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1.

INTRODUO

Dentro do tema da responsabilidade civil, a teoria da perda de uma chance


uma construo doutrinria que vem sendo aceita no ordenamento jurdico
brasileiro como uma quarta categoria de dano, ao lado dos danos materiais,
morais e estticos. Embora bastante utilizada na prtica forense, ainda tema de
controvrsias.

A responsabilidade civil, em sntese, advm da obrigao legal que cada um


tem de reparar os prejuzos decorrentes de seus atos em face de terceiros. Ou seja,
a obrigao que algum tem de assumir as consequncias jurdicas de suas
atividades e condutas, quando ilcitas e geram dano a outrem. A responsabilidade
civil divide-se em responsabilidade subjetiva, quando se baseia na culpa ou no dolo
que devero ser comprovados, e em responsabilidade objetiva, que prescinde a
comprovao da culpa por imposio legal, devendo restar demonstrado apenas o
dano efetivo e o nexo causal entre conduta e leso reparvel.

O dano, um dos pressupostos da responsabilidade civil, pode ser tanto


material, quanto moral e, mais contemporaneamente, tambm pode ser esttico e
oriundo da perda de uma chance.

Em uma concepo tradicional patrimonialista do Direito Privado, o dano


material aquele no qual a diminuio patrimonial perceptvel; contudo, com o
surgimento de novos interesses a serem tutelados, novas espcies de danos so
submetidos reparao civil, dentre eles, o prejuzo decorrente da perda de uma
chance.

Ante a crescente importncia desta teoria para criar novas balizas


hermenuticas que ensejam reparao civil, o objetivo deste trabalho ser ento o
de analisar a aplicao hodierna da teoria da perda de uma chance pelos Tribunais
ptrios. Por meio desse vis peculiar de se interpretar a responsabilidade civil,
inovam-se as formas tradicionais de respostas do Judicirio, quando deparado com
a necessidade de solucionar uma lide proveniente da incidncia de um dano. Por
isso, essa teoria tem despertado muito interesse acadmico, uma vez que se
comprova que o dano proveniente da perda de uma chance existe e aplicado no
quantum indenizatrio, demonstrando sua viabilidade.

Dessa forma, este trabalho dividir-se- em duas sees principais: na primeira,


ser conceituado o que a teoria da perda de um chance e, no segundo, ser
analisado como os tribunais tm aplicado esse instituto nas diversas modalidades de
reparao civil. Por fim, chegar-se- a concluso que, a despeito de no ser um
entendimento pacfico, em decorrncia da prpria dificuldade em sua quantificao,
a teoria da perda de uma chance est sendo utilizada, projetando-se em alguns
casos concretos, mas que precisa ainda de aperfeioamento para sua correta
incidncia.

2. CONCEITO DE PERDA DE UMA CHANCE

A perda de uma chance deve ser entendida como uma leso a um interesse
econmico concretamente merecedor de tutela, com fulcro em uma interpretao
adequada do artigo 402, do Cdigo Civil. In verbis:

Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e


danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o
que razoavelmente deixou de lucrar.

Em comum aos danos emergentes e aos lucros cessantes, a perda de uma


chance tambm pressupe uma estimativa definida para fins de reparao, que ter
uma funo indenizatria ou ressarcitria, objetivando-se a restaurao da situao
anterior ao dano injusto, a fim de que a vtima seja reposta ao status quo.

A hiptese de responsabilidade civil gerada pela perda de uma chance foi


construda pela doutrina e jurisprudncia francesas, chamada de perte dune
chance, que, a partir do final do sculo XIX, entende indenizvel o dano resultante
da diminuio de probabilidades de um futuro xito (GONALVES, 2012). Ademais,
a common law contribuiu ao estabelecer parmetros estatsticos para auxiliar a
fixao deste tipo de reparao (FARIAS, 2015).

Nessa teoria, a perda de uma chance consiste em uma oportunidade


desperdiada de obter futura vantagem ou de evitar um prejuzo por causa da
prtica de um dano injusto. Isso significa que a conduta ilcita do agente causador do
dano produzir uma leso indenizvel, porquanto a vtima tinha uma real e sria
possibilidade de aferir lucros futuros ou de evitar prejuzos, mas que foi perdida em
razo deste evento.

Assim, segundo Cristiano Farias et alli. (2015),

Ao admitirmos essa teoria, humildemente reconhecemos que o acaso e as


incertezas penetram no setor da responsabilidade civil e que ao
deslocarmos o seu foco para a mais ampla reparao em prol da vtima,
paulatinamente admitimos que no apenas situaes jurdicas existenciais e
transindividuais sejam objeto de compensao, mas tambm danos
intangveis podem ser ressarcveis, quando suficientemente demonstrados.

Nesse sentido, entende-se ser indenizvel o dano causado quando algum


privado de uma chance sria e efetiva, uma vez que ser traduzido em leso a uma
legtima expectativa, que eventualmente ser objeto de reparao.

de se reparar que o instituto da responsabilidade civil pela perda de uma


chance gera indenizao autnoma em relao s outras faces do dano patrimonial,
quais sejam, os danos emergentes e os lucros cessantes.

Explica Fernando Noronha (Apud FARIAS et alli., 2015) que,

quando se fala em chance, colocamo-nos perante situaes em que est


em curso um processo que propicia a uma pessoa a oportunidade de vir a
obter no futuro algo benfico. Ao cogitarmos da perda de chances para
efeito de responsabilidade civil, porque esse processo foi interrompido por
um determinado fato antijurdico e, por isso a oportunidade ficou
irremediavelmente destruda. Nestes casos, a chance que foi perdida pode
ter-se traduzido tanto na frustrao da oportunidade de obter uma
vantagem, que por isso nunca mais poder acontecer, como na frustrao
da oportunidade de evitar um dano, que por isso depois se verificou. No
primeiro caso podemos falar em frustrao da chance de obter uma
vantagem futura, no segundo, da frustrao da chance de evitar um dano
efetivamente acontecido.

Segundo ensinamentos de Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho


(2012), pela prpria natureza da leso pela perda de uma chance, jamais se poder
saber ao certo qual seria o resultado dessa possibilidade perdida, se o evento
houvesse sido realizado, o que torna esse dano difcil de ser quantificado, ou seja,
este no um dano concretamente afervel. Isso porque o dano que se origina a
partir de uma oportunidade perdida est lidando com uma probabilidade, uma
situao que possivelmente aconteceria caso a conduta do agente violador no
existisse.
Apesar disso, a teoria da perda de uma chance possibilita a reparao de
danos nos casos em que h nitidamente a inibio de um fato esperado pela
vtima, o que lhe garante a obteno da reparao por parte do causador do dano
que lhe frustrou uma expectativa legtima.

Dando continuidade ao objetivo deste paper, na prxima seo ser analisada,


por meio dos julgados coligidos, como uma parte da jurisprudncia brasileira vem
esposando o entendimento que reputa indenizvel o dano decorrente da chance
perdida, se essa de fato existisse e era sria,.

3. JURISPRUDNCIA

Essa teoria pode ser aplicvel tanto responsabilidade do mdico, conforme


jurisprudncia coligida, como perda de um prazo pelo advogado ou criao de
algum bice na participao em um concurso pblico. Commented [LD1]: Como j tinha esses julgados num
livro, pus aqui... mas tem q completar

Comporta-se contra a prudncia mdico que d alta a paciente, a


instncias deste, apesar de seu estado febril no recomendar a liberao, e
comunicado, posteriormente, do agravamento do quadro, prescreve sem v-
lo pessoalmente. O retardamento dos cuidados, se no provocou a
doena fatal, tirou do paciente razovel chance de sobreviver
(RJTJRGS, 158/214).

Responsabilidade civil. Falha do atendimento hospitalar. Paciente portador


de pneumonia bilateral. Tratamento domiciliar ao invs de hospitalar. Perda
de uma chance. responsvel pelos danos patrimoniais e morais,
derivados da morte do paciente o hospital, por ato de mdico de seu corpo
clnico que, aps ter diagnosticado pneumonia dupla, recomenda tratamento
domiciliar ao paciente, ao invs de intern-lo, pois, deste modo, privou-o da
chance (perte dune chance) de tratamento hospitalar, que talvez o tivesse
salvo (TJRGS, Ap. 596.070.979, 5 Cm. Cv., rel. Des. Araken de Assis, j.
15-8-1996).

No Brasil, o caso emblemtico deste tema foi o REsp 788.459/BA, do ano de 20052,
no qual a autora alegava ter perdido a chance de ganhar 1 milho de reais no
programa "Show do Milho", em razo da pergunta final no ter resposta correta.
O julgado considerou a teoria da perda de uma chance para condenar a r ao
pagamento de indenizao, porquanto restou demonstrado que a autora de fato
havia perdido a oportunidade de vencer o programa e levar o prmio por culpa da
r que elaborou pergunta sem resposta.

RECURSO ESPECIAL. INDENIZAO. IMPROPRIEDADE DE PERGUNTA FORMULADA EM


PROGRAMA DE TELEVISO. PERDA DA OPORTUNIDADE. 1. O questionamento, em programa de
perguntas e respostas, pela televiso, sem viabilidade lgica, uma vez que a Constituio Federal no indica
percentual relativo s terras reservadas aos ndios, acarreta, como decidido pelas instncias ordinrias, a
impossibilidade da prestao por culpa do devedor, impondo o dever de ressarcir o participante pelo que
razoavelmente haja deixado de lucrar, pela perda da oportunidade. 2. Recurso conhecido e, em parte, provido.

4. CONCLUSO

Referncias bibliogrficas

FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson; BRAGA DE NETTO, Felipe


Peixoto. Curso de direito civil: responsabilidade civil, volume 3. 2 ed. rev., ampl. e
atual. So Paulo: Atlas, 2015.

GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil,
volume 3: responsabilidade civil. 10 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva,
2012.

GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 4: responsabilidade


civil. 7 ed. So Paulo : Saraiva, 2012.

NOME
LARISSA DUARTE DE CARVALHO DRE 115088844