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EXMO. JUIZ DE DIREITO DO 2 JUIZADO ESPECIAL FAZENDRIO.

PROCESSO: 0431159-29.2016.8.19.0001

ANA CRISTINA AZEREDO DA SILVA FREITAS, j qualificada nos autos da AO


INDENIZATRIA POR DANOS MORAIS proposta em face do ESTADO DO RIO DE
JANEIRO, expressando o seu inconformismo com a sentena prolatada, vem por sua
advogada signatria interpor o presente

RECURSO INOMINADO

requerendo a Vossa Excelncia que aps o seu processamento e cumpridas as formalidades


legais, seja o mesmo remetido para a Turma Recursal.

Por oportuno, requer que seja deferido a gratuidade de justia, haja visto a
servidora no possuir condies favorveis de arcar com as despesas processuais
sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia. Inclusive o prprio objetivo da ao
tem por fundamento o desequilbrio oramentrio causado pelos atrasos nos
pagamentos por parte do Estado do Rio de Janeiro.

N. Termos

E. Deferimento.

Rio de Janeiro, 19 de junho de 2017

Francisca Caroline Rangel de Avila


OAB/RJ 183.051
RECURSO INOMINADO

RECORRENTE: ANA CRISTINA AZEREDO DA SILVA FREITAS

RECORRIDO: ESTADO DO RIO DE JANEIRO

EXCELENTSSIMO JUIZ RELATOR


COLENDA TURMA RECURSAL

BREVE ANLISE DO LITGIO EM TELA

O direito pleiteado tem por base o fato de que, historicamente, os servidores ativos,
inativos, alm da classe pensionista sempre receberam entre os dois ltimos dias do ms de
referncia at o segundo dia til do ms imediatamente posterior ao de referncia. Sempre foi
assim; independente do quadro ao qual pertencia o servidor ou pensionista na estrutura
administrativa de quaisquer dos poderes dentro do ERJ.

Houve a tentativa, por meio de reforma da Constituio do Estado do Rio de Janeiro, no


sentido de se modificar esta data para o 10 dia til1, entretanto, o STF, por meio da ADIN
247-3/600 de 1990 inviabilizou a empreitada, julgando inconstitucional o texto do 3 do
art. 82 da Constituio do Estado do Rio de Janeiro (CERJ).

Art. 82 - O Estado e os Municpios instituiro regime jurdico nico e planos de carreira


para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes
pblicas.

(...)

1
Vale pontuar que em uma interpretao teleolgica, este 10 dia til se referia ao do ms subsequente ao de
referncia. O texto do 3 do art. 82 da CERJ saiu com esta limitao interpretativa, o que tem levado PGR em
algumas ocasies de maior convenincia a ela, alegar que o texto legal queria se referir ao 10 dia do ms vigente ao
trabalhado, interpretao esta muito pouco convincente, pois no seria crvel interpretar a inteno do legislador em
querer qu e o trabalhador viesse a receber antes da atividade laboral desenvolvida ao longo do ms. Alis, o
julgamento do STF tambm interpretou que o 10 dia em questo seria, de fato, ao subsequente ao ms de referncia,
da porque o julgou inconstitucional.
* 3 - O pagamento dos servidores do Estado ser feito, impreterivelmente, at o 10
(dcimo) dia til de cada ms.

* STF - ADIN - 247-3/600, de 1990 - Deciso Liminar: Deferida liminar, em 27.02.92.


Publicada no D.J. Seo I de 13.03.92, pgina 2.918 e 03.04.92, pgina 4.288.

Deciso do Mrito: O Tribunal, por unanimidade, julgou procedente o pedido


formulado na inicial para declarar a inconstitucionalidade do 3 do artigo 82 da
Constituio do Estado do Rio de Janeiro. Votou o Presidente, o Senhor Ministro Marco
Aurlio. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Maurcio Corra e Celso
de Mello. Plenrio,
17.06.2002. Publicada em 24/06/2002. Acrdo, DJ 26.03.2004.

Tais critrios de pagamento, portanto, persistiram com constante regularidade at o


final do ano de 2015, quando se iniciaram os atrasos; inicialmente com a impossibilidade de
pagamento integral do 13 salrio daquele ano, que acabou por ser parcelado, mas j no incio
do ano de 2016 a situao financeira do ERJ agravou muito, virando um verdadeiro caos.

O ano de 2016, boa parte dos pagamentos s foram viabilizados, mesmo assim de
forma atrasada, em razo da atuao da FASP (Federao das Associaes e Sindicatos
dos Servidores Pblicos no Estado do Rio de Janeiro), por meio de uma Ao Civil
Pblica, processada sob o N 0018555-04.2016.8.19.0001, que mediante seguidas Tutelas
de Urgncia, obteve seguidos arrestos das contas do ERJ, onde os recursos bloqueados eram
transferidos para as contas dos servidores. Como exemplo, abaixo, uma das decises
proferidas ao longo daquele ano:

(...)
Pelo exposto, defiro liminarmente o arresto das quantias necessrias ao pagamento
da folha de abril de 2016, observadas as ressalvas efetuadas, indicando, para fins de
bloqueio, o CNPJ do Estado do Rio de Janeiro (42.498.600/0001-71) e da Secretaria
de Estado de Fazenda (42.498.675/0001-52).
Os Oficiais de Justia designados para cumprimento da ordem devero efetuar o
arresto dirio das contas do Estado, observadas as ressalvas, at que se atinja o
montante total indicado, buscando-se cumprir a ordem prioritariamente na conta
corrente n. 0000002-7, agncia 6898, junto ao Banco Bradesco por se tratar da
conta nica do Tesouro Estadual. No sendo encontrado saldo suficiente, o arresto
dever recair nas demais contas junto ao Bradesco e demais bancos.
Caso seja necessrio realizar o arresto em outras contas bancrias junto ao Bradesco
ou demais bancos, os valores devero ser transferidos para conta nica do Tesouro
Estadual, acima indicada, para que se possa realizar o pagamento do funcionalismo.
Cumprido o arresto integral dos valores, intime-se a SEPLAG para que providencie a
transferncia dos dados bancrios individuais para que o Banco Bradesco possa
efetuar as transferncias bancrias, excetuando-se as classes que eventualmente j
receberam seus salrios, hiptese em que as sobras devero retornar para o Tesouro
Estadual.

Intime-se, pessoalmente, o Exmo. Sr. Governador do Estado, em exerccio, bem


como a Exma. Sra. Procuradora Geral do Estado para cincia da deciso. (...)*

*(deciso proferida em 06/05/2016, pelo juzo da 8 Vara


de Fazenda Pblica Juiz Leonardo Grandmasson - na Ao Civil Pblica n
018555-04.2016.8.19.0001, arrestando as contas do Estado do Rio de
Janeiro, com o objetivo de implementar por via judicial os pagamentos dos
servidores referente ao ms de abril/2016)

Adicionalmente, outras aes foram propostas por sindicatos e associaes de classes


visando a garantia dos pagamentos dos salrios de servidores ativos e inativos dos meses que
foram se sucedendo:

1. AO CIVIL PBLICA PROPOSTA PELO SINDENFRJ Sindicato dos Enfermeiros do Rio de

Janeiro (0084299-43.2016.8.19.0001), em 14/03/2016;

2. AO ORDINRIA PROPOSTA PELA APERJ - Associao dos Procuradores do Novo Estado


do Rio de Janeiro (012366-37.2016.8.19.0001), em 14/04/2016;

3. AO CIVIL PBLICA PROPOSTA PELA DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO


(0125055-94.2016.8.19.0001) para garantir o pagamento de mais de 137 mil
aposentados e pensionistas do Estado do Rio de Janeiro, em 14/04/2016;

4. AO ORDINRIA PROPOSTA PELA ADEPOL/RJ Associao dos Delegados de Polcia do

Estado do Rio de Janeiro (0126388-81.2016.8.19.0001), em 18/04/2016.

Ocorre que nenhuma das demandas em curso foi suficiente para conter os atrasos e,
em seguida, os parcelamentos salariais das categorias de servidores.

Neste sentido, indubitvel que jamais se viu tanta aberrao administrativa. Os


servidores pblicos, inclusive os inativos e pensionistas, jamais passaram por tanta
insegurana e descrdito. Nem em crises anteriores; crises, inclusive, srias que o pas passou
ao longo dos anos em razo do cenrio internacional ou da prpria situao do pas, onde
jamais se chegou a essa absoluta perda de controle das contas pblicas a ponto de atrasar os
salrios e inadimplir com fornecedores e prestadores de servios, inviabilizando ou piorando
muito atividades essenciais j debilitadas.

As manchetes dirias demonstram com muita clareza os motivos criminosos que deram
azo a esta situao de completa inadimplncia do estado. Foram muitos! Tanto que o anterior
Governador de Estado, INTEGRANTE DO MESMO GRUPO POLTICO DO ATUAL, Sr. Sergio Cabral, est
preso, juntamente com um grande grupo de colaboradores, por envolvimento em
seguidos crimes de corrupo, desvios, lavagem de dinheiro e da por diante; um verdadeiro
passeio pelo Cdigo Penal.

Mas esse o modelo de gesto que vem se sucedendo ao longo de, pelo menos, duas
ou trs legislaturas, e que sempre teve por ponto alto seguidos critrios de transaes em
meio a um grande nmero de obras pblicas nas reas de infraestrutura e urbanistas,
modelo este majorado, em especial, nos preparativos da Copa Sulamericana, da Copa do
Mundo e, logo em seguida, das Olimpadas, onde j foram descobertos sistemas de golpes
variados em licitaes e contratos pblicos, na medida em que as empresas s vingavam nesse
meio se liberassem os famosos oxignios.

Soma-se a isso os tratamentos tributrios diferenciados mediante renncias fiscais e


incentivos financeiros em troca de recompensas milionrias que sustentavam (e
provavelmente ainda sustentam) sistemas partidrios e as benesses familiares deste grupo
poltico que enriqueceu s custas dessas transaes criminosas que, por fim, causaram a
verdadeira falncia estadual a qual ainda nos encontramos. Tais imputaes no carecem de
prova, pois somos diariamente bombardeados com notcias que apontam tais esquemas por
meio de seguidas operaes policiais e do Ministrio Pblico, dentre as quais a mais importante
- LAVA-JATO - que tm colocado na cadeia seguidos operadores deste sistema bandido que foi
generalizado na administrao pblica.

Nesse ponto, merece ser lembrado que o macrossistema financeiro e oramentrio


pblico est (ou deveria estar mais adequadamente) jungido a um controle de legalidade,
legitimidade e economicidade. Em outras linhas, ...Os princpios da legalidade, legitimidade e
da economicidade atuam como elementos de limitao da discricionariedade na elaborao e
execuo do oramento. Eles esto expressos no caput do art. 70 da CF/1988 e inseridos no
contexto de um complexo sistema de fiscalizao e controle da atividade financeira do
Estado....2O art. 70 da CRFB/88, ao organizar o sistema contbil, financeiro e oramentrio de
todos os entes pblicos, disps que a ECONOMICIDADE um dos princpios matrizes a serem
observados por gestores e fiscais das contas pblicas - para alm da legalidade e da
legitimidade:

Art. 70. A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e


patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto
legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de
receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo
sistema de controle interno de cada Poder.

O constituinte brasileiro tambm determinou que todos os entes pblicos devam manter
um sistema interno de controle de gastos:

Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma


integrada, sistema de controle interno com a finalidade de:

(...)

II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e


eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades
da administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por
entidades de direito privado.

Torna-se inarredvel nesse contexto, o entendimento de que a administrao pblica


tem sido, NO MNIMO, absolutamente omissa na gesto das finanas pblicas, j que deixou
de atender parmetros basilares de eficcia e eficincia na sua gesto oramentria,
financeira e patrimonial.
O fato que esse desrespeito decorrente de um absoluto descontrole de caixa no pode
ser justificado sob qualquer argumento, sob a tica dos arts. 11 e 12 da Lei de
Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n 101, de 04 de maio de 2000).

2
Bruno Mitsuo Nagata. A Limitao da Discricionariedade em Matria Oramentria pelos Princpios da Legalidade,
Legitimidade e Economicidade. Oramentos Pblicos e Direito Financeiro. Ed. Revista do Tribunais. 2011. p. 369

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Art. 11. Constituem requisitos essenciais da responsabilidade na gesto fiscal a
instituio, previso e efetiva arrecadao de todos os tributos da competncia
constitucional do ente da Federao.

Pargrafo nico. vedada a realizao de transferncias voluntrias para o ente


que no observe o disposto no caput, no que se refere aos impostos.

Art. 12. As previses de receita observaro as normas tcnicas e legais,


consideraro os efeitos das alteraes na legislao, da variao do ndice de
preos, do crescimento econmico ou de qualquer outro fator relevante e sero
acompanhadas de demonstrativo de sua evoluo nos ltimos trs anos, da
projeo para os dois seguintes quele a que se referirem, e da metodologia de
clculo e premissas utilizadas.

Adiciona-se a estes argumentos, a anlise de que cabe ao administrador executivo (no


caso em tela o Governador), sob a tica do art. 48 da Lei 4.320/64, que estatui as NORMAS

GERAIS DO DIREITO FINANCEIRO PARA A ELABORAO DO CONTROLE DO ORAMENTO E DOS BALANOS

DA UNIO, ESTADOS E MUNICPIOS, manter, durante o exerccio, na medida do possvel, o


equilbrio da receita arrecadada e a despesa realizada, de modo a reduzir ao mnimo
eventuais deficincias de tesouraria.

Art. 47. Imediatamente aps a promulgao da Lei de Oramento e com


base nos limites nela fixados, o Poder Executivo aprovar um quadro de cotas
trimestrais da despesa que cada unidade oramentria fica autorizada a utilizar.

Art. 48 A fixao das cotas a que se refere o artigo anterior atender aos
seguintes objetivos:

a) assegurar s unidades oramentrias, em tempo til a soma de recursos


necessrios e suficientes a melhor execuo do seu programa anual de trabalho;

b) manter, durante o exerccio, na medida do possvel o equilbrio entre a


receita arrecadada e a despesa realizada, de modo a reduzir ao mnimo eventuais
insuficincias de tesouraria.

Em suficiente sntese, foram esses os argumentos da petio inicial.

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DA AUSNCIA DE CABIMENTO DA SENTENA

A sentena objeto deste recurso carece de fundamentos hbeis e juridicamente


adequados para o efetivo desfecho do caso.

Obviamente, em tempos atuais e at pela natureza dos danos que esta crise vem
causando aos servidores, o judicirio, no mbito das varas e dos juizados fazendrios, nunca
foi to demandado, e a tendncia que essa demanda aumente muito.

O problema que nessa crise, os seus danos decorrentes possuem abrangncia e


amplitude que jamais se viu, em razo do tempo de exposio das vtimas e da quantidade de
vtimas atingidas com leses que envolvem a falta de pagamento nas datas aprazadas,
ausncia de recursos para o repasse dos consignados para os bancos e instituies financeiras,
no recomposio de perdas inflacionrias com respectivo achatamento salarial e muito mais...

O Tribunal, por obvio, pode resolver assumir, tal qual o juzo a quo preferiu assumir,
uma postura poltica, de certa forma at dificultosa, sob o ponto de vista tcnico, pois dizer
que a ausncia de pagamento de uma, ou melhor, de seguidas obrigaes de natureza
alimentar denota leso banal ou aborrecimento trivial algo que, indubitavelmente, fere ao
bom senso, quanto mais ao sentimento de justia.

Alis, quanto a este tema, poderamos discorrer por seguidas linhas explanando a
natureza e a importncia do salrio no dia a dia do trabalhador, para a vida do trabalhador,
para a sua sobrevivncia digna, o motivo pelo qual o cidado acorda durante toda a semana e
sai para a sua repartio, incluindo-se os inativos e pensionistas que j cumpriram as suas
jornadas ou por algum motivo, no caso dos pensionistas, no puderam cumprir mas teve
algum instituidor que cumpriu ou ainda cumpre.

Alis, o que dizer desse to expresso direito? Desta to expressiva leso? Ou ser que
por sua natureza e abrangncia seria melhor a justia, sob o ponto de vista poltico, buscar
uma sada menos custosa para o Estado? Mas seria vivel, sob o ponto de vista tcnico a
justia se situar politicamente?

Tratam-se de perguntas que precisam ser enfrentadas de forma tcnica e corajosa, sob
pena de no termos entregue a efetiva justia, a ponto de aproximar muito o poder judicirio
ao poder executivo, j que este ltimo no entrega a sua parte na administrao, estando

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aqui, O NOSSO CLIENTE, cidado ou cidad que busca a composio deste conflito de
interesses, mais uma vez, entregue...

Mas na busca incessante desta justia, vamos dar uma maior abrangncia aos
nossos fundamentos, deixando claro que a interao entre danos morais e direitos da
personalidade to estreita que se deve indagar da possibilidade da existncia daqueles fora
do mbito destes, j que ambos obtiveram reconhecimento expresso na Constituio, que os
tratou em conjunto, principalmente no inciso X do artigo 5, que assim dispe:

"X So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das


pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de
sua violao;"

Ocorre que os direitos da personalidade so direitos subjetivos, sem a restrio


histrica que estes tiveram, de exprimirem e perseguirem valores econmicos, segundo o
paradigma do direito de propriedade. So direitos subjetivos no patrimoniais, no sentido de
estarem previstos e tutelados pelo direito objetivo. Assim, todos os direitos subjetivos que no
tenham objeto econmico e sejam inatos e essenciais realizao da pessoa so direitos da
personalidade.

Portanto, no se discute aqui em nenhum momento desta demanda a questo


patrimonial decorrente dos atrasos de remuneraes ou proventos, como a reposio de juros,
correo monetria, ou qualquer equivalente. O que se discute so as resultantes
extrapatrimoniais de sua ausncia nas datas aprazadas. E essas resultantes esto vinculadas a
questes da vida cotidiana de qualquer pessoa que receba salrio, remunerao, provento,
estipndio ou seja l o nome que se queira dar, pois a ausncia deste direito gera resultantes
que denotam desgastes que jamais podero ser considerados como corriqueiros, em especial
quando so constantes.

No Rio de Janeiro, a crise chegou a tal ponto que o servidor ao receber o seu salrio
atrasado, independente do seu cargo ou categoria, passou a no mais ter a certeza se no ms
seguinte receber em data equivalente ou prxima, e o que pior, sequer sabe se receber...,
ou seja, uma insegurana jurdica inimaginvel para quem tem contas para pagar, obrigaes
com terceiros e a necessidade da prpria manuteno do seu padro. Veja, portanto, que tal
questo independe do quanto se ganha, mas do tanto do que se espera e o momento de que
deveria ter aquele direito disponvel. E esta afirmao se faz imperar ao vermos os seguidos
arrestos realizados pelas categorias com o maior poder aquisitivo, como a dos integrantes da

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magistratura, Ministrio Pblico, procuradoria que, indubitavelmente, carecem, e muito, das
suas remuneraes pagas em dia, tanto quanto as merendeiras, ascensoristas, professores e
todos aqueles que se encontram na base da pirmide remuneratria da administrao.

Claro que toda esta discusso vai sempre culminar na pergunta: como quantificar este
dano?

Para tanto preciso identificar que estamos diante de um dano extrapatrimonial


presumido (in re ipsa), ou seja, a situao em si j constitui circunstncia suficiente para
determinar a leso, bastando, por isso, a demonstrao do nexo de causalidade, que no caso
em tela se demonstra com a apresentao do contracheque do servidor, j que os atrasos so
de conhecimento notrio:

CPC - ART. 374. NO DEPENDEM DE PROVA OS FATOS:

I - NOTRIOS;

Nesse ponto vale apontar o posicionamento do M.M. JUIZ LUIZ EDUARDO


CAVALCANTI CANABARRO que se encontra frente do 3 Juizado Especial Fazendrio, em
seguidas decises em processos com pretenses equivalentes:

De se ressaltar que as verbas alimentares so sempre de pagamento prioritrio,


prevalecendo inclusive sobre as obrigaes tributrias e, com e sobre as dvidas com os
demais credores particulares ou pblicos. (Art. 100, caput e 1-A, da CF/88, art. 186
do CTN, art. 83 da Lei n 11.101/2005 dentre outros).

No que tange a obrigao de contraprestao ao trabalho realizado pelo servidor, a


Administrao deve observar que se tratando de verba de carter alimentar, o
parcelamento inviabiliza o sustento do servidor e de sua famlia, levando-o ao
descumprimento de compromissos financeiros e expondo-o a situao que fere a
dignidade da pessoa humana.

Com relao ao pagamento at o 10 dia til, deve ser observado que o STF
declarou a inconstitucionalidade do 3 do artigo 82 da Constituio do Estado do Rio
de Janeiro que estabelecia tal calendrio. (ADIN - 247-3/600, de 1990 e julgado
INCONSTITUCIONAL).

Por outro turno, evidente que a alterao do calendrio atinge a susbsistncia do

servidor.

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Dentro deste cenrio e como dito em nossa petio inicial, estes e outros tantos
argumentos poderiam sustentar o que a essa altura temos por obvio que ningum est
preparado para ser privado, seja por falha na gesto ou omisso na previso oramentria,
das suas realidades financeiras, sendo privados por dias ou semanas, do resultado dos seus
trabalhos ou mesmo, no caso dos inativos e pensionistas, de seus proventos que so o
resultado das contribuies suas ou de seus instituidores ao caixa do Rioprevidncia. E essa
falta de preparo redunda ao fato insustentvel de que em cada dia de atraso no pagamento,
obrigaes tambm so atrasadas, remdios no so comprados, juros so includos em seus
oramentos, angustias pela impossibilidade de compra de bens necessrios e da por diante.

Como perodo de leso, podemos dizer que desde o final do ano de 2015, adentrando
por todo o ano de 2016 e at a data de propositura desta demanda, nenhum dos pagamentos
dos servidores ativos, inativos e pensionistas do Estado do Rio de Janeiro jamais foram
realizados dentro dos critrios histricos, e o pior, deixaram de atender, por fim, at mesmo o
calendrio fixado no incio do ano de 2016 (DOC. 08), e quanto ao 13, esse sequer foi
implementado de forma integral, conforme estabelecido nos termos do art. 1 da Lei 4.090/62
e pela prpria Constituio Estadual (CERJ).

DO PEDIDO

Diante do exposto, requer que seja conhecido e provido o presente recurso,


reformando-se o julgado de primeira instncia, julgando-se procedente a pretenso inicial.

N. Termos

E. Deferimento.

Rio de Janeiro, 08 de junho de 2017

CARLOS HENRIQUE DE SOUZA JUND


OAB/RJ 87.458

KALINE AUGUSTA OLIVEIRA DE SOUSA


OAB/RJ 207873E

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