal.
Todas estas modificaciones que buscan
hacer ms transparentes las contratacio-
nes pblicas, sern analizadas en detalle
en las prximas ediciones de PROPUESTA.
EL EDITOR