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INTRODUO
1
Artigo extrado do Trabalho de Concluso de Curso apresentado como requisito parcial
obteno de grau de Bacharel em Direito pela Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade
Catlica do Rio Grande do Sul, aprovado, com grau mximo, pela banca examinadora composta
pelo orientador Prof. Paulo de Tarso Vieira Sanseverino e pelos arguidores Prof. Francisco Jos
Moesch e Prof. Mauro Fitterman, em 10 de junho de 2010.
2
2
ECOMMERCEORG: Tudo sobre comrcio eletrnico. Estatsticas eCommerce. Evoluo da
Internet e do e-commerce. Disponvel em: <http://www.e-commerce.org.br/stats.php>. Acesso
em: 18 dez. 2009.
3
PAIVA, Mrio Antonio Lobato de. Contratos eletrnicos. Revista Jurdica Consulex, Braslia,
n. 134, ago. 2002, p. 51.
4
OLIVEIRA, Elsa Dias. A proteo dos consumidores nos contratos celebrados atravs da
Internet. Coimbra: Almedina, 2002, p. 18.
3
5
VANCIM, Adriano Roberto. O direito aplicvel aos contratos eletrnicos. Revista Nacional de
Direito e Jurisprudncia, Ribeiro Preto, v. 7, n. 78, p. 50-65, jun. 2006.
6
SOUZA, Srgio Iglesias Nunes de. Leso nos contratos eletrnicos na sociedade da
informao: teoria e prtica da jusciberntica ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 27.
4
1.2 CLASSIFICAO
7
BARBAGALO, Erica Brandini. Contratos Eletrnicos: contratos formados por meio de redes
de computadores: peculiaridades jurdicas da formao do vnculo. So Paulo: Saraiva, 2001, p.
37.
8
SOUZA, Srgio Iglesias Nunes de. Op.cit., p.49.
9
ANDRADE, Ronaldo Alves de. Contrato Eletrnico no novo Cdigo Civil e no Cdigo do
Consumidor. Barueri: Manole, 2004, p. 31.
10
MARTINS, Flvio Alves. Consideraes acerca da proteo ao consumidor nos contratos
eletrnicos. Revista Jurdica Logos, So Paulo, n. 2, jan./dez.2006, p. 117.
5
11
LIMA, Rogrio Montai de. Peculiaridades dos contratos eletrnicos. Unopar cientfica:
cincias jurdicas e empresariais, Londrina, v.5, n. 1, mar. 2004, p. 19.
12
LOVO, Esdras. Contratos eletrnicos. Revista Jurdica da Universidade de Franca, Franca, v.
7, n. 12, jan./jul. 2004, p. 80-83.
13
VANCIM, Adriano Roberto. O direito aplicvel , p. 53.
14
Ibid., p. 70-71.
15
MARQUES, Cludia Lima. Confiana no comrcio eletrnico e a proteo do consumidor :
um estudo dos negcios jurdicos de consumo no comrcio eletrnico. Porto Alegre: Rev. dos
Tribunais, 2004, p. 218.
6
Por outro lado, no que diz respeito ao grau de interao entre homem e computador, os
contratos eletrnicos subdividem-se em interpessoais, intersistmicos e interativos16. Os
contratos interpessoais so aqueles em que o computador opera como meio de comunicao
entre as partes, viabilizando a formao da vontade dos contratantes e a instrumentalizao da
avena. Os contratos interpessoais se subdividem em: contratos interpessoais simultneos e
contratos interpessoais no simultneos17. Nos contratos interpessoais simultneos, as partes se
comunicam em tempo real, ou seja, o proponente envia a oferta ao oblato, que a recebe e
manifesta sua aceitao sem intervalo temporal. Caracterizam-se por serem instrumentos
firmados por contratantes conectados internet simultaneamente, como ocorre nas avenas
celebradas em chats, videoconferncias e comunicao via VoIP18. J os contratos interpessoais
no simultneos so aqueles em que se verifica a decorrncia de um lapso temporal entre a
expedio da oferta e a aceitao da mesma pelo oblato. Se encaixam nesta hiptese os
contratos celebrados por e-mail, entendendo alguns autores pela aplicao analgica do artigo
434, caput, do Cdigo Civil, que dispe acerca dos contratos entre ausentes19. Os contratos
intersistmicos so aqueles em que o computador utilizado somente para a transmisso de
vontades preexistentes, resultantes de uma negociao prvia perpetrada pelas vias
tradicionais20. Destarte, com magistral clareza, esclarece Mariza Delapieve Rossi21 que a
manifestao volitiva das partes envolvidas nas contrataes intersistmicas se d na ocasio em
que os sistemas aplicativos so programados para a implementao de cada uma das
comunicaes realizadas eletronicamente. Os contratos interativos so aqueles em que se
observa a interao entre uma pessoa e um sistema eletrnico de informaes programado,
colocado disposio na internet pela outra parte contratante, sem que essa esteja conectada
rede e tenha cincia imediata da celebrao do contrato. A toda evidncia, a referida categoria
dos contratos eletrnicos composta pelo e-commerce, em que a manifestao de vontade
quanto aquisio de um produto ou servio ocorre atravs de um simples click do internauta.
A forma mais corrente da espcie de contratao em comento so os denominados contratos de
clickwrap22 ou, ainda, point-and-click-agreement 23.
16
VANCIM, Adriano Roberto. O direito aplicvel ..., p. 51.
17
BARBAGALO, Erica Brandini. Op. Cit., p. 53-54
18
FERREIRA, Ana Amlia Menna Barreto de Castro. Op.Cit., p.164.
19
MARTINS, Guilherme Magalhes. Confiana e aparncia nos contratos eletrnicos de
consumo via internet. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, v. 64, out./dez. 2007, p.
117.
20
BARBAGALO, Erica Brandini. Op. Cit., p. 51.
21
ROSSI, Maria Delapieve. Aspectos jurdicos do EDI. Informativo ABDI, So Paulo,
Associao Brasileira de Direito de Informtica e Telecomunicaes, ano VII, n.11, 1992, p.2-4.
22
VENTURA, Luis Henrique. Op. Cit., p. 67.
23
MARTINS, Guilherme Magalhes. Confiana e aparncia ..., p. 138.
7
24
RADO, Juliana. O contrato eletrnico como documento jurdico: uma perspectiva luso-
brasileira. In: XVII CONGRESSO NACIONAL DO CONPEDI, 2008. Anais do XVII
Congresso Nacional do CONPEDI, Braslia-DF, nov. 2008. p. 3241-3242. Disponvel em:
<http://www.conpedi.org/manaus/arquivos/anais/brasilia/07_205.pdf>. Acesso em: 14 set. 2009.
8
prtica dos atos da vida civil, bem como o consentimento das partes contratantes25. Com efeito,
a dificuldade na identificao das partes contratantes no comrcio eletrnico resta acentuada,
tendo em vista que a declarao de vontade das partes ocorre sem que estas estejam fisicamente
presentes. Destarte, nos contratos eletrnicos interativos de business to consumer, o fornecedor
deve estar identificado no site de sua loja virtual atravs da disponibilizao de seu endereo,
telefone para contato, e-mail e, ainda, CNPJ. O maior nmero de informaes veiculadas a
respeito do fornecedor, alm de melhor se adequar ao dever de informao oriundo do princpio
geral da boa-f objetiva, enseja maior confiana por parte do consumidor no momento de
perfectibilizar sua vontade de aderir ao contrato26. O consumidor, por sua vez, identificado por
meio do preenchimento de dados pessoais quando da contratao eletrnica e, principalmente,
da assinatura digital27, a qual ser objeto de anlise em tpico especfico.
Por derradeiro, para que a avena celebrada atravs da internet seja vlida, no pode
haver vcio de consentimento por parte de quaisquer dos contratantes. Nos contratos eletrnicos,
detectada a existncia de um vcio na vontade do consumidor que adquiriu uma mercadoria
atravs de uma loja virtual, resta rompida a higidez de sua declarao de vontade,
consubstanciada na aceitao exteriorizada atravs de um click em um espao comumente
denominado de aceito, concordo ou estou de acordo com o contrato28. A existncia de um
vcio de consentimento implica invalidade do negcio jurdico, por nulidade ou anulabilidade29,
situaes essas que podem acarretar a extino anormal do vnculo contratual.
25
VANCIM, Adriano Roberto. O contrato eletrnico no limiar do Sculo XXI. 2009.
Disponvel em: http://www.ejef.tjmg.jus.br/home/files/publicacoes/artigos/0112009.pdf. Acesso
em: 20 set. 2009, p. 4.
26
MARQUES, Cludia Lima. Op. Cit., p. 248.
27
PANICHI, Raphael Antonio Garrigoz. Meios de prova nos contratos eletrnicos, realizados
por meio da internet. Revista de Direito Privado, So Paulo: Rev. dos Tribunais, n. 16, out./dez.
2003, p. 267.
28
MARTINS, Guilherme Magalhes. Confiana e aparncia ..., p. 140.
29
MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do fato jurdico: plano da validade. 7. ed. So Paulo:
Saraiva, 2006, p.38.
30
OLIVEIRA, Elsa Dias. Op. Cit., p. 116.
9
Quanto manifestao da vontade entre as partes contratantes, esta pode se dar entre
presentes ou entre ausentes. No ambiente virtual, policitante e oblato podem manifestar suas
vontades pela fala caso haja recursos tecnolgicos que identifiquem a voz das partes, por
escrito ou, ainda, atravs de um mero click no mouse em um comando que tenha por funo a
transmisso da manifestao de contratar do consumidor ao fornecedor da mercadoria ou
servio31.
Importante salientar que o enquadramento de um contrato como sendo firmado entre
presentes ou entre ausentes em nada se relaciona presena fsica dos contratantes, mas sim ao
interregno verificado entre a manifestao de vontade das partes. Com efeito, ser celebrado
entre presentes o contrato em que a expedio do aceite pelo oblato ocorrer imediatamente aps
o recebimento da proposta remetida pelo proponente. Em contrapartida, ser considerada
firmada entre ausentes a avena em que a emisso da oferta e a aceitao desta no ocorram
simultaneamente, de maneira que se observe um interstcio entre a cincia da oferta pelo oblato
e a expedio de sua vontade de contratar32.
Em que pese no ser um entendimento inteiramente consolidado, a maioria dos
estudiosos se inclina no sentido de que os contratos eletrnicos pactuados em sites de e-
commerce se configuram como contratos entre ausentes. Igualmente, os contratos celebrados
atravs de correio eletrnico, tambm so considerados efetivados entre ausentes. Por outro
lado, as avenas entabuladas em videoconferncias, chats ou comunicao similar disponvel na
internet, seriam firmadas entre presentes.
Tendo em vista que os contratos interativos, de business to consumer, constituem ncleo
de anlise do presente trabalho, cumpre analisar minuciosamente as peculiaridades atinentes a
sua formao. Com efeito, o artigo 434, do Cdigo Civil, ressalvadas algumas hipteses33, adota
a Teoria da Agnao na modalidade expedio, a qual tambm melhor se adapta aos contratos
firmados nos sites de lojas virtuais. Destarte, a expedio do aceite pelo oblato, atravs de um
31
LIMA, Rogrio Montai de. Op. Cit., p. 20.
32
OLIVEIRA, Elsa Dias. Op. Cit., p. 117.
33
O legislador ptrio adotou, em regra, a Teoria da Agnao por expedio. Todavia, os incisos
I, II e III do artigo 434, do Cdigo Civil, contem exceo regra, na medida em que elencam
hipteses em que se aplicam a Teoria da Agnao, na modalidade da recepo. Nos casos em
que haja a retratao da aceitao, aplica-se a Teoria da Recepo, devendo-se observar que a
retratao dever chegar antes ou junto com a aceitao, sob pena de responder a parte por
perdas e danos. Igualmente se o proponente tiver se comprometido em esperar a resposta do
oblato, considerar-se- concludo o contrato somente com a entrega da resposta ao proponente.
Por fim, se a aceitao no chegar dentro do prazo avenado, ser considerada nova proposta,
tambm devendo ser observada a Teoria da Recepo. (VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil:
teoria geral ..., p. 503-506).
10
Outra questo que se mostra controvertida no mbito das contrataes eletrnicas diz
respeito ao lugar em que o contrato reputa-se firmado. O entendimento predominante na
doutrina de que aos contratos eletrnicos firmados dentro do territrio nacional aplica-se o
disposto no artigo 435, do Cdigo Civil. Isto , um contrato celebrado atravs da internet
reputa-se firmado no lugar em que foi proposto. Assim, o referido dispositivo legal somente tem
aplicabilidade aos contratos eletrnicos realizados no mbito interno do pas.
34
CUNHA JNIOR, Eurpedes Brito. Op. Cit., p. 66.
35
LIMA, Rogrio Montai de. Op. Cit, p. 21.
11
O lugar onde o contrato foi proposto nem sempre coincidir com aquele em que se
localiza o computador utilizado como instrumento para a veiculao da oferta na internet. A
utilizao da tecnologia mvel para os computadores encontra-se em plena ascenso, razo pela
qual no incomum que o responsvel pela veiculao de ofertas na internet de uma
determinada empresa a emita atravs de seu notebook, sem que esteja fisicamente presente na
sede do fornecedor. Com efeito, uma oferta poder ser veiculada no site de uma loja virtual por
seu responsvel a qualquer momento e em qualquer localidade do planeta, podendo o sujeito,
v.g., estar em sua casa de praia ou, at mesmo, viajando em um navio. Nessas circunstncias, a
partir do momento em que a oferta aceita pelo aderente, o contrato deve ser considerado
firmado no lugar em que localizada a sede da empresa que veiculou a oferta na rede, pois l
que o proponente exerce suas principais atividades. Destarte, os computadores mveis devem
ser considerados como extenso do domiclio do contratante.
Ademais, insta ressaltar que nada obsta que as partes contratantes instituam um foro de
eleio para a soluo de eventuais litgios, nos termos da Smula 335 do Supremo Tribunal
Federal. Todavia, tendo em vista que os contratos eletrnicos interativos so tipicamente de
adeso, resta claro que o magistrado, no caso concreto, pode exercer a faculdade atribuda pelo
nico, do artigo 112, do Cdigo de Processo Civil, declarando de ofcio a nulidade da clusula
de eleio de foro includa em um contrato eletrnico, bem como determinando a remessa dos
autos ao juzo do domiclio do ru. Cumpre referir que Luiz Guilherme Marinoni e Daniel
Mitidiero36, reportando-se deciso prolatada pelo Superior Tribunal de Justia no REsp
379.949/PR37, esclarecem que a clusula de eleio em contrato de adeso, em princpio,
vlida e eficaz. Todavia, poder ser invalidada nas hipteses em que restar evidenciado que, no
momento da pactuao da avena, o aderente no possua inteleco suficiente para
compreender as implicaes jurdicas da clusula eletiva de foro; que o foro eleito implica
inviabilidade ou srias dificuldades de acesso ao Poder Judicirio; ou, ainda, quando se tratar de
um contrato cujo objeto seja um produto ou servio fornecido com exclusividade.
Por derradeiro, insta salientar que pode ser invocada a incidncia do disposto no artigo
101, inciso I, do Cdigo de Defesa do Consumidor, eis que se trata de norma imperativa. Assim,
em que pese o lugar em que o contrato eletrnico tenha sido considerado seja diverso daquele
em que o consumidor domiciliado, pode o destinatrio final do produto ou servio ajuizar a
ao em seu domiclio, consoante o ditame do referido dispositivo legal.
Por outro lado, em se tratando de contratos eletrnicos internacionais, deve-se, a
princpio, observar a prescrio do artigo 9, caput, 2, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil.
36
MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de Processo Civil: comentado
artigo por artigo. So Paulo: Rev. dos Tribunais, 2008, p. 167.
37
BRASIL. Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 379.949/PR da 4 Turma, Relator
Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, j. 26 fev. 2002, DJ 15 abr. 2002, p. 230.
12
De acordo com o mencionado preceito legal, um contrato eletrnico celebrado entre partes de
pases distintos reputa-se firmado no lugar em que residir o proponente. Ensina Cludia Lima
Marques que a interpretao da referida norma resulta na concluso de que aos contratos de
consumo internacional tambm dever ser aplicada a lei do local em que localizada a sede do
fornecedor38. O entendimento quanto ao lugar de concluso do contrato eletrnico e legislao
aplicvel, no que concerne s relaes que envolvam consumo internacional, no pacfico.
Destarte, as questes que circundam os contratos eletrnicos de consumo internacional tambm
carecem de maior aprofundamento por parte da doutrina e do legislador ptrio. Todavia, dada a
multiplicidade de questes a ensejar uma acalorada discusso quanto aos contratos eletrnicos
internacionais, nos limitamos a fazer esse pequeno parntese quanto ao lugar de sua formao e
legislao aplicvel.
As dvidas que pairam acerca da confiabilidade dos dados pessoais prestados pelo
adquirente de um produto ou servio quando da pactuao de um negcio jurdico atravs da
internet ensejam resistncia por parte do potencial consumidor virtual em manifestar sua
vontade de contratar nos sites de e-commerce. Destarte, a desmaterializao39 que circunda o
ambiente eletrnico da rede mundial de computadores no se coaduna com a idia tradicional
daquilo que seja segurana jurdica.
A ausncia de assinatura autogrfica das partes contratantes caracterstica peculiar aos
contratos eletrnicos. Por conseguinte, o simples preenchimento dos dados pessoais do
consumidor quando da efetivao de um contrato pela internet no se mostrou suficiente
garantia efetiva da confidencialidade das informaes transmitidas pelo aderente, o que suscitou
a implementao de uma tcnica de segurana destinada a suprir as funes desempenhadas
pela assinatura na sua concepo tradicional a criptografia.
A criptografia consiste em um complexo algoritmo matemtico utilizado para
transformar informaes em uma sequncia de bits, impedindo que os dados constantes em um
documento sejam alterados ou violados por terceiro40. O sistema de criptografia hodiernamente
utilizado nas contrataes perpetradas atravs da rede mundial de computadores aquele
38
MARQUES, Cludia Lima. Op. Cit., p. 440-441.
39
Consoante aduz Regis Magalhes Soares de Queirz, a desmaterializao se perfaz em uma
metfora utilizada para demonstrar o risco representado pela digitalizao verificada nos
documentos eletrnicos, os quais no se encontram materializados no papel, mas to somente
em meios magnticos (QUEIRZ, Regis Magalhes de. Assinatura digital e o tabelio virtual.
In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Coord.) et al. Direito e Internet aspectos
jurdicos relevantes. So Paulo: EDIPRO, 2000, p. 382).
40
BARBAGALO, Erica Brandini. Op. Cit., p. 42.
13
41
LUCCA, Newton de. Ttulos e Contratos Eletrnicos. In: LUCCA, Newton de; SIMO
FILHO, Adalberto (Coord.) et al. Direito e Internet aspectos jurdicos relevantes. Bauru, SP:
EDIPRO, 2000, p. 55.
42
PINHEIRO, Patrcia Peck. Contratos eletrnicos. Revista do Advogado, So Paulo, n. 69, p.
100-107, maio 2003, p. 102.
43
LORENZETTI, Ricardo Luis. Informtica, cyberlaw, e-commerce. In: LUCCA, Newton de;
SIMO FILHO, Adalberto (Coord.) et al. Direito e Internet aspectos jurdicos relevantes. So
Paulo: EDIPRO, 2000, p. 429.
44
PINHEIRO, Patrcia Peck. Op. Cit., p. 103.
14
O princpio da boa-f objetiva traduz-se como modelo de conduta social que deve pautar
o homem reto: honestidade, lealdade e probidade. No mbito dos contratos eletrnicos, a boa-f
objetiva est diretamente relacionada aos deveres de informao, sigilo e cooperao. Portanto,
o princpio da boa-f objetiva agrega relao contratual deveres de cunho tico, representados
pelo advento de novos valores. Para se alcanar a finalidade de um determinado contrato, se
mostra indispensvel que as partes contraentes mantenham uma conduta tica, visando, atravs
da cooperao mtua, a busca da totalidade dos seus interesses.
Preleciona Judith Martins Costa:
45
PASQUALOTTO, Adalberto. A boa-f nas obrigaes civis. Revista de Direito da PUCRS.
Porto Alegre, EDIPUCRS, 1997, p. 113.
46
Idem, p. 246.
16
pessoais. Dentre os dados enviados pelo consumidor virtual, est o nmero de sua carteira de
identidade ou, muitas vezes, at o de seu carto de crdito. Assim, resta claro que ao fornecedor
impe-se o dever de sigilo, diretamente ligado segurana dos dados compartilhados quando da
formalizao da contratao eletrnica. O dever de sigilo permanece mesmo aps o trmino da
execuo das obrigaes contratuais. Assim, se eventualmente restarem disponibilizados os
dados pessoais de um consumidor a um terceiro e, posteriormente, o consumidor vier a sofrer
um dano decorrente da disponibilizao ilcita permitida por um fornecedor do qual outrora
adquirira um produto pela internet, este poder ser responsabilizado.
Por fim, resta evidenciado que a boa-f objetiva figura como modelo norteador da
legislao brasileira, devendo ser observado pelas partes que optarem pela pactuao de
negcios jurdicos atravs da internet. Destarte, nas palavras de Judith Martins Costa, a boa-f
objetiva consiste em arqutipo ou standard jurdico, sendo que a anlise de sua observncia
deve se dar de acordo com o status pessoal e cultural dos indivduos envolvidos em dada
relao obrigacional47. Assim, a observncia da boa-f objetiva nos contratos eletrnicos
implica maior estmulo da confiana de potenciais consumidores, bem como promove a
segurana jurdica das contrataes efetuadas na rede mundial de computadores.
A Lei Modelo sobre o Comrcio Eletrnico da UNCITRAL, de 1996, figura como cone
de extrema importncia ao estudo dos contratos eletrnicos, eis que representa a primeira
regulamentao da matria no mbito mundial48. Com efeito, as disposies contidas na
referida lei mostram-se facilmente compatveis a diversos sistemas normativos, o que vem
facilitando a adaptao da legislao interna de vrios pases s normas acerca do comrcio
eletrnico consagradas como paradigma pela UNCITRAL.
O primeiro dispositivo da Lei Modelo da UNCITRAL preconiza a aplicabilidade desta a
qualquer tipo de mensagem eletrnica utilizada para fins comerciais, salientando que eventuais
normas internas protetivas do consumidor no restam afastadas em razo da incidncia da Lei
Modelo. Ademais, preleciona Flvio Alves Martins que a United Nations Comission on
International Trade, ao elaborar a Lei Modelo da Uncitral, promoveu a equiparao do
documento eletrnico ao documento tradicional e adotou o princpio da neutralidade tecnolgica
no que concerne assinatura eletrnica49. Destarte, consoante dispe a lei uniforme, nenhuma
47
MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado: sistema e tpica no processo
obrigacional. So Paulo: Rev. dos Tribunais, 2000, p. 411.
48
MARTINS, Flvio Alves. Consideraes acerca da proteo ao consumidor nos contratos
eletrnicos. Revista Jurdica Logos, So Paulo, n. 2, jan./dez.2006, p. 118.
49
Ibid., p. 118.
17
modalidade de assinatura digital deve ser discriminada, em razo das novas tecnologias que
possam surgir futuramente.
A lei uniforme traz, ainda, importantes definies, tais como a do significado de
mensagem eletrnica, intercmbio eletrnico de dados, emitente de uma mensagem eletrnica,
destinatria de uma mensagem eletrnica, intermedirio de uma mensagem eletrnica e sistema
de informao. Todos os referidos conceitos esto veiculados no artigo 2 da Lei Modelo.
Destarte, a Lei Modelo se divide em duas partes, sendo a primeira destinada ao comrcio
eletrnico em geral e, a segunda, ao comrcio eletrnico em reas especficas. A parte inicial da
lei subdividida em trs captulos, intitulados, respectivamente, de Disposies Gerais,
Aplicao de requisitos legais s mensagens de dados e, por fim, Comunicao de
mensagem de dados. A parte final da lei uniforme contem um nico captulo, sob a epgrafe de
Transporte de Mercadorias50. As disposies contidas na Lei Modelo da UNCITRAL so
propositadamente genricas, na medida em que esta serve de standard da regulamentao do
comrcio eletrnico no mbito internacional, permitindo que os pases adaptem suas legislaes
internas de acordo com as diretrizes colimadas pela Lei Modelo.
Diversos pases, como Estados Unidos, Alemanha, Espanha, Portugal, Argentina, Itlia
e Reino Unido, j possuem legislao especfica a regulamentar as contrataes efetivadas
atravs da internet elaborada sob as bases da Lei Modelo da UNCITRAL. No Brasil, existem
inmeros projetos de lei em tramitao pelo Congresso Nacional, os quais objetivam
regulamentar especificamente as questes atinentes ao comrcio eletrnico. Dentre os projetos
de lei, aquele que mais se destaca o PL n. 4.906/2001, junto do qual se encontram apensados
outros projetos de lei51. Em recente consulta ao portal eletrnico da Cmara dos Deputados,
observa-se que, atualmente, o PL n. 4.906/2001 est no plenrio, pronto para pauta, em regime
prioritrio de tramitao52.
50
LUCCA, Newton De. Ttulos e Contratos Eletrnicos. In: LUCCA, Newton de; SIMO
FILHO, Adalberto (Coord.) et al. Direito e Internet aspectos jurdicos relevantes. Bauru, SP:
EDIPRO, 2000, p. 53-54.
51
FERREIRA, Ana Amlia Menna Barreto de Castro. Op.Cit., p. 161.
52
Cmara dos Deputados. Projetos de Lei e outras proposies. Disponvel em:
<http://www2.camara.gov.br/proposicoes>. Acesso em: 14 abr. 2010.
18
jurdico nacional voltado especificamente a um tema que circunda os contratos eletrnicos, qual
seja a assinatura digital desenvolvida pela metodologia da criptografia assimtrica.
Outrossim, consoante anteriormente referido, h inmeros projetos de lei que tramitam
no Congresso Nacional, os quais objetivam a regulamentar o universo dos contratos eletrnicos.
Todavia, a tramitao dos projetos de lei tem-se mostrado extremamente vagarosa, em contraste
com o crescimento das contendas fundadas em descumprimento de obrigaes contratuais de
avenas celebradas atravs da internet. Assim, diante desse cenrio, cabe ao aplicador da lei no
caso concreto atuar na busca da soluo de um litgio oriundo de uma contratao eletrnica
mediante uma abordagem sistemtica e analgica das normas jurdicas ptrias. Isso, porque
incumbe ao magistrado o dever de alcanar prudentemente o ldimo deslinde de uma contenda
judicial.
Com efeito, sendo os contratos eletrnicos uma nova modalidade de pactuao dos
contratos tradicionalmente conhecidos, resta evidente que sobre estes instrumentos deve incidir
as normas especficas ao contrato firmado. Assim, avenado um contrato de compra e venda por
meio da internet, aplicam-se as normas que regem a compra e venda no Cdigo Civil ao
instrumento firmado53. Alm disso, em se tratando de relao jurdica entabulada entre um
fornecedor e um destinatrio final de um produto ou servio (B2C), tambm tem plena
aplicabilidade a legislao consumerista. Ocorre que em que pese o Cdigo Civil e o Cdigo de
Defesa do Consumidor estarem sendo utilizados pelos tribunais para a soluo de casos
originados de contratos celebrados em sites de e-commerce, os referidos diplomas demonstram
insuficincias para dirimir algumas questes peculiares vinculadas aos contratos eletrnicos54.
Por conseguinte, essa situao de inrcia legislativa no pode perdurar por longo prazo, restando
cristalina a necessidade da elaborao de normas que se destinem colmatao das lacunas
jurdicas verificadas em nosso ordenamento jurdico, de maneira a adaptar os princpios gerais
do direito s peculiaridades identificadas na modalidade de contratao em anlise55. No
crvel que os consumidores se sintam desamparados ante a lacuna jurdica existente acerca das
transaes virtuais.
Cludia Lima Marques, em obra especfica acerca da temtica envolvendo as
contrataes perfectibilizadas por meio de computadores56, sugere a modificao de alguns
artigos da prpria Lei n. 8.078/90, visando a preencher o vazio legislativo existente sobre os
contratos eletrnicos. A emrita doutrinadora sugere a complementao do artigo 33 do Cdigo
53
ANDRADE, Ronaldo Alves de. Op. Cit., p. 57.
54
MARQUES NETO, Floriano de Azevedo. Contratos eletrnicos. Revista do Instituto dos
Advogados de So Paulo, So Paulo: Rev. dos Tribunais, n. 9, jan./jun. 2002, p. 125.
55
MARTINS, Flvio Alves. Consideraes acerca da proteo ao consumidor nos contratos
eletrnicos. Revista Jurdica Logos, So Paulo, n. 2, p.115-131, jan./dez.2006.
56
MARQUES, Cludia Lima. Op. Cit., p. 289-300.
19
de Defesa do Consumidor, o qual trata das informaes obrigatrias que devem constar na
oferta veiculada pelo fornecedor, alm da insero de novos pargrafos aos artigos 42, 43 e 49
do diploma em apreo. As alteraes na legislao consumerista aqui referidas tratam
expressamente de deveres de informao especficos ao comrcio virtual, dilao do prazo do
direito de arrependimento quando se tratar de contratao efetivada pela internet, alm de suprir
expressamente a ausncia de normas referentes ao cuidado com os dados pessoais do
consumidor virtual.
Outrossim, a colmatao das lacunas jurdicas concernentes aos contratos eletrnicos
medida que se impe, sob pena de queda do nmero de consumidores que aderem a contratos
atravs dos sites de e-commerce. Destarte, o direito no pode permanecer esttico ante o
advento e propagao das novas tecnologias. As perplexidades que exsurgem das transaes
efetivadas pela internet necessitam de amparo legal especfico.
57
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: teoria geral ..., p. 481.
58
MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado. Vol. 38. Campinas: Bookseller, 2005, p.
201.
59
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: contratos e atos unilaterais. V. III
So Paulo: Saraiva, 2004, p. 155-160.
20
Por outro lado, as causas supervenientes de extino do vnculo contratual surgem em contratos
hgidos em sua origem, os quais tm seu equilbrio afetado posteriormente a sua formao.
Nas causas contemporneas de extino anormal dos contratos esto agrupadas a
resciso e as invalidades, sendo que essa ltima categoria se subdivide em nulidades e
anulabilidades. As causas supervenientes de extino do vnculo contratual, por sua vez, esto
catalogadas em trs grandes categorias: fato jurdico stricto sensu, atos lcitos e atos ilcitos.A
extino anormal dos contratos por fato jurdico stricto sensu figuram como principais causas a
morte e o tempo. Tendo em vista que nas referidas hipteses no se identifica a participao da
vontade humana, sua anlise no vislumbra grande relevo no que tange aos contratos celebrados
atravs da rede mundial de computadores.Como extino dos contratos por ato lcito das partes,
localizamos o direito de arrependimento, o distrato, a denncia e, ainda, a revogao. Por fim,
como causas de extino dos contratos por ato ilcito, verificam-se a resoluo legal e a resilio
legal. A resoluo legal opera ex tunc, ao passo que a resilio legal possui eficcia ex nunc, eis
que essa ltima somente se aplica aos contratos de prestao continuada.
A resciso contratual, na dico de Araken de Assis, deve ser operada quando nos
depararmos com uma contratao inqua, ou seja, nas hipteses em que o desfazimento da
relao contratual se mostrar inevitvel em razo de defeito anterior ou contemporneo ao
instrumento firmado60. Por conseguinte, a resciso de um contrato eletrnico pode ocorrer em
virtude do instituto da leso ou, ainda, quando verificado o vcio do produto adquirido pela
internet.
A leso, inserida dentre as causas de invalidade dos negcios jurdicos no Cdigo Civil
de 2002, resta materializada quando um dos contratantes, por premente necessidade ou
inexperincia, formaliza um instrumento contratual cuja prestao a que se obriga se revela
manifestamente desproporcional em relao contraprestao assumida pela outra parte
contratante. Preleciona Srgio Iglesias Nunes de Souza, em obra voltada anlise especfica da
ocorrncia da leso nos contratos eletrnicos, que o instituto em apreo foi includo na
60
ASSIS, Araken de. Resoluo do contrato por inadimplemento. 4. ed.rev.atual. So Paulo :
Rev. dos Tribunais, 2004, p. 86.
21
legislao ptria como sendo um vcio de consentimento, ressaltando que o artigo 157, do
Cdigo Civil, possui natureza de ordem pblica61.
Os pressupostos da leso invalidante, capazes de levar decretao da anulabilidade de
um contrato celebrado atravs da internet e sua consequente resciso, esto previstos no artigo
157, do diploma civil. Destarte, figura imprescindvel caracterizao da leso que uma das
partes contratantes assuma prestao de valor manifestamente desproporcional ao da
contraprestao, onerosidade essa que pode ser avaliada objetivamente pelo julgador no caso
concreto. Ademais, como elemento subjetivo materializao da leso em um contrato
eletrnico, faz-se necessrio que o instrumento tenha sido firmado por inexperincia do
contratante no universo dos negcios virtuais ou que a obrigao manifestamente desvantajosa
tenha sido assumida em razo de grave estado de necessidade62. Outrossim, esclarece Marcos
Bernardes de Mello que os elementos necessidade e inexperincia no precisam ser
identificados concomitantemente em um negcio jurdico para que haja a identificao do
instituto da leso. Destarte, somente um dos elementos subjetivos inexperincia ou premente
necessidade, somado ao requisito objetivo da manifesta desproporo entre as prestaes
assumidas pelos contratantes, basta para que a leso invalidante esteja implementada em um
contrato, inclusive naqueles firmados atravs da internet entre fornecedores e consumidores.
O contnuo progresso da Sociedade da Informao, p si s, acarreta certo grau de
inexperincia a todos os sujeitos que utilizam a rede mundial de computadores para
perfectibilizar contratos eletrnicos. Assim, da anlise do caso concreto que o magistrado
identificar a existncia ou no de inexperincia por parte do consumidor que aderiu a
determinado contrato, a qual primeiramente deve ser investigada a partir da apurao do grau de
familiaridade que o consumidor apresenta em relao s novas tecnologias. A existncia da
premente necessidade, no mbito dos contratos eletrnicos, deve ser igualmente analisada sob a
tica do contratante em particular. Com efeito, a necessidade eletrnica est relacionada
urgncia evidenciada pelo consumidor em firmar o contrato para coibir o advento de um
prejuzo de cunho patrimonial ou extrapatrimonial. A onerosidade excessiva da prestao
assumida por um dos contratantes deve ser identificada no momento da contratao. Ou seja,
eventual onerosidade excessiva exsurgida aps a pactuao da avena no implica causa de
anulabilidade e resciso contratual, mas sim de resoluo do contrato.
Todavia, imperioso ressaltar que o contrato eletrnico lesionrio poder deixar de ser
rescindido, em conformidade com os ditames consagrados pelo princpio da funo social do
contrato. Com efeito, com substrato no pargrafo segundo, do artigo 157, do Cdigo Civil, o
contrato eletrnico eivado pelo vcio da leso poder deixar de ser anulado judicialmente se a
61
OLIVEIRA, Elsa Dias. Op. Cit., p. 129.
62
MELLO, Marcos Bernardes de. Op. Cit, p. 200-201.
22
parte contratante beneficiada pela desproporo das prestaes se propuser a elimin-la, atravs
de oferta suplementar ou reduo de seu proveito. Outrossim, ensina Marcos Bernardes de
Mello que a oferta que visa a sanar o vcio da leso e coibir a declarao de anulabilidade do
negcio jurdico trata-se de direito da parte beneficiada pela leso, no sendo crvel a recusa do
contratante lesado. Assim, se a oferta for suficiente a elidir a leso, o juiz deve desconsiderar
eventual insurgncia da parte lesada e determinar a manuteno do vnculo contratual. Por outro
lado, se a oferta externada pelo contratante beneficirio da leso for insuficiente, o magistrado
deve buscar a conciliao das partes de acordo com a equidade, decretando a anulabilidade
somente se o vcio da leso no restar sanado mesmo aps a oferta.
Por fim, insta ainda mencionar que Srgio Iglesias Nunes de Souza afirma que o artigo
51, inciso IV, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor, comporta o vcio de consentimento
que o autor denomina de leso-vcio. Destarte, segundo o referido dispositivo legal, ao
fornecedor vedado valer-se da fraqueza e vulnerabilidade do consumidor virtual para
impingir-lhe a compra de seus produtos ou servios mediante a assuno de prestao
manifestamente excessiva. Por conseguinte, o consumidor virtual tambm poder pleitear a
anulao do contrato eletrnico por leso com base no fundamento legal acima referido.
Por outro lado, cumpre referir que o vcio de um produto adquirido em um site de e-
commerce tambm constitui causa a embasar eventual pedido de resciso do vnculo contratual.
O artigo 18, caput, do Cdigo de Defesa do Consumidor veicula um rol exemplificativo de
eventuais anomalias apresentadas por produtos que podem ser enquadradas como vcio de
qualidade ou quantidade: vcios que os tornem inadequados ou imprprios ao consumo ou lhe
diminuam o valor, bem como aqueles oriundos de disparidades em relao s informaes
constantes em sua embalagem, recipiente, rotulagem ou mensagem publicitria.
O vcio do produto pode ser, portanto, de qualidade ou de quantidade. Verificamos
exemplos de vcios de qualidade no pargrafo sexto, do artigo 18, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, casos que tambm podem perfeitamente serem verificados quando o produto
viciado for objeto de contrato eletrnico. Em relao ao vcio de qualidade, uma vez sendo este
identificado pelo consumidor virtual j em posse da mercadoria adquirida atravs da internet, a
legislao consumerista prev primeiramente um mecanismo reparatrio que deve
prudentemente anteceder o pedido judicial de resciso contratual. Com efeito, deve o
consumidor postular a substituio das partes viciadas do produto, sendo que o fornecedor
possui o prazo legal de trinta dias para sanar o vcio de qualidade da mercadoria, tornando-a
adequada finalidade a que se destina. Outrossim, no logrando xito o fornecedor em sanar a
anomalia da mercadoria adquirida pela internet em trinta dias, o consumidor virtual pode
requerer a substituio do produto por outro da mesma espcie e que esteja desprovido de
vcios; a restituio da quantia paga devidamente atualizada e acrescida de eventuais perdas e
danos ou, ainda, o abatimento proporcional do preo. O consumidor deve se munir de
23
documentos comprobatrios da data em que postulou a reparao das partes viciadas do bem,
sob pena de no se desincumbir a contento em comprovar o descumprimento do prazo de trinta
dias por parte do fornecedor.
Por outro lado, nem sempre o consumidor precisar impreterivelmente postular a
substituio das partes viciadas do produto adquirido pela internet para somente aps o
descumprimento do prazo para o conserto da mercadoria ou, ainda, constatado que este no foi
suficiente para sanar o vcio, postular a resciso do contrato com a devoluo da quantia paga,
substituio do bem ou abatimento do preo. Isso, porque corroborada a hiptese em que a
extenso do vcio, a substituio das partes viciadas puder comprometer a qualidade ou
caractersticas do produto, diminuir-lhe o valor ou se tratar de produto essencial, pode o
consumidor optar diretamente em requerer quaisquer das alternativas elencadas no pargrafo
primeiro, do artigo 18, do Cdigo de Defesa do Consumidor, j mencionadas anteriormente.
A soluo para os casos em que restem evidenciados vcios de quantidade nas
mercadorias adquiridas pela internet est positivada no artigo 19, do Cdigo de Defesa do
Consumidor. Os vcios de quantidade so identificados sempre que houver uma disparidade
entre o contedo do produto e as indicaes constantes da embalagem, rtulo ou mensagem
publicitria referente mercadoria adquirida. Ao contrrio do que se verifica nos vcios de
qualidade, o consumidor virtual, ao identificar a existncia de um vcio de quantidade na
mercadoria comprada pela internet, pode postular a sua escolha a substituio do produto por
outro da mesma espcie, marca ou modelo sem o vcio; a complementao do peso ou medida;
o abatimento proporcional do preo ou, ainda, a restituio da quantia paga, devidamente
atualizada e sem prejuzo de eventual pleito indenizatrio.
passveis de serem identificadas nos negcios jurdicos em geral e, inclusive, nos contratos
eletrnicos, encontra-se no artigo 166, do diploma civil. Ademais, a violao boa-f e a
inobservncia da equidade, nos contratos eletrnicos de business to consumer, tambm
constituem causas fundamentadoras da decretao de sua nulidade absoluta63.
Com efeito, dispe o diploma civil que nulo, de pleno direito, o negcio jurdico
quando este for celebrado por pessoa absolutamente incapaz; for ilcito, impossvel ou
indeterminvel o seu objeto; o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; no
revestir a forma prescrita em lei; for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial
para a sua validade; tiver por objetivo fraudar lei imperativa ou, ainda, a lei taxativamente o
declarar nulo ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. Por conseguinte, vislumbrada uma
ou mais hipteses das anteriormente mencionadas, qualquer interessado ou o Ministrio
Pblico, quando couber ao parquet intervir, pode arguir a nulidade do contrato eletrnico.
A nulidade de um negcio jurdico pactuado pela internet, assim como ocorre com os
demais instrumentos contratuais, pode ser decretada a qualquer tempo, uma vez reconhecida sua
imprescritibilidade pelo ordenamento jurdico ptrio. Destarte, a nulidade de um negcio
jurdico eletrnico defeito grave, decorrente de violao norma jurdica cogente e, por
conseguinte, sua declarao de interesse de toda a coletividade.
Por outro lado, os contratos celebrados atravs da internet podem ser anulados
judicialmente quando verificado que a vontade de uma das partes no foi exteriorizada de
maneira escorreita. Destarte, uma avena celebrada em decorrncia de ato volitivo defeituoso de
uma das partes vlida, embora seja passvel de anulao a requerimento da parte prejudicada.
A anulabilidade a sano mais branda no mbito das invalidades, tendo em vista que circunda
interesses privados. Um negcio jurdico ser vlido e produzir seus efeitos jurdicos at o
advento da deciso judicial que declare sua anulabilidade. Somente a partir dessa ltima que
os efeitos jurdicos produzidos pelo contrato cessaro por completo (eficcia ex nunc).
Consoante se subtrai do artigo 171, do Cdigo Civil, so anulveis os negcios jurdicos
em que uma das partes contratantes seja relativamente incapaz, bem como por vcio resultante
de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. Outrossim, para o
estudo da extino anormal dos contratos eletrnicos, a abordagem da anulao do instrumento
por reconhecimento de fraude contra credores e estado de perigo ser dispensada, eis que, dada
a natureza jurdica e as peculiaridades atinentes s avenas eletrnicas interativas, os referidos
vcios dificilmente restaro materializados.
A capacidade relativa de um dos agentes contratantes constitui causa de anulao de um
negcio jurdico celebrado atravs da internet, assim como dos demais instrumentos tipificados
no diploma civil. So relativamente incapazes para os atos da vida civil os maiores de dezesseis
63
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: teoria geral ..., p. 474-482.
25
e menores de dezoito anos; os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia
mental, tenham o discernimento reduzido; os excepcionais, sem desenvolvimento mental
completo e, por fim, os prdigos. Marcos Bernardes de Mello esclarece que a hiptese de
anulabilidade positivada no inciso primeiro, do artigo 171, do diploma civil, diz respeito
carncia de assentimento dos titulares do poder familiar, do tutor ou curador, em relao a ato
levado a cabo por relativamente incapaz, denominando essa categoria de invalidade como falta
do assentimento assistencial64.
Destarte, tendo em vista que os contratos eletrnicos so firmados por partes fisicamente
ausentes, a probabilidade de o consumidor virtual que aceita a oferta atravs de um click ser
menor inconteste, o que implica a necessidade de maior controle por parte do fornecedor.
Guilherme Magalhes Martins65 preleciona que os riscos da celebrao de contratos eletrnicos
por menores correm pelo fornecedor, embora a incluso nas homepages de lojas virtuais de
formulrios que indaguem acerca da idade do oblato, alm de avisos sobre a impossibilidade de
contratar com menores, atuem como mitigadores de tais riscos. Em muitos casos, a efetivao
de compras em sites de e-commerce por menores de dezoito anos e maiores de dezesseis anos
devidamente autorizada pelos seus responsveis ou at mesmo supervisionada. Nessa hiptese,
tendo em vista que tal prtica socialmente aceita, no haver problemas no que concerne
execuo do contrato, eis que os responsveis pelo menor - sejam seus pais ou tutores
assentiram com a realizao do negcio jurdico celebrado pela internet.
Assim, firmado um contrato eletrnico por um menor sem o assentimento de seu
responsvel, pode ser buscada a anulao do instrumento na via judicial. O legislador nacional,
todavia, fez prudentemente constar uma ressalva ao direito subjetivo da parte prejudicada em
postular a anulao de um negcio jurdico baseada na menoridade de uma das partes. Destarte,
dispe o artigo 180, do diploma civil, que ao sujeito menor, entre dezesseis e dezoito anos,
vedado invocar a sua idade para eximir-se de uma obrigao se dolosamente a ocultou quando
questionado pela outra parte, ou ainda, ao obrigar-se, declarou-se maior.
Os demais casos de invalidade dos negcios jurdicos eletrnicos por anulabilidade que
nos cabe analisar englobam o erro, o dolo e a coao. Comprovando a parte prejudicada que a
pactuao da avena eletrnica se deu em razo de um dos referidos vcios de consentimento, o
vnculo contratual poder ser extinto ante a decretao da anulabilidade do negcio jurdico.
O erro se traduz por uma falsa percepo da realidade, sendo que conduz anulabilidade
de um contrato eletrnico quando a vontade de contratar de um dos agentes contraentes seja
64
MELLO, Marcos Bernardes de. Op. Cit, p. 142-145.
65
MARTINS, Guilherme Magalhes. Confiana e aparncia ..., p. 57-58.
26
66
PEREIRA, Caio Mario da Silva Pereira. Instituies de Direito Civil. Introduo ao direito
civil. Teoria Geral de direito civil. 20. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 517.
67
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: parte geral... p. 379.
68
MELLO, Marcos Bernardes de. Op. Cit, p. 168-169.
69
MARQUES NETO, Floriano de Azevedo. Op. Cit., p. 128.
27
70
DIAS, Jean Carlos. O direito contratual no ambiente virtual. Curitiba: Juru, 2001, p. 126.
71
MARQUES, Cludia Lima. Op. Cit., p. 275.
72
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: parte..., p. 530-531.
28
73
MELLO, Marcos Bernardes de. Op. Cit, p. 189.
74
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de Direito
Civil: contm anlise comparativa dos Cdigos de 1916 e 2002. 2. ed. rev. ampl. atual. So
Paulo : Saraiva, 2004, v.3, p. 259.
75
ROCHA, Silvio Lus Ferreira da. Curso Avanado de Direito Civil: Contratos. So Paulo:
Rev. dos Tribunais, 2002, v. 3, p. 118.
76
GONALVES, Carlos Roberto. Op. Cit., p. 179.
77
ROCHA, Silvio Lus Ferreira da. Op. Cit., p. 118.
29
78
FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 8. ed. rev. atual. ampl. Belo Horizonte : Del
Rey, 2004, p. 452.
79
ANDRADE, Ronaldo Alves de. Op. Cit., p. 115-116.
30
80
DIAS, Jean Carlos. Op. Cit., p. 124.
81
Idem, p. 146.
82
OLIVEIRA, Elsa Dias. Op. Cit., p. 95.
83
ANDRADE, Ronaldo Alves de. Op. Cit., p. 115.
31
84
AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado. Op. Cit., p. 62.
32
85
AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado. Op. Cit., p. 64.
86
Idem, p. 259.
87
CAVALIERI FILHO, Sergio. Op. Cit., p. 275.
33
contrato vlido entre a parte responsvel e a vtima do prejuzo88. Some-se a isso a necessidade
de restar evidenciado o ilcito contratual consubstanciado na mora ou inadimplemento, alm do
dano e da relao de causalidade entre este e o inadimplemento total ou parcial.
Conforme anteriormente enfrentado, a principal crise por que o contrato pode passar o
inadimplemento de uma das partes. O inadimplemento pode ser absoluto ou relativo, sendo este
ltimo tambm denominado de mora. Explica a doutrina que o artigo 389, do Cdigo Civil, em
que pese no faa meno expressa, se aplica tanto aos casos de mora quanto aqueles em que
corroborado o inadimplemento absoluto do devedor89. Em relao ao contrato nulo, ensina
Aguiar Dias que aquela parte que efetuou a contratao ciente de sua nulidade responder por
eventuais perdas e danos. Todavia, ressalva o doutrinador que a responsabilidade, nesse caso,
ser de ndole extracontratual90.
Por outro lado, no microssistema jurdico protetivo do consumidor, resta consagrada a
responsabilidade objetiva do fornecedor, fundada no risco de sua atividade, sendo prescindvel o
elemento subjetivo culpa para a caracterizao do dever de indenizar. Assim, basta o defeito do
produto ou servio, a ocorrncia do dano e o nexo causal. Paulo de Tarso Vieira Sanseverino
acrescenta tambm como pressuposto da responsabilidade civil a imputao, asseverando que o
nexo de atribuio entre um fato e determinado agente comporta ampliao em se tratando de
relao de consumo91. A responsabilidade por fato do produto ou do servio, destinada tutela
da segurana fsica e patrimonial do consumidor, est prevista nos artigos 12 a 14, ambos do
Cdigo de Defesa do Consumidor. A responsabilidade civil por vcio do produto ou do servio,
relacionada adequao destes finalidade a que se destinam, encontra-se positivada nos
artigos 18 a 20, da legislao consumerista.
O fato do produto, consoante j explicitado em tpico anterior do presente trabalho, est
relacionado a defeito de tamanha gravidade que enseja um acidente de consumo, evento
causador de danos patrimoniais e, muitas vezes, tambm de cunho moral, ao consumidor. De
acordo com o que se infere do artigo 12, do Cdigo de Defesa do Consumidor, o fato do
produto pode ser causado por defeito de concepo, de produo e de comercializao. O
defeito de concepo est relacionado criao, projeto e formula do produto, ao passo que o
defeito de produo verificado durante a fabricao, construo ou montagem do produto. Por
fim, quanto aos defeitos de comercializao, estes abarcam as informaes prestadas pelo
88
DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 11. ed. rev. atual. Rio de Janeiro: Renovar,
2006, p. 165.
89
CAVALIERI FILHO, Sergio. Op. Cit., p. 280.
90
DIAS, Jos de Aguiar, op.cit., p. 182.
91
SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira. Responsabilidade civil no Cdigo do Consumidor e
a defesa do fornecedor. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 157-158.
34
92
CAVALIERI FILHO, Sergio. Op. Cit., p. 477.
93
SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira. Op. Cit., p. 155.
94
CAVALIERI FILHO, Sergio. Op. Cit., p. 499.
35
CONCLUSO
Ante todo o exposto, resta evidenciado que o e-commerce, atividade comercial destinada
compra e venda de produtos atravs da internet, atingiu o pice de sua expanso pela
sociedade brasileira. O crescimento exacerbado do ato consubstanciado na pactuao de
contratos por meio da rede mundial de computadores decorre das inmeras vantagens
disponibilizadas ao consumidor que opta pela referida modalidade de contratao.
A aquisio de uma mercadoria em um site de uma loja virtual representa, alm da
facilitao na pesquisa pelo melhor preo e condies de pagamento mais atrativas ao
consumidor, a dispensa de seu deslocamento at s lojas fsicas. Ademais, o produto objeto de
pactuao do contrato eletrnico entregue ao destinatrio dentro de um exguo lapso temporal,
contado a partir da efetivao do pagamento por parte do consumidor. Por outro lado,
simultaneamente ao crescimento do nmero de consumidores aderindo aos contratos
eletrnicos, verificamos a multifacetada preocupao com a segurana jurdica nas relaes
negociais perpetradas atravs da internet, tendo em vista que no ordenamento jurdico brasileiro
no se vislumbra normatizao especfica sobre a temtica. Eis a paradoxal realidade dos
contratos celebrados atravs da rede mundial de computadores.
No obstante a ampla comodidade e as inmeras vantagens oferecidas pelos sites de e-
commerce, pode ocorrer de o consumidor no ter sua legtima expectativa satisfeita. Com efeito,
a mercadoria pode no ser entregue ao destinatrio dentro do prazo previsto, a qualidade do
95
SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira. Op. Cit., p. 188-201.
36
produto pode no corresponder quela esperada, o bem entregue pode conter vcio que lhe
diminua a utilidade e o seu valor ou, ainda, poder ocorrer o extravio da mercadoria adquirida
via internet, sem que esta seja entregue ao seu destinatrio. Portanto, corroborado o
inadimplemento por parte do fornecedor, quer seja total ou parcial, resta instaurada uma
celeuma que, em grande parte dos casos, culminar na movimentao da mquina judiciria
pelo consumidor.
A problemtica identificada nas celebraes de avenas eletrnicas circunda,
principalmente, o desfazimento anormal do vnculo contratual. As hipteses de extino
anormal de avenas celebradas especificamente atravs da internet so pouco abordadas nas
fontes doutrinrias existentes sobre o tema, razo pela qual no caso concreto o consumidor se
depara com verdadeiro vazio jurdico acerca do caminho a ser trilhado para a garantia de seus
direitos. Imperioso ressaltar que o inadimplemento no figura como nica causa hbil a ensejar
a extino anormal do contrato eletrnico. O desfazimento de uma avena celebrada atravs da
internet tambm se justifica perante uma nulidade inerente ao instrumento firmado, um vcio do
produto objeto da contratao, nas hipteses em que comprovado que o negcio jurdico se deu
em razo de um vcio de consentimento, alm do mero exerccio do direito de arrependimento.
Portanto, tendo em vista o crescimento exponencial das negociaes efetivadas atravs
da rede mundial de computadores, resta cristalina a necessidade da elaborao de normas que se
destinem a regulamentar os instrumentos firmados atravs da internet, de maneira a adaptar os
princpios gerais do direito s peculiaridades identificadas na modalidade de contratao em
anlise. No crvel que os consumidores, instaurado um litgio decorrente de uma contratao
eletrnica, se vejam desamparados ante a lacuna jurdica existente acerca das transaes
virtuais. Assim, hodiernamente, incumbe aos operadores do direito, ao atuarem na busca da
soluo de uma lide originada de uma contratao eletrnica, desempenhar uma abordagem
sistemtica para fins de alcanar o ldimo deslinde de uma contenda judicial, buscando
sustentao no diploma civil e na legislao consumerista, haja vista a ausncia de normatizao
especfica acerca dos contratos eletrnicos. Todavia, no se desconhece que a escassez de fontes
doutrinrias a tratar do tema em especfico, somada lacuna jurdica existente no sistema
normativo do pas, dificultam o alcance clere da resoluo da lide no caso concreto.
A possibilidade de celebrao de contratos atravs da internet , indubitavelmente, uma
das principais consequncias do avano tecnolgico vivenciado na atualidade. A ausncia de
normatizao especfica acerca da temtica se torna instigante aos operadores do direito e
pesquisadores da rea. A relevncia do aprimoramento da investigao cientfica sobre as
peculiaridades dos contratos eletrnicos cristalina, na medida em que o universo representado
pela pactuao de negcios jurdicos atravs da rede mundial de computadores se encontra em
constante evoluo e cabe seara jurdica se amoldar a essa realidade.
37
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