no es el mismo monarca como persona individual, porque la soberana sobrevive al

monarca; el monarca representa la soberana, no es la soberana. La nocin de

representacin transforma la institucin titular de la soberana de monarca en monarqua1.
Pero a quien?, a que representa el monarca? Es caracterstico de este autor que su
reflexin sobre la autoridad no hace de la autoridad un fin en s mismo, como se
caracterizaba en los primeros grandes juristas alemanes del XIX, sino que concibe la
autoridad como la realidad de los derechos individuales2. Es en el Estado donde la persona
encuentra su libertad: identidad de sujeto con derechos; pero la afirmacin debe hacerse
tambin a la inversa: el Estado existe en la realidad histrica porque reconoce la persona
individual como la esencia de la libertad. El fin y la justificacin del poder autoritario (su
misma esencia) son los derechos individuales, y en particular la libertad religiosa 3. En
JELLINEK el Estado es, en sentido hegeliano, la realidad de persona individual y su
libertad en sentido objetivo4.

1
En una recepcin en palacio se quej con razn el emperador a JELLINEK que sus teoras le privaban de la
soberana, a lo que este replic: letat cest vous (LUCAS VERDU, prologo a la obra de Jellinek, Reforma y
mutacin de la constitucin, trad. esp. Madrid 1991, Pg. XXI, nota 31 bis). No se trata desde luego de una
corriente unnime de la ciencia jurdica alemana, pues parte de la considerada izquierda, aunque muy
dividida, era partidaria de un parlamento soberano (Vase P.C. CALDWELL. Popular Sovereignty and the
Crisis of German Constitutional Law, Durham, 1997).
2
Los derechos individuales son el gran impulso de la unidad alemana, pues suponen minar los privilegios y
estamentos territoriales. El nuevo concepto de capacidad contributiva, basado en la persona individual como
contribuyente, construye el fundamento de un nuevo orden tributario fundado en la legalidad y el Estado.
3
El ideal de libertad religiosa informa los importantes estudios de los juristas alemanes del XIX, que elaboran
el nuevo estado alemn (muy en especial, G. JELLINEK quien elabora los principios tericos del
constitucionalismo: vase La declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, traducido al castellano
en 1907 por Adolfo Posada, el padre del derecho administrativo espaol, de la edicin alemana Leipzig, 1895,
reedicin Mxico 2003). Para JELLINEK la libertad religiosa es antecedente de la libertad poltica. La
libertad religiosa es el primero y principal de los derechos individuales. La Reforma protestante y su principio
de la sola fe, son el origen autntico de los derechos subjetivos individuales, la garanta de la moralidad del
Estado. Lo que se ha interpretado como obra de la revolucin francesa es en realidad un producto de la
Reforma Protestante y sus desarrollos posteriores. La teora de los derechos del ciudadano tiene un origen
inmediato en las colonias americanas y en las guerras angloamericanas de religin, la revolucin fracasa en
Francia (se refiere a la de 1848) porque no se arraiga en unas instituciones profundas de carcter religioso.
Adolfo Posada en su estudio preliminar, liga el constitucionalismo al convenant y al agreement of the people
de los grupos puritanos y en especial en tiempos de Cromwell. Idntica exposicin en La teora general del
Estado, Traduccin de la 2 ed. Alemana, por Fernando de los Ros, reedicin Buenos Aires 1970. Para
JELLINEK, la libertad religiosa se presenta como el autentico presupuesto de los derechos individuales y de
la creacin de un Estado Alemn fuerte y unido. La explicacin de las instituciones polticas por medio de sus
orgenes religiosos, se convierte a partir de entonces en una constante del pensamiento alemn de la poca,
con races profundamente hegelianas cuyo desarrollo estudiamos en otros lugares de este libro. Sin duda
JELLINEK hace teora poltica de un clamor de la poca, frente al desarrollo del mundo anglosajn Alemania
se encuentra dividida por razones religiosas, el fraccionamiento poltico es resultado del enfrentamiento
religioso, la unidad Alemana debe partir de la libertad religiosa para dar un paso ms: el de la libertad poltica,
resultado del reconocimiento de unos derechos individuales.
4
Para JELLINEK (Teora general del Estado, trad. esp. de la segunda edicin alemana, Buenos Aires, s. d.) ni
el lenguaje, ni la religin, ni la sociedad, ni la nacin, definen el Estado. El Estado en JELLINEK no es la
religin, que a lo sumo acta como causa remota, ni la violencia, que destruye el Estado; tampoco es la
familia, ni la propiedad, ni el contrato (ni la alianza con Dios, ni el pacto entre los hombres), aunque el Estado
se funda en la sociedad, tampoco es la nacin como realidad histrica que se crea en oposicin a otras
 A mi parecer JELLINEK, de familia y educacin juda, culmin su
pensamiento jurdico convirtindose al protestantismo. Desvel entonces la autentica
esencia del Estado autoritario, que era l mismo: un creyente que perdi su fe y se despert
alemn; y pudo sentirse alemn porque era parte de una comunidad histrica, fundada en
leyes razonables y respetaba (o adoraba, como soberano) el emperador. El hegeliano
JELLINEK, como Alemania, no haba perdido la fe del todo (no era judo, pero s
creyente), y tampoco haba

naciones. El Estado como pueblo es una teora confusa (Pg. 108); el Estado tampoco es una asociacin,
porque en su seno hay asociaciones sin que se delimite cual es la categora fundamental que lo define (Pg.
120 y sigs.). Se pregunta JELLINEK Qu es antes: el monarca, el pueblo, el territorio? Ninguno de ellos
es el Estado aunque todos forman parte del Estado. Los tres participan de una entidad trascendente: el Estado
como persona, todos ellos beben su naturaleza en la esencia del Estado. Tampoco es la autoridad del soberano
porque sobrevive a la muerte del soberano (Pg. 109). La naturaleza ltima del Estado no se puede conocer,
pero como fenmeno jurdico se define por ser titular de derechos y deberes (Pg. 125 y sigs.) y significa,
como la religin, un contenido determinado de la conciencia humana (Pg. 129), la actividad del Estado se
extiende porque como resultado de la cultura progresa la solidaridad (Pg. 188). El Estado existe por ser
soberano (autoridad) y se justifica por sus fines: su fin primario crear el orden jurdico para la defensa de la
comunidad y de sus miembros (vida, libertad y propiedad) en un territorio (es la funcin de la justicia), el fin
secundario: impulsar la cultura y promover intereses solidarios (salud, ciencia y arte) y alentar el progreso
social y econmico (es la funcin de la administracin). El Estado es el poder de decisin en un territorio,
pero constituido por una pluralidad de sujetos, con derechos como personas. Frente al Estado liberal
revolucionario, el Estado de JELLINEK es la autoridad misma garante de la vida, la propiedad y la libertad
individual, vanguardia y estandarte de la reforma poltica, econmica y social.