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Synopses: Law has been attacked by an illness arising out of the denial and even the restraint
of its utopian and emancipative, latent power. Such feeling is emphasized beginning at the
sense of incapacity experienced by the Modernity in accomplishing its commitments towards
progress and order in an environment of fraternity and solidarity. Fundamental tool of the
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Modernity, Law has been dragged and subordinated to a process of imprisonment in its world
dogmatically built firstly from the standpoint of the Roman-Catholic institutions, and later of
the philosophical statements and knowledge that bloomed with the Illuminism. The
framework and crisis of Law are ontologically united to (i) the theological vein pertaining to
the pedagogic methodology that persists in the institutions of juridical education, (ii) to the
rationalism that promises certainties supposedly reachable by means of ritual acts
idealistically empty of the teleological essence of Law, as well as (iii) to a vicious
commercialization as to the origination of juridical knowledge after the second transfer of
responsibility: by the time of the Modernity, it migrated from the Church to the State, in the
Contemporaneity, notwithstanding, it left the State and moved to the enterprise. Such
migrations, fomented by a sight destitute of ethics which the worth of Law claims for, have
consumed the emancipative potentialities from Law and taken from human being, its subject,
the possibilities of its instrumental character for the composition of a healthy society.
Introduo
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Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. So Paulo: Objetiva, 2002.
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Langenscheidts Taschen-wrterbuch Portugesiesisch. Mnchen: Langenscheidt KG, 1988.
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verso inglesa da obra, nominada Civilization and its Discontents, o leitor em portugus
conheceu a obra intitulada O mal-estar na Civilizao. Segundo Zygmunt Bauman, a obra
veiculou reflexes de Freud sobre a modernidade e suas promessas, seus verdadeiros
compromissos e suas conseqncias (BAUMAN, 1998, p.7). Bauman, assim como Freud,
aproxima ontologicamente as expresses-fenmenos Modernidade e Civilizao, chegando
mesmo a afirmar que civilizao moderna uma expresso pleonstica, numa redundncia
originada da confuso ontolgica entre substantivo e adjetivo.
Essa confuso semntica eloqente e faz-nos refletir sobre a Modernidade como
movimento fundador do que se conhece como civilizao ocidental, com todo o seu aparato
de ordem e controle dirigido pela idia de progresso e calcado nos postulados da razo. Freud
referia-se cultura e civilizao ocidental manipulando smbolos da Modernidade e
demonstrando o desconforto existencial decorrente da preeminncia dos valores por ela
cinzelados nos dois sculos que antecederam sua obra.
Do prprio Bauman partiu o segundo uso da expresso, o que se deu no trabalho
denominado O mal-estar da ps-modernidade acima referida. Se Freud diagnosticou o
Zeitgeist3 europeu no comeo do sculo XX, identificando a substituio da primazia da
sociedade pela valorizao extremada do indivduo, sensibilizando-se com os eflvios
emanados da sociedade de homens da qual fazia parte e que se preparava para o exerccio da
barbrie, Bauman critica os extremos do individualismo enganoso e lana argutos olhares para
o tempo presente, marcado por percepes do esgotamento e de insuficincia dos valores
modernos, o que lhe valeu o epteto adjetivo de ps-modernidade.
Na modernidade diagnosticada por Freud, aps o exaurimento de suas expectativas e o
esvaziamento da esperana por ela insuflada, restou um ps, uma sensao de algo
irrealizado, de incompletude; uma modernidade incompleta. Esses mal-estares tm se
apresentado em escala global, confirmando as impresses desoladoras de Freud e as reflexes
crtico-descrentes de Bauman, ora se esgueirando pelas frestas da cultura de massa, ora
desorganizando as comportadas intenes de controle sciopoltico institucionalizadas pelos
aparelhos estatais. Sempre, porm, marcando com certo amargor o banquete providenciado
pelos arautos da racionalidade luminosa que tm conformado a histria da humanidade.
O Direito, considerada sua conformao moderna desenvolvida ao longo do ltimo
sculo consolidando os ideais dos sculos XVII a XIX , quando seu carter positivista foi
exacerbado na composio dogmtica at do constitucionalismo, movimento essencialmente
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Esprito da poca, cfe. Langenscheidts Taschen-wrterbuch Portugesiesich. Mnchen: Langen-scheidt KG,
1988.
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poltico que eclodiu anti-dogmtico, no se manteve imune s causas do mal-estar, seja aquele
diagnosticado por Freud ou seja aquele assistido pela sociedade que ingressou no sculo XXI.
Sua ontologia, calcada em valores organizacionais e teolgicos, militares e eclesisticos, deu
ao Direito feies compatveis com os apelos e compromissos da Modernidade, realando seu
vis conservador da ordem como promessa de progresso, lato sensu.
O apego aos dogmas, to caro ao rgido mundo eclesistico, assim como o apego
ordem, fundamento tambm do universo militarista, incrustou-se na superfcie do Direito
moderno de maneira to envolvente que todos os espaos de multiplicao do saber jurdico,
no Brasil inclusive, permaneceram esterilizados por um discurso dicotmico entre o mundo
sciopoltico conservador e repressor e o universo jurdico-dogmtico, supostamente
assptico e objetivamente imparcial. A transposio da crena em dogmas jurdicos se deu
como fenmeno conseqente da substituio das milcias nobilirquicas e tambm da Igreja
pelo Estado como ente ordenador das sociedades. O mimetismo poltico entre Igreja e Estado
no fugiu fina percepo de pensadores como Carl Schmitt (2006, p. 35), que categorizou:
meio da qual o homem atribui aos deuses caractersticas que lhe so prprias, conferindo-lhes
carter de onipotncia. O homem, assim, no se bastaria como ser pretensamente onipotente,
sendo necessrio exteriorizar no Outro as suas prprias qualidades. Partindo dessas premissas,
Karl Marx diria que o segredo da religio a humanidade, e no um Dus transcendente
(apud MORRISON, 2006, p. 292), sntese que denuncia uma imbricao ontolgica entre
Criador e Criatura.
Essa correspondncia ontologicamente biunvoca certamente conduziu o homem a
teologizar em homenagem a si ou em homenagem a si visto na figura do Outro suas
relaes com o prximo. Evidentemente, a analogia pretendida para demonstrar essa
transferncia de modelo organizacional das instituies ganha realce quando consideramos
religies e sociedades monotestas, sem nos esquecermos de que o Direito Romano base
metodolgica do Direito Cannico e as instituies do Imprio Romano, com suas
estruturas de poder e de gesto que viriam a inspirar o mundo europeu, em especial a Igreja
Catlica, possuam um carter centralizador e absolutista mesmo tendo se originado de uma
sociedade politesta.
A construo da sociedade europia deu-se sobre postulados tericos cujos modelos
conformaram as sociedades colonizadas, e esses postulados podem ser identificados com (i) o
Imprio Romano e sua assombrosa influncia no territrio europeu, (ii) os efeitos de seu
declnio, que permitiu o renascimento de especficas autonomias poltico-ordenativas em
certas regies da Europa e (iii) a ereo de um modo particularmente novo de organizao
social estribado em conceitos eclesisticos, tendo a Igreja Catlica como centro de poder. A
prpria razo iluminista, causa futura da eroso dos fundamentos teolgicos explicativos da
sociedade, com seus vcios intrnsecos voltados ao atendimento dos interesses de uma
determinada ordem social, tributria desses conceitos, a exemplo do conciliarismo que
guiou parte dos sculos de hegemonia catlica e que fez perceber o potencial do movimento
assemblear, de carter poltico-civil, posteriormente denominado constitucionalismo
(SKINNER, 1996, p. 394).
Nas reformulaes dos Iluministas, inspirados por pensadores catlicos medievais
a exemplo de Guilherme de Occam, Jean Gerson e Huguccio , presente estava a percepo
de que o Estado nascente, cujo desenho era ensaiado nas cidades-estado italianas,
pressupunha a existncia de autoridades (HOMEM, 2006, p. 47). A autoridade suprema no
perodo que mediou entre o declnio do Imprio Romano e o advento do Iluminismo,
passando pela ascenso e queda do Estado Absolutista, era Dus, cuja existncia e
mandamentos conferiam legitimidades s figuras de poder, a exemplo do Rei.
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[...] pode-se dizer que o embate cultural mais amplo que se configura no Brasil a
partir de 1930, aquele que compe a cosmoviso catlica tradicional. Estas so
as duas referncias bsicas que serviro de parmetro para as discusses de fundo da
cultura brasileira, podendo-se observar ento que, enquanto a cosmoviso catlica
atua em regime de resistncia, a viso cientfica vai se impondo cada vez mais e
impregnando todos os setores da vida social e cultural do pas. (SEVERINO, 1999,
p. 62).
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homem, em gnero, seu principal protagonista, justamente porque a sociedade tambm assim
se revela. Sob o ponto de vista ontolgico e legislativo, interpretativo e educacional, o Direito
baseia-se nas premissas divinas de oniscincia e onipotncia, repetindo uma caracterstica da
cultura ocidental judaico-crist, na qual se sobressai o poder simblico do patriarca, do pater
familiae e da Divindade, sempre conferindo um carter falocrtico a toda a estrutura jurdico-
estatal, numa repetio das estruturas militares e eclesisticas. Esse carter certamente deriva
do fato anotado por Boaventura de Souza Santos: Para alm de ocidental e capitalista, a
cincia moderna sexista (SANTOS, 2000, p.87).
A teologia contida nessa pedagogia de feies androcntricas, mesmo quando
protagonizada por representantes do sexo feminino, ganha contornos fenomenolgicos que se
expressam pela instituio de processos de ensino e aprendizagem calcados numa pressuposta
expresso de poder do ensinante como decorrncia de sua tambm pressuposta superioridade
existencial, a ser ratificada alm dos muros da instituio de ensino. Pode-se afirmar que mais
que em outro curso superior, no Direito ocorre mesmo um abuso daquela prtica de considerar
apto ao exerccio do processo de ensino e somente deste, j que se esquece que se d um
processo de mo dupla nos fenmenos educacionais um profissional bem sucedido em suas
atividades jurdicas, do qual se presume que, por saber fazer, poder saber ensinar. Dessa
presuno, entre outros fatores, decorre a falsa inferncia de que os profissionais do Direito
esto preparados para o sensvel processo educacional. A prtica desautoriza a presuno.
Essa ratificao tem como necessria, para credibilidade do processo educacional, que
o docente incorpore o arqutipo do guerreiro vitorioso: saindo de seu gabinete ou escritrio, o
bem-sucedido profissionalmente advogado, promotor de justia, procurador, defensor ou
magistrado, dirige-se ao templo do ensino em seu blido reluzente e chega sala de aula
embevecido pelos smbolos do poder, consciente de que ele prprio encarna esse poder,
simbolizando-o, ao ostentar poder econmico e social obtido a partir do jogo de poder que o
Direito permite e receber do Estado e da Sociedade uma frao de seu poder.
No ambiente prprio para o exerccio da ao pedaggica, adota um professoral
discurso positivista calibrado por uma bem encenada crena no mito da certeza, da
imparcialidade e da neutralidade do Direito e seus agentes. Ali, diante de tanto simbolismo
utpico, litrgico, lingstico etc. -, seu censurvel distanciamento da realidade social se
esfumaa; diante daquele ser absolutamente superior, num ambiente constitudo para
viabilizar acriticamente a reproduo do senso comum terico dos juristas, toda reflexo
questionadora inibida, todo enfoque zettico tornado hertico, o aluno v materializar-se
ainda que sem compreender o conceito de Bourdieu e Passeron: Toda ao pedaggica
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Rica expresso aplicada por Selma Garrido Pimenta e La das Graas Camargos Pimenta, no livro Docncia no
ensino superior, So Paulo: Cortez Editora.
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Num dos surtos de radicalismo propiciados pelos ideais iluministas, surgiram teses que
defenderiam a abolio dos profissionais do Direito como forma de preservar as leis das
deturpaes das interpretaes (RODRIGUEZ, 2005,p.57). Seys, com seu lan
revolucionrio, formulou reflexes sobre a substituio das gens de loi, pois os Cdigos
outra iniciativa radical iluminista falariam por si diante dos jris populares. Tal no se deu,
e os profissionais do Direito, vulgo operadores do Direito, se converteram nos destinatrios e
intrpretes dos enunciados normativos, operando o Direito especialmente no campo
instrumental estruturado por normas e no mbito de um dos poderes do Estado. De fato, no
desenvolvimento da organizao do Direito como cincia social aplicada, erigiu-se um valor
inegocivel: o Estado no tolera a justia feita pelas prprias mos dos cidados. Alm de
traar a norma de conduta, a um outro poder do Estado se reconheceu o monoplio da funo
pacificadora a ser exercida diante das situaes litigiosas (THEODORO JNIOR, 2006, p.6).
Segundo a processualstica italiana, lide o conflito de interesses caracterizado por
uma pretenso resistida, ocasio em que o Estado chamado a aplicao lei ao caso
concreto, seu objetivo imediato, e restabelecer a paz entre os particulares e, com isso, manter
a paz da sociedade (THEODORO JNIOR, 2006, p.6). O processo o mtodo desenvolvido
pelo Estado para o exerccio de to nobre funo, valorizada s alturas depois de ameaada
pelo pragmatismo democrtico dos iluministas franceses, conforme comentado. E a este
mtodo do qual derivam as normas processuais, dentre as quais muito se destacam aquelas
de natureza civil, que recebem o nome de formais ou instrumentais, em apoio quelas ditas
materiais ou substanciais as linhas abaixo dedicaro algumas reflexes.
Em nome da ordem jurdica justa, que tem carter material, diga-se, de modo
intermitente, ao longo dos tempos, certas disciplinas jurdicas tm exibido notvel,
conveniente e adulada hipertrofia. O caso do processo civil, contudo, realmente raro,
especialmente porque se apropria de dois valores reconhecidamente lgicos e fundamentais
a saber: a efetividade da tutela do Direito e a finalidade do processo e desenvolve-se dentro
de si mesmo, num deplorvel eclipsar, em termos acadmicos, das abordagens do Direito
material e de temas metajurdicos, essenciais, certo, para melhor preparar as gens de loi.
Saber derivado, que se posiciona como adjetivo das disciplinas substantivas que compem a
cincia do Direito, tem adquirido grandeza absolutamente proporcional inaptido
administrativa e legislativa dos poderes constitudos.
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Evidencia-se, novamente, o esforo intelectual da teoria desse ramo do Direito, por extrair dos
estreitos limites de sua teologia, uma mitificao de feies fetichistas, exibida na omisso,
pela semntica, na prpria natureza do processo e seus procedimentos. Afinal, ao se
reconhecer ontologicamente o processo, inevitvel reconhecer tambm sua natureza de
resultados, sempre justos na tica de um jurisdicionado e dialeticamente injustos sob o ponto
de vista de outro.
O processo tem seu curso, e seus recursos, justamente para atingir a um resultado, qual
seja, assegurar seus objetivos imediato e mediato: restabelecer a paz entre os particulares e
manter a paz da sociedade. Equivale a dizer: o processo caminha para resultado, desde sua
concepo. Movimenta-se teologicamente, rumo a resultados supostamente previsveis. Sendo
assim, qual o significado epistemolgico da expresso processo civil de resultados justos? A
indagao ganha tons invectivos quando vemos o Poder Judicirio, estribado no discurso
processualstico, alienadamente exibir estatsticas que apontam para o incremento do acesso
justia estimulado quase sempre por uma prestao jurisdicional desbussolada que no gera
resultados justos, mas perpetua agresses a Direitos. Veja-se o que ocorre, exempli gratia, no
caso dos Direitos do Consumidor, em que as empresas que mais os ferem recebem sanes
esdrxulas ao mesmo tempo em que mantm em seus balanos a rubrica despesas com
processos judiciais.
Jos Rogrio Cruz e Tucci, escorado em Alcal-Zamora y Castillo afirma que um dos
fatores que mais complicam, sob vrios aspectos, o estudo do direito a impreciso
terminolgica (TUCCI, 1998, p.41). Ao se entregar a formulaes cerebrinas lastreadas
numa linguagem nitidamente redundante, o processo encontra-se em crise, mesmo, com
reflexes de Cruz e Tucci, quando o nvel de desenvolvimento de uma cincia afere-se pelo
refinamento do respectivo vocabulrio (CRUZ E TUCCI, 1998, p.42) e sugere um
esgotamento de sua capacidade fetichista, o que pode significar uma humanizao do
processo como efetivo instrumento de amparo queles que tm no Judicirio o ltimo recurso,
com o perdo do trocadilho, para assegurar os seus direitos. Contudo, o desempenho desse
Poder tem se prestado mais a justificar sua manuteno e crescimento, pois, por meio de seu
instrumento-maior, o processo, a efetividade que se realiza de modo precrio e narcisante, a
do prprio instrumento, quando sua teleologia deveria apontar para a efetividade material,
inibindo prticas lesivas ao universo jurdico do cidado. O fetiche o impede.
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Dos cursos de ensino superior, provvel que nenhum tenha se proliferado tanto
quanto os cursos jurdicos nos ltimos anos. Schopenhauer repetiria aquela sua frase sobre o
aparente amor instruo e verdade. Isso se deve, certamente, aos custos relativamente
baixos na instalao do curso de Direito, alm do retorno financeiro expressivo, uma vez que
em decorrncia do imaginrio popular relacionado a este curso a grande demanda permite,
mesmo num ambiente econmico quase saturado pelo excesso de oferta, a fixao de
mensalidades rentveis. A demanda, sendo medocre, permite que a qualidade se sobreponha
qualidade, o que induz existncia de cursos que no cumprem o mnimo esperado, seno
pelo estudante, pelo sistema que pretender receb-lo como profissional.
O sistema educacional universitrio privado, com a anuncia ou cumplicidade do
Ministrio da Educao, no Brasil, lanou-se ampliao da oferta do curso de Direito sem
destinar qualquer considerao diferenciada das peculiaridades do curso e suas implicaes
sociais. Certos vcios pedaggicos denunciados, e.g., por Marcos Tarciso Masetto
(MASETTO, 2003) abundam naquelas instituies de ensino superior que decidiram,
baseadas unicamente em questes mercadolgicas, montar um curso de Direito. H uma
lgica, de rasas feies capitalistas, que desconsidera qualquer ajuste de estrutura e das
prticas pedaggicas s vicissitudes sciohistricas que afetam o mundo jurdico, no qual os
egressos destes cursos vo interagir.
O mercado editorial brasileiro que se dedica rea jurdica, por sua vez, tambm
nunca se esmerou por promover edies de livros cujas idias e autores formulem crticas
cientfica e socialmente adequadas e necessrias superao do discurso dogmtico e
reducente-positivista. Nesse sentido, as editoras do ramo converteram-se em convenientes
cmplices de uma estrutura decrpita cuja crise j se faz sentir. As empresas que dominam o
mercado editorial jurdico se empenham com maior vigor na promoo dos livros didticos de
contedo estril e infenso a crticas de maior amplitude sciohistrica, porque excessivamente
dogmticos, restando aos autores cujo posicionamento intelectual crtico as editoras
menores, com poder de marketing e de distribuio diminutos, sem falar na tmida penetrao
nas instituies de ensino superior e nas estruturas do Poder Judicirio. O mercado editorial
francamente privilegia a literatura propcia prtica de educao bancria, para referirmos
expresso antittica abordagem scio-cultural e plural que o Direito tem desprezado.
Guiado por essa lgica, seria ingnuo considerar que os gestores da rea educacional,
outra vez com ressalva s excees confirmadoras da regra, dedicariam tempo e dinheiro ao
aperfeioamento pedaggico de seus docentes, exigindo-lhes conduta profissional no
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eloqentes sobre aprovao e nvel intelectual dos candidatos aos respectivos cargos para os
quais a formao jurdica pr-requisito.
Decorre desse primeiro item a proliferao microbiana de cursinhos preparatrios
para o exame exigido pela OAB, oferecidos no raro pelas prprias instituies de ensino
superior e em suas prprias instalaes, numa eloqente e atrevida assuno de incapacidade
funcional e de descumprimento contratual. A utilidade desses cursinhos j foi comprovada,
tendo como efeito colateral a confirmao da insuficincia didtico-pedaggica dos cursos de
graduao em Direito. Uma aberrao foi oficializada, possivelmente por razes nada
republicanas: com o advento da Portaria 2.146/04, do Ministrio da Educao, o estudante
que se dedica a um curso com fins exclusivos de preparao para concursos obtm o ttulo de
especialista, no em curso preparatrio, mas numa disciplina que, dentre as tantas que ele
cursou, ele escolha e para a qual prepare um trabalho de concluso de curso.
A proliferao citada gera um perverso efeito at para o mercado que demanda
servios jurdicos, que tem dificuldades em contratar quadros profissionais competentes que
unam conhecimentos tcnicos a habilidades essenciais ao exerccio qualificado das profisses
jurdicas. A regra tem sido: findos os cinco anos, o recm-formado no est preparado para
nada alm de funcionar como um estagirio mais qualificado. Cada vez mais so contratados,
sob remunerao vil, advogados, ou bacharis em Direito, literalmente colocados margem
do mercado de servios jurdicos, evidenciando que o pas tem vivido uma impune fraude
coletiva em termos de prestao de servios de educao, ou melhor, de ensino jurdico.
Conseqente lgico dessa conjuntura a massiva expresso de desejo, muitas vezes
frustrado em decorrncia do despreparo acachapante, dos egressos dos cursos de graduao
por ingressar nas carreiras pblicas como meio de profissionalizar-se no seu ramo. Sentem-se
inseguros para ingressar num mercado concorrido que exige habilidades que a instituio pela
qual obtiveram o grau no lhes proporcionou. Nem se diga que isto reflexo apenas da
conjuntura econmica, pois o mercado se ressente de egressos do sistema jurdico-
educacional preparados para compor seus quadros, sabendo que a sua formao ser
completada no exerccio da profisso, mas sem deixar de apresentar exigncias mnimas.
O aprendizado indigente que no comporta a demanda inteligente da maioria dos
centros de negcios, que necessitam de soldados do capital devidamente preparados para
proteger os interesses dos empresrios e investidores, ou o seu contrrio, pois essa demanda
inteligente tambm feita por outras entidades, a exemplo de organizaes no-
governamentais e tambm por pessoas fsicas. Essas, talvez por no terem, ainda,
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reducente que nos trouxe at aqui, como se esse aqui fosse o satisfatrio resultado da
realizao de todas as promessas feitas ao homem que se quer contemporneo. Esse locus tem
sido, inclusive, impermevel tica, um dos fundamentos ontolgicos do Direito.
A pedagogia do Direito continua com os grilhes que lhe foram postos quando de seu
surgimento no Brasil colnia. O apelo intelectual do positivismo tem um qu de teolgico,
pois a ele os homens se apegaram na esperana de que sua estrutura lgico-semntica precisa
e polida lhes assegurasse um mundo livre de tantas incertezas.
Ocorre que a matria de que feito o Direito, - humana, demasiadamente humana,
como diria certo filsofo catica e, por mais que pretenda, o Direito criado pelo homem
imagem de sua relao com Dus no promove o modo assptico de organizar o mundo. O
Direito plural. O Direito transversal. O Direito caos em esforo de organizao. Somente
a partir da percepo do caos o Direito poder aspirar a estabelecer alguma ordem
pluriarticulada capaz de conter em si a humanidade tica, moral e culturalmente dispersa. A
pedagogia do Direito tem essa potencialidade. preciso, porm, por abaixo as pretenses de
completude e reconhecer suas deficincias que somente sero tratadas a partir do
reconhecimento de que Direito a poltica positivada.
Referncias