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2015 || 1
ENGLISH TITLE: Protective Right in Brazil after the Convention on the Rights of
Persons with Disabilities: impacts of the new Procedure Code and of the Statute of
the Person with Disabilities
ABSTRACT: The study shows how the legal regime of disabilities and trusteeship in
Brazil underwent profound changes after the ratification of the Convention on the
Rights of Persons with Disabilities (CRPD). Despite the constitutional principles
* Estudo desenvolvido no curso do estgio ps-doutoral sob superviso de Maria Celina Bodin de Moraes, na
Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Parte das atividades previstas na execuo do Projeto intitulado A
simbiose entre o pblico e o privado no Direito civil-constitucional: uma discusso sobre o espao da autonomia
tico-existencial, intimidade e vida privada, no: 552337/2011-0. Chamada Pblica MCT/CNPq/MEC/CAPES
Ao Transversal n 06/2011 Casadinho/Procad.
** Doutora em Direito pela Universidade Federal de Pernambuco. Mestre em Direito pela Universidade Federal do
Cear. Professora titular da Universidade de Fortaleza. Programa de Ps-Graduao Strictu Senso em Direito
(Mestrado/Doutorado) da Universidade de Fortaleza, na Disciplina de Direitos de Personalidade. Professora
adjunto da Universidade Federal do Cear. E-mail: joyceane@unifor.br.
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and the general provision of protection of the human person, the Civil Code of
2002 had not allowed full recognition of the autonomy of people with mental and
intellectual disabilities. Nevertheless, Brazil signed United Nations' Convention on
the Rights of Persons with Disabilities, significantly changing the approach to
disability, which had direct impact on the discipline of those institutes. On March
6, 2015, with the promulgation of the new Code of Civil Procedure, the process of
interdiction went through important changes, especially regarding the limits of
trusteeship. However, it was the Federal Law no. 13.146 of July, 6, 2015,
establishing the Statute of the Person with Disabilities, which followed more
concretely the ratio of the Convention, triggering a turnaround in the regime of
capacity and on the field of protective rights. In addition to the changes in
institute of trusteeship, it establishes the mechanism of "supported decision-
making".
1. Introduo
No Brasil, a curatela um instituto antigo que remonta s ordenaes lusitanas. Seu perfil
funcional sempre esteve voltado proteo integral da pessoa maior e incapaz, confiando-se
ao curador a tarefa de represent-la ou assisti-la na prtica dos atos da vida civil em geral,
ante pressuposio de sua total ou parcial incapacidade de faz-lo por si mesma. Como na
estrutura do Direito Civil tradicional esses atos estavam concentrados na seara dos contratos,
no regime da apropriao e no mbito das relaes familiares, os trs pilares centrais do
sistema privado 1 , a atuao do curador era regulamentada em ateno aos interesses
patrimoniais. Ainda que coubesse ao curador a administrao da pessoa do curatelado, o
exerccio da curatela no plano das questes existenciais no merecia condicionamento legal
especfico.
As guerras do sculo XX, assim como as atrocidades perpetradas com o auxlio da cincia e
da tecnologia2, reafirmaram um acordo mundial pela promoo da humanidade e de cada ser
humano per si, de sorte que o respeito aos direitos humanos passou a representar a melhor
medida do grau de civilizao. Sob essa perspectiva, para alm dos documentos
internacionais gerais sobre os direitos do homem, emergiu uma segunda fase de proteo da
pessoa, por meio de tratados ou convenes voltados para a tutela de grupos especficos como
as crianas, as mulheres, os negros, os ndios e os deficientes 3 . Na mesma esteira, as
constituies dos estados ocidentais passaram a promover uma proteo mais concreta
pessoa, ampliando o catlogo dos direitos e garantias fundamentais, em sua grande maioria,
calcados no princpio da dignidade da pessoa humana. Os efeitos dessa onda protetiva
chegaram ao direito privado, notadamente, pela emergncia dos direitos de personalidade.
1 FACHIN, Luiz Edson. Teoria Crtica do Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p.13.
2 TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Tratado de direito internacional dos direitos humanos. Vol. II. Fabris
impacto. In: FERRAZ, Carolina Valena et al. (Coord.). Manual dos direitos das pessoas com deficincia. So
Paulo: Saraiva, 2012, p. 33-51.
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Com o intuito de lhes garantir uma proteo especial e assegurar-lhes uma participao
efetiva na vida comunitria, a Organizao das Naes Unidas - ONU promulgou a
Conveno sobre os Direitos da Pessoa com Deficincia (CDPD) e seu protocolo facultativo,
no ano de 2007. No Brasil, o documento teve a sua aprovao por meio do Decreto
n.186/2008, com qurum qualificado de trs quintos, nas duas casas do Congresso Nacional,
em dois turnos, conforme instrui o art.5. 3., da Constituio Federal, logrando alcanar a
hierarquia de norma constitucional. Por cautela adicional e para evitar eventuais prejuzos
ante s divergentes interpretaes desse dispositivo constitucional, o Presidente da Repblica
ratificou e promulgou a Conveno por meio do Decreto Presidencial n. 6.949/2009,
cumprindo o rito de ratificao dos tratados em geral5.
4 O Brasil j ratificou os tratados internaconais mais significativos do sistema global, em material de direitos
humanos. Da mesma forma, tambm signatrio de quase todos os tratados do sistema interamericando de
direitos humanos.
5 MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. O novo 3o do art. 5o da Constituio e sua eficcia. Revista de Informao
comienza a abrirse caminho un nuevo concepto que cambia la visin tradicional que se vena teniendo de la
discapacidad u que traslada el foco de lo individual a social, de la discapacidad como carncia de la persona que
hay remediarse, a la discapacidad como produto social, como constructo resultado de las interaciones entre um
individuo y un entorno no concebido para l. El modelo social atenua fuertemente los componentes mdicos de la
discapacidad, que serian unos ms dentro de una srie, y ressalta los sociales, los fatores ambientales, que
resultan determinantes. As, al considerar que las causas que estn en el origen de la discapacidad son sociales,
perde parte de sentido la intervencin puramente mdica. Las soluciones no deven tener cariz individual
respecto de cada persona concreta afectada, sino que ms bien deben dirigirse a la sociedade. A diferencia del
modelo mdico que se asienta sobre la rehabilitacin de las personas con discapacidad, el modelo social pone el
nfase en la rehabilitacin de una sociedade, que ha de ser concebida y diseada para hacer frente a las
necessidades de todas las personas, gestionando las diferencias e integrando la diversidade. (PREZ BUENO,
Luis Cayo y LORENZO GARCA, Rafael. Los difusos limites de la discapacidad en el futuro. Hacia un nuevo
estatuto de la discapacidad. In Tratado sobre discapacidad. LOURENZO, Rafael de. y PREZ BUENO, Luiz Cayo
(Diretores). Navarra: Editorial Aranzadi, SA, 2007, p.1.553).
7 MENEZES, Joyceane B. A capacidade dos incapazes: um dilogo entre a Conveno da ONU sobre os direitos
das pessoas com deficincia e o Cdigo Civil brasileiro. Direito Civil Constitucional: a ressignificao da funo
dos institutos fundamentais do Direito Civil contemporneo e suas consequncias. Gustavo Tepedino, Luiz Edson
Fachin e Paulo Lbo (Coordenadores). Carlos Eduardo Pianovski Ruzyk, Eduardo Nunes de Souza, Joyceane B
Menezes e Marcos Ehrhardt Jnior (Organizadores), Florianpolis: Conceito, 2014, p.59.
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Segundo o art.12 da CDPD, as pessoas com deficincia gozam de capacidade legal para os
diversos aspectos da vida, com a igual possibilidade de possuir ou herdar bens, controlar as
suas finanas e de proteo contra destituio arbitrria dos seus bens. Seguidamente e em
respeito a essa capacidade legal, dispe que os mecanismos do direito protetivo devem se
consubstanciar em apoios e no na substituio de vontade. Interessa ao presente estudo,
verificar as mudanas que o Estado brasileiro promoveu, por meio da legislao pertinente,
para assegurar s pessoas com deficincia as medidas necessrias ao exerccio da sua
capacidade legal, com o apoio e as devidas salvaguardas tendentes a prevenir os abusos. Em
face disso, sero analisadas as mudanas empreendidas pelo novo Cdigo de Processo Civil
(CPC - Lei no. 13.105, de 16 de maro de 2015), e, mais recentemente pelo Estatuto da Pessoa
com Deficincia, institudo pela Lei no. 13.146, de 6 de julho de 20158.
No seu artigo primeiro, a CDPD estabelece como propsito fundamental a tarefa de:
promover, proteger e assegurar o exerccio pleno e equitativo de todos os direitos humanos e
liberdades fundamentais por todas as pessoas com deficincia e promover o respeito pela sua
dignidade inerente. Em linhas gerais, visa a superao das barreiras externas, de modo a
reabilitar a sociedade para que esta possa acolher a todas pessoas, administrando as suas
diferenas e integrando a diversidade. Quando aborda o direito de igualdade perante lei, no
art. 1210, reafirma a capacidade legal dessas pessoas para todos os aspectos da vida, em
8 Agradeo Profa. Dra. Maria Celina Bodin de Moraes toda a ateno dispensada durante os estudos realizados,
os dilogos esclarecedores, as crticas pertinentes e as valiosas sugestes. De igual modo agradeo colega,
Professora Fernanda Nunes Barbosa e s orientandas, Luciana Lima Vasconcelos e Vanessa Mendes Correia pela
leitura atenta e sugestes percucientes.
9 Ver nota de rodap no.6 deste texto.
Para o exerccio pleno dessa capacidade legal, a CDPD estabeleceu que os Estados devero
promover mecanismos de apoio e salvaguardas, quando necessrios e, em ateno queles
princpios cardiais j anunciados (in dubio pro capacitas e interveno mnima). Embora
no defina taxativamente quais sejam os mecanismos de apoio, define as salvaguardas como
aquelas cautelas e providncias tendentes a evitar que os mecanismos de apoio venham a
prejudicar os direitos das pessoas por meio de eventuais abusos, excessos ou ilegalidades.
Cada Estado livre para instituir os mecanismos de apoio que considerar teis e adequados
ao exerccio dos direitos pelas pessoas com deficincia. No Brasil, a curatela foi usada como o
principal mecanismo de apoio mas, com a promulgao do Estatuto da Pessoa com
Deficincia, institui-se o mecanismo de tomada de deciso apoiada, alterando
substancialmente o Cdigo Civil.
Alm do destaque especial que a CDPC dedicou capacidade legal, outros pontos que
importam diretamente ao direito civil tambm foram ressaltados. Dentre eles, o direito das
pessoas com deficincia integridade fisiopsquica (art.17); liberdade de locomoo e
nacionalidade (art.18); vida independente e incluso na comunidade, facultando-lhes a
escolha do local de sua residncia e daqueles com quem deseja morar, de sorte que no seja
obrigado a viver em determinado tipo de moradia (art.19); ampla mobilidade (art.20);
liberdade de expresso e opinio (art.21); privacidade (art.22). Merece relevo o direito
constituio e proteo da famlia (art.23). Nesse ponto, a CDPD estabelece para os Estados,
o dever de assegurar pessoa com deficincia a possibilidade de exercer o poder familiar, a
guarda, a custdia, a curatela e pleitear a adoo de crianas, respeitado sempre o superior
interesse dessas.
indevida, sejam proporcionais e apropriadas s circunstncias da pessoa, se apliquem pelo perodo mais curto
possvel e sejam submetidas reviso regular por uma autoridade ou rgo judicirio competente, independente e
imparcial. As salvaguardas sero proporcionais ao grau em que tais medidas afetarem os direitos e interesses da
pessoa.
5.Os Estados Partes, sujeitos ao disposto neste Artigo, tomaro todas as medidas apropriadas e efetivas para
assegurar s pessoas com deficincia o igual direito de possuir ou herdar bens, de controlar as prprias finanas e
de ter igual acesso a emprstimos bancrios, hipotecas e outras formas de crdito financeiro, e asseguraro que as
pessoas com deficincia no sejam arbitrariamente destitudas de seus bens.
11 A sntese analtica de Bodin de Moraes, resume a discusso filosfica acerca da autonomia: Aristteles,
Epicuro, Santo Agostinho, Descartes, Kant, Sartre, Habermas, todos os grandes pensadores da Antiguidade aos
nossos dias, constararam ser infrutfero discorrer sobre a vida humana sem examinar justamente aquilo que a faz
humana, e como tal nica, individual e singular: o poder sobre si mesmo. Ainda que se chancele uma liberdade
de querer o (BODIN DE MORAES, Maria Celina. Na medida da pessoa humana. Estudos de direito civil-
constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2010, p.183).
12 Na explicao de Miracy Gustin, Da mesma forma, o pensamento atual sobre a correlao necessidade/direito
tem-se conduzido para a concepo das necessidades como tema de grande valor normativo e que facilita a
compreenso de sua potencialidade argumentativa e da relao que capaz de estabelecer entre ser e dever ser.
Assim, as necessidades concedem ao indivduo razes e argumentos sobre a justia e justeza das coisas e dos fatos;
portanto, sobre a sua legitimidade. E esse indivduo deve ser preservado em sua dignidade e autonomia no sentido
de que, frente ao direito, dono de seus atos e de suas decises. O campo identifica a pessoa como portadora de
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agir. certo que o discernimento a baliza que orienta o exerccio dessa capacidade,
especialmente, quando as escolhas que se pode fazer trazem efeitos jurdicos para a esfera
pessoal ou de terceiros. O foco, porm, est no discernimento necessrio e no no diagnstico
mdico de uma deficincia psquica ou intelectual per si.
Em geral, presume-se que os cidados adultos dotados de certa normalidade tenham esse
discernimento e, portanto, a autonomia para decidir sobre assuntos importantes para suas
vidas. Eles podem, inclusive, praticar atos acrticos como fumar, praticar esportes radicais,
digerir alimentos prejudiciais sade etc, sem sofrer a interveno de terceiros. Mas, quando
se trata de um cidado com alguma deficincia psquica ou intelectual, emerge a dvida sobre
a sua competncia e capacidade para decidir acerca desses mesmos assuntos e, se terceiros
podem ou no interferir nesse processo decisrio. A proposta da CDPD a de apostar na
autonomia da pessoa com deficincia, em igualdade com as demais. Se, a despeito de
eventual limitao fsica, psquica e/ou intelectual duradoura, preservar o discernimento
necessrio prtica daquele ato civil especfico, no poder sofrer ali abalo na sua capacidade
jurdica17.
capacidade de agir para a prtica de atos lcitos que no entram na categoria de negcios jurdicos. Os atos
ordinrios da vida podem ser livremente praticados pela pessoa incapaz. O Cdigo Civil regula somente aquela
capacidade para declarao de vontade essencial formao do negcio jurdico, indispensvel delimitao da
responsabilidade civil pela prtica de ato ilcito ou violao contratual. (TUHR, A. von. Derecho civil. Teoria
general del derecho civil alemn. Vol. I. Las personas. Barcelona: Marcial Pons, 1999, p.380).
17 Na sntese de Pontes de Miranda, todo ser humano nasce capaz de direito e, desde a concepo, o sistema
jurdico tutela os seus interesses, a fim de que, nascendo, adquira o que teria adquirido se j nascido fosse ao
tempo da concepo. Porm todos nascem incapazes para qualquer ato, lcito ou ilcito, de ordem privada, ou de
ordem pblica, isto , nascem sem capacidade delitual, ou para atos jurdicos lcitos ou ilcitos. Quando tal
incapacidade h de cessar, dizem-no as leis, e nenhum princpio superior de direito estabelece que o legislador
tenha de fixar a mesma idade para capacidade de direito pblico e para a capacidade de direito privado, nem para
a capacidade concernente aos atos ilcitos e para a capacidade concernente aos atos jurdicos stricto sensu e os
negcios jurdicos. (Tratado de direito privado. Parte geral. Tomo I. Introduo. Pessoas fsicas e jurdicas.
Atualizado por Judith Martins-Costa et.al.. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p.314).
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Quais seriam esses atos civis e como aferir a capacidade jurdica para a sua prtica? Todos
esses atos requerem a mesma capacidade? Tocam em interesses que recebem
igualitariamente a mesma tutela? Submetem-se ao mesmo regime jurdico? No mbito da
vida civil, praticam-se atos pertinentes esfera patrimonial, esfera existencial ou queles
que tocam em ambas as esferas. Os contratos que exprimem relaes jurdicas obrigacionais
so, por excelncia, pertinentes seara patrimonial, assim como o so as relaes jurdicas
que envolvem a propriedade e os demais direitos reais. Outros atos civis podem se referir a
aspectos puramente existenciais, a exemplo do casamento, da disposio sobre o prprio
corpo, da deciso sobre o tratamento mdico, da diretiva antecipada de vontade, da
nomeao de tutor ou curador, do reconhecimento de filho, da liberdade religiosa etc.
Disposies de ltima vontade, por sua vez, podem tocar em aspectos patrimoniais e pessoais
da vida das pessoas. Os pactos antenupciais e a administrao dos bens dos filhos menores
so atos patrimoniais que tm correlao imediata com relaes jurdicas existenciais, tais
quais as relaes intrafamiliares.
A depender do tipo de ato civil, exige-se um certo e especfico nvel de compreenso. Grosso
modo, o discernimento que se requer para a prtica dos atos civis de matiz patrimonial no
o mesmo que se exige para a prtica de atos existenciais situam-se em domnios diferentes.
Os primeiros envolvem informaes mais tcnicas e jurdicas, menos subjetivas; enquanto os
segundos, esto mais relacionados aos vnculos pessoais, s preferncias individuais e s
circunstncias especficas da personalidade de cada um, enfim, ao seu prprio modo de ser.
Por essa razo, mais fcil justificar que uma pessoa com limitao intelectual ou psquica
tenha mais dificuldade de compreender as implicaes presentes na formao de um
contrato de compra e venda, nos atos de administrao societria e, assim, necessite da
interferncia do curador ou do apoio de algum. Por outro lado, possvel que essa mesma
pessoa rena condies de compreender e decidir sobre assuntos pertinentes sua vida
pessoal e afetiva, identificando, por exemplo, o sujeito que lhe inspira mais confiana para
exercer o munus de sua curatela, as pessoas com quem deseja morar, o lugar de sua
residncia, o seu parceiro afetivo etc.
Enquanto os atos civis patrimoniais impactam na esfera disponvel do sujeito, os atos civis
que operam no mbito no-patrimonial tocam em interesses indisponveis, intransmissveis
e, em geral, irrenunciveis. Dada a proximidade entre esses ltimos e os princpios da
dignidade da pessoa, integridade psicofsica, igualdade, a autonomia decisria do sujeito
nessa rea recebe proteo constitucional reforada e mais intensa 18. As escolhas realizveis
nessa esfera no so passveis de se concretizar por meio da representao, com a
substituio de vontade; o agente (do ato civil que impacta nessa ordem de interesses) no
pode ser pessoa diferente daquela que titulariza o direito19. Assim que o casamento no
18 Conforme transcreve-se, Na legalidade constitucional a noo de autonomia privada sofre uma profunda e
marcante transformao conforme a sua incidncia ocorra no mbito de uma relao patrimonial ou de uma
relao pessoal, no-patrimonial. Assim justamente porque o legislador democrtico, tambm no Brasil, tem
perfeita noo de que a vida, para ser digna (CF, art. 1o., III), precisa, intrinsecamente, da mais ampla liberdade
possvel no que toca s questes no-patrimoniais. No que tange s questes pessoais, como aquelas que se
referem vida privada do sujeito como, por exemplo, liberdade de crena, de associao, de profisso, de
pensamento -, considera-se haver uma proteo constitucional reforada, porque sob o prisma da Constituio,
estes direitos so indispensveis para a vida humana com dignidade. Significa dizer que as aes humanas que
envolvem escolha de carter existencial so protegidas de modo mais intenso pela ordem constitucional. (BODIN
DE MORAES, Maria Celina. Na medida da pessoa humana. Estudos de direito civil-constitucional. Rio de
Janeiro: Renovar, 2010, p.190).
19 Sobre a incindibilidade entre capacidade de exerccio e titularidade de direitos existenciais importante a leitura
dos seguintes ttulos: MACHADO, Diego Carvalho. Capacidade de agir e situaes subjetivas existenciais: o
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requer representao ou assistncia; como tambm o testamento no pode ser feito por
representante ou sob assistncia. Atos de disposio do prprio corpo, diretivas antecipadas
de vontade, escusa de obrigaes por motivo de conscincia, manifestaes associadas
liberdade religiosa so to imbricados com a personalidade do sujeito que tambm escapam
ao domnio da representao. Estimula-se que a prpria pessoa possa decidir sobre esses
assuntos que contribuem para a definio de sua prpria identidade, ainda que possa dispor
de algum apoio ou cuidado adicional por terceiros e/ou pelo poder pblico.
No quadro atual da legislao brasileira, importam anlise dos temas aqui suscitados, alm
da prpria Conveno, o novo Cdigo de Processo Civil (Lei no. 13.105, de 16 de maro de
2015), cuja vigncia se inicia no dia 16 de maro de 2016 e o Estatuto da Pessoa com
Deficincia (Lei no. 13.146, de 6 de julho de 2015) com termo inicial de vigncia fixado para
cento e oitenta dias aps a sua publicao oficial. Coube ao novo CPC, no plano da curatela,
seguir uma disciplina mais aberta, procurando restringir a capacidade do interdito apenas
aos seguros limites de sua necessidade e, em ateno aos seus interesses fundamentais. Com
isso, revogou os artigos 1.768 a 1.773 do Cdigo Civil e trouxe algumas outras novidades como
se passar a analisar. As maiores alteraes seguiram por conta do Estatuto da Pessoa com
Deficincia, lei que realizou a implementao mais efetiva da ratio da Conveno, que a
incluso da pessoa. Ainda que sua vigncia somente tenha incio no dia 03 de janeiro de
2016, cento e oitenta dias aps a sua publicao oficial20, impe mudanas profundas no
modo de reconhecer e assistir a pessoa com deficincia, causando certa euforia entre aqueles
que estuam o Direito.
Dentre as alteraes que promove no Cdigo Civil (Lei no. 10.406/2010), seu art. 11421 revoga
expressamente os incisos I, II e III do art.3o.; os incisos I e IV do art.4o; os incisos II e III do
exerccio de situaes existenciais pela pessoa adolescente a partir de um regime jurdico no codificado. In
Revista Trimestral de Direito Civil. Ano 12, Vol.46, Abr/Jun, 2011, p.3-52.PERLINGIERI, Pietro. La personalit
umana nellordinamento giuridico. Camerino-Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane, 1972. TEIXEIRA, Carolina
Brochado; SALES, Ana Amlia Ribeiro; SOUZA, Maria Aparecida Freitas de. Autonomia privada da criana e do
adolescente: uma reflexo sobre o regime das incapacidade. Revista de Direito das Famlias e Sucesses. Rio de
Janeiro, n.0, p.61-65, out/nov, 2007.
20 O texto legal foi oficialmente publicado no Dirio Oficial da Unio, no dia 07 de julho de 2015.
21 Art. 114. A Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), passa a vigorar com as seguintes alteraes:
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil os menores de 16 (dezesseis)
anos.
I - (Revogado);
II - (Revogado);
III - (Revogado). (NR)
Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos ou maneira de os exercer:
.....................................................................................
II - os brios habituais e os viciados em txico;
III - aqueles que, por causa transitria ou permanente, no puderem exprimir sua vontade;
.............................................................................................
Pargrafo nico. A capacidade dos indgenas ser regulada por legislao especial. (NR)
Art. 228. .....................................................................
.............................................................................................
II - (Revogado);
III - (Revogado);
.............................................................................................
1o ..............................................................................
2o A pessoa com deficincia poder testemunhar em igualdade de condies com as demais pessoas, sendo-lhe
assegurados todos os recursos de tecnologia assistiva. (NR)
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art. 228; o inciso I do art. 1.548; o inciso IV do art. 1.557; os incisos II e IV do art. 1.767; e, os
arts. 1.776 e 1.780. Estranha-se que esse mesmo artigo (art.114) resgatou os artigos 1.768 a
1.773, revogados pelo novo Cdigo de Processo Civil22, ainda que alterando a sua redao
original. Findou por atribuir efeito repristinatrio23 aos dispositivos, ainda que promovendo
uma revogao parcial com a modificao empreendida nos respectivos contedos. Observa-
se tambm que algumas das obrigaes estabelecidas pela lei, haja vista os ajustes que
demandam, tiveram um prazo de exigibilidade maior, conforme disps os arts. 124 e 125. o
caso da forma de avaliao da deficincia, quando necessria, que dever ser realizada por
equipe multidisciplinar, nos termos do art. 2o., pargrafo primeiro. Sua aplicao somente
ser exigida dois anos aps o incio da vigncia da lei.
Para os efeitos desse Estatuto, considera-se pessoa com deficincia aquela que tem
impedimento de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, o qual, em
Art. 1.518. At a celebrao do casamento podem os pais ou tutores revogar a autorizao. (NR)
Art. 1.548. ...................................................................
I - (Revogado);
.................................................................................... (NR)
Art. 1.550. ..................................................................
.............................................................................................
1o ..............................................................................
2o A pessoa com deficincia mental ou intelectual em idade nbia poder contrair matrimnio, expressando sua
vontade diretamente ou por meio de seu responsvel ou curador. (NR)
Art. 1.557. ................................................................
............................................................................................
III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel que no caracterize deficincia ou de
molstia grave e transmissvel, por contgio ou por herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de
sua descendncia;
IV - (Revogado). (NR)
Art. 1.767. ..................................................................
I - aqueles que, por causa transitria ou permanente, no puderem exprimir sua vontade;
II - (Revogado);
III - os brios habituais e os viciados em txico;
IV - (Revogado);
.................................................................................... (NR)
Art. 1.768. O processo que define os termos da curatela deve ser promovido:
.............................................................................................
IV - pela prpria pessoa. (NR)
Art. 1.769. O Ministrio Pblico somente promover o processo que define os termos da curatela:
I - nos casos de deficincia mental ou intelectual;
............................................................................................
III - se, existindo, forem menores ou incapazes as pessoas mencionadas no inciso II. (NR)
Art. 1.771. Antes de se pronunciar acerca dos termos da curatela, o juiz, que dever ser assistido por equipe
multidisciplinar, entrevistar pessoalmente o interditando. (NR)
Art. 1.772. O juiz determinar, segundo as potencialidades da pessoa, os limites da curatela, circunscritos s
restries constantes do art. 1.782, e indicar curador.
Pargrafo nico. Para a escolha do curador, o juiz levar em conta a vontade e as preferncias do interditando, a
ausncia de conflito de interesses e de influncia indevida, a proporcionalidade e a adequao s circunstncias da
pessoa. (NR)
Art. 1.775-A. Na nomeao de curador para a pessoa com deficincia, o juiz poder estabelecer curatela
compartilhada a mais de uma pessoa.
Art. 1.777. As pessoas referidas no inciso I do art. 1.767 recebero todo o apoio necessrio para ter preservado o
direito convivncia familiar e comunitria, sendo evitado o seu recolhimento em estabelecimento que os afaste
desse convvio. (NR)
22 Art.1.072, novo CPC, Lei no.13.105/2015.
23 Conquanto o novo CPC esteja sob vacatio legis, com os seus efeitos suspensos at um ano aps a sua
publicao, quando se iniciar a vigncia, procedeu a revogao expressa dos arts.1.768 a 1.763 do Cdigo Civil,
conforme anuncia o art.1.072, II. No obstante, a Lei no.13.146/2015, que institui o Estatuto da Pessoa com
Deficincia, retomou os dispositivos revogados para, no art. 114, atribuir-lhes nova redao (art.1.768, inciso IV;
art.1.769, incisos I e III; art.1.771 e art.1.772), como se desconhecesse a alterao que tais dispositivos sofreram
com a promulgao do novo CPC. De todo modo, houve, in caso, o que a doutrina chama de efeito repristinatrio
tcito (NOVELINO, Marcelo. Manual de direito constitucional. Rio de Janeiro: Gen, 2014, p.140-141).
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interao com uma ou mais barreiras, pode obstruir sua participao plena e efetiva na
sociedade em igualdade de condies com as demais pessoas (art.2o.). As barreiras externas
que agravam a deficincia so definidas como qualquer entrave, obstculo, atitude ou
comportamento que limite ou impea a sua participao social, bem como o gozo, a fruio e
o exerccio de seus direitos acessibilidade, liberdade de movimento e de expresso,
comunicao, ao acesso informao, compreenso, circulao com segurana, entre
outros. Classificam-se em barreiras urbansticas e arquitetnicas; barreiras nos transportes,
nas comunicaes e na informao; barreiras atitudinais e barreiras tecnolgicas (art.3o.).
O Estatuto revoga expressamente os incisos I, II e III do art. 3o. do Cdigo Civil, de sorte que
a deficincia no mais um critrio hbil para, por si, afirmar a incapacidade absoluta do
sujeito. Apenas os menores de 16 (dezesseis) anos so considerados absolutamente incapazes
para a prtica dos atos da vida civil. Mesmo assim, importante observar o reconhecimento
da capacidade de agir das crianas no plano de questes existenciais26. Veja que a lei de
adoo dispe que, respeitado o estgio de desenvolvimento e grau de compreenso, a
criana ou o adolescente ser previamente ouvido sobre as implicaes da Ao de Adoo.
Tratando-se de maior de 12 (doze) anos de idade, ser necessrio o seu consentimento,
colhido em audincia (art.28, 1o. e 2o., da Lei no.8.069/90). Altera a redao dos incisos
II e III do art.4o. do Cdigo Civil, de sorte que, passa a considerar como relativamente
24 Art. 4o Toda pessoa com deficincia tem direito igualdade de oportunidades com as demais pessoas e no
sofrer nenhuma espcie de discriminao. 1o Considera-se discriminao em razo da deficincia toda forma
de distino, restrio ou excluso, por ao ou omisso, que tenha o propsito ou o efeito de prejudicar, impedir
ou anular o reconhecimento ou o exerccio dos direitos e das liberdades fundamentais de pessoa com deficincia,
incluindo a recusa de adaptaes razoveis e de fornecimento de tecnologias assistivas.
25 O que vem mudando no quadro evolutivo dos direitos fundamentais sua extenso a um pblico cada vez mais
abrangente, tendencialmente universal. Pelo menos no mundo ocidental, as garantias oferecidas pelas
codificaes e pela legislao j no se destinam apenas a sujeitos determinados, escolhidos pelos critrios da
identidade, capacidade jurdica e cidadania. (FERRAJOLI, Luigi. Los fundamentos de los derechos
fundamentales. Madrid: Editorial Trotta, 2001, p.24).
26 A esse respeito, importa a leitura dos seguintes autore: STANZIONE, Pasquale e SCIANCALEPORE, Giovanni.
Minori e diritti fondamentali. Milano: Giuffr Editore, 2006. TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado e PENALVA,
Luciana Dadalto. Autoridade parental, incapacidade e melhor interesse da criana: Uma reflexo sobre o caso
Ashely. Revista de Informao Legislativa. Braslia a. 45 n. 180 out./dez. 2008, p.293-304. TEPEDINO, Gustavo.
A tutela constitucional da criana e do adolescente: projees civis e estatutrias. Direito de famlia no novo
milnio: estudos em homenagem ao Prof. lvaro Villaa Azevedo. SIMO, Jos Fernando et al. Organizadores.
So Paulo: Atlas, 2010. MEIRELES, Rose Melo Venceu, et al. O cuidado com o menor de idade na observncia da
sua vontade. In: PEREIRA, Tnia da Silva; OLIVEIRA, Guilherme. O cuidado como valor jurdico. Rio de Janeiro:
Forense, 2008, p.335-354. MENEZES, Joyceane Bezerra e BODIN DE MORAES, Maria Celina. Autoridade
parental e privacidade do filho menor: o desafio de cuidar para emancipar. Novos Estudos Jurdicos Eletrnica.
Vol. 20, n. 2. Maio-Agosto, 2015, p.501-532. Disponvel em:
http://siaiweb06.univali.br/seer/index.php/nej/article/view/7881/4466. Acesso: 31/07/2015.
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O legislador poderia ter revogado o inciso IV do art.4o. que inclui os prdigos entre os
relativamente incapazes, mas no o fez. No mnimo, ante firmeza no reconhecimento da
autonomia das pessoas, em geral, poderia ter seguido a soluo em uso na Argentina, onde o
prdigo no interditado em sua capacidade mas pode ser inabilitado para a prtica de atos
especficos. Essa inabilitao, prevista no Cdigo Civil argentino, aplica-se no apenas aos
prdigos, mas aos brios habituais e s pessoas com discernimento reduzido (art.152). Outra
inquietao que a nova lei traz, ao instituir a igualdade de condies para que as pessoas com
deficincia possam interagir livremente na seara civil, est na interpretao do art.1.641,
inciso II e a obrigatoriedade do regime da separao obrigatria para as pessoas com mais de
70 (setenta) anos. Conquanto o idoso no padea de qualquer deficincia intelectual ou
psquica, por que se sustentaria essa restrio sua autonomia? Se as pessoas que tm
deficincia psquica e intelectual no podem sofrer bice sua autonomia, sequer pelo
tratamento discriminatrio dos notrios (art.83); tambm no se sustentar a restrio
imposta ao idoso no art.1.641, II, do Cdigo Civil Brasileiro.
Pois bem, a autonomia o atributo que melhor qualifica a pessoa. em vista desse poder que
tem sobre si mesmo que a pessoa assume a condio de sujeito de sua prpria histria. Nessa
medida, sempre melhor reconhecer o direito geral autonomia e respeit-lo sempre, em
vez de nos reservarmos o direito de interferir na vida de outras pessoas sempre que
acreditarmos que tenham cometido um erro27. Entende-se, porm, que a autonomia no se
baseia no bem-estar do sujeito, ou seja, na correlao necessria e inexorvel entre a sua
deciso e a preservao dos interesses fundamentais da pessoa28. Cabe pessoa o controle de
sua prpria vida, ainda quando vier a se comportar de modo incompatvel com esses
interesses. o caso do fumante! Sabe que o cigarro faz mal a sade mas decide fumar. o
exemplo do sujeito que, por convico ou por filantropia, deixa de privilegiar seus interesses
e seu bem-estar para zelar pelo bem-estar do outro, doando-lhe, por exemplo, um rim. Por
isso, e at certo ponto, a autonomia dever ser respeitada, independentemente da alegao de
que a pessoa quem sabe melhor o que bom para si. Pode ser que ela decida
contrariamente aquilo que sabe ser o melhor e ainda assim, esteja no uso da sua autonomia.
A autonomia centrada na integridade e no, necessariamente, no bem-estar. Tambm no
exige das pessoas uma irretorquvel coerncia na conduo de sua vida. possvel momentos
de fraqueza quelas pessoas consideradas mais equilibradas. Importa a autonomia, assegurar
que o respeito capacidade geral de agir possibilite a pessoa conduzir a sua existncia do
modo ntegro e autntico possvel, em conformidade com a percepo individual que tem
sobre si e sobre o que entende importante para si no momento. Em apertada sntese, o modo
como a sociedade reconhece ou nega essa condio de protagonizar a vida s pessoas, em
geral, est refletido na forma como a lei trata o tema da autonomia e da tomada de decises.
27DWORKIN, Ronald. Domnio da vida: aborto, euthanasia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes,
2003, p. 317.
28 Um paciente que assinou previamente uma diretiva antecipada de vontade quanto aos tratamentos que
desejaria receber se casse em estado vegetativo permanente dever ter sua deciso respeitada, mesmo quando ao
tempo de seu cumprimento j no dispuser de qualquer discernimento e acreditarem-se que o mdico conhece
melhor seus interesses fundamentais (DWORKIN, Ronald. Domnio da vida: aborto, euthanasia e liberdades
individuais. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 317).
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Mas para retirar ou limitar essa capacidade no importa apenas presumir, necessrio
comprovar por meio do devido processo legal. sob esses fundamentos que a lei garante a
autonomia da pessoa com deficincia. E especificamente lhes assegura o direito de no ser
obrigada a qualquer tipo de tratamento, interveno clnica, cirrgica ou institucionalizao
forada (art.12). De igual modo exige que a prpria pessoa venha a assinar o termo de
consentimento prvio, livre e esclarecido para a realizao de tratamento, interveno mdica
ou pesquisa cientfica. Somente ser atendida sem o seu consentimento nas hipteses de
risco de morte e de emergncia em sade, sempre respeitados o seu superior interesse e as
salvaguardas legais (art.13).
Se o sujeito estiver com dificuldades concretas ao exerccio de sua capacidade legal, antes de
ver ceifada a sua autonomia, poder adotar o processo de tomada de deciso apoiada, medida
de apoio mais branda (art.84). Excepcionalmente, verificada a ausncia do discernimento,
por meio das cautelas devidas e, no mbito do devido processo legal, que ser possvel
restringir-lhe a autonomia e fixar-lhe a curatela. Aqui teramos uma medida protetiva mais
extremada com o efeito de restringir a capacidade para a prtica dos atos civis. No entanto,
ser sempre proporcional demanda especfica do curatelado e durar pelo menor tempo
possvel. Ainda assim, conforme se ver, o curatelado ter direito a que as decises praticadas
em seu nome visem alcanar os seus interesses fundamentais. Passemos anlise da tomada
de deciso apoiada e da curatela nessa nova ordem legal.
29DWORKIN, Ronald. Domnio da vida: aborto, euthanasia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes,
2003, p. 319.
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Assim, o apoio pode envolver o esclarecimento acerca dos fatores circundantes deciso,
incluindo a ponderao sobre os seus efeitos, alm do auxilio na comunicao dessa deciso
aos interlocutores. Tudo para que a pessoa posa decidir de acordo com as suas preferncias,
mas com a cincia de todos os efeitos de sua escolha, incluindo-se aqueles mais gravosos. Ao
fim, importa em garantir pessoa o direito de decidir. Direito este que vem se convertendo
em uma bandeira de luta humanitria, voltada para consolidar a mudana de paradigma na
apreciao da autonomia do sujeito com deficincia30.
Trata-se da tomada de deciso apoiada, que depende de processo judicial, sob rito de
jurisdio voluntria, a ser conhecido pelas varas de famlia. A prpria pessoa que necessita
do apoio o requerer perante o juiz de primeira instncia da justia estatual, na comarca de
sua residncia, seguindo as mesmas regras de competncia da curatel. No pedido, indicar
duas ou mais pessoas com as quais mantenha vnculo e relao de confiana, para prestar-lhe
apoio na tomada de deciso acerca dos atos da vida civil. A lei no restringiu a pessoa dos
apoiadores como o fez em relao queles que so impedidos do exerccio da curatela e da
tutela (art.1.735, CC/2002). Porm, pela funo que desincumbiro, devem estar no exerccio
30Independiente, pero no solo. Informe mundial sobre el derecho a decidir. Disponvel em: < http://inclusion-
international.org/wp-content/uploads/2014/07/INDEPENDIENTE-PERO-NO-SOLO-web.pdf>. Acesso em:
02/06/2015.
31 Interessante anlise sobre o instituto desenvolvida por Inmaculada Vivas Tnson, quando props a sua
aplicao para o sistema protetivo espanhol VIVAS-TNSON, Inmaculada. Ms all de la capacidad de entender y
querer...Un anlisis de la figura italiana de la administracin de apoyo y una propuesta de reforma del sistema
tuitivo espaol. Disponvel em: < http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Temas/Justicia-y-
Discapacidad/Documentos-de-interes/Publicaciones/Mas-alla-de-la-capacidad-de-entender-y-querer----Un-
analisis-de-la-figura-italiana-de-la-administracion-de-apoyo-y-una-propuesta-de-reforma-del-sistema-tuitivo-
espanol>. Acesso em 13 de junho de 2015.
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pleno de sua capacidade civil. Uma vez que no haver qualquer substituio de vontade ou
mesmo a figura jurdica da assistncia, possvel que a inteno do legislador haja sido a de
garantir a mxima liberdade de escolha pessoa com deficincia.
O pedido tambm deve fazer constar um termo assinado pela pessoa com deficincia e por
seus apoiadores, no qual se estabeleam os limites do apoio a ser oferecido e o compromisso
dos apoiadores, incluindo-se o prazo de vigncia do acordo. Por um excesso de cautela, o
legislador disps sobre o bvio, que se fizesse constar ali, o dever de os apoiadores
respeitarem a vontade, os direitos e os interesses da pessoa que devem apoiar (art.1.783, A,
1o.). Nada disps, contudo, sobre a remunerao do apoiador, o que poderia remeter a uma
deciso consignada no prprio termo de acordo. Porm, a observar as discusses levadas a
efeito pela Incluso Internacional 32 , organizao internacional que tem capitaneado
estudos de interesse das pessoas com deficincia, em todo o mundo, a ideia que se tem
quando se trata do apoio a de fundament-lo nas pautas da solidariedade, o que esvaziaria a
discusso sobre remunerao. Antes de decidir sobre a homologao do apoio, o juiz dever
ouvir o representante do Ministrio Pblico e, mediante assistncia de equipe
multidisciplinar, ouvir pessoalmente o requerente e as pessoas que foram indicadas como
apoiadoras.
As decises tomadas pela pessoa apoiada tero validade e efeito sobre terceiros, sem
restries, desde que previstas nos termos do apoio acordado, sendo permitida a exigncia de
que os apoiadores tambm assinem o instrumento no qual se veicular o negcio jurdico
firmado. Se, relativamente aos negcios jurdicos que podem gerar riscos ou prejuzo
relevantes, houver divergncias entre a pessoa apoiada e um dos apoiadores, a questo ser
decidida pelo juiz, aps oitiva do Ministrio Pblico (art.1.784-A, 6o.).
Na hiptese de o apoiador agir com negligncia, exercer presso indevida sobre a pessoa
apoiada ou estiver inadimplente com as suas obrigaes, a pessoa apoiada ou qualquer
pessoa poder apresentar denncia ao Ministrio Pblico ou ao Juiz (art. 1.784-A, 7o.).
Sendo procedente a acusao dirigida contra o apoiador, o juiz o destituir, nomeando outra
pessoa para o exerccio do apoio, se assim for do interesse da pessoa apoiada (art. 1.784-A,
9o.). Aplicam-se tomada de deciso apoiada as mesmas regras da curatela quanto
prestao de contas. No plano da responsabilidade civil, remete-se tambm s regras gerais
de reparao do dano. Por fim, a pessoa apoiada poder, a qualquer tempo, pleitear o fim do
acordo para a tomada de deciso apoiada.
Deficincia se aproximou ainda mais do texto da CDPD. Nesse novo contexto normativo, a
curatela sofre modificaes relevantes para melhor se adequar aos comandos de incluso
originrios dos documentos internacionais sobre direito humanos.
Enquanto medida protetiva extraordinria, a curatela somente pode ser deflagrada quando
realmente for imprescindvel proteo da pessoa com deficincia, devendo ser sempre
proporcional s suas necessidades e s suas circunstncias, pelo perodo de tempo mais curto
possvel (art.84 e pargrafos primeiro a terceiro, Lei no.13.146/2015). A sentena que a
institui dever informar as razes e motivaes de sua aplicao e preservar os interesses do
curatelado, fixando com rigor os limites da curatela.
Conforme j mencionado, o Novo Cdigo de Processo Civil, Lei no. 13.105 de 15 de maro de
2015, revogou expressamente os artigos 1.768 a 1.773 do Cdigo Civil de 2002 (Lei
10.406/2006) 35 , demonstrando uma certa ateno em ajustar o direito material a um
formato de curatela mais humanizado. A Lei no.13.146/2015, por sua vez, tocou nesses
mesmos dispositivos revogados, readmitindo-os com uma redao alterada36.
33 PERLIGIERI, Pietro. Perfis de Direito Civil. Introduo ao Direito Civil Constitucional. Rio de Janeiro:
Renovar, 2007, p.164.
34 Op. cit., p.164.
35 Art. 1.072. Revogam-se: II - os arts. 227, caput, 229, 230, 456, 1.482, 1.483 e 1.768 a 1.773 da Lei no 10.406, de
Sob essa nova ordem, a curatela alcanar somente os atos relacionados esfera patrimonial
e negocial (art.84, Lei no.13.146/15), sem afetar o direito ao prprio corpo, sexualidade, ao
matrimonio, privacidade, educao, sade, ao trabalho e ao voto (art.85, Lei
no.13.146/15). Antes da CDPD, Paulo Lobo38 j entendia que a capacidade para o exerccio
dos direitos no patrimoniais, relacionados ao estado da pessoa humana, como o direito
identidade pessoal ou ao nome, cujo exerccio no depende da capacidade do titular, no era
alcanada pela incapacidade absoluta ou relativa.
Mas, a pessoa sujeita a curatela, com limitao de sua autonomia para a prtica de atos civis
patrimoniais, poder escolher o regime de bens que entender adequado para reger a sua
sociedade conjugal?
38 LOBO, Paulo. Direito Civil: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2010, p.121-122.
39 RUIZ, Jos Javier Souto. El estatus juridico de las personas con discapacidad enlas leyes de cabecera del
ordenamiento juridico privado. Tratado sobre discapacidad. Rafael de Lorenzo e Luiz Cayo Prez Bueno
(Directores). Navarra: Editorial Aranzadi S/A, 2007, p.603.
40 MIRANDA, Pontes de. Direito de personalidade. Direito de famlia: Direito matrimonial (existncia e validade
do casamento). Coleo Tratado de Direito Privado: parte Especial. Atualizado por Rosa Maria Barreto B. de
Andrade Nery. 1a. Ed. So Paulo: RT, 2012, p.383.
41 MIRANDA, Pontes de. Negcios jurdicos, representao, contedo, forma prova. Coleo Tratado de Direito
Privado: parte Especial. Atualizado por Marcos Bernardes Mello, Marcos Ehrhardt Jr.. 1a. Ed. So Paulo: RT,
2012, p.307.
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No obstante, se firmarem um pacto desse jaez (optando pelo regime diverso daquele
convencional) sem a assistncia do curador, qual consequncia jurdica lhes adviria? A
possibilidade de mera anulao do ato, nos termos do art.171, inciso I, do Cdigo Civil
Brasileiro. E se essa ao de anulao no for proposta no prazo de dois anos (art.179, CC), o
pacto antenupcial se convalidar. Do mesmo modo se convalidar se o curador o validar,
posteriormente (art.176, CC).
Quanto segunda indagao, porm, diz o EPD que a curatela no se estender aos
interesses de natureza existencial arrolados no art. 85, 1o., quais sejam, o direito ao prprio
corpo, sexualidade, ao matrimnio, privacidade, educao, sade, ao trabalho e ao
voto. certo que os poderes do curador no alcana os direitos polticos nem trabalhistas,
nem mesmo quando coincidia com a representao legal. De igual modo, tambm entende-se
que no cabe ao curador se imiscuir nas questes relativas mudana do estado civil (como
j mencionado). Nesse aspecto, ousa-se at mesmo em discordar do art. 1.582, pargrafo
42CARVALHO DOS SANTOS, J. M. de. Cdigo Civil Brasileiro interpretado. Direito de famlia. Vol.V. Rio de
Janeiro: Livraria Freitas Bastos S/A, 1958, p.8.
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nico, do CC/2002) que atribui legitimidade ativa ao curador para propositura do divrcio ou
separao. Quando muito, este poderia contestar essas aes.
Em verdade, o dispositivo procura evitar a coisificao da pessoa curatelada que no pode ter
a sua integridade fisiopsquica comprometida pela atuao indevida do curador. Porm, se o
curatelado no tiver qualquer capacidade de agir, estiver sob tratamento mdico, houver a
necessidade de se decidir sobre certa interveno em matria de sade e no existir familiar
em condies de faz-lo? Haveria sim a possibilidade de interveno do curador, mas sempre
com a inteno de realizar o interesse fundamental do curatelado, assim entendido como as
suas preferncias genunas, sua percepo do mundo, suas convices pessoais acerca da
prpria identidade 43. Caso o curatelado houver nascido sem qualquer competncia volitiva e,
por isso, no houver registrado por seu modo de viver, quais seriam esses interesses
fundamentais, a atuao do curador dever se guiar pelo princpio da beneficncia, seguindo
os padres respeitveis dignidade da pessoa humana e os direitos do curatelado, na
tentativa de atender, sempre que possvel, s suas inclinaes e relaes afetivas44.
Dito isto, a fixao dos limites da curatela deve evitar dois extremos: de um lado, a proteo
excessiva que aniquila toda autonomia da pessoa, lanando-a em um estado semelhante ao
da morte civil. De outro lado, a limitao da curatela apenas administrao do patrimnio,
excluindo, em abstrato e a priori, eventual e necessria proteo no plano das questes
existenciais45. Se houver necessidade de proteger o interdito no mbito dessas questes no
patrimoniais, a curatela dever recair tambm sobre tais interesses, respeitadas as
salvaguardas importantes efetivao dos direitos humanos.
Mudanas de cunho mais procedimental tambm foram implementadas para melhor atender
a ratio da CDPD. Ampliou-se a legitimidade ativa para a ao de interdio, incluindo o
companheiro; os parentes, em geral (e no apenas os mais prximos); os tutores e o
representante da entidade na qual se encontrar abrigado o interditando (art.747, novo CPC).
Dispe que a prova dessa legitimidade seja realizada por meio de documentao acostada
petio inicial. Nesse aspecto, a jurisprudncia ptria admitia a declarao de unio estvel
de forma incidental ao processo principal de interdio46 47 48. Na hiptese de necessidade
emergencial, na qual a incapacidade seja decorrncia de um acidente inesperado, por
exemplo, que deixa como sequela irreversvel o comprometimento do discerniento, existindo
a unio estvel sem aquela prova documental, no se deve negar a possibilidade de seguir a
orientao jurisprudencial j praticada, permitindo a prova do vnculo incidentamente ao
43 DWORKIN, Ronald. Domnio da vida, aborto, eutansia e liberdades individuais. So Paulo: Martins Fontes,
2003, p. 321.
44 BARBOSA-FOHRMANN, Ana Paula. Algumas reflexes sobre os fundamentos dos discursos de direitos
humanos e de justia social para pessoas com deficincia mental ou cognitiva severa ou extrema. Revista de
Direitos fundamentais & Justia. Ano 7, n 22, 2013, jan./mar., PUCRS, 2013, p. 80-97.
45 Na orientao de Pietro Perlingieri, a enfermidade mental, mesmo se menos grave, pode produzir no
inabilitato a necessidade de uma assistncia que no se reduz ao plano patrimonial; e a curatela, no ponto em que
estamos, representa o nico instrumento possvel para realizar essa exigncia de relevncia primria. (Perfis de
Direito Civil. Introduo ao Direito Civil Constitucional. Trad. Maria Cristina De Cicco. Rio de Janeiro: Renovar,
2007, p.165).
46 TJ-PE - AGR: 2643034 PE 0003328-70.2012.8.17.0000, Relator: Luiz Carlos Figueirdo, Data de Julgamento:
Data de Julgamento: 09/08/2010, 6 Turma Cvel, Data de Publicao: 19/08/2010, DJ-e Pg. 82.
48 TJ-RS - AC: 70042260133 RS , Relator: Jorge Lus Dall'Agnol, Data de Julgamento: 05/01/2012, Stima
processo. Ainda que seja permitida a oposio por parte de outros interessados, como os
parentes, em geral.
O novo CPC tambm limita a legitimidade processual ativa do Ministrio Pblico para os
casos de doena mental grave, presentes os pressupostos assinalados no art.748.
Considerando o princpio da igualdade e da no discriminao por motivo de deficincia, o
respeito autonomia e capacidade legal da pessoa, bem como o direito de acesso justia
(art. 79 e segs. da Lei no.13.146/2015), admitiu-se a propositura da medida pela prpria
pessoa, com a faculdade de indicar quem melhor poderia exercer a sua curatela (art.114 da
Lei no.13.146/2015) que altera a redao do inciso IV, do art. 1.768, do Cdigo Civil. Mesmo
que no houvesse a previso especfica da Lei no.13.146/15, no caberia o contra-argumento
da ausncia de capacidade processual, porque a pessoa com deficincia tem reconhecido o
direito de constituir advogado para impugnar o pedido de interdio, recorrer da sentena
que a concede e pleitear o seu levantamento (art.756, 1o., novo CPC)49. Por que no poderia
pedir a instituio da prpria curatela?
Em seguida, o juiz marcar uma entrevista com o interditando para ouvi-lo sobre aspectos de
sua vida, negcios, bens e sobre as suas vontades, preferncias, laos familiares e
afetivos (art.751, novo CPC, g.n.). Na legislao processual anterior, falava-se de
interrogatrio do interdito (como se fosse ele um ru) sobre questes patrimoniais a fim de
examinar o seu estado mental (art.1.181 Lei no.5.869/73). O objetivo permitir ao juiz, uma
melhor compreenso acerca do estado, das circunstncias e interesses do interditando. Se
entender necessrio, poder se fazer acompanhar de especialista ou disponibilizar os
recursos tecnolgicos tendentes a favorecer ao interditando as condies de melhor expressar
suas vontades e preferncias, na resposta s perguntas formuladas.
Na fase de produo de provas, o juiz determinar a realizao de percia por uma equipe
composta por especialistas de diversas reas do conhecimento, a fim de que se faa a
avaliao sobre a deficincia e a capacidade civil do interditando (art.753 e 754). Seguindo a
49Sobre essa legitimidade processual da pessoa com deficincia, ver: CAMARA, Alexandre Freitas. Lies de
Direito Processual Civil. v. I. 22 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris Editora, 2012.
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Como a legislao processual assegura ao juiz a livre apreciao das provas, determinando
quais sejam aquelas necessrias apreciao do mrito (art. 370, novo CPC), em tese, a sua
deciso final no estar vinculada aos termos do laudo. Contudo, considerando que a
restrio da capacidade matria ligada imediata e diretamente ao respeito da personalidade
e dignidade da pessoa, temerria a deciso que se opuser ao laudo, quando este concluir
pela capacidade do interdito ou pela curatela52. Sabendo que a matria de fato posta em
discusso da especialidade dos profissionais que realizam a percia, h que se atribuir
superior importncia a essa prova comparativamente s demais no processo de interdiao 53.
Nesses termos que tambm se defende que no haver possibilidade de dispensa da percia,
como justifica alguma jurisprudncia ptria54. Se a regra geral pela autonomia, a restrio a
50 Ainda que se haja estabelecido que a exigncia desse artigo somente se far dois anos aps o inicio da vigencia
da lei, um parmetro legtimo para orientar a percia pelos expertos.
51 FOUCAULT, Michel. O poder psiquitrico. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p.20.
52 APELAO CVEL. INTERDIO. CURATELA. ESQUIZOFRENIA PARANIDE. IRRESIGNAO DO
MINISTRIO PBLICO. LAUDO PERICIAL QUE INDICA INCAPACIDADE ABSOLUTA PARA OS ATOS DA
VIDA CIVIL EMBORA AUSENTE PERDA SIGNIFICATIVA DA CAPACIDADE COGNITIVA. HIGIDEZ DA
PROVA TCNICA. LIVRE CONVENCIMENTO DO MAGISTRADO. ACERTO DA DECISO QUE DECRETOU A
INTERDIO. SENTENA MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO. - Aqueles que, por enfermidade ou deficincia
mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil esto sujeitos a curatela (CC, art. 1.767,
I). - "A percia psiquitrica no pode ser entregue apenas ao juiz que, se conhece o texto da lei, pode desconhecer
as sndromes tidas como suficiente para elidir a capacidade jurdica da pessoa. As molstias mentais admitem
gradaes e modalidades vrias" (MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Tomo 9. Campinas:
Bookseller, 2000, p. 380). - In casu, embora ausente perda significativa do funcionamento cognitivo da
interditanda, "a normalidade aparente no pode conduzir o julgador a desconsiderar por completo a concluso
mdica, mormente em relao esquizofrenia, onde o indivduo pode apresentar perodos de razovel
sociabilidade, sem desnaturar o mal de que se faz portador." (TJPE, AC 60257-7; Rel. Desig. Des. MILTON JOS
NEVES, j. em 21.03.2006). (TJ-SC , Relator: Henry Petry Junior, Data de Julgamento: 27/02/2009, Terceira
Cmara de Direito Civil)
53 SANTOS, Emdio. Das interdies e inabilitaes. Lisboa: Quid Juris?, 2011, p.86.
54 Foi como decidiu o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao Cvel. Ao de interdio. Sentena
que decretou a interdio da r Recurso interposto pelo Ministrio Pblico visando a anulao da R. Sentena pela
ausncia de percia mdica. Laudo mdico que em regra indispensvel. Peculiaridades do caso que afastaram sua
necessidade MM. Juiz "a quo" que se dirigiu residncia das partes para interrogatrio. Existncia nos autos de
vdeos que demonstram a incapacidade absoluta da interdita que no fala, no anda e, contando com 24 anos de
idade, tem corpo atrofiado que aparenta ser de uma criana. Parecer da Douta Procuradoria de Justia pelo
desprovimento do recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico de primeira instncia. Mantida a R.
Sentena que decretou a interdio sem realizao de percia mdica. Nega-se provimento ao recurso. (TJ-SP
Relator: Christine Santini, Data de Julgamento: 20/05/2014, 1 Cmara de Direito Privado)
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capacidade depender de ampla e especializada prova para que as cautelas legais sejam
sempre uma forma de salvaguardar a pessoa contra eventuais abusos.
O curador deve ser a pessoa que melhor puder realizar os interesses do interdito. Se este tiver
a guarda ou a responsabilidade sobre pessoa menor ou incapaz, a curatela se estender
tambm sobre os interesses deste e o curador ser aquele que melhor realizar os interesses do
interdito e do incapaz. A jurisprudncia ptria j apresentava uma preocupao com os
aspectos pessoais do curatelado no momento de definir a pessoa do curador 55 56 57 58 .
Conquanto o novo CPC no haja previsto nada a respeito, possvel pessoa com deficincia
indicar seu prprio curador, como o Estatuto da Pessoa com Deficincia que lhe faculta a
possibilidade de promover a sua prpria interdio (art.114, quando altera a redao do
art.1.768). tambm oportuno e plenamente compatvel principiologia da CDPD e
Constituio Federal, permitir uma prvia indicao do curador pela pessoa que sabe que
perder integralmente o seu discernimento, como aquelas que esto no estgio inicial de
doenas como o Alzheimer. Fariam a indicao por documento autntico, firmando uma
curatela por vontade antecipada ou autocuratela59.
55 TJ-RS - AC: 70058381872 RS, Relator: Liselena Schifino Robles Ribeiro, Data de Julgamento: 26/02/2014,
Stima Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 05/03/2014.
56 TJ-MG - AC: 10439100163856002 MG, Relator: Belizrio de Lacerda, Data de Julgamento: 15/10/2013,
30/01/2013, Stima Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 01/02/2013.
58 TJ-RS - AC: 70055066096 RS, Relator: Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Data de Julgamento:
17/07/2013, Stima Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 22/07/2013.
59 O Cdigo Civil peruano traz essa possibilidade no art.568-A, quando faculta pessoa o direito de nomear seu
curador. ( Toda persona adulta mayor con capacidad plena de ejercicio de sus derechos civiles puede nombrar a su
curador, curadores o curadores sustitutos por escritura pblica con la presencia de dos (2) testigos, en previsin
de ser declarado judicialmente interdicto en el futuro, inscribiendo dicho acto en el Registro Personal de la
Superintendencia Nacional de Registros Pblicos (Sunarp). Disponvel em:
<https://www.iberred.org/sites/default/files/codigo_civil_peru.pdf> Acesso em 05/06/2015.
60 APELAO CVEL. CURATELA COMPARTILHADA. INTERDIO. NOMEAO DE CURADOR.
para um nico interdito, cada um com poderes especficos e singulares, bipartindo-se, por
exemplo, a curatela em patrimonial e existencial, se assim for mais conveniente aos
interesses da pessoa curatelada.
Tocante ao levantamento, inova apenas quando reitera que a percia tendente a apurar a
cessao dos motivos ensejadores da interdio seja realizada por uma equipe
multiprofissional e no apenas por um profissional. elogivel tambm a possibilidade
expressa de levantamento parcial da curatela, na medida em que for demonstrada a
capacidade do curatelado para exercer determinados atos da vida civil.
Por fim, a sentena que determina a interdio ser inscrita no registro de pessoas naturais e
imediatamente publicada na rede mundial de computadores, no stio do tribunal a que
estiver vinculado o juzo e na plataforma de editais do Conselho Nacional de Justia, onde
permanecer por 6 (seis) meses, na imprensa local, 1 (uma) vez, e no rgo oficial, por 3
(trs) vezes, com intervalo de 10 (dez) dias, constando do edital os nomes do interdito e do
curador, a causa da interdio, os limites da curatela e, no sendo total a interdio, os atos
que o interdito poder praticar autonomamente, nos termos que determina o art. 755. 3o.
pleito. DERAM PROVIMENTO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70054313796, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, Julgado em 01/08/2013). (TJ-RS - AC: 70054313796 RS ,
Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, Data de Julgamento: 01/08/2013, Oitava Cmara Cvel, Data de Publicao:
Dirio da Justia do dia 05/08/2013).
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4. Concluso
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civilistica.com
Recebido em: 09.06.2015
Aprovado em:
15.07.2015 (1 parecer)
15.07.2015 (2 parecer)
Como citar: MENEZES, Joyceane Bezerra de. O direito protetivo no Brasil aps a conveno sobre a proteo da
pessoa com deficincia: impactos do novo CPC e do estatuto da pessoa com deficincia. Civilistica.com. Rio de
Janeiro, a. 4, n. 1, jan.-jun./2015. Disponvel em: <http://civilistica.com/o-direito-protetivo-no-brasil/>. Data de
acesso.